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INTRODUCCION A LA MATERIA:
La constitución es el pacto fundacional de una sociedad, es el modo en que una sociedad escoge
para definir las reglas fundamentales con la que organizar la vida en común, la norma de las
normas, es un pacto entre iguales. Una constitución es una articulación armoniosa de reglas de
las que todos somos participes activos y, estamos en pie de igualdad ante ellas.
La constitución formal es la ley de las leyes escrita, sistematizada y encerrada en un solo texto.
Una constitución es material cuando tiene vigencia sociológica, actualidad y positividad.
El Dr. Gargarella entiende al Derecho como una conversación extendida en el tiempo, acerca
de cómo organizar las bases de nuestra vida en común. Esto es lo que el derecho debe ser y no
lo que efectivamente es, allí reside el ideal regulativo;
Para Gargarella esa incomodidad reside a que el derecho vigente tiende a reflejar
exclusivamente los puntos de vista de algunos , que son los que privilegiadamente escriben ,
aplican o interpretan el derecho en los casos concretos.
Nuestro derecho es y ha sido el producto de decisiones unilaterales o “desde arriba”, el
decisionismo,la arbitrariedad o lo que Nino llamaba el híper-presidencialismo , antes que le
resultado de una decisión entre iguales , que es el horizonte que nos promete la constitución .
La pregunta por la interpretación es tan compleja que se hace imposible abordarla de un modo
completo, luego de más de 200 años de reflexión sobre la materia. Seguimos sin tener un
acuerdo medianamente compartido en la materia.
En principio , las técnicas “originalistas” , que son las que se proponen recurrir al pasado para
decidir al pasado para decidir cuestiones interpretativas presentes, se enfrentan a un problema a
un problema de muy difícil solución .El “originalismo”, por supuesto , realiza esa apelación al
pasado en busca de certeza . Sin embargo, cuando se le pide que recurra al pasado, cualquier
interprete debe tomar innumerables decisiones, de muy improbable justificación, incluyendo a
que autor/es recurrir en busca de orientación, en que periodo de la historia buscar las respuestas,
los ámbitos y materiales sobre los que va a concentrarse ,etc.
Cuantos más serias son las dificultades propias de la interpretación, mas importante es la
definición acerca de quien interpreta, y de la autoridad propia de quien interpreta.
Nuestra propuesta seria la de ir dejando de lado muchas de las principales formulas
interpretativas que nuestros tribunales utilizan .En segundo lugar, necesitamos descartar toda
pretensión de cerrar nuestros desacuerdos interpretativos citando a algún autor o texto en
particular .En tercer lugar , resulta imperioso “activar “la pregunta acerca de la autoridad
interpretativa . Finalmente, poco queda mas allá de razonar y tratar de convencer, mostrando
cuales son las razones para que nuestra comunidad acepte como valida una determinada lectura,
frente a otras, del texto para que nuestra comunidad acepte como valida una determinada
lectura, frente a otras del texto constitucional.
En numerosas oportunidades, la corte suprema argentina dejo en claro cuál es el modo en que
entiende la idea de representación política incorporada en la constitución nacional. En fallos
sostuvo que conforme con la noción constitucional de “sistema representativo de gobierno “, el
pueblo es la fuente originaria de la soberanía.
En un caso más reciente, la corte agrego que “la soberanía es un principio de raigambre
constitucional que en el sistema democrático se integra con el reconocimiento del pueblo como
único titular del poder político pero , al mismo tiempo ,y para cumplir tal objetivo , pone su
acento en los procedimientos habilitados para hacer explícita aquella voluntad , origen del
principio de representación.
La idea de representación remite, ante todo, la soberanía del pueblo, que aparece como fuente
originaria del poder, y se muestra vinculada, a su vez a una serie de procedimientos y principios
que tienen su origen en los momentos fundacionales de nuestro constitucionalismo. A su vez, al
máximo tribunal le ha interesado insistir en una idea aclaratoria de lo expuesto recién, y que
resulta del aprendizaje y experiencia que ha tenido en el ejercicio de su función controladora del
poder. Ha sostenido la corte, en tal sentido, que “no es posible bajo la invocación de la defensa
de la voluntad popular , pueda propugnarse el desconocimiento del orden jurídico”
Frente a la anterior, puede ofrecerse una lectura alternativa, menos restrictiva o más amplia en
torno a la de idea de representación, que se encuentra apoyada a su vez en una robusta
concepción de la democracia. Esta visión no entiende a la democracia solo en sentido negativo,
sino positivo. Se trata de una postura basada en la confianza hacia la ciudadanía; que considera
que las decisiones públicas más relevantes deben tomarse a través de procesos inclusivos y
deliberativos entre “todos los potenciales afectados”. La concepción amplia confronta con y
rechaza, por una diversidad de razones, a la posición restringida.
Por lo demás, esta lectura más demandante sobre la representación y la democracia no solo
encaja con lo sostenido por los fallos más importantes de la Corte Suprema, en la materia y se
vincula bien con la letra explicita de nuestra constitución y el modo en que ella se ha ido
reformando, sino que además acomoda bien la larga historia política, social y jurídica de nuestro
país. (Ley Sáenz Peña, Reforma universitaria de 1918). Mojones de la vida pública argentina ,
nos llevan a pensar en lo que resulta en una democracia en constante cambio y expansión , y en
el consiguiente robustecimiento de los derechos de los ciudadanos ; resulta claro que no puede
considerarse vigente una noción de la representación política del siglo XVII y una lectura
estrecha de la constitución de 1853 no reformada .
Esta concepción constitucional reivindica a la “voluntad popular” como fuente y legitimación
del poder, y por tanto avala que se tomen decisiones orientadas a que la ciudadanía gane en
poder de decisión y control .Esta concepción constitucional también afirma el valor de las
movilizaciones populares ,a las que ve como un homenaje frente a una larga y continuada
historia de activismo cívico: se trata de formas de expandir la frontera de los derechos, y de
modos de dotar de sentido profundo a la democracia.
La visión más amplia repudia una larga lista de decisiones judiciales destinadas a reconocer,
favorecer y consagrar una expansión de los poderes de ejecutivo.
La visión más amplia da la bienvenida, por los demás, a formas diversas de la intervención
cívicas a los asuntos comunes .El propósito es favorecer, el involucramiento colectivo en las
cuestiones públicas, mucho más a la luz de una historia que muestra las dificultades que
“quienes están dentro” del sistema institucional construyen, con el objeto de dificultar la
intervención de ” quienes están fuera”. Esta concepción acerca de la primacía de la “voluntad
popular “y su carácter de fuente del poder democrático. Esto significa, por ejemplo, de que son
constitucionales los arreglos institucionales destinados a que el poder de decisión sobre todos
los asuntos públicos relevantes quede en manos de la ciudadanía.
Una manera posible de comenzar este análisis es distinguiendo entre dos principios relacionados
directa y habitualmente con el republicanismo, y que pueden ayudar a reconocer su contenido
mínimo: la división de poderes y el sistema de controles.
La primera noción rechaza la concentración de poder .Ella reunió un consenso unánime dentro
del campo republicano. La segunda, mientras tanto, se refiere al tipo particular de equilibrio que
debe distinguir la relación entre las distintas ramas del poder (en donde cada rama del poder
cuenta con herramientas a partir de las cuales debe controlar los previsibles excesos de las
demás). Este segundo principio, a diferencia del primero, fue objeto de agudas disputas a lo
largo de la historia.
De acuerdo con una primera aproximación al tema de los controles sobre el poder, los controles
debían ser fundamentalmente endógenos, esto es , controles internos a la organización
institucional , y dirigido desde cada una de las ramas del poder , sobre las otras . Para hacer
posibles estos controles, se consideraba necesario que las distintas ramas de gobierno contasen
con poderes y capacidades similares. Ninguna de ellas debía tener la capacidad de prevalecer
sobre las demás, doblegándolas.
Mientras tanto una segunda aproximación al tema de los controles al poder debían ser
fundamentalmente exógenos, esto es promovidos y asegurados, ante todo , por la propia
ciudadanía. Quienes se alineaban a este campo defendían un sistema de “separación estricta”
conforme al cual las distintas ramas del poder no podían ser “interferidas por las restantes”. Lo
que ellos hacían era defender un sistema de controles múltiples, basado en controles
“populares”.
Para la primera de las visiones sobre el republicanismo, las distintas ramas del gobierno debían
contar con poderes y capacidades equivalentes, y debía considerarse impermisible cualquier
medida destinada a hacer prevalecer a una de las ramas de gobierno las demás. Para la segunda
opción, el republicanismo era compatible con desequilibrios, pero de un solo tipo, esto es, los
dirigidos para asegurar la mayor capacidad de decisión y control por parte de la ciudadanía.
Ambas visiones veían incompatible intento de expandir los poderes del presidente.
En el caso Rizzo se sostuvo que los poderes constituidos en ninguna circunstancia pueden
desconocer la forma en que los constituyentes organizaron la división del poder estatal en la
Argentina. Dicho desconocimiento se daba en el caso en cuestión a través de decisiones del
poder ejecutivo que ponían en riesgo la independencia judicial. Para la corte el poder ejecutivo
se disponía en los hechos reformar la constitución. La iniciativa del ejecutivo, rompía el
equilibrio creado por la constitución, disponiendo que todos los miembros del Consejo
resultaran, directa o indirectamente, emergentes del sistema político-partidario; traje versando
así lo establecido por el texto constitucional al respecto.
Esta concepción constitucional apoya a las decisiones de la Corte Suprema, orientadas a afirmar
la transparencia en el ejercicio del poder, y a la publicidad los actos de gobierno. Estos
desarrollos dialógicos, encajan perfectamente en la concepción de la democracia decisiones de
los jueces en decisiones más justificadas: Cuanto más conversacional es la decisión judicial, el
control de constitucionalidad se torna más justificables, vulnerable a la crítica democrática que
se ha dirigido durante más de dos siglos. Hoy se encuentra funcionando estos mecanismos
conversacionales, que resultan por completo dependientes de la buena voluntad judicial, y
favorecidos por el sistema institucional, pensado más para evitar o canalizar la guerra civil que
es para favorecer el diálogo.
El criterio por el que opta la corte es thayeriano. Los tribunales debían ser, en principio, muy
diferentes frente a las acciones y decisiones del poder político, salvo que lo que estuviera en
juego fuera un caso de error manifiesto, en donde resultara obvia la existencia de una ruptura
entre lo obrado por el poder político y la constitución. Parece ser razonable, constitucional como
la de Argentina, qué al Calor de una guerra desatada. Tales enfrentamientos nos refieren a
hechos gravísimos, definitorios de nuestra historia política y legal, y merecedores de nuestro
máximo esfuerzo interpretativo.
Esta pretensión de amplio respeto a las autonomías provinciales, contrasta con una contra
tendencia por y hacia la concentración de poder y centralización territorial. De un
constitucionalismo de raíz elitista, que marcó la historia constitucional americana desde sus
comienzos, Y que sigue ejerciendo una enorme influencia sobre países como el nuestro.
Para la corte Eso significa, que se invoque la soberanía del pueblo o la autonomía provincial
para socavar, en los hechos, los derechos de los habitantes de cada provincia. Significan no
aceptar que queden lesionadas instituciones fundamentales de los ordenamientos provinciales
qué hacen a la esencia del sistema representativo republicano que las provincias se han obligado
a asegurar.
La segunda cuestión a tomar en cuenta, nos remite al aprendizaje histórico, esto es, a lo que
hemos ido reconociendo cómo prácticas habituales y propias de nuestra vida constitucional.
Podemos decir qué la historia de nuestro federalismo, nos enseña, de forma demasiado habitual,
qué las autoridades nacionales se han comprometido con prácticas elitistas, concentradores de
poder, y centralizadoras en materia territorial. La conciencia de nuestra historia política,
marcada, entre otros datos, por episodios de abuso de autoridad, insiste para qué
permanezcamos en guardia, por un lado, frente al accionar de un poder nacional, qué
usualmente pretende ganar más poder para así, acosta de las autonomías provinciales.
Por otro lado la práctica constitucional Argentina, nos recuerda también de qué modo las
políticas provinciales en la Argentina caracterizado por los abusos de poder contra la ciudadanía
local. El nombre del federalismo, los poderes locales se han involucrado ocurrente y
sistemáticamente en prácticas violatoria de derechos, destinadas a ampliar márgenes propios del
poder discrecional. La conciencia de problemas habituales en nuestra historia, cómo los
señalados, no seas tan hacer especialmente estrictos frente a tales prácticas, que socavan al
constitucionalismo y le quitan sentido, el tiempo sólo contribuye a arraigar.
FOTOCOPIA 5
El art. 30 prevé el procedimiento para la reforma de la constitución, que consta de dos etapas:
una donde el congreso declara la necesidad de la reforma, para lo cual exige una mayoría
especial de dos tercios de los votos en ambas cámaras, y la otra en la que una asamblea o
convención especial trata y aprueba las modificaciones.
