Derecho Comercial - S.A.A

DERECHO COMERCIAL I: Sociedad Anónima Abierta
CAPITULO I
ASPECTOS GENERALES
1.1. ANTECEDENTES:
La sociedad anónima surge en el siglo XVIII cuando el capitalismo comienza a
imponerse como modo definido de producción.
Durante el periodo anterior solo se deban formar jurídicas que van a constituirse
los precedentes de la sociedad anónima, y que van a servir para la formulación
teórica de la misma.
Aparece esta forma societaria como consecuencia de las relaciones entre el
estado y sus acreedores, el cauce holandés que es precisamente el que ubica
su origen ligado al comercio con las indias orientales y occidentales.
Según el tratadista español Garrigues J., son tres los periodos a través de los
cuales evoluciona la sociedad anónima, en sistemas:
a) Sistema De Concesiones Reales:
En este sistema las sociedades dependían absolutamente del estado y
existían dentro de ella desigualdad de derechos, constituían filiales del
estado, pudiendo este intervenir constantemente en la vida de la sociedad.
El concepto de limitación de responsabilidad por el aporte efectuado
legalmente aparece recién con el código francés de 1807. Sistema de
disposición normativas; libera a las sociedades de a concesión previa por el
estado y lo somete a las diversas normas coactivas vigentes para su
constitución y funcionamiento.
Al tratar sobre la Sociedad Anónima Garrigues J. expresa que esta
modalidad societaria que actúa bajo una forma jurídica, cuya vigencia hace
de tres siglos, comprende los más heterogéneos elementos y las más
contradictorias tendencias, se ha adaptado a los fines más dispares, especie
de Perpetum Mobile, sigue viviendo y ha salido vigorosa de los múltiples
conflictos que en su estructura cada día plantea la economía moderna.
Diversos autores, han venido señalando la necesidad de una reforma de la
sociedad anónima, ya que la evolución y transformación de la misma, ha
determinado la caducidad de un ordenamiento unitario de la sociedad
anónima, siendo difícil conciliar el derecho con su estatuto jurídico.
En la Sociedad Anónima del siglo XIX, se constituye la junta general como
órgano soberano de la sociedad en la que participan todos los accionistas en
virtud de la regla una acción un voto. Se consagra en este periodo, que es
conocido como el de la regulación normativa, el estatus de accionistas, en el
cual el derecho de voto aparece como un derecho esencial. Convirtiéndose
en una suerte de entidad que capta ahorro público. La Sociedad Anónima
empieza a participar en el mercado mediante la colocación de ciertos
capitales, ello como consecuencia de la institución de una entidad que emite
títulos libremente negociables que son representativos del capital, aportado
por personas que forman parte de ella. Con la transformación de la sociedad
anónima, producida por el enorme crecimiento y desarrollo de la sociedad
industrial, comercial y financiera; es que se consagra la sociedad anónima
de nuestro tiempo: gran empresa, capitales y gran cantidad de accionistas.
Esta reforma se ha ido plasmando en algunos países y ha sido recogido por

nuestro ordenamiento legal societario en la sección del libro II de la Nueva
Ley General de Sociedades Nº 26887. La Sociedad Anónima Abierta se
caracteriza externamente por la intervención del estado, por su publicidad
legal y por su influjo en la actividad económica.
Como características internas, en las sociedades anónimas abiertas existen

