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DELITO TRIBUTARIO
DEFINICION:
Se entiende por delito tributario, a toda acción u omisión en virtud de la cual se viola
premeditadamente una norma tributaria, es decir, se actúa con dolo valiéndose de
artificios, engaños, ardid u otras formas fraudulentas para obtener un beneficio
personal o para terceros.
BASE LEGAL:
Mediante Decreto Legislativo Nº 813, vigente a partir del 321 de abril de 1996, se
deroga los artículos 268º y 269º de la Ley Penal, aprobado por el Decreto Legislativo
Nº 635, referidos al delito de defraudación tributaria, con la finalidad de que una Ley
Especial sobre Delito Tributario en su modalidad de Defraudación Tributaria, se
contemplan atenuantes no considerados anteriormente.
Se deroga los artículos 268º y 269º de la Ley Penal, aprobado por el Decreto
Legislativo Nº 635, referidos al delito de defraudación tributaria, con la finalidad de
que una Ley Especial sobre Delito Tributario en su modalidad de Defraudación
Tributaria.
TITULO I
1. DELITO TRIBUTARIO – DEFRAUDACIÓN
1.1.TIPIFICACIÓN.
(Artículo 1°): El que en provecho propio o de un tercero, valiéndose de
cualquier artificio, engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar
todo o en parte los tributos que establecen las leyes.
Pena Impuesta:
De 05 a 08 años de pena privativa de la libertad y con 365 a 730 días multa.
Modalidades:
Ocultar, total o parcialmente, bienes, ingresos, rentas o consignar pasivos
total o parcialmente falsos para anular o reducir el tributo a pagar. (Artículo
2°)
No entregar al acreedor tributario el monto de las retenciones o
percepciones de tributos que se hubieren efectuado, dentro del plazo que
para hacerlo fijen las leyes y reglamentos pertinentes. (Artículo 2°).
c) Sujetos.
Sujeto Activo: Dentro de este delito pueden estar comprendidos
cualquier persona que tenga la calidad de deudor tributario. En el caso de
las personas jurídicas conforme a lo establecido en el artículo 27 del
Código Penal, están sujetos a sanción sus representantes legales, por la
cual estas no pueden estar sujetas a la punibilidad del delito pero si a un
cierre temporal o multa, conforme a los dispuesto en el artículo 17 de la
Ley Penal tributaria.
Sujeto Pasivo: Directamente el sujeto pasivo de este delito es el Estado,
algunos Autores consideran que indirectamente también lo es la
colectividad.
d) Conducta Prohibida.
La sola acción de omitir el pago de los tributos en todo o en parte por algún
medio ya sea: Artificio, engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, este
comportamiento puede darse tanto por la acción como por la omisión:
Por artificio: Se entiende los dobles o disimulo así como la
maquinación empleada con la finalidad de defraudar.
La Astucia, también llamada ardid en pos de engañar. Aquel astuto
es hábil para engañar.
El Ardid: Despliegue habilidoso de medios de engaño.
El engaño: Artificio acompañado de cualquier maquinación dolosa.
Como hemos visto todas las modalidades comprendidas dentro del tipo
penal tienen como símil el engaño, el cual constituye el tipo objetivo que se
requiere para constituir este delito ya que perjudica al fisco. Cabe resaltar
que el no pago, sea por acción u omisión, puede ser parcial o total, pero
siempre debe estar acompañada del dolo que constituye un elemento del
aspecto subjetivo.
Ejemplo:
Tiene un almacén
clandestino de
productos.
Estos se
comercializan sin
El más vivo ser declarados
TITULO II
2. ACCIÓN PENAL
El proyecto establece que el Ministerio Público, en los casos de delito
tributario, podrá ejercitar la acción penal sólo a petición de parte agraviada,
considerando que la parte agraviada es el órgano administrador del tributo, que
administre el tributo materia del delito. Asimismo, debe tenerse presente lo
siguiente:
El Ministerio Público
En la actualidad, se encuentra limitado en relación a la investigación del delito
de Defraudación Tributaria, debido en primer lugar a que no cuentan con los
elementos técnicos suficientes para determinar adecuadamente el delito materia
de investigación, sumándose a ello la falta de especialización que se requiere. En
segundo lugar, se ven limitados en su investigación porque el Órgano
Administrador del Tributo se encuentra en imposibilidad legal de informar
sobre aspectos tributarios relacionados con el sujeto denunciado. Esta
información resulta imprescindible para el Ministerio Público a fin de evaluar
correctamente los hechos denunciados.
Este impedimento, se encuentra constituido por la Reserva Tributaria
contemplada en el artículo 85 del Código Tributario aprobado por el Decreto
Legislativo Nº773, modificados por la Ley Nº 26414 y Decreto Legislativo Nº
792.
El Código Tributario
En el artículo 189 establece a la Administración Tributaria la facultad de
formular denuncias cuando tenga conocimiento de hechos que pudieran
configurar delito tributario. En este sentido, dicha facultad debe guardar
coherencia con la potestad que sólo la Administración Tributaria pueda
denunciar por delito de defraudación tributaria, dado que, en la actualidad carece
de sentido la facultad de denunciar de la Administración tributaria si toda
persona puede denunciar directamente dicho delito.