En casi todos los países, se procura poner distancia entre el proceso de creación constitucional y
el ejercicio directo de la democracia.
La reforma de 1994 plasmo esto en el propio texto constitucional: si bien la reforma incorporo
declaraciones fuertemente reivindicativas de la democracia y previó los mecanismos de
ejercicio de ejercicio directo del poder del ciudadano, excluyo a la reforma constitucional como
asunto a dejar librado a la decisión popular (art.39).
Estas son constituciones rígidas por los obstáculos legales que es necesario sortear para llevar a
cabo una enmienda. Así ese tipo de constituciones tienden a mantenerse inalterablemente en el
tiempo (rigidez). En contraposición, existen las constituciones flexibles.
El texto constitucional omite precisar varias cuestiones relevantes. Esas cuestiones son:
Cabe destacar que todos los procesos de reforma de la constitución que ha habido desde
1853 (a excepción de la de 1957) fueron impulsadas por medio de leyes formales.
La ley 24.309 de 1993 comenzó a cuestionarse ya que fue sancionada con un vicio en
relación al procedimiento de la sanción regulado en la constitución; aprobado el
proyecto en la cámara de diputados, paso a la de senadores, donde si bien fue aprobado,
se elimino la determinación de reducir el mandato de los senadores, dejando librada a
convención la decisión. La modificación determinaba el retorno del proyecto a la
cámara de origen para su reexamen, cosa que no ocurrió.
Detrás de muchas de las discusiones que hay, se escuchan una disputa muy frecuente es la que
enfrenta las ideas de Constitución y democracia.
El conflicto entre ambas ideas surge el hecho de que ellas apelan a principios opuestos. Otros
compromisos democráticos apelan que a primera vista no reconoce límites y según el cual no
hay ninguna autoridad superior a la nuestra actuando colectivamente. Mientras tanto, por otro
lado, ideas tales como las de límites infranqueables capaces de resistir la presión de cualquier
grupo y aún las presiones de un grupo mayoritario.
En nuestras discusiones cotidianas ocurre que queremos y necesitamos aferrarnos al derecho,
queremos estar sujetos a reglas impersonales antes que la voluntad discrecional de algún
personaje todopoderoso. Por otro lado vemos que explotan nuestros ímpetus democráticos .
Los orígenes de dicha atención pueden encontrarse por caso en algunos célebres escritos anti
conservadores de Thomas Paine. Paine se oponía a la idea conservadora frente al valor del auto
gobierno y en particular frente al ideario Revolucionario que los franceses habían comenzado a
difundir. Para Burke, las tradiciones de la comunidad guardaban mayor valor que las
ambiciones de cualquier generación particular. Paine, mientras tanto, como muchos de sus
contemporáneos, pensaba lo contrario.
Un viejo conocido de Paine, Thomas Jefferson supo retomar aquellos reclamos para
incorporarlos a la historia norteamericana. Cómo Paine Jefferson, también sostuvo que nada era
más importante que el autogobierno colectivo se manifestó contra la idea de dictar una
constitución estable. La misma debía ser En todo caso flexible cada generación debía tener el
derecho de rehacer el texto fundacional propio cada 20 arios, Jefferson propuso la adopción de
reformas constitucionales al menos con esa periodicidad.
Tanto Paine como Jefferson mostraban la hostilidad que despertaban en los demócratas las
ambiciones de los constitucionalistas.
Los abogados del constitucionalismo podrían apelar una estrategia complementaria. Podrían
decir que la Constitución merece un respeto especial a partir del respaldo que fue obteniendo
con el transcurrir del tiempo. Con esta postura en la Constitución puede haber tenido un origen
dudoso pero aún así haberse purificado con el paso del tiempo. Esta idea resulta muy popular
entre los defensores del constitucionalismo, este consenso aparecería reflejado la implícita de
Sión que uno acostumbra detectar a la comunidad, constitución original y sus padres
fundadores. Sin embargo los argumentos tienen poca fuerza y es que nunca podemos saber si lo
que algunos llaman consenso tácito No refleja en verdad, nuestra mera resignación.
Tampoco podemos saber si la falta de una reforma de la constitución en sus rasgos esenciales,
se debe al consenso generado por ella o más bien a las propias dificultades impuestas por sus
creadores para modificarla.
♡ Otra alternativa pero igualmente fallida sería la de sostener que la Constitución se encuentra
ya enraizada las tradiciones más profunda de nuestra comunidad, Afirmando que los principios
constitucionales ya se han decantado hasta el punto de formar parte en la actualidad de aquel
núcleo duro.
Dicho argumento es más vulnerable Y es que por un lado uno puede tomar algunas iniciativas
destinadas desentrañar la persistencia o no de aquel "consenso dormido"
conclusión: El atractivo de los argumentos de Madison resulta a partir de que se extremen los de
la posición contaría. En definitiva, la estabilidad no es valiosa a cualquier precio ,y aún asi fuera
cierto que alguna convocatoria ciudadana estimula los conflictos sociales.
●Ulises y la Constitución:
Si usted valora el autogobierno no tiene otra alternativa que reconocer el carácter subordinado,
dependiente, de la Constitución. Lo que se nos dice ahora, en cambio, parece realmente
novedoso. Aquí se nos sugiere que, justamente porque nos interesa defender el valor del
autogobierno, tenemos razones para defender la primacía de la Constitución.
Se afirma que el constitucionalismo no debe verse como una forma de " atarle las manos" a la
sociedad. Por el contrario, debe ser visto como una forma de ganar o potenciar nuestra libertad
como comunidad.
◇En ocasiones, ganamos libertad cuando nos limitamos. O, para decirlo de otro modo, hay
limitaciones que liberan, ataduras que nos capacitan.
En efecto, los defensores del autogobierno podrían replicar que , que los demócratas no objetan
la posibilidad que una comunidad se autoimponga determinados límites, como lo hizo Ulises.
Lo que objetan es la posibilidad de que una comunidad exija que los límites que se autoimpuso
se preserve firmes frente a las generaciones futuras. Lo que más le interesa a los
constitucionalistas es la justificación de una comunidad para imponer sus normas sobre otras
comunidades diferentes.
Las sociedades son cuerpos numerosos y no es esperable que todos ellos partícipe del dictado de
su propia Constitución. Lo que es esperable es que un sector de la sociedad determine cuáles
son las normas que van a regir para todo el resto. Ni siquiera tiene sentido hablar de auto
paternalismo.
Bien puede ocurrir, que dicho sector encargado de escribir la Constitución se incline por dictar
normas más favorables para sí mismo que para
todo el resto .Puede ocurrir que los encargados de dictar la Constitución aten las manos de toda
la comunidad, dejando desatada las propias.
•Está posición puede ser concebida como un " ideal regulativo " o " punto de reposo. Dicho
ideal resulta en primer lugar, violado tanto por acciones como por omisiones del Estado, o en
ciertos casos, de otros particulares. En segundo lugar, la idea de "respetar a las decisiones de
cada uno" la tomo como incompatible con la de asumir como "dadas " las pretensiones de cada
uno. En tercer lugar, entendió que el ideal de respetar a todos por igual, a pesar de su contenido
individualista, no implica negar la posibilidad de tomar acciones en favor de colectivos
determinados.
●IGUALITARISMO Y DEMOCRACIA
En primer lugar, afirmar que la superioridad moral de la Democracia no significa que debamos
situar en el mismo plano toda expresión de la voluntad ciudadana.
Del mismo modo, las decisiones tomadas directamente por la ciudadanía merecen ser
jerarquizadas por encima de las que pueda adoptar la misma legislatura que la represente.
Por otra parte cuando, reconocemos que nuestra racionalidad es limitada, no podemos sino
asumir que todos y cualquiera de nosotros, pueden equivocarse en sus juicios y razonamientos,
y que habitualmente no alcanzamos a manejar toda la información que necesitaríamos para
decidir bien . Porque respetamos a todos por igual y porque asumimos que nadie tiene
conocimiento suficiente como para decidir en nuestro nombre es que necesitamos escuchar a
todos los demás y corregir nuestros juicios mutuamente.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.
La Constitución es el enunciado institucional de las grandes reglas del juego político y social
que una comunidad adopta, para un cierto tiempo de su devenir histórico, por medio de una de
un determinado reparto de competencias y con proyección y orientación hacia ciertos fines en
los que la sociedad visualiza su porvenir.
Regula la capacidad de acción y medios concretos de coerción dentro del seno de una
comunidad de personas. Corresponde a la Constitución precisar quien tiene competencia y
atribución de mando; para que se le otorgue la atribución de disponer de qué manera habrá de
ordenar, y hasta por cuánto tiempo tendrá la Facultad de decidir.
Aunque pueda admitirse que orden jurídico es algo más de un orden normativo, no hay duda
que las normas jurídicas son un elemento necesario y constitutivo de aquel.
El derecho positivo de un estado se articula en torno a normas jurídicas, nutridas de los valores
de esa comunidad y materializadas en los hechos sociales.
DISTINTOS MODELOS.
Por el órgano: judicial difuso. Está a cargo de órganos judiciales. Puede ser difuso y
concentrado. Difuso, todo pues está investido de la magistratura constitucional sin importar el
fuero instancia y el grado.
En primer lugar se creó un control sobre los otros poderes del estado pero se hizo en una serie
de recomendaciones que no eran esenciales para dilucidar la cuestión debatida en esa
controversia.
El caso se había suscitado por una presentación directa ante la Corte Suprema norteamericana,
efectuado por varios jueces, designados por la administración saliente, pero cuyos
nombramientos no se habían hecho efectivos cuando asumieron las nuevas autoridades elegidas
por el voto popular. El tribunal declaró la inconstitucionalidad de la ley de organización judicial,
que según su propia interpretación otorgaba la Corte Suprema una competencia que la
Constitución le negaba.
En tercer lugar el tribunal fijo los límites de su propio poder para declarar la
inconstitucionalidad de las normas en lo que denominó cuestiones políticas no judiciales,
identificó a estás con la falta de agravio concreto de un derecho personal Aunque en el caso de
los accionantes si tenían derechos vulnerados.
Por último la corte declaró una inconstitucionalidad de oficio que nadie le había pedido.
Marbury y otros tres colegas solicitaron a la corte que emitiera un mandamiento obligando al
secretario de estado Madison a entregar sus nombramientos.
Esta solicitud fue hecha directamente a la corte, sin acudir primero a un tribunal inferior con
fundamento en la ley judiciaria de 1789 que así lo disponía en su sección 13 "la corte tendrá el
poder de mandar órdenes a los tribunales de almirantazgo y mandamientos, en casos en que
fuesen comprendidos según los principios y las costumbres del derecho, a cualquier tribunal o
persona designado en su oficio bajo la autoridad de los Estados Unidos.
Es fundamental para comprender el caso tener en cuenta que cuando la corte decidió el caso, lo
hizo en contra de la pretensión de los jueces reclamantes, favoreciendo en apariencia al poder
ejecutivo, adversario del saliente presidente Adams y del propio presidente de alto del alto
tribunal.
a)¿Tienen derecho los reclamantes encabezados por William Marbury al nombramiento que
demandan? La corte contesta que sí, y que Madison se había demorado injustamente en su
entrega.
b) Si la reclamante tienen ese derecho y ese derecho ha sido violado. ¿Existe una ley que
especifique un remedio para ponerle fin a la violación de ese derecho? También en esta cuestión
la corte la razón a los reclamantes.
Por lo tanto no se hace lugar a la pretensión del demandante, porque la autoridad otorgada la
Corte Suprema por la ley de organización judicial de 1789, para emitir órdenes directas de
ejecución de conductas a funcionarios públicos, no se encuentra respaldada por la Constitución
que limita expresamente las cuestiones en las que debe entender en forma originaria.
Los jueces comunes son incompetentes para conocer cuestiones de inconstitucionalidad aún en
el caso concreto.
Ventajas. Sus decisiones suelen tener efectos erga omnes con lo cual no se produce el
contrasentido de que una ley es inconstitucional para una o varias personas y sigue siendo válida
para las restantes.
Desventajas. Al no poder ejercer los jueces ordinarios este control porque deben Elevar en
consulta al tribunal o corte constitucional los procesos demoran más tiempo.
Por excepción: Es un control concreto. Se ejerce cuando en una causa se está discutiendo una
relación jurídica determinada y es necesaria la aplicación de la norma cuestionada para decidir
la controversia.
Mixto: Control a posteriori lo ejerce la Corte Suprema de Justicia en una causa concreta el
control a priori está a cargo de un tribunal constitucional órgano político en su compromiso.
Legitimación amplia: Reconoce legitimación a aquellas personas que tienen un interés difuso.
El sistema de las acciones populares del derecho alemán.
Interpartes: La decisión del Órgano no invalida la norma con alcance general sino que sólo
prescinde de aplicarla al caso concreto. Es propia del sistema judicial difuso.
Erga omnes: En este sistema el pronunciamiento del órgano implica la declaración de nulidad de
ella, la cual, a partir de la publicación de la sentencia en el boletín o Diario Oficial deja de tener
aplicación a todos los casos.