dos tipos de accionistas, unos con affectio societatis y los otros que carecen
de él, predomina el intuitus pecaniae sobre el intuitus persona, existe
separación de la propiedad y la gestión y finalmente no existe ninguna
limitación a la transmisibilidad de las acciones.
1.2. DEFINICION:
1.2.1. SOCIEDAD ANONIMA:
Garrigues (1993) señala que “La sociedad es el instrumento jurídico de
conjunción de medios económicos que exceden la capacidad del hombre
aislado”1.
La sociedad según Montoya A, Ulises y Hernando (2004) es la
“manifestación jurídica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas
para realizar determinadas actividades económica2(p.139)
La agrupación u organización de personas con fines o aspiraciones comunes
para ejecutar una determinada actividad económica concurren definitivamente en
el acuerdo de crear sociedad y bajo esta operatividad se pretende
necesariamente la persecución de una riqueza económica.
Messineo F. (1971) menciona que detrás del fenómeno de la circulación
de las acciones de la sociedad, se oculta un flujo y reflujo de inversiones y de
desinversiones de capitales; inversiones, por parte de quien suscriban en su
origen las acciones o las adquiera en el mercado de los títulos, por lo que la
sociedad anónima es conexa con el fenómeno económico del empleo de ahorro3.
1
GARRIGUES, J. (1993). "Curso de Derecho Mercantil". Editorial Poma. México. Pág. 306
2
Montoya Alberti, Ulises y Montoya Alberti, Hernando (2004) Derecho Comercial .Tomo I. Lima-Perú.
Editorial Grijiley E.I.R.L
3
Messineo F. (1971) Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. RELCIONES OBLIGATORIAS SINGULARES.
Jurídicas Europa América Buenos Aires. Pág. 363
La mayoría de autores coinciden en definir a la sociedad anónima como una
forma de sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con una
denominación social y un objeto social de carácter mercantil, la que bajo el
principio de la responsabilidad limitada de sus acciones, permite dedicarse a la
explotación de una actividad económica establecida. Al definir a la sociedad
anónima como una sociedad de capitales, significa que la organización interna
de la sociedad, y el ejercicio de los derechos de los accionistas con respecto a la
gestión, utilidades y el saldo reliquidación patrimonial de la sociedad, se disponen
en principio por el monto del aporte del accionista a la forma del capital social y
en general, atendiendo a los porcentajes de propiedad accionaria respecto del
capital social, sin importar por ello las condiciones personales del accionista. Son
características esenciales de la sociedad anónima, la limitación de la
responsabilidad al aporte comprometido y el derecho a la cesión de la acción y
de los derechos y condición de accionistas, lo que ha permitido que se configure
como instrumento mediante el cual se ha posibilitado la concentración, la
centralización de capitales y su circulación.
La Nueva Ley General de Sociedades Nº 26887, en su segundo libro está
dedicada exclusivamente a regular a la sociedad anónima, mostrando la
invención de priorizar este tipo de sociedad. El mencionado libro, compuesto por
siete (7) secciones que comprenden desde el artículo 50º hasta el 264º de la
Nueva Ley General de Sociedades, se inicia con tres disposiciones generales,
para después regular la constitución de la sociedad anónima, el régimen de las
acciones, los órganos de la sociedad, la modificación de estatutos, aumento y
reducción de capital, los estados financieros, la aplicación de las utilidades y las
formas especiales de la sociedad anónima, que constituyen las sociedades
anónimas cerradas y abiertas.
1.2.2. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA:

Uría (1998) menciona que “La sociedad anónima abierta tiene vocación de
ser la gran sociedad de capitales, con muchos socios”.4 (pág. 9)
También como menciona Montoya U. y H () “La sociedad anónima abierta se

identifica con la gran sociedad anónima que es promovida por unos pocos pero
que necesita del capital de muchos y, por tanto, recurre al ahorro”. (pág. 295)
Gubbins (1987) señala que la Sociedad Anónima Abierta es aquella que se

