Corte Superior de Justicia de Ica

Sala Mixta Descentralizada de Chincha

EXPEDIENTE : 2008-156
DEMANDANTE : CRISANTO LLANCARE GUEVARA
DEMANDADO : CAJA DE BENEFICIS Y SEGURIDAD DEL
PESCADOR
MATERIA : PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
PROCEDENCIA : JUZGADO CIVIL DE CHINCHA
JUEZ : Dra. PILAR AGUINAGA LOPEZ

RESOLUCIÓN N° 26
Chincha, dos de septiembre
Del año dos mil diez.

VISTOS; Observándose las formalidades

previstas en el artículo ciento treinta y ocho del Texto Único
Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial; con lo opinado por el
señor representante del Ministerio Público en su Dictamen número
99-2010, obrante a fojas doscientos tres y siguientes; interviene
como Juez Superior Ponente, el señor José Luis Cárdenas Medina;
y,

CONSIDERANDO:

PRIMERO. MATERIA DE GRADO

Viene en grado de apelación la sentencia contenida en la resolución
número veintidós de fecha siete de junio de dos mil diez, obrante a
fojas ciento noventa y uno y siguientes, que declara FUNDADA en
parte la demanda promovida por Crisanto Llancare Guevara contra la
Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador, en consecuencia
ORDENA a la demandada, en la persona de su Gerente General,
Nivele la pensión del demandante a la suma de S/.490.96 nuevos
soles, asimismo que su Gerente General, cumpla con liquidar y
cancelar al actor sus devengados, más intereses legales; en el plazo
de diez días hábiles, bajo apercibimiento de remitirse copias
certificadas al Ministerio Público para la denuncia respectiva contra el

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Gerente General de la Caja de Beneficios y Seguridad Social del

Pescador, en caso de incumplimiento. Sin Costas, ni Costos.
SEGUNDO. RECURSO DE APELACION
2.1. De conformidad con lo establecido por el artículo 364° del
Código Procesal Civil, el recurso de apelación tiene por objeto que el
órgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de
tercero legitimado, la resolución que le produzca agravio, con el
propósito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente.
2.2. Por su parte el artículo 366° del citado Cuerpo Legal prescribe
que, es requisito de procedencia del recurso de apelación la
fundamentación del agravio indicando el error de hecho o de derecho
incurrido en la resolución impugnada y precisando su naturaleza.

TERCERO. FUNDAMENTOS DE APELACION

El demandante mediante escrito que obra a fojas ciento noventa y
cinco, expresa los siguientes agravios:

3.1. Existe error de hecho y derecho en el tercer considerando, por

cuanto a pesar que la juzgadora meritua las instrumentales anexadas
al proceso y en las disposiciones que contiene el Reglamento del
Fondo de Jubilación del Pescador, aprobados por la Resolución
Suprema N° 423-72-TR, sobre todo hace mención lo que establece el
artículo 7° y 8° de la precitada resolución, relacionado con el monto
máximo de la pensión de jubilación, que es el equivalente al 80% de
la remuneración promedio vacacional percibida por el pescador
durante sus últimos 05 años de labor en el mar, dentro de su periodo
contributivo, no pudiendo exceder del triple de la remuneración
promedio mensual que perciban los pescadores en el año.

3.2. Sin embargo la juzgadora para declarar improcedente la

pretensión, al igual que a los pescadores con menos tiempo de
servicios o laborado y por ende años contributivos, aplicando el
acuerdo de Directorio N° 031-96-D, fija la cantidad de S/. 500.98, es
decir deja de lado todos los aportes, cargo desempeñados y tiempo

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laborado de 17 años, olvidándose que el recurrente se encuentra en

el Régimen Transitorio, por haber nacido en el año 1938, por ende no
puede ser objeto de limitación los derechos pensionarios y que la
creación del Comité Especial Multisectorial de Reestructuración
creado por Ley 27766.

3.3. La entidad demandada en la Hoja de Liquidación de Pensión de

Jubilación considera que la cantidad de S/.1,600.00 nuevos soles
constituye la cantidad de S/.1.50 nuevos soles, por cada año
contributivo que asciende a la cantidad de S/.1,625.98 nuevos soles y
que se fijará por acuerdo de N° 031-96-D, de fecha seis de febrero de
mil novecientos noventa y seis, sin embargo el despacho judicial a
fijado aplicando la denominada Tasa de Reemplazo, basado en el
acuerdo de Directorio N° 010-001-2004-CEMR-CB de fecha cuatro de
febrero de dos mil cuatro, es decir un porcentaje inferior al 24.60%,
no respetando el principio de jerarquía normativa, consecuentemente
un acuerdo no puede derogar ni modificar el Reglamento.