EL SISTEMA ARGENTINO DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.
Nuestro país toma el modelo norteamericano: El control está a cargo de los tribunales de
justicia, cualquiera sea su instancia.
La reforma de 1994, incorporó una norma expresa que admite el control de constitucionalidad,
los jueces pueden declarar inconstitucionalidad en las acciones de amparo.
Una normar es formalmente congruente con la Constitución nacional cuando ha sido dictada por
el órgano al cual está le atribuye competencia para hacerlo y conforme al procedimiento
previsto en la Norma.
En principio, el poder judicial no incursiona sobre las leyes y los actos de los órganos políticos
del gobierno o pues es el pueblo mediante las elecciones libres quién condena las malas
políticas.
Cuestiones políticas: Vanossi. Es el uso o ejercicio de facultades privativas por parte de los
órganos legislativo y ejecutivo que genera la formación de causas o casos que en su
instrumentación judicial reciben el nombre de cuestiones políticas.
Las declaraciones o facultades privativas están exentas del control por ser relaciones entre
órganos.
Pero si produce una consecuencia lesiva, entonces surge una cuestión judiciable.
Estas cuestiones no están reguladas en la constitución pero se refieren a las facultades que la
Constitución le otorga a los poderes en forma exclusiva cómo: Declaración de guerra, estado de
sitio, intervención en las provincias, procedimiento de sanción de leyes, etcétera. El ejercicio de
la facultad de indultar Por parte del poder ejecutivo.
Quiroga lavié afirma que hay que distinguir dentro de las cuestiones políticas aquellos aspectos
de derecho que serían justiciables de los propiamente políticos que no son justiciables.
Sagúes opina que toda esta doctrina de las cuestiones políticas no judiciales se encuentra en
general en retroceso es decir qué temas que no eran justiciables pasan a ser parcial o totalmente
justiciables.
Difuso: en general cualquier juez de cualquier instancia y grado puedo declararlo Aunque de
modo particular lo ejerce la Corte Suprema de Justicia como tribunal de garantías
constitucionales.
El reparador: En cuanto a normas, pero mixto reparador y preventivo respecto a hechos y actos.
A petición de parte: Está condicionada al pedido de las partes intervinientes. Si un juez está
convencido de que una norma aplicable caso en concreto es inconstitucional debe expedirse de
oficio aunque no haya mediado petición de parte.
Concreto: Es decir para el caso particular que es llevado a los estrados judiciales por el
individuo perjudicado la declaración de inconstitucionalidad o acto lesivo Tiene efectos inter
partes. Si se declara inconstitucionalidad una parte de la ley el resto de ella permanece intacta.
En efecto la norma reputada inconstitucional sigue operando en los casos judiciales en la que no
sea impugnado como tal.
Efectos retroactivos y restitutivo: Consiste en que el juez debe resolver la causa como si la
norma no existiera desde esta perspectiva efecto de la declaración calidad es retroactivo.
Cuando lo que se declara inconstitucional es un hecho o un acto en un caso sería posible darle al
fallo efecto restitutivo pero entre otros sólo será pasible e impasible de volver al Estado anterior,
imponer indemnizaciones a favor del dañado por el acto u omisión constitucional.
Admite una legitimación intermedia: Sólo aquellas personas que tienen un interés legítimo o
derecho subjetivo.
Según Sagúes puede ser articulada por cualquier denunciante en la acción del habeas Corpus.
Los fallos de la Corte Suprema pueden ser dejado sin efectos por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos se violan la convención de Costa Rica.
La Corte Suprema Argentina aceptado la doctrina de seguimiento según la cual los jueces
argentinos deben tener como guía Los criterios sentados por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
El doctor Gargarella sostiene que un primer hecho notable dentro del sistema institucional
argentino es el que muchas cuestiones valorativas de enorme importancia no son decididas por
la ciudadanía sino por los jueces.
Para muchos puede ser auspicioso que un órgano independiente de la política sea el que se
manifieste sobre problemas de mucha gravedad. Ahora analizaremos al menos dos cuestiones:
La primera se refiere al carácter contra mayoritario del poder judicial. Dentro del sistema
democrático la decisión de cuestiones sustantivas debe quedar en manos de la mayoría o de sus
órganos representativos.
El poder judicial aparece muy mal ranqueado dado que sus miembros no son elegidos
directamente y los mandatos de estos se extiende mientras dure su buena conducta.
En conclusión una adecuada reforma del sistema judicial llevaría a cambiar el objetivo del
control judicial de las leyes; impedir que los jueces se pronuncien en todo tipo de cuestiones y
quitarles en muchos casos el poder que hoy tienen de dar la última palabra valorativas.
La segunda razón para pensar en una modificación en Argentina del poder judicial es qué el
carácter típicamente contra mayoritario del poder judicial se ha sumado habitual
correspondencia con el poder ejecutivo.
Quienes propician la democracia deliberativa sostienen que los jueces deben estar en contacto
permanente con los procesos de discusión pública deben dialogar con los demás poderes y
deben resolver cuestiones políticas.
En un trabajo realizado por el doctor Fayt, él sostiene que alcanzando el reconocimiento de los
Derechos sociales en nuestro ordenamiento, la premisa a seguir es aquella que sostiene que su
establecida tanto en el texto constitucional como en los instrumentos internacionales obliga a los
tres poderes del estado y aplicarlos en su área de competencia.
Hay quienes sostienen qué Los derechos enumerados en el artículo 14 bis de la Constitución
nacional programáticos, y en consecuencias no son aplicados directamente, necesitando de una
norma que lo reglamente para que puedan ser aplicados, aunque toda Norma programática
tienen un marco de operatividad que no puede dejar de ser cumplir por los jueces. Por último
hay otros que sostienen que toda la norma constitucional, es en principio operativa, pues no es
admisible que en el texto constitucional haya normas carentes de sentido o enteramente
inaplicables.
Por otro lado es dable esperar la realización de estos derechos por las autoridades
correspondientes, de no ser así existe la vía subsidiaria del reclamo judicial.
Estos derechos generan obligaciones al estado, aún cuando tales obligaciones sean de carácter
eminentemente positivo, y en consecuencia impliquen un costo presupuestario aún cuando los
recursos del estado sean escasos.
Lo cierto es que los derechos sociales presuponen como indispensable el accionar de una
conducta positiva del estado y es por eso qué los DESC, han sido concebidos como
problemáticos y deficitarios.
Lo cierto es que en la práctica existen limitaciones de índole económica, social, política, que
dificulta la materialización de los Derechos sociales.
El fin buscado es que los desc, sean exigibles, en cuanto plausibles de ser llevados al campo de
la praxis.
Judicializada la cuestión, debe tenerse en cuenta la Pauta interpretativa que rige en materia de
derechos sociales.
A través del juicio político realiza el control de constitucionalidad de los poderes ejecutivo y
judicial y puede remover por conducta inconstitucional al presidente vice ministros jueces y
miembros de la Corte Suprema.
Además el congreso ejerce jurisdicción constitucional cuando decide sobre la validez derechos y
títulos de los legisladores.
Control de constitucionalidad efectuado por el poder ejecutivo: El titular del poder ejecutivo
completa autos de control de constitucionalidad preventivo civeta un proyecto de ley por
repudiarlos inconstitucional.
Sagúes, sostiene, que esto puede ser un error, porque si una norma es violatoria de la
constitución, nada impediría que el presidente postulé su descalificación frente a los tribunales.
Aunque considera el poder ejecutivo la Facultad de declarar la inconstitucionalidad de una ley
parece sistemáticamente riesgosa.
Siempre que sea posible la interpretación de la ley concordante con la Constitución debe
preferirse la ya que la declaración de inconstitucionalidad es la ultima ratio del ordenamiento
jurídico.
- opera tanto sobre las leyes como sobre la interpretación de las leyes, es posible declarar la
inconstitucionalidad de la interpretación que se ha hecho sobre una ley y no la ley misma.
Sagúes sostiene que la praxis de la corte Suprema está diseñando otra tipología de fallos:
- las sentencias interpretativas: Constitucional o constitucional ciertas interpretaciones de esas
normas.
- sentencias manipulativas: Aditivas: Añadir algo al texto legal para tornarlo compatible con la
constitución.
- sustractivas mixtas: Cuando se borra y se agrega otra cosa al precepto legal en juego.
Estas nuevas familias de sentencias, desbordan los cauces normales de control clásico de
constitucionalidad. La legitimación de todo esto se inspira en la premisa de hacer valer la
constitución.
FOTOCOPIA 8
ROBERTO GARGARELLA
INTRODUCCIÓN
Tuve la oportunidad de leer un interesante trabajo sobre la interpretación jurídica escrito por el
profesor Néstor Sagúes. Sagúes daba cuenta de la notable diversidad de criterios interpretativos
utilizado por la Corte Suprema Argentina a lo largo de su historia. El trabajo era muy atractivo
en lo personal ya que proveía de buena perico a una línea de investigación en la que venía
trabajando hace tiempo. Según lo que sosteníamos en dichas investigaciones, la tarea de
interpretación resulta, por un lado, extraordinariamente compleja, y por otro, es generadora de
graves riesgos institucionales (fundamentalmente, riesgos de abuso y discrecionalidad judicial).
El trabajo de Sagúes, ratificaba nuestros temores.
La diversidad de criterios interpretativos utilizados por ella refleja menos la capacidad analítica
del Tribunal. Ello así, porque es deber de los mismos hacer el máximo esfuerzo para asegurar la
consistencia de sus decisiones y así garantizar el igual trató a los ciudadanos. Enfrentados a sus
decisiones, los ciudadanos preocupados por respetar el derecho no pueden saber bien a qué
atenerse, no pueden reconocer claramente cuál es la ley vigente en el país, ni quedan
capacitados. Decir esto, implica reconocer la existencia de un consistente maltrato
inconstitucional por parte de la esfera más alta de la sociedad, hacia los ciudadanos. No
importan cuáles son las motivaciones últimas de sus miembros a la hora de firmar las decisiones
que firman, si es que las mismas tienen resultados como los que aquí se examinan.
Distintos criterios interpretativos, distintos resultados. El problema surge porque dicha
particular selección de argumentos es completamente determinante de la decisión final que
luego va a firmar la corte, frente al caso concreto. De allí que es imperativo que, al menos, los
jueces hagan un esfuerzo por justificar ante nosotros la peculiar selección de criterios
interpretativos que utilicen en el caso concreto.
•Lo que ocurre con ideas tan complejas como la de " moral pública " es lo mismo que ocurre
con otras nociones y otros derechos aparentemente menos polémicos.
La corte puede llegar a una conclusión determinada o a otra exactamente contraria a la anterior,
dependiendo de cuál sea el criterio imperativo que elija priorizar.
Si la corte propusiera " combinar el recurso, sólo potenciaría aún más nuestro criterio de
incertezas.
La decisión que presenta como consecuencia "natural" de los múltiples criterios utilizados no es
más que la opción preferida, de ningún modo obvia, que surge de combinar del modo en que
quiere criterios que no suelen llevarse bien entre sí.
● ¿Un solo criterio interpretativa para todos los casos? A ninguno de los criterios interpretativos
que quiera seleccionar va a permitirle llegar a conclusiones únicas. No sería capaz de apaciguar
nuestros temores frente a los riesgos de discrecionalidad, ya que cualquiera de los criterios
escogidos sería compatible, a su vez, con varias conclusiones posibles, muchas veces contrarias
entre sí.
Las dificultades se muestran todavía más graves cuando comprobamos que problemas como los
señalados se extienden, desde la corte Suprema hacía todas las instancias judiciales inferiores.
El efecto es que, dependiendo del juez que a uno le toque en suerte o desgracia, la sentencia
final podes tener un contenido u otro totalmente opuesto.
La situación descripta, es bastante peor que la que a veces se describe bajo la noción de "
gobierno de los jueces". Quedamos sujetos, en definitiva, más que a un reprochable "gobierno
de los jueces " a un, todavía peor, "gobierno potencialmente abusivo”.
Por último, si los jueces de la corte ejercerán su labor como les pide Sagúes - con más
sinceridad y transparencia , ello sería sin dudas muy saludable , sobre todo , teniendo en cuenta
la opacidad ,el misterio , y el completamente injustificado habló de " cientificidad " con lo que
suelen revestir a sus decisiones.
FOTOCOPIA 9.
En primer lugar, la Constitución necesita ser interpretada y en muchos de los casos más
importantes no resulta fácil saber cómo debemos proceder para actuar de modo adecuado. En
segundo lugar, y qué es la peor, la constitución suele dejar como últimos intérpretes del texto
constitucional a los jueces, esto es, a la rama menos democrática del poder.
Una primera reflexión crítica frente a ella vendría decirnos que resulta simplemente imposible
quedamos exclusivamente con el texto de la constitución, cine Pilar tipo de consideraciones
morales" ajenas" al mismo.
La decisión original lista de "quedarnos con el texto" y "no salir a buscar principios allí fuera"
no nos bastan absolutos para encontrar las respuestas interpretativas que buscamos.