De otro lado, el Ministerio Público ante las denuncias por delito de defraudación
tributaria presentadas por particulares, remite las mismas a la Administración
Tributaria a fin que investiguen al denunciado. Este mandato resulta no
adecuado al orden jurídico por cuanto la Administración Tributaria dentro de sus
funciones no Contiene la de investigar delitos y además la fiscalización
administrativa que realiza la misma es facultativa en virtud de sus objetivos y
fines. Asimismo, es imposible que la Administración tributaria pueda fiscalizar a
todas las personas denunciadas ante el ministerio Público, debiendo hacer un uso
racional de dicha facultad.
2.1.CONCEPTO
Como se desprende de la definición del delito de defraudación tributaria,
así como de las sanciones aplicables a la comisión del mismo establecida s en el
Código Orgánico Tributario y dado que la naturaleza de la misma consiste en la
privación de la libertad y la inhabilitación para el ejercicio de oficios y
profesiones.
2.2.PROCESO PENAL TRIBUTARIO:
2.2.1. EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL:
Le corresponde al Ministerio Público si la entidad agraviada lo requiere. El
Órgano Administrador del Tributo deberá efectuar la investigación
administrativa, cuando presuma la comisión del delito. (Ref. Código
Tributario Artículo 189°)
TITULO III
3. CAUCIÓN
El sistema jurídico reconoce que las cauciones son garantías suscritas por los
sujetos procesales destinadas a asegurar el cumplimiento de las obligaciones
adquiridas por éstos durante el proceso, Garantía que se estable a fin de que el
inculpado en una averiguación previa en un proceso penal, pueda gozar del
beneficio de la libertad provisional, así como a garantizar el pago de los
perjuicios que sus actuaciones procesales pudieran generar a la parte contra la
cual se dirigen.
3.1.SU FINALIDAD:
La finalidad de las cauciones es asegurar la comparecencia al proceso del sujeto
investigado. En esos términos, la caución penal es del primer tipo, es decir,
asegura, garantiza y afianza el cumplimiento de un compromiso adquirido
durante el proceso: el de hacerse presente en él. El hecho de que en materia
penal la caución no tenga una función indemnizatoria es consecuencia de la
naturaleza misma del procedimiento: ya que en la causa penal no es dable hablar
de pretensiones y por consiguiente de contraparte, la caución como mecanismo
indemnizatorio de los posibles perjuicios ocasionados mediante el ejercicio de
actuaciones procesales no tiene aplicación en tales diligencias.
CAPITULO IV
4. LA RESPONSABILIDAD PENAL DEL CONTADOR PUBLICO
ESTABLECIDO EN EL DECRETO LEGISLATIVO N° 813
4.1.ANTECEDENTES
Con fecha 11 de setiembre de 1959 se dio la Ley Nº 136252, denominada "Ley
de Profesionalización, así como su respectivo Reglamento
En la Constitución Política del Estado y en el Código Tributario antes del año de
1993, el Dr. Domingo García Rada en su libro Delito Tributario, nos da a
conocer que dentro del Derecho Penal ya existían Las acciones correspondientes
al Delito Tributario y establece la diferenciación con el Delito Financiero y con
el Delito Administrativo, así como la responsabilidad del Contador Público
frente a todos éstos hechos.
En la exposición de motivos del Decreto Legislativo Nº 813, nos da a conocer la
necesidad de una norma especial a base del Derecho Penal en el que también el
artículo 5to. Involucra al Contador Público.
Tradicionalmente se ha definido a la infracción tributaria como el
incumplimiento por parte de un contribuyente de las obligaciones legales,
reglamentarias, o administrativas, relativas a los tributos establecidos en el
sistema impositivo y que acarrea sanciones para quien resulte responsable del
incumplimiento.
Al considerarse un concepto genérico de infracción tributaria, como el indicado
en el párrafo anterior el delito tributario queda comprendido dentro de él en la
categoría de infracciones mixtas con la particularidad distinta de que se requiere
del elemento dolo o malicia además de su juzgamiento estará a cargo de los
tribunales ordinarios en contraposición a las simples contravenciones o
infracciones propiamente tales, cuya sanción mayormente pecuniaria y su
aplicación corresponden a la propia administración, siendo su verificación a
través de la responsabilidad objetiva o que en todo caso, no requiere del
elemento dolo para su configuración.
La jurisprudencia sobre el delito contable establecido en el D.L. N° 813
actualmente es escasa, y en las pocas existentes se han determinado 2 aspectos:
Tanto los contadores como contribuyentes están procesados por Defraudación
Tributaria, siendo pocos los casos que se refiere la figura autónoma denominada
delito contable.
Que el delito contable es poco conocido, por lo que los últimos casos judiciales
aún están siendo materia de proceso judicial, no existiendo a la fecha sentencias
a las que se puede acceder.
4.2.LA RESPONSABILIDAD PENAL EN FORMA INDEPENDIENTE Y
DEPENDIENTE:
Debido a que el ejercicio de la profesión se realiza de manera independiente y
mediante un vínculo laboral debemos indicar lo siguiente:
En el Perú, el tema de los delitos tributarios está contenido en una ley especial,
el Decreto Legislativo N °813; sin embargo pese a que el Derecho Penal
peruano, ha separado estos delitos de su cuerpo legal y les ha asignado más bien
un tipo especial, no dejan de tener un carácter delictivo económico, ya que se
trata de atentados contra bienes jurídicos que implican intervención del Estado
en la economía y el funcionamiento de instituciones económicas básicas.