3.4. Existe asimismo error de hecho y de derecho en el cuarto

considerando, al sostener la juzgadora que el recurrente no tiene
interés para obrar y por ende se encuentra inmerso en las
disposiciones contenidas en el numeral 7° del artículo 27584, no
teniendo en cuenta los años de aportación, cargo desempeñado de
Patrón de Lancha, producción y Régimen Transitorio en que se
encuentra, afectando el derecho pensionario se ha dispuesto que la
pensión de jubilación se consolide, resultando ilegal el fundamento,
ya que se basa en la Tasa de Reemplazo, que no se encuentra
aprobada por la Superintendencia de Banca y Seguros, debiendo
abonarse los devengados desde que el accionante cumplió cincuenta
y cinco años de edad.

3.5. La sentencia impugnada causa perjuicio de manera sustantiva al

no compulsar correctamente la juzgadora sobre el 80% como
promedio de los últimos cinco años, aplicando incorrectamente para

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el presente caso la tasa de reemplazo a pesar de haberse declarado

inaplicable, olvidándose que el accionante nació el año 1938 y por
ende se encuentra en el Régimen Transitorio.
CUARTO. DE LA PRETENSIÓN DEL ACTOR
4.1. Apreciando los fundamentos de apelación, fluye claramente que,
lo cuestionado en el fondo por el actor es, el monto de la pensión
otorgada en la sentencia, ya que el régimen pensionario aplicado por
la demandada al accionante no ha sido cuestionado por este y ha sido
considerado como el correcto en la sentencia recurrida.
4.2. Por lo tanto, debe precisarse lo referido a las contribuciones
abonadas al fondo, la remuneración computable para el cálculo de la
pensión y la aplicación de los topes, pues son estos aspectos los
relacionados con la materia de la apelación.

QUINTO. DE LAS CONTRIBUCIONES AL FONDO DE JUBILACIÓN

5.1. De conformidad con lo previsto por el artículo 47° de la
Resolución Suprema 423-72-TR Reglamento del Fondo de Jubilación
del Pescador (aplicable al régimen dentro del cual ha sido
considerado el actor), uno de los requisitos para gozar de una pensión
de jubilación es, haber registrado contribuciones al Fondo de
Jubilación en períodos anuales. Las contribuciones son semanales y
no pueden ser menores a quince por año, tal como se desprende del
contenido de los artículos 6° y 7° del dispositivo arriba mencionado;
por lo tanto solo se consideran como períodos contributivos aquellos
años de servicio dedicado a la actividad pesquera que reúnan quince
contribuciones semanales.
5.2. En el presente caso, a fojas seis, ciento uno, ciento dos y ciento
cuarenta y ocho obran diversos documentos que contienen las
semanas contributivas del actor agrupadas por años, de las que se
aprecia claramente que, el actor únicamente reúne diecisiete
períodos anuales contributivos, esto es, diecisiete años en los cuales
el actor abonó al Fondo como mínimo quince contribuciones
semanales. En los demás años no se cumple con el mínimo y por lo

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tanto no son considerados como períodos contributivos, lo cual es

correcto. Este razonamiento también ha sido expuesto por el Tribunal
Constitucional en el expediente 06621-2005-PA/TC al señalar en su
quinto fundamento lo siguiente “en el presente proceso se advierte
[que el] demandante… ha aportado 17 años de trabajo en la
actividad pesquera con por lo menos 15 contribuciones semanales
por año…”.
5.3. El actor ha señalado en su apelación que, a la fecha de su cese
aportó a la Caja de Pensiones por el tiempo de veintiséis años
contributivos o según sus faenas laborales 850 semanas
contributivas, sin embargo ello no ha sido acreditado en autos.
Consecuentemente al actor se le debe considerar diecisiete períodos
anuales contributivos para el cálculo de su pensión.

SEXTO. DE LA REMUNERACIÓN COMPUTABLE PARA EL

CALCULO DE LA PENSIÓN

6.1. El artículo 47° de la Resolución Suprema 423-72-TR, Reglamento

del Fondo de Jubilación del Pescador (aplicable al régimen dentro del
cual ha sido considerado el actor), señala que, la remuneración
computable para el cálculo de la pensión dentro de este régimen
transitorio equivale al haber mensual promedio recibido en los
últimos tres años de trabajo en el mar. Por lo tanto cuando el artículo
48° hace referencia a la pensión no puede referirse sino al promedio
de lo recibido en los últimos tres años mencionado en el referido
artículo 47°, pues todo este articulado se encuentra dentro del
capítulo VI de la Resolución Suprema 423-72-TR arriba mencionado y
por lo tanto aplicable al caso.