Necesitamos decidir, por ejemplo, qué opiniones vamos a tomar en cuenta para entender cuál es
el "sentido normal o habitual del texto".
Lo que vemos, en definitiva aquel originalismo no nos asegura una de las promesas más
importantes que orgullosamente nos ofrecía y que era la de las" certezas interpretativas". Como
dijera Mark Tushnet, el originalismo recurre, por un lado el método hermenéutico para
examinar la historia evitando arbitrariedades,pero por otro lado, abandona calme todo a fin de
seleccionar las opiniones constitucionales que va a tomar en cuenta. En última instancia, el
originalismo exige a los jueces mente elección entre múltiples posibilidades subvirtiendo la
pretensión de indiscutible certeza con la que se enfrentaba las doctrinas a las que se opone.
Finalmente entonces, la discrecionalidad del intérprete, que a toda Costa quería evitarse, terminé
infiltrándose por la puerta trasera.
FOTOCOPIA 12
AMPARO
Art. 43.- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de Amparo siempre que no
exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto o omisión de autoridades públicas o de
particulares, que en forma actual o inminente lesioné, restrinja, altere o amenacé, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta constitución, un
tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la Norma en qué
se funda el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los
derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los
derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines, conforme a la ley, la que determinará los requisitos y
formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ellas
referidos y de su finalidad, qué constan en registros o bancos de datos públicos, o privados
destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión
rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá aceptarse El secreto de las
fuentes de información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, dado o amenazado fuera la libertad física, o en caso
de agravamiento ilegitimo en la forma o condiciones de detención o en el de desaparición,
forzada de personas, la acción de hábeas Corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por
cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato, aún durante la vigencia del estado de
sitio.
AMPARO.
Orígenes jurisprudenciales del amparo. De Siri y Kot al artículo 43 de la Constitución nacional.
El amparo fue incorporado en la reforma de 1994, junto con el habeas corpus y el habeas Data.
En sus orígenes, la acción de Amparo tuvo por principal efecto acelerar el dictado de las
decisiones judiciales enderezadas a proteger a quienes sufrían una manifiesta violación de sus
derechos constitucionales, en ausencia de remedios procesales adecuados para reparar aquella
decisión.
El amparo significó él no sometimiento del poder judicial al poder legislativo. Y es así porque el
poder judicial es el que tiene la última palabra en materia de garantías constitucionales a fin de
asegurar el debido proceso adjetivo.
Desde esa perspectiva, es posible asimilar El amparo, con los procedimientos de la courts of
equity inglesas, qué trataban de suministrar por parte del Estado una respuesta jurisdiccional
eficiente y concreta.
En el presidente cut la Corte Suprema sostuvo que cuando apareciera de modo claro y
manifiesto, la ilegitimidad de una restricción cualquiera alguna de los Derechos esenciales de
las personas correspondería que los jueces se establecieran de inmediato el derecho restringido
por la rápida vía del recurso de amparo.
El artículo 43 de la ley suprema, dos de los cuatros parágrafos se dedicaron a La regulación del
Amparo. De la norma surge que el qué en primer término la constitución es el llamado Amparo
clásico nacido jurisprudencialmente con los casos Siri y kot.
En segundo lugar el texto, se refiere a la posibilidad de emplear el amparo por lesiones a los
derechos que emanan de tratados y de leyes., alén Corporación la judicial declarar la
constitucionalidad de la Norma en qué se funda el acto u omisión lesivos., y el reconocimiento
de los nuevos derechos de incidencia colectiva.
Sin embargo, un efecto destacable de la Reforma constitucional de 1994 qué elevó la acción de
Amparo Al mismo nivel de los derechos que pretende proteger.
Si se analiza la norma sin recurrir a las fuentes, surge con certeza, la diferencia sustantiva con lo
dispuesto en la ley 16986 (artículo 20 inciso a) en tal disposición permitir o caracterizar el
amparo como un remedio excepcional,, residual y heroico. En suma, como una acción
subsidiaria, ante la existencia de otros medios judiciales o administrativos.
La posición que resultó en la convención Constituyente caracterizó El amparo como una vida
excepcional residual y heroica, en concordancia con la doctrina sentada por la corte suprema de
Justicia de la nación.
La Corte Suprema pone a los jueces la obligación de examinar las acreditaciones del amparista
acerca de la idoneidad de la vía procesal elegida, y fundamentar suficientemente la
inadmisibilidad de la acción en caso de que procediera. Ya que lo contrario sería arbitrariedad.
El casa que dividió las aguas en materia de admisibilidad del amparo fue peralta. En materia de
amparo, la mayoría del tribunal: a) recordó que la garantía fue creada pretorianamente por la
aplicación directa de clausulas constitucionales; b) sostuvo que dada su finalidad de asegurar la
efectiva vigencia de la constitución, el amparo no debía recibir un límite legal que impidiera
cumplir ese objetivo; c) mantuvo el carácter no absoluto de la prohibición del art. 2°, inc. d) de
la ley 16.986; d) admitió, en el caso, la vía del amparo para examinar la constitucionalidad de
normas infra constitucionales en materia de derechos contractuales y propietario; e) pero
siempre que al momento de dictar sentenciase pudiera establecer que las disposiciones
impugnadas eran clara, palmaria o manifiestamente violatorias de las garantías constitucionales.
Ambas minorías rechazan la vía procesal interpuesta y puntualizaron que: a) desde la creación
del amparo nunca la jurisprudencia había habilitado la declaración de inconstitucionalidad de
leyes y b) que el amparo constituía una vía excepcional que requería de quien la involucra, la
demostración de la inoperancia de las restantes remedios que provee el sistema jurídico.
Como nunca había sucedido, el 2002 puede llamarse el año del amparo. Frente a la
indisponibilidad de los depósitos bancarios, la salida brusca de la convertibilidad de la moneda
nacional y la pesificación asimétrica y retroactiva, los afectados recurrieron al poder judicial
demandando la restauración de los derechos por vía del amparo. Y los jueces de las instancias
inferiores de todo el país consideraron admisibles la vía procesal y declararon la
inconstitucionalidad de la normativa cuestionada.
La corte suprema mantuvo que: a) el amparo es una vía excepcional y sumarísima; b)requiere
que quien solicita protección acredite en debida forma la inoperancia de las vías procesales
ordinarias para reparar derecho: c) o que la remisión a ellas produzca un gravamen serit
insusceptibles de reparación ulterior; d) la vía procesal excepcional del amparo no ha sido
alterada, sin más, por el art.43 de la constitución nacional; e) esa vía no procede si se trata de
dilucidar materias complejas que requieren mayor amplitud de prueba.
AMPARO INDIVIDUAL.
Para nuestro derecho es persona todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones. En consecuencia, la constitución reconoce de modo expreso el derecho a
interponer acción de amparo, tanto a las personas físicas como a las jurídicas.
La constitución ha reconocido derechos a las personas físicas, tales como los habitantes( arts,
14, 16, 17, 18, 19s/p, y el art.41); a los ciudadanos (art. 8, 21); a los hombres (art 19); a los
trabajadores y a los representantes gremiales (art. 14 bis); a los extranjeros (art. 20 y 25); a los
argentinos (art. 29); a los consumidores y usuarios (nuevo art. 42); y a las personas jurídicas
como los gremios(art. 14 bis), los partidos políticos (nuevo art.38), las asociaciones de defensa
de derecho colectivos (nuevo art.43), las comunidades indígenas (nuevo art. 75 inc. 17).
Para la doctrina de la corte suprema, toda persona, cuenta con la tutela que la constitución
reconoce cuando, se encuentre bajo jurisdicción del estado argentino.
En consecuencia, toda persona, podrá interponer acción individual de amparo, ante la lesión de
sus derechos subjetivos alegando un daño concreto.
AMPARO COLECTIVO.
Después de efectuar una enunciación enumerativa, el artículo 43 consagra, tres tipos de sujetos
específicos, diferentes del sujeto persona, facultado este último, para accionar por derechos
subjetivos al suyo.
El significado del término afectado importante pues determina la legitimación activa del
amparista.
Dado que quien sufre alguna lesión en sus derechos subjetivos esta legitimado, cómo persona,
para interponer un Amparo individual, es obvio que el afectado en alguno de los derechos de
incidencia colectiva esta legitimado en otra hipótesis. En efecto, eso ocurriría cuando, aún sin
padecer daño concreto, es tocado, interesado, concernido, vinculado por los efectos del acto u
omisión lesivos. En esa situación está legitimado también, a título individual, pero con muchos
otros afectados en similar situación. Y entonces habrá que determinar las consecuencias
colectivas de su accionar.
ACCIONES DE CLASE.
En la defensa del afectado en derechos que le pertenecen pero que también atañen a otras
muchas personas, concluir intereses privados y públicos. Las acciones de clase proporcionan
soluciones posibles, aunque requieren la reglamentación procedimientos y efectos de aquellas y
generan en problemas de difícil solución.
La consagración de la acción de clase requiere una reglamentación precisa para resolver los
problemas que implican.
Si ha dicho que la acción de clase es pertinente cuando la acción requiere poca discusión, la
clase es suficientemente numerosa, la cuestión sobre los hechos y derechos de la que depende la
obligación, es común a todos los miembros, no existen razones para dudar de que el sector
puede actuar sentante adecuado de la clase y sus abogados tienen registrada experiencia en
litigio comprobable.
Puede afirmarse que la garantía del artículo 43 de la Constitución nacional dado mucho su
alcance y sostiene con mayor firmeza el derecho a la tutela judicial efectiva, pero no al punto de
interferir en el ejercicio de las atribuciones constitucionales de los otros poderes del estado.
HABEAS DATA.
El habeas Data es una especie de amparo, aunque no constituye acción subsidiaria de otras.
Peculiaridad de su finalidad, basta con que un dato sea erróneo y se transmita con negligencia
para que la accion quede expedita.
Ahora bien, del habeas Data pueden destilarse 8 sustantivos que amplían su alcance cómo el
derecho a la verdad y seguridad personal.
La norma constitucional ampara los derechos de las personas a conocer sus datos y
eventualmente a solicitar medidas sobre el registro que de ellos se hubieren efectuado en bancos
públicos o privados proveedores de informes.
Tanto la persona humana como las personas jurídicas están amparados por la disposición
constitucional.
También para el derecho argentino los no nacidos gozan de derechos, son personas y como
tales, titulares de la protección emergente del habeas Data.
Todo lo que incluye o excluye determinados registros o banco de datos del acceso a los datos
alli asentados, deberá pasar el examen de constitucionalidad qué en cada caso se plantea.
Así, el voto que hizo mayoría, encontró los bordes del acceso a los datos reservados, en razones
en seguridad nacional o estatal, en la defensa nacional, las relaciones exteriores o la
investigación criminal, cuestión que en cada caso, deberá ser invocada por el titular de la
respectiva institución.
El artículo 43 refiere la finalidad del registro o banco de datos privados. Esos datos entran en la
categoría de papeles privados, amparados especialmente por el derecho a la intimidad y a la
identidad personal
Existen otros registros o bancos de datos privados que no están destinados a proveer informes,
pero funcionan como fuente de ellos, por ejemplo las entidades financieras.
Para resolver el problema, es relevante definir el destino del dato, nacimiento puede obtenerse
por medio del habeas Data. Habilitaría la acción, cualquier expresión información, quiero fue el
lenguaje o código con que se exterioriza, que se destina a redactar informes o a formar parte de
informes para proveer a personas distintas del titular o usuario de datos.
La información crediticia puede ser porcionada por bancos de datos públicos o privados. La
finalidad Perseguida por ambos es múltiple y beneficiosa: Acrecentar el desarrollo de las
relaciones económicas, financieras y comerciales para transparentar la actividad, mejorar el
crédito y bajar sus costos.
Los bancos públicos de información crediticia están amparados por el secreto o reserva estatal
pues los datos que difundan son públicos por definición. Aunque deben responder frente a la
acción de habeas Data y ante eventuales reparaciones por daños causados.
Está claro que no puede obtenerse por vía del habeas Data, el origen del dato registrado por el
medio o por el periodista.
Los Registro de los medios de comunicación destinados a nutrir las noticias o las opiniones que
se vierten, por la propia especificidad de la tarea periodística, registros con que cuentan están
destinados a producir informes y esos datos pueden ser erróneos. De todos modos, los derechos
de los tribunales de datos pueden encontrar Amparo, en el derecho de rectificación o respuesta,
que siempre operar a una vez que la noticia se a difundido.
Los medios de comunicación cuentan con registros en las empresas editoras, los periodistas se
utilizan anotaciones de diversos tipos en sus computadoras personales o en sus papeles
privados, en los bancos de información de los medios se almacenan datos personales y, en
ocasiones, también se consignan fuentes de las cuales provino aquella, en las versiones de las
noticias de internet, la peculiaridad del instrumento empleado, verdadero registro de datos
personales, públicos, accesibles y aveces sujetos a tratamiento.
Ahora bien, la información que el periodista posee no puede obtenerse de otras fuentes, y se
trata de la investigación de un delito que afecta la credibilidad del pueblo instituciones de la
democracia.
Para el tribunal resulta razonable sostener que la confidencialidad de las fuentes de información
periodística constitución un principio en absoluto que puede ceder sí contar con los datos resulta
necesario para atender a un fin público relevante, tal la persecución de delitos graves, más aún si
esos delitos afectan la confianza Popular en la democracia.
El derecho de ser dejado a solas, el derecho de mirada sobre lo que se registra de cada uno, el
derecho a la identidad, a la imagen, a la intimidad, a la seguridad personal y patrimonial,
derecho a la verdad, etcétera.
En primer lugar debe señalarse qué los públicos de las personas, que figuran en registros
también públicos, no gozan del principio de reserva y pueden ser transmitido a terceros,
legítimamente sin necesidad, del consentimiento del titular de los datos, siempre que el dato no
sea erróneo. En esos casos, se está ayudando a difundir una información que ya es pública, cuyo
conocimiento resulta altamente beneficioso.
En segundo lugar se hace preciso determinar la calidad del dato personal y no sensible, librado
al tratamiento de los registros.
HABEAS CORPUS
ORÍGENES E IMPORTANCIA.
La acción de hábeas Corpus tuvo por principal objetivo proteger la libertad personal,
ambulatoria y desplazamiento de las personas, antes detenciones o arrestos ilegales.
Al mismo tiempo hacer lugar a la petición de hábeas Corpus, genera conflicto entre poderes.
Terminación de cuando una detención o arresto son ilegales y hacen procedente el hábeas
Corpus decretando la libertad, constituye el problema sustantivo a resolver, respecto a esa
garantía.
En El caso pucci, la Corte Suprema desestimó la procedencia del habeas Corpus como recurso
contra sentencias judiciales firmes. Para el tribunal, en materia penal el principio de la cosa
juzgada ampara contra el doble juzgamiento.
Aunque el principio de cosa juzgada es sustantivo y una de las garantías de la Libertad, estimó
que como excepción y más allá de lo que determinan las leyes, si se comprueba que la condena
ha sido obtenida en violación a las reglas del debido proceso, el arresto que deriva de esa
condena es legítimo por el cual procede el hábeas Corpus.
La disposición legal contemplo los tipos de habeas Corpus ya consagrados por la doctrina y la
jurisprudencia. El hábeas Corpus reparador, para los casos en los cuales ya se hubieran perdido
la libertad física, el hábeas corpus preventivo, para las hipótesis de una amenaza a la libertad
ambulatoria, el hábeas Corpus correctivo, ante el agravamiento en el modo y forma en qué se
cumple una detención legitimamente ordenada, y el hábeas Corpus restringido, para el supuesto
de una restricción indebida de libertad.
Protege contra las detenciones o arrestos ilegales. Estás se producen por causa legítima o
razonable en la detención, o porqué la orden no es parte de una autoridad pública o esta es
incompetente.
Corresponde ante acciones o omisiones de autoridad pública que impliquen una amenaza actual
a la libertad ambulatoria, sin orden escrita de autoridad competente.
La expresión amenaza actual, es una de las tantas locuciones indeterminadas que utiliza el
derecho y a las que le da contenido, alcance y límites los que aplican las normas, en última
instancia, los tribunales de justicia.
Para dar contenido a la amenaza actual deberían computarse las circunstancias del caso y la
reiteración de los hechos por parte de las presuntas autoridades.
El artículo 18 establece una serie de exigencias que deben cumplir las cárceles de la nación,
para los detenidos' así como la finalidad de la detención, para seguridad y no para castigo de las
personas retenidas en aquellas cárceles.
Aunque para el control de los modos y condiciones de detención la garantía que corresponde es
el amparo y no la de hábeas Corpus, lo cierto es que las restricciones a los otros derechos de los
detenidos deben pasar el test de razonabilidad. De su lado, la Corte Suprema convirtió una
acción de amparo, el hábeas Corpus correctivo. Dado que el hábeas Corpus puede ser impuesto
por el afectado o por cualquier persona en su favor, entre otras causas por el agravamiento
ilegitimo de la forma condiciones de detención, la acción resultó procedente.
Desde 1994, procede el hábeas Corpus ante el hecho de desaparición forzada de personas,
aunque ninguna autoridad se haga cargo del arresto y la desaparición se impute a las
autoridades.
EL VICEPRESIDENTE.
El antecedente inmediato puede considerarse para su recepción en la Constitución de 1853-1860
fue la Constitución norteamericana.
En cuanto a las funciones constitucionales asignadas, el vicepresidente preside las sesiones del
senado y ejerce la presidencia En aquellos casos expresamente establecidos. En relación a la
primera, consiste en dirigir y facilitar las discusiones, cuando el debate y la construcción de
consensos, además de las atribuciones de índole administrativa clan sido reconocidas en el
artículo 32 del reglamento de la cámara de senadores. No cuenta con voto, salvo que exista un
empate, estancia que puede suscitar interrogantes acerca de si debe acatar la política del
gobierno ejecutivo, la partidaria o ninguna. En vinculación a la segunda, se afirma que la
institución vicepresidencial resulta fundamental para el diseño institucional porque facilitaría la
salida institucional a grave crisis, y daría continuidad a la acción ejecutiva imposibilitando que
está pudiera ser paralizada, interrumpida o trastornada por la frecuencia de las elecciones
presidenciales.
Desempeño en el ámbito del senado y el potencial ejercicio del cargo presidencial han generado
divergencias interpretativas en cuanto a su pertenencia orgánica. Se ha afirmado que no es
miembro del senado aunque funcionalmente lo presida y excepcionalmente bote. Tampoco lo es
estrictamente del poder ejecutivo.
Las circunstancias señaladas permitirían a firmar en línea de principio que: 1) la incidencia
influencia que el vicepresidente pueda tener en el gobierno depende de sus condiciones
personales de construcciones estratégicas o de Su autoridad moral más que su posibilidades
funcionales. 2) si bien el vicepresidente no es una figura decorativa, en tanto es el segundo de la
nación, no cuenta con facultades ciertas concretas y permanente gravitante cual lo convierte en
una figura sombra.3) lo antedicho, muestra las dificultades de actuación, definición y
desempeño que tiene, en particular, su falta de injerencia en La Toma formal de decisiones.4)
las previsiones constitucionales en torno a la figura y rol de vicepresidente son casuales y sus
consecuencias tampoco.5) lo antedicho agrava la disociación de la función simbólica que le
asignan al mencionado funcionario muchos políticos y votantes. Recordemos que en general
este cargo se ha usado para lograr construir coaliciones, complementar perfiles del presidente,
propuestas de gobierno o equilibrar las fórmulas y que para ello se ha recurrido a distintos tipos
de figuras.
LOS DEMÁS MINISTROS.
En nuestra constitución, los ministerios son concebidos como órganos de origen constitucional
que carecen de personalidad jurídica, los cuales dependen jerárquicamente del presidente. Estos
son creados por ley pero a propuesta e interés del máximo mandatario bajo la lógica de que la
estructura organizacional forma parte de la zona de reserva de cada departamento aún cuando se
requiera su aprobación normativa. Luego los ministros que tendrán a su cargo cada una de las
carteras ministeriales son nombrados y removidos por el presidente.
Los ministros de suerte de doble carácter pues componen el gabinete y son a la vez órganos
monocratico cabeza de una cartera ministerial, compuesta por disímiles órganos burocráticos y
jerárquicamente dependientes. Con relación al acuerdo general de ministros, si bien la
Constitución lo fija como una condición sustancial y procedimental, la mecánica del Poder y la
estructura jerárquica desdibujan las posibilidades de ambos, reduciéndose a la mera constatación
de una firma.
Los ministros tienen como función dirigir el ramo a su cargo, colaborar desde su función en la
ejecución del plan de gobierno y decidir ejecutar lo concerniente al mismo. En caso de
superposición de carteras resuelve el presidente. Además de eso aves que se inician las sesiones
ordinarias en el congreso cada ministro debe presentar junto al jefe de gabinete una memoria
detallada del estado de las cosas en lo atinente al sus respectivos departamentos, ir a las demás
sesiones y en particular en sus debates o ser llamados por el órgano legislativo a dar
explicaciones o informar cuando lo estime.
Desde una posición más crítica, podría afirmarse que si bien los artículos 100 y 103 de la
Constitución pareciese que estos funcionarios tienen la dependencia política y estructuralmente
orgánica del presidente lo cual relativiza o destierra a toda posibilidad de libertad de criterio,
tesitura que luce ratificado por el propio institucional y la ley de ministros. La propia estructura
limita las potencialidades de los órganos que se crean pensando en atenuar o desconcentrar El
poder del presidente en tanto Deja intactas las dinámicas de funcionamiento y ejercicio del
poder.
En cuanto a garantías funcionales la Corte Suprema ha entendido que alcanzan los ministros la
inmunidad de opinión que protege a los legisladores en virtud del artículo 68 de la Constitución
nacional. La responsabilidad por sus actos se juzgará políticamente a través del juicio de esa
naturaleza y luego podrá ser objeto de responsabilidad administrativa, civil a través de juicios
comunes.
REQUISITOS, ELECCIÓN, MANDATO, REMOCIÓN Y SUELDO.
Para ser elegido presidente se requiere haber nacido en el territorio argentino o, haber nacido en
el extranjero, ser hijo de ciudadano nativo, más las condiciones establecidas para ser senador.
Luego de la Reforma de 1994, el presidente es elegido por el pueblo en elecciones concretas en
doble vuelta, lo cual le refiere legitimidad democrática directa. De esa manera la Constitución
reconoce los principios de alternancia en el ejercicio del gobierno y periodicidad de los
mandatos gubernamentales, lo que constituye en pilares del Estado de derecho.
Dura 4 años en su mandato, el cual según la propia Constitución no puede ampliarse bajo
ningún aspecto o causal, circunstancia que pone en crisis la prescripción contenida en el artículo
4 último párrafo de la ley de acefalia en tanto contraria a lo establecido por los artículos 90 y 91
de la Constitución nacional.
Que la enfermedad física o psíquica sea definitiva, se prevé la causal de inhabilidad como
potestad declarativa encabeza del Congreso Nacional. Asimismo, en caso de muerte o renuncia
asumirá el vicepresidente, jurando en el cargo, lo cual genera la incertidumbre de si debe o no
procederse a elegir reemplazar al visa. Dicha renuncia se ha presentado ante el congreso podrá
aceptar o no los motivos de la misma pero no rechazarla, declarando la ocasión de proceder a
una nueva elección.
El único motivo de acefalia presidencial ante algún suceso de destitución válido es aquel
derivado del correspondiente y juicio político, careciendo de efectos cualquier otra forma civil o
militar de remoción haciendo responsables a quienes la Cometa de las penalidades del artículo
36 de la constitución nacional.
Elección el máximo mandatario puede ser reelecto una sola vez en forma inmediata.
Constitucional de 1994 introduce elección directa a doble vuelta, procurando lograr mayor
consenso y legitimidad electoral de aquellos que serán electos y también una más amplia
libertad al votante qué es el esquema planteado podría elegir en primera vuelta según sus
preferencias, y en una eventual segunda vuelta escogería entre los candidatos más afines a sus
convicciones. Asimismo este sistema también incide en el sistema de partidos en las estrategias
electorales o incluso relación entre los departamentos ejecutivos y legislativos.
Entre las objeciones que se han planteado al sistema destacan que prevé un mecanismo
complejo de porcentajes que: 1) tienen a confundir al elector, reduciendo y neutralizando los
objetivos principales seguidos por el propio instituto, 2) puede ser designado sin mayoría
absoluta de votos disminuyendo el estándar de legitimidad, 3) contraria el pluralismo pretendido
en la doble vuelta haciendo que el voto sincero que se busca en la primera vuelta se usa para
evitar lograr que se supere el 45% o el 40% con distancia mayor al 10% con relación al
segundo.
FUNCIONES.
El análisis de las atribuciones constitucionales del presidente nos permite advertir el cúmulo del
poder que detenta y el desequilibrio existente en la distribución del mismo, cuando su condición
de órgano dentro de la organización existente, no sólo por el ejercicio de sus jefaturas sino
distintas atribuciones que en el marco de ellas le ha sido concedida.
2) poderes decepción: También cuenta con una serie de potestades excepcionales de suma
relevancia institucional para la vida del estado. Entre ellas se destacan las potestades de declarar
el estado de sitio en caso de agresión exterior y cuando el congreso se encuentra en receso
conmoción interior. En ambos supuestos ante la suspensión de las garantías constitucionales, el
presidente no podrá condenar por sí, ni aplicar penas limitándose a restar o trasladar a las
personas de un punto a otro de la nación, si ella no quisiera en salir del territorio argentino, ir a
intervenir en el territorio de las provincias día de la forma republicana del gobierno para repeler
invasiones extranjeras requisición de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecer
las si hubiesen sido de puestas por la sedición canción de otra provincia cuando el congreso se
encuentra en receso montaña mente convocarlo para la aprobación o revocación de la
intervención decretado.
También cuenta con la potestad de indultar o conmutar penas. A tal fin la norma fija una serie
de condiciones de ejercicio entre las que destacan 1) límite material, en tanto debe tratarse de
delito sujeto a jurisdicción Federal, 2) la necesidad de un informe previo del tribunal
correspondiente a cuya disposición se encuentra la persona, 3) la imposibilidad de que recaiga
sobre casos cucha acusación haya sido promovida por la cámara de diputados, es decir juicios
políticos.
También en ejercicio de esta jefatura y la de gobierno, quién centraliza los recursos del estado
condicionando el federalismo fiscal y las autonomías provinciales.
En ese sentido, con acuerdo del senado nombra a Embajadores, ministros plenipotenciarios
cargados de negocios, los grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas, y, de la
Reforma del 94, en sesión pública convocada al efecto y con el voto de las dos terceras partes de
los presentes de la cámara alta, miembros de la Corte Suprema.
6) poderes normativos: El presidente cuenta con distintos tipos de facultades que le permiten
participar en la actividad legislativa del Congreso y ejercer función materialmente legislativa a
través de la sanción de distintos tipos de reglamentos, más allá del control del parlamento que
pueda ejercer a través de la disciplina partidaria u otros incentivos.
Sanción a distintos tipos de reglamento bajo condiciones objetivas flexibles y con rulos o
escasos controles por parte del propio congreso como del poder judicial. En ese sentido, previo
a la reforma de 1994 el presidente contaba con la facultad constitucional de sancionar
reglamentos autónomos o de ejecución y pretorianamente hacia uso y abuso de los amados y
delegados, ratificada explícitamente por ambos poderes, y que a la postre fue expresamente
reglamentada por la Constitución nacional.
Entendemos por híper presidencialismo al régimen cuyo estilo de gobierno se aproxima como
ningún otro los sistemas hegemónicos, finalmente autoritarios, entendiendo qué son tales
porque, más allá de la duración del régimen, mantienen concentradas las decisiones en el poder
ejecutivo.
Nino afirma que el régimen de gobierno argentino híper presidencialismo que lo ubica en el
extremo de las democracias pluralistas con ejecutivos que no tienen parangón en ningún país
con democracia consolidada ni aún con la mayor parte de los países latinoamericanos, estado de
disposiciones normativas como de desarrollo socio político.
En ese sentido Serrafero señala tres elementos que caracterizan el sistema: La legitimación
Autónoma del cargo presidencial, las amplias facultades de este y la ausencia de un control
institucional suficiente, a lo cual podríamos sumar que la hipertrofia presidencial ha sido casi
siempre a costa del parlamento y que la realidad política ha sido marcada predominantemente
por la injerencia militar que imposibilitado de manera intermitente el funcionamiento de las
instituciones constitucionales, la personalización caudillista de la presidencia la república,
institución parlamentaria tanto en el plano personal como en el funcional, y el abuso en el
empleo, también por presidentes democráticamente legitimados, de medidas decepción que han
redundado siempre en un fortalecimiento del ejecutivo.
FOTOCOPIA 16
El poder ejecutivo participa de la función creadora de normas del sistema jurídico, que no
pertenece de modo exclusivo al congreso. En lo que hace a los tratado internacionales, los
negocia y los firma, ad referéndum de la posterior aprobación del Legislativo. Respecto de las
leyes, le cabe al presidente la llamada iniciativa legislativa, y el veto se las leyes aprobadas por
el congreso. Asimismo, le corresponde a reglamentar las leyes y excepcionalmente ejercer
facultades propias del congreso, por delegación previa de esta, o sin esa habilitación interior,
por razones de necesidad y urgencia.
El inc. 1°del art. 99 expresa tres ideas de distinto alcance que describen el régimen presidencial.
La primera, que el presidente de la nación es el jefe supremo de la Nación. Expresión adoptada
del proyecto de Alberdi, ha querido significar en realidad que el poder ejecutivo ejerce la
denominada jefatura del estado, representando a la nación frente a los estados extranjeros,
organismos internacionales, estados locales y otras personas publicas y privadas. De ello
derivan sus facultades para negociar y firmar los tratados internacionales y convenios, declarar
la guerra e intervenir en juicio ante tribunales nacionales, extranjeros o internacionales en
representación del estado nacional. Comanda las fuerzas armadas y posee poder subsidiario para
atender emergencias en que esta en peligro la paz social, el sistema democrático o la propia
subsistencia del estado.
La jefatura del gobierno, implica que el poder ejecutivo ejerce el liderazgo o la conducción del
gobierno federal y cuenta con iniciativa y facultades propias para proveer a la integración de los
demás poderes, y promover su actuación: abrir el periodo de sesiones ordinarias del congreso,
prorrogar sus sesiones o convocar a las cámaras a sesiones extraordinarias , designar a los jueces
, embajadores y a los altos mandos militares, y nombrar al jefe de gabinete y a los ministros.
Asimismo cuenta con la potestad co-legislativa de presentar proyectos de ley y vetar los
sancionados por el congreso, así como con las facultades de reglamentar la leyes y de legislar
provisionalmente por delegación previa y transitoria del congreso o por una razón
excepcionalísima de necesidad y urgencia. También se le otorgan atribuciones especiales de
gobierno como las de convocar a consultas populares no vinculantes, e insultar o conmutar
penas por delitos federales.
El inc.1 en cuanto establece la jefatura jerárquica del presidente ha sido entendido siempre
como la fuente se una clase de decretos o reglamentos denominados autónomos. Mediante ellos
el poder ejecutivo determina autónomamente la organización y el funcionamiento de su
departamento. Se denominan así por tratarse de normas que no se encuentran estrictamente
vinculadas a una ley que las preceda sino que derivan del poder del autogobierno. La doctrina
nacional coincide en que dichas normas sin las que establecen la organización interna de la
administración publica y la tutela se su normal funcionamiento, esto es: 1) creación de
organismo y entes desconcentrados en el ámbito de la administración centralizada; 2) todas las
delegaciones de facultades del poder ejecutivo y los ministros realicen en los organismos o
entes que le dependen jerarquicamente;3) regulación de procedimientos administrativos de
actuación y de formación de normas y actos del ejecutivo y demás entes de la administración,
salvo que importen una restricción de los derechos de los particulares, en cuyo caso es materia
que corresponde a una ley formal por imperio de la regla de reserva de ley; 4) designación de
funcionarios y empleados de la administración ;5) intervención de entes descentralizados con el
fin de hacer cesar un funcionamiento defectuoso o irregular y restablecer su normalidad.
El inc. 2° establece la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo que da lugar a los llamados
decretos reglamentarios o reglamentos de ejecución. La función de estas normas es la de
complementar y precisar los contenidos de la ley a los fines de permitir o facilitar su ejecución.
Conforme con ello, un decreto reglamentario se encuentra siempre ligando a una ley precedente
del congreso y su función es la de llenar los detalles o regular los pormenores y detalles
necesarios para la implementación de la ley. Son numerosos los puntos que puede incluir una
reglamentación: determinar el alcance de conceptos previstos en la ley, reglar procedimientos y
formalidades, disponer plazos, determinar el organismo de la administración al que le caben
funciones de ejecución e interpretación.
Las disposiciones reglamentarias tienen indudable carácter normativo, pues son generales y
abstracta y regulan conductas y situaciones jurídicas futuras, pero su sujeción al contenido de la
ley formal del congreso que reglamentan resulta necesaria para asegurar el principio de
legalidad, que se desdobla en dos nociones: la primacía jerárquica de la ley y la reserva de la ley
en relación a determinadas decisiones estatales y materias.
Los problemas más comunes podrían resumirse de la sig. Manera: 1) que el reglamento
establezca disposiciones totalmente nuevas, como ser cargas y obligaciones no previstas por la
ley; 2) que el reglamento, bajo pretexto de complementar la ley, distorsione o contradiga sus
disposiciones, afectando su letra o espíritu.
Ambos fenómenos son muy usuales en el ordenamiento argentino, basta tomar cualquier decreto
reglamentario y cotejado con la ley qué se refiere para encontrar novedades y contradicciones.
La delegación legislativa supone directa transferencia del poder para legislar del legislativo al
ejecutivo, sobre la base de un marco en la ley delegante, que debe ser suficientemente preciso.
La diferencia entre ejercicio de la delegación legislativa y poder reglamentario de las leyes sutil
y en muchas ocasiones imperceptible, si bien puede decirse como aproximación teórica que
mientras en la delegación el congreso sede al ejecutivo la decisión sobre los contenidos de
Rango legislativo, en la reglamentación la labor de este es siempre meramente complementaria
de la ley, de segundo orden, o limitado a los detalles y procedimientos necesarios aquella se
ejecute.
No obstante, las reglamentaciones que invaden el terreno de la ley son muy usuales, y pocas de
ellas han generado conflicto judicial que sirvan de base para establecer estándares
jurisprudenciales de legitimidad.
Es un instrumento que todos los presidentes han usado con frecuencia y de manera ordinaria,
hasta conformar lo que la propia corte describió como una sistemática esta limitación del
ejercicio de tal facultad por parte de los titulares del poder ejecutivo, con su secuela de
debilitamiento del sistema republicano democrático.
La primera aproximación que la corte realizo en relación a esto fue en el caso Peralta. En
aquella sentencia la corte formulo una breve teoría sobre los DNU. Sostuvo que proceden ante
una situación se grave riesgo social, frente a la cual exista la necesidad de medidas súbditas y su
eficacia no sea posible por medio de una ley.
Sin embargo, el texto de esa disposición conserva cierta imprecisión en relación a la causa que
justifica la emisión de un DNU y asimismo omite ciertas cuestiones fundamentales, como fijar
un plazo para ciertas condiciones de carácter deliberativo. En lugar de ello, la constitución solo
dispone que el congreso deba dar inmediato y expreso tratamiento al DNU. Esas definiciones
del texto constitucional permitieron que el poder ejecutivo continuara actuando con
arbitrariedad en la valoración acerca de la excepcionalidad de las circunstancias y de la
imposibilidad de sancionar leyes y así suele considerar excepcional lo que es ordinario, e
imposible lo que en realidad es poco conveniente, dificultoso o menos cómodo.
En el caso Verrocchi la corte dejo en claro que: corresponde al poder judicial el control de
constitucional sobre las condiciones bajo las cuales se admite esa facultad excepcional, que
constituyen las actuales exigencias constitucionales para ese ejercicio. Es atribución de ese
tribunal en esta instancia evaluar el presupuesto factico que justificaría la adopción de decretos
de necesidad y urgencia y en este sentido, corresponde descartar criterios de mera convergencia
ajenos a circunstancias extremas de necesidad, puesto que la constitución no habilitan a elegir
discrecionalmente entre la sanción de una ley o la imposición mas rápida de ciertos contenidos
materiales por medio de un decreto.
Colocada la existencia de la causa legítima dentro del universo de las cuestiones revisables por
los tribunales, la corte desarrollo su tesis sobre los extremos que hacen configurar dicha causa.
Se establece que la excepción a la regla general de prohibición de legislar que pesa sobre el
presidente está dada por un estado de necesidad, que es aquel en el cual se verifican dos
circunstancias: 1)que sea imposible dictar la ley mediante el tramite ordinario previsto por la
constitución, vale decir, que las cámaras del congreso no puedan reunirse por circunstancias de
fuerza mayor que lo impidan, como ocurriría en el caso de acciones bélicas o desastres naturales
que impidiesen su reunión o el traslado de los legisladores a la capital federal; o 2) que la
situación que requiere solución legislativa sea de una urgencia tal que deba ser solucionada
inmediatamente, en un plazo incompatible con el que demanda el trámite normal de las leyes.
La corte realizo una enérgica reivindicación de las facultades judiciales de revisión de los DNU.
El obrar del congreso agravo las cosas, el silencio o la indefinición del congreso carecen de
sanción jurídica y un DNU puede agotar sus efectos sin intervención del congreso, lo que nos
retorna al estado de las cosas pre-reforma.
Si bien la delegación legislativa tiene una connotación inicial negativa, pues implica la
abdicación del congreso en el ejercicio de una facultad, con el crujido que ello significa para el
principio de legalidad y la idea deliberativa, su justificación tradicional se vincula con razones
de eficiencia y rapidez en la solución de situaciones de crisis y de solvencias en materias
legislativas especificas. En el primero de los supuestos mencionados, la delegación se
fundamenta en la necesidad de adoptar decisiones legislativas inmediatas ante una emergencia,
lo cual es incompatible normalmente con el trabajoso trámite de hacer funcionar a una
legislatura numerosa y plural y procurar la sanción de las leyes.
Por el contrario, la emisión de un decreto es expedita: requiere de tanta preparación previa como
prefiera el presidente, y de su decisión unilateral.
Antes de la reforma de 1994, la delegación legislativa tuvo su gran hito jurisprudencial, que
convalido la delegación conferida al poder ejecutivo.
Los lineamientos que se establecieron allí para la delegación legislativa pueden sintetizarse así:
1) Debe entenderse por delegación la transferencia total de una facultad, esto es, del título
para legislar en una materia.
2) No constituye propiamente delegación, sino reglamentación autorizada en el art. 99.2, la
habilitación que el congreso confiere al ejecutivo para que este ejerza
complementariamente la función legislativa de reglar los pormenores y detalles
necesarios para la ejecución de la ley.
3) El poder de reglamentación del poder ejecutivo, y el ejercicio por el congreso en la ley
que lo precede, son de idéntica naturaleza legislativa, en el sentido de que ambos
pueden comprender y se refieren a disposiciones de un orden semejante o igual.
4) Son propias del reglamento ejecutivo aquellas modalidades se interés secundario o de
detalle indispensable para la mejor ejecución de la voluntad legislativa, sin más
limitación que la de no alterar el contenido de la ley.
Bajo el paraguas de gran tolerancia provisto por nacional, la delegación legislativa se expandió
a todos los campos, tanto en épocas de normalidad como emergencia. En un precedente, no
obstante, la corte estableció un categórico límite a la delegación en materia penal y más
recientemente hizo lo propio en materia tributaria. Ambas se encuentran garantizadas en la
constitución por la rígida aplicación del principio de legalidad, y por ende el poder ejecutivo no
puede regularlas, ni siquiera en situaciones de necesidad y urgencia.
La gran proliferación de delegaciones del congreso, sumada a los otros factores que describían
el fenómeno de híper presidencialismo, llevo a incluir entre los dispositivos de la reforma
constitucional de 1994 tendientes a atenuar esa característica, la regulación de la delegación
legislativa, cuyo resultado es el art. 76.
La ley delegante debe contener las bases de la delegación, es decir, aquello que en la
jurisprudencia se llamo estándar comprensible, política legislativa o con denominaciones
similares y que quiere significar que la ley debe definir los límites de actuación del ejecutivo.
PODER LEGISLATIVO
Relativo está en cabeza un congreso nacional compuesto de dos órganos: La cámara de
diputados y el senado. En la clasificación Liphart sostuvo nuestro congreso fuertemente
bicameral.
LA EDAD
La Constitución exige 25 años de edad para ser diputado y 30 para ser elegido senador, este
requisito permanece de la redacción constitucional de 1853.
Estos 5 años de diferencia, se explica la intención explícita de hacer del senado," la cámara
alta", una cámara más selectiva y conservadora.
LA CIUDADANÍA
La Constitución exige tener 4 años de ciudadanía en ejercicio para ser diputado y haber sido 6
años ciudadano de la nación para ser elegido senador.
La cámara nacional electoral ha dejado abierta la posibilidad de que un ciudadano nativo que
haya estado ejerciendo una segunda nacionalidad puedo hacer excluidos de sus derechos
políticos, aunque no ha el alcance de esta posible exclusión.
NACIMIENTO O RESIDENCIA
La reforma constitucional de 1860 incorporó, tanto para diputados como para senadores,
requisito de ser natural de la provincia que lo elige; alternativamente, haber residido en ella los
dos años inmediatamente anteriores a la elección.
En palabras de los convencionales mitre y Sarmiento, en 1800 se busca evitar liberación de
alquilones, que podrían servir de legisladores por una o otra provincia sin nexo alguna con
aquella por la que eran elegidos.
El artículo 34 de la ley 23298 dispone que la residencia podrá ser acreditada por cualquier
medio de prueba, excepto de la testimonial, siempre que figuren inscriptos en el registro de
electorales del distrito que corresponda. La cámara electoral considera que esto no es un
requisito adicional, sino que se trata de una "condición sine qua non para admitir la acreditación
de la residencia".
La única circunstancia en que la residencia efectiva no se computa los efectos del cálculo es la
del artículo 34 de la Constitución nacional: El servicio Federal, civil o militar, nuevo residencia
la provincia que se ejerce salvo que sea la del domicilio habitual del empleado.
RENTA ANUAL
El artículo 55 exige que para ser senador una renta anual de $2000 fuertes o una cómo entrada
equivalente, sin que haya análogo requisitos para las elecciones Diputados.
Ante las objeciones de algunos convencionales en mil 1853, el convencional Gorostiaga explico
Que " en el sistema representativo del senado(es) un cuerpo moderador de las exigencias
ardorosas del pueblo que (están) Representadas en la cámara de diputados.
Además, único requisito de los enumerados por los artículos 4855 contrario al artículo 23 de la
convención americana Derechos Humanos, establece taxista mente Los criterios por lo que
puede restringirse los derechos políticos.
¿VOLUNTAD DE ASUMIR?
A lo largo de la historia electoral argentina se ha repetido el fenómeno de candidatos que son
electos para un puesto que finalmente no asumen, o al que renuncian tempranamente, por
permanecer en su cargo anterior o por haber sido designado simultáneamente para otro cargo
incompatible. En 2009 deseo una curiosa radicalización de este fenómeno denominado
"candidaturas testimoniales", ya que dan testimonio de su apoyo al partido de gobierno.
Ante la impugnación de estas candidaturas, la mayoría de la cámara electoral afirmó que " obvio
es decirlo, si se configura se un supuesto de lo que vulgarmente se ha dado en llamar
candidatura testimonial, esto no podría ser oficializada, que había candidatos que no pretenden
ser representantes lo tanto no podrían ser oficializados por defraudar al elector"
El juez Dalla Via , de claro invalidas las candidaturas testimoniales , aplicando un estándar
menos exigente que el de la mayoría: Mientras que para esta no parece existir un grado de
certidumbre tal que permiten validar las candidaturas en base a que los cargos no serán
asumidos la disidencia considera suficiente la incertidumbre provocada por los amigos
declaraciones públicas candidatos acerca de su voluntad de asumir, la que denotaba su falta de
compromiso en hacerlo.
2-INCOMPATIBILIDADED E INHABILIDADES.
Se distingue entre incompatibilidades e inhabilidades parlamentarias. Las primeras implican el
deber para el sujeto de elegir entre su mandato parlamentario y la función incompatible con él.
Las segundas implica la imposibilidad para el sujeto de ser electo legislador, transitoria o
permanentemente.
INHABILIDADES CONSTITUCIONALES.
El artículo 36, incorporada la reforma de 1994 establece la pena de inhabilidad perpetua Para
ocupar cargos públicos para aquellos que hayan perpetrado actos contra el orden institucional y
el sistema democrático.
Este artículo no se ha aplicado retroactivamente, por lo que existieron nuevos múltiples casos
de personas que hayan participado alzamientos militares que fueron electas para cargos públicos
municipales, provinciales y nacionales.
Por último, el artículo 60 prevé la posibilidad de que el senado declara la incapacidad Para
ocupar en empleos públicos de aquellos a quienes destituyen el marco de un juicio político.
LOS GOBERNADORES.
El artículo 37 prescribe que no pueden ser miembros del Congreso a los gobernadores de la
provincia por las de su mandato. Esta disposición ha sido tradicional y mayoritariamente
interpretada como una incompatibilidad funcional, que se extiende a las provincias que no sean
las de su mando.
3-ELECCIÓN
CANTIDAD DE DIPUTADOS.
El número de representantes será de 1 por cada 33 habitantes o fracción que no baje de 16500.
Después de la realización de cada censo, el congreso fijará la con arreglo al mismo, pudiendo
aumentar pero no disminuye la base expresada para cada diputado. (Art 45CN). En la
Constitución de 1853/60, el número de diputados había fijado en uno cada 20 mil habitantes, si
la posibilidad de que congreso reajustar a la base de cálculo, lo que se habilitó la reforma
constitucional de 1898, permitiéndole aumentar pero no disminuye la base pesada para cada
diputado.
En la actualidad el número de diputados es fijado por la llamada "ley Bignone"(22487). Su
artículo tercero dispone que" el número diputados nacionales a elegir será de 1 por cada 161 mil
habitantes o fracción no menor de 80500. A dicha representación se agregará, por cada distrito,
la cantidad de 3 Diputados, no pudiendo a ningún caso ser menor de 5 diputados ni inferir a la
que cada Distrito tenía 23 de marzo de 1996"
La implicancia aritmética de estas distorsiones de la proporcionalidad Es evidente: Las
provincias más despobladas se encuentran groseramente sobre representados en la cámara de
diputados en perjuicio de las más pobladas.
Existe, sin embargo , cierta discusión acerca del texto constitucional permite que una provincia
tengo un solo diputado basado en el artículo 46 que estableció el número con el que cada
provincia con q iría al primer congreso, el artículo 47 ordenada practicar un censo y ajustará el
número de Diputados. Si bien estas cláusulas no parecen tener más valor que el histórico,
Germán Bidart Campos afirmaba que, dado que el artículo 46 no así no menos de dos diputados
a ninguna provincia de aquel entonces, bien constitucional que una provincia contará con un
solo diputado.
El primer censo general en nuestro país se realizó en 1869: Difícilmente se puede considerar
que los constituyentes eligieron apartarse voluntariamente de un dato que en realidad no tenían.
Aún prescindiendo del método originalistas interpretación, no creemos que haya ningún motivo
para creer que una norma explícitamente transitoria como el artículo 46 deroga el principio
general de proporcionalidad establecido por el artículo 45 .En definitiva, más allá de las
desventajas que suelen observarse para los distritos uninominales. No parece que exista remedio
constitucional para hacer la situación en la que a una provincia le corresponde a sólo un
diputado, además, claro, de establecer la base pensando en asignarles dos diputados a la
provincia menos poblada y calcular el resto a partir de ella, los Galos valores del censo de 2010
arrojaría una cámara de diputados compuesta por más de 400 Diputados.
4- JUICIO DE ELECCIÓN
Artículo 64 dispone que"... Cada cámara después de las elecciones, derechos y títulos de sus
miembros en cuanto a su validez" mi posición que toma textualmente del proyecto de Alberdi y
que a su vez esté toma de la Constitución norteamericana, aunque con una diferencia textual
importante.
La Facultad de juzgar la validez de los diplomas de los legisladores electos, está regulada en el
reglamento de cada cámara: Se ejerce durante las sesiones preparatorias, antes del comienzo del
mandato de los nuevos legisladores. Las impugnaciones sólo pueden ser presentados por otros
miembros de la activar cámara por autoridades de partidos políticos, pueden consistir en la
negación alguna de los requisitos exigidos para ocupar el cargo o en irregularidades en el
proceso electoral.
La constitucional clásica consideró durante más de 100 años que esté llamado juicio de lección
era privativo de cada cámara y no revisable judicialmente. La Corte Suprema sostuvo este
criterio de 1866, un fallo unánime sobre la exclusión de un senador nacional.
FOTOCOPIA 18
LA INICIATIVA.
La iniciativa legislativa la reserva de los legisladores de ambas cámaras y el poder ejecutivo.
Además el artículo 39 prevé la iniciativa popular, mediante la cual recientemente grande
ciudadanos pueden presentar un proyecto ante la cámara de diputados.
En nuestro sistema, la intención legiferante del resto de los órganos previstos en la Constitución
de ser canalizada a través de los poderes políticos desde su iniciativa.
Según el artículo 77CN, las leches" pueden tener principio en cualquiera de las cámaras del
congreso... Salvo qué establece esta constitución”. El principio general, entonces, es la simetría
entre ambas cámaras en cuanto a la iniciativa, con algunas excepciones.
En primer lugar, al igual que lo hacía el artículo 44 de la Constitución de 1853/60, el artículo 52
establece qué" a la cámara de diputados corresponde exclusivamente la iniciativa de las leyes
sobre contribuciones y reclutamiento de tropas". Esta cláusula se inspiró en la llamada
Origination Clause de la constitución estados Unidos, que dispone que todo proyecto que genere
ingresos deba originarse la cámara de representantes. El sentido original esta cláusula se vincula
con la distinta naturaleza de la representación de ambas cámaras: Senadores representan a las
provincias y la ciudad de Buenos Aires, los diputados representaban globalmente al pueblo de la
nación. Así, tenía sentido dar a estos últimos una potestad superior sobre las exacciones que la
sociedad exigiría sus miembros. En la redacción de la Constitución de mil nueve cuarenta y
nueve esta cláusula fue eliminada. Es mi número 24 sea explícitamente por mantener la
cláusula, considerando que a pesar de la elección Popular de los senadores, la de diputados
continúa siendo la cámara con una mayor representatividad popular.
Esta cláusula ha sido Generalmente interpretada en el sentido de que la cámara diputados del
Estado la cámara de inicio en estas cuestiones.
Es una novedad de la Reforma de 1009 94 la incorporación al senado como cámara de origen en
dos casos: En la ley de convenios de participación de impuestos y las leyes que proveen miento
armónico de la nación el poblamiento de su territorio de las que promuevan políticas
diferenciadas que tienen equilibrar al desigual desarrollo relativo de provincias y regiones.(
artículo 75 inciso segundo, artículo 75 inciso 19)
Por su parte, popular regulada en el artículo 39 establece que" los ciudadanos tienen el derecho
de iniciativa para presentar proyectos de ley en la cámara de diputados". Tratado en otro artículo
está ahora la Facultad de los ciudadanos de presentar proyectos de ley se encuentra severamente
restringida. Por una parte, por la alta exigencia: Se requiere por lo menos el 1,5% del padrón
nacional, qué debe contener al menos el1,5% del padrón de 6 distritos diferentes. Por otra parte,
estaciones activas no pueden versar sobre materia tributaria,, penal, de reforma constitucional o
de tratados internacionales.
La iniciativa popular presenta para el congreso la obligación de tratar la dentro del año en que es
presentada, predicción que no es expresa para los proyectos con otros orígenes.
En definitiva, la Constitución ha rodeado a la iniciativa Popular de tantas restricciones que los
casos en los que pueda efectivamente utilizarse se debe dar prevalencia a sus reglas
procedimentales.
Por otra parte del primer párrafo del artículo 40 Establece que el congreso podrá someter un
proyecto de ley a consulta popular vinculante a iniciativa de la cámara de diputados. El segundo
párrafo artículo sin ninguna particularidad con respecto a la iniciativa por lo que una consulta no
vinculante puede tener origen en cualquiera de las cámaras del congreso.
Por último, el jefe de gabinete de ministros cuenta con activa exclusiva en cuanto a la ley de
ministerios y la ley anual de presupuesto.(art 100inc.6°).
GIRO A COMISIONES.
Una vez ingresado a cualquiera de las cámaras un proyecto de ley es derivado de las comisiones
permanentes de asesoramiento para su estudio. Si bien la constitución en su redacción de 1994
presupone la existencia de comisiones al interior de cada cámara un régimen para ellas. La única
excepción es la comisión bicameral permanente, creada por el artículo 99 inciso tercero la
Constitución nacional, controlar el ejercicio de la actividad legislativa del poder ejecutivo.
Las comisiones sesionan con un quórum de la mitad de sus miembros, aunque se permite que
sesionen con solo un tercio de ellas en la tercera oportunidad que se cita a la comisión por el
mismo objeto sin reunir dicha mayoría (arts.108 RHCDN Y 100 HSN)
DELEGACIÓN EN COMISIONES.
La reforma de 1994 se le otorgó a las comisiones de asesoramiento 1a papel que sin embargo
nunca se ha puesto en práctica. El artículo 79 CN dispone que" cada cámara, luego de aprobar
un proyecto de ley en general, puede delegar en Sus comisiones la aprobación en particular del
proyecto, con el voto de la mayoría absoluta del total de sus miembros". La aprobación de
General de un proyecto de ley es un mecanismo previsto en los reglamentos de ambas cámaras
para habilitar el tratamiento en particular en el que se discute y se vota el proyecto de artículo
por artículo sección por sección. Un proyecto de ley no está aprobado hasta que se lo otro entero
en particular. La aprobación en general de un proyecto muestra la voluntad de la cámara de
avanzar en su aprobación, existen controversias con respecto a algunos artículos en particular.
Luego de la votación en general el proyecto Aún se pueden introducir cambios durante la
discusión en particular.
Algunos autores consideran que es el proyecto fue el legado en varias comisiones de una de
ellas lo aprobó en particular la Facultad de la cámara de retomar la Facultad de hacerlo no
quedó recluido. No coincidimos con esta postura. Pasión de una sola comisión, cuando se
requiere la aprobación de más de ellas, no es un acto jurídico completo que pueda producir
efectos sobre las facultades del pleno (como tampoco lo es un voto individual en un órgano
colegiado).
Consideramos, entonces, que la cámara puede recuperar el tratamiento del proyecto delegado en
comisiones en cualquier momento mientras éste no haya sido aprobado por la totalidad de las
condiciones a las que se produjo la delegación.
Este procedimiento no puede realizarse con respecto a aquellas leyes que requieren una mayoría
especial. Es obvio para las leyes que requieren una mayoría de dos tercios pero también es
cierto para esas leyes que requiere la mayoría absoluta de los miembros totales de cada cámara.
Esto surge de la redacción textual de los artículos que exigen mayorías especiales. Así estas
normas contienen una exigencia procedimental específica, y por principio de Lex specialis
prevalecen por sobre las normas generales que regulan el procedimiento en esos puntos.
, así, la cámara de origen cuenta con el privilegio de decidir la versión definitiva de la ley en los
casos en los que ambas cámaras reunieran el mismo tipo de mayoría.
QUÓRUM.
El Congreso de la nación funciona necesariamente sobre la base del principio de mínimo
indispensable de legisladores para que cada una de las cámaras pueda ejercer el poder que le
confiere la constitución.
El principio general lo establece el artículo 64, cuando dice que ninguna de las cámaras" entrar a
sesión si la mayoría absoluta de sus miembros; pero número menor podrá compeler a los
miembros ausentes A qué concurran a las sesiones, en los términos y bajo las penas que cada
cámara establecerá". La doctrina nacional desocupado definir de qué se trata la mayoría
absoluta: Mientras algunos sostienen que debe leerse como más de la mitad otros sostienen que
es la mitad más uno. La mayoría parece inclinarse por la primera opción.
La diferencia es significativa si la suma de los miembros de la cámara da un número impar:
Mientras más de la mitad de- por ejemplo- 187 es 94, la mitad más 1 de 187 es 95.
Explica Bidegaín:
"Aplicada a reuniones de personas que totalizan un número par, la mitad mas 1, da el mismo
resultado que más de la mitad. Pero cuando ese total da un número impar, aquella fórmula se
Torna de imposible aplicación porque, por ejemplo, lamitadmas1 de 55 es 26 y medio. Como
no hay "medias personas”, la mitad más uno debe transformarse en " la mitad más medio" o la
"mitad más uno y medio”, aplicándose en la práctica está solución, lo que hace que el
QUÓRUM de 51 sea 27 y no 26 como resulta por aplicación de la Fórmula "más de la mitad"
Cabe señalar que sobre el punto los reglamentos de las cámaras también difieren: mientras el art
15 del reglamento de diputados establece que la mayoría absoluta es "cuando los miembros
presentes superen a los miembros ausentes";el art.16 del reglamento del Senado habla de la
"mayoría absoluta de numero constitucional de senadores. De todas formas, Como la
composición del Senado es un numero par (72) en la práctica no hay diferencias entre las
cámaras.
El quórum es indispensable para declarar abierta la sesión y debe mantenerse durante el curso
de la misma ,pero en la práctica sólo es importante que haya quórum al momento de la
votación..
El portón que exige la Constitución para sesionar es usualmente utilizado como una herramienta
política de la minería para obtener concesiones de la mayoría o primera minoría: En muchas
ocasiones, si la presencia de la posición política el congreso no puede funcionar ya que el
oficialismo carece del número suficiente de legisladores para conformar lo que usualmente se
conoce como quórum propio el artículo 64 para establecer un remedio para el uso abusivo de
ese poder de las minorías.: La posibilidad de que los legisladores sean compelidos a concurrir
por un número menor de legisladores. El reglamento del senado autorizar aplicar multas a los
inexistentes en su Artículo 29; el de diputados permiten la minería a acordar Qué medios
utilizaron para la compulsión(art26)
Sin embargo, estos mecanismos DE COMPULSION usualmente utilizados en la práctica
contemporánea: Dar o no dar quórum ,es una herramienta de negociación política: Permite a La
minoría cierto margen de maniobra para bloquear el funcionamiento del Congreso Y obtener
ciertas concesiones por parte de los bloques mayoritarios que controlan las cámaras. Eso explica
porque la Facultad de forzar la presencia de legisladores previstas en el artículo 64, y reflejada
por los reglamentos de cada cámara, se utiliza en la práctica: Eso implicaría afectar las
dinámicas políticas de negociación internas de cada cuerpo.
Las cámaras también pueden reunirse minería, explica Bidegaín" las reuniones terminaría no
tienen relevancia jurídica alguna. Habitualmente se prolonga por corto tiempo, mandándose las
actas correspondientes con contenido, frecuentemente, solo político"
VOTACIONES Y MAYORÍAS
El proceso de Liberación en el congreso culmina con votaciones que registra los cambios de
preferencias producidos luego de la deliberación.
La cita es que para la aprobación de un proyecto se requiere la mayoría absoluta de los
miembros presentes en número suficiente para formar quórum. Sin embargo, en algunos casos
la Constitución exige grabadas, es decir mayorías especiales para diferentes tipos de leyes y
tiene sentido prestarle atención a esos excepciones saqué revelan mucho respecto de la
estructura de la constitución la importancia que está asigna a ciertas leyes por encima de otra.
EL VETO.
Una vez aprobado el proyecto de ley por el congreso, pasa al poder ejecutivo para su
promulgación. La alternativa a la promulgación por parte del presidente es el veto del proyecto
de ley.ASI, la legislativa Argentina exigen general la conformidad del poder ejecutivo para que
un proyecto sea finalmente ley vigente.
•VETO PARCIAL
Quiero hacer una aclaración acerca de la posibilidad de observar en todo o en parte un proyecto
de ley. Si bien la reforma de 1994 reconoce en ciertas condiciones la posibilidad de promulgar
parcialmente la parte no observada un proyecto de ley, el veto parcial no implica
necesariamente la promulgación parcial: Puede tener células y la otra. Esófago cerrado por la
Corte Suprema en el precedente Giulitta de 1941. Allí, la corde afirmó que la facultad
presidencial de vetar parcialmente un proyecto de ley era indiscutible, ya que ésta es
precisamente previsto a la constitución.
En todo caso, podría existir alguna duda sobre la posibilidad de promulgar parcialmente la parte
no vetada. Sin embargo, en un caso así sólo que se viera afectado por la parte parcialmente
promulga tendría acción, ya que lo discutido es la promulgación y No el veto.
En este fallo, sirve Total como si es parcial, vuelve a la cámara de origen a fin de retomar su
discusión. En el caso del veto parcial sea más cámaras estuvieran de acuerdo con Las
observaciones del poder ejecutivo podrían devolvérselo, entendemos que para su promulgación.
Por otra parte si El Ejecutivo se abstiene de promulgar la parte no observada, no existe tampoco
ninguna limitación a la extensión del veto parcial: La Constitución no exige para que sea válido
que no vulnera el espíritu de la norma o qué existe autonomía normativa.
El artículo 83 CN prevé, para los casos de veto total o parcial ,que
(todo) el proyecto, a su cámara de origen donde vuelve a discutirse. Si es aprobado por los dos
tercios de los miembros presentes en ambas cámaras, quedó definitivamente sancionado puede
ser vetado de nuevo. El congreso, en esta etapa del trámite, no puedo introducir nuevos
cambios al proyecto: Tiene una opción binaria entre aceptar Las observaciones poder ejecutivo
o insistir en su versión original.
PROMULGACIÓN.
En la medida en que no se ejerza El veto presidencial, el proyecto de ley el congreso debe ser
promulgada y publicada por el poder ejecutivo para ser ley. Mientras que sobre la publicación
(art.99 yInc.3°) no existe mayor discusión, las diferentes instancias promulgación merecen
algún desarrollo.
•PROMULGACUON EXPRESA:
Este supuesto, regulado por el artículo 78 CN, consiste la emisión expresa de un acto
aprobatorio del poder ejecutivo, que declara promulgado el proyecto de Ley y ordena su
publicación.
•PROMULGACIÓN TACITA:
Según el artículo 80 CN" la reputa aprobado por el poder ejecutivo todo proyecto no devuelto
en el término de 10 días útiles". El transcurso de este plazo que es contado de que el poder
ejecutivo recibe el proyecto de ley aprobado por el congreso hace recluir la facultad presidencial
de vetar El proyecto de ley. Por más que la ley promulgada tácitamente no haya sido publicada,
sería ineficaz cualquier intento de vetar la ley una vez transcurrido este plazo.
•PROMULGACIÓN AUTOMATICA:
Esta promulgación está prevista por el artículo 40 CN para el resultado afirmativo de una
consulta popular vinculante. Silvia la Constitución más ninguna aclaración al respecto, parecería
que implica que se encuentra tácitamente promulgada desde el momento en que el resultado de
la consulta es conocido. En los casos de proyectos de ley que no pueden besarse prevista en el
artículo 40 CN, hola existencia legislativa frente al veto, no se encuentra prevista la
automaticidad de la promulgación, por lo del poder ejecutivo conserva la opción de ejercer la
promulgación expresa o permitir que operara la promulgación tácita.
•PROMULGACIÓN PARCIAL
Según el artículo 80 CN, las leches parcialmente vetada pueden ser promulgadas en su parte
restante si las partes Así promulgadas tienen autonomía normativa y nos altera el espíritu de la
Norma este es el supuesto más controvertido de promulgación presidencial.
Cuando el tratamiento legislativo no ha concluido con el rechazo, el juez debe evaluar estos
elementos por sí mismo, ya que no habrá voluntad legislativa expresada habrá sido la del
Congreso que sancionó la norma parcialmente promulgada.