caracteriza en primer lugar, por la disociación entre el capital aportado y el derecho
a la gestión debido a que en los hechos se quiebra la vigencia del principio
democrático; en segundo lugar, porque al interior de ella la identidad del socio se
convierte en irrelevante al operar otros medios que sustituyen su participación
activa; y en tercer lugar, por la existencia de una clase de socios que tienen affectio
societatis al participar activamente en la gestión de la sociedad 5.(pág. 33)
Por ultimo menciona Castro J. (2011) que la “La sociedad anónima abierta
es el resultado de un largo proceso de evolución del capitalismo y de la necesidad
de encontrar formas nuevas y dinámicas de invertir los recursos de numerosos
ahorristas”. (pág. 275)
La Ley General de Sociedades Nº 26887 en su Título II, menciona a la
Sociedad Anónima Abierta:
Artículo 249.- Definición La sociedad anónima es abierta cuando se cumpla
uno a más de las siguientes condiciones: Ha hecho oferta pública primaria de
acciones u obligaciones convertibles en acciones; Tiene más de setecientos
cincuenta accionistas; Más del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a
ciento setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número
aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil
del capital o exceda del cinco por ciento del capital; Se constituya como tal; o,
4
Themis Revista de derecho PUCP (1998) LA NUEVA LEY GENERAL DE SOCIEDADES Y EL DERECHO DEL
MERCADO ENTREVISTA A RODRIGO URÍA M.*pg. 9
5
Themis n° 6 revista de derecho PUCP (1978) “La Sociedad Anónima Abierta en la Ley General de
Sociedades”, Marra Luisa GUBBINS BOVET, pag. 6.
Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptación
a dicho régimen.
1.3. DENOMINACION:
Hunkobs (2009) menciona sobre “la denominación social su tipo societario”
sociedad anónima abierta “o sus siglas “S.A.A.”6 p221
También debemos mencionar lo que LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
expresa y así mencionamos que el:
Artículo 250º.- Denominación
La denominación debe incluir la indicación "Sociedad Anónima Abierta" o las siglas

"S.A.A.".7
1.4 CARACTERISTICAS Y RASGOS:

Castro J. (2011) menciona las características de la Sociedad Anónima
Abierta; i) separar la gestión de la sociedad de la participación en el capital social
de sus accionistas; ii) Tener un gran patrimonio; iii) Recurrir al ahorro público como
fuente de financiamiento; iv) Cotizar sus acciones en los mercados públicos de
valores; v) Estar sujetas a control de funcionamiento por parte de la administración
pública”. (pág. 275)
Las sociedades abiertas se caracterizan por tener acciones que se trasmiten
frecuentemente en el mercado de valores, sus socios se encuentran dispersos,
desatendidos de la sociedad y atentos a su cartera de valores, estos no poseen la
tradicional “affectio societatis”.
El control de estas sociedades se le llama Sociedades Mamuth. Son arquetipo
de la gran empresa capitalista.
La affectio societatis ha sido siempre entendida como un elemento o requisito
esencial del contrato de sociedad. Sin embargo, todas las acepciones de la affectio
societatis que se sustentan en consideraciones subjetivas, han incurrido en el error
6
Oswaldo Hundskopf Exebio (2009) MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO PAG 221
7
Ley general de sociedades ley 26887
de duplicar o confundirla con otros elementos esenciales del contrato de sociedad
o del ordenamiento jurídico societario, por lo siguiente:
a) La confianza recíproca o el conocimiento íntimo de los contratantes limita la
definición de la affectio societatis a ciertos tipos de sociedad, basados en una
relación intuitu personae, olvidando que el contrato de sociedad abarca a
todos los tipos de sociedad.
b) La voluntad de celebrar un contrato de sociedad con la intención de unirse
para lograr un beneficio, unida a la de correr ciertos riesgos juntos, la
confunde con otros elementos específicos del contrato de sociedad, por lo
que la affectio societatis de ser un aspecto particular del consentimiento se
convierte en un duplicado de éste, necesario en todo contrato.
c) La voluntad de colaborar como socios converge la diversidad de interés de
los socios solamente en el objeto social, pero al ser éste un elemento
específico del contrato de sociedad, la affectio societatis viene a convertirse
en un duplicado del objeto social.
d) La voluntad de colaborar jurídicamente igualitaria es una fórmula de bondad
participativa equivalente a tener igual derecho de colaboración o jus
fraternitatis.
e) La voluntad de colaborar jurídicamente interesada en obtener beneficios
vuelve a confundir la affectio societatis con el objeto social.
f) La voluntad de colaborar activamente, entendida como la voluntad de cada
socio de adecuar su conducta y sus intereses persona les, egoístas