6.2. En el presente caso, la demandada, el demandante y la

sentencia apelada hacen referencia al artículo 8° de la Resolución
Suprema 423-72-TR, para determinar la remuneración computable
para el cálculo de la pensión, lo cual es incorrecto por que según este

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dispositivo la remuneración computable es equivalente al promedio

vacacional percibido por el pescador durante sus últimos cinco años
de labor en el mar, mientras que para el régimen transitorio, esta
remuneración equivale como ya se dijo al haber mensual promedio
recibido en los últimos tres años de trabajo en el mar, lo cual es
distinto.
6.3. Por lo tanto, en ejecución de sentencia la demandada deberá
tomar en cuenta lo aquí mencionado al momento de calcular la
pensión del actor.

SETIMO. DE LOS TOPES

7.1. De conformidad con lo prescrito por el artículo 48° de la
Resolución Suprema 423-72-TR, una vez determinado el monto de la
pensión (esto es, el promedio de lo recibido en los últimos tres años
de trabajo en el mar), calculará el cincuenta por ciento (50%) de
dicha pensión, la cual tendrá derecho a percibir el actor por los
primeros cinco años de contribución. Por cada año de contribución
restante o en exceso, el accionante tendrá derecho a una
veinticincoava parte de la pensión de jubilación. El monto que resulte
no puede superar el ochenta por ciento (80%) de su ingreso
promedio.

7.2. En la sentencia apelada, así como en las liquidaciones

practicadas por la demandada no se ha observado este
procedimiento, pues en ellas primero se determinan los topes y en
base a ellos se calcula la pensión, lo cual es incorrecto por de la
redacción de la norma y del propio objetivo de los topes queda claro
que, primero se calcula el monto de la pensión y luego este debe ser
comparado con el tope a fin de establecer si lo excede o no.
7.3. En el presente caso, se ha probado que el actor cuenta con
diecisiete períodos anuales contributivos para el cálculo de su
pensión, por lo tanto, por los cinco primeros le corresponde el
cincuenta por ciento (50%) de la pensión (que debe ser determinada
en ejecución de sentencia), y por los doce períodos contributivos

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restantes, se le debe abonar una veinticincoava (25ava) parte de la

referida pensión, o lo que es lo mismo, doce veinticincoavas (12/25)
partes de la pensión. La suma de ambos montos arroja el monto de la
pensión de jubilación que le corresponde al actor siempre y cuando
dicho monto no exceda el ochenta por ciento (80%) de su ingreso
promedio. Solo si lo excede se aplica el tope.
7.4. De lo expuesto, se aprecia que la emplazada debe expedir una
expedir una resolución de pensión de jubilación del Fondo de
Jubilación del Pescador a favor de Crisanto Llancare Guevara,
tomando en cuenta los fundamentos expuestos. Asimismo debe
ordenarse que la demandada abone los reintegros devengados e
intereses legales.

POR ESTOS FUNDAMENTOS:

CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolución número

veintidós de fecha siete de junio de dos mil diez, obrante a fojas
ciento noventa y uno y siguientes, que declara FUNDADA en parte la
demanda promovida por Crisanto Llancare Guevara contra la Caja de
Beneficios y Seguridad Social del Pescador, la REVOCARON en el
extremo que ORDENA a la demandada, en la persona de su Gerente
General, Nivele la pensión del demandante a la suma de S/. 490.96
nuevos soles, asimismo que su Gerente General, cumpla con liquidar
y cancelar al actor sus devengados, más intereses legales; en el plazo
de diez días hábiles, bajo apercibimiento de remitirse copias
certificadas al Ministerio Público para la denuncia respectiva contra el
Gerente General de la referida Caja en caso de incumplimiento. Sin
Costas, ni Costos; REFORMANDOLA se ORDENA a la Caja de
Beneficios y Seguridad Social del Pescador, cumpla con expedir la
correspondiente resolución de pensión de jubilación del Fondo de
Jubilación del Pescador a favor de Crisanto Llancare Guevara,
teniendo en cuenta los fundamentos de la presente. Asimismo debe

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abonarle los reintegros devengados e intereses legales, y los

devolvieron.

S.S.
MEZA MAURICIO.-
CÁRDENAS MEDINA.-
PAUCAR ZAMUDIO.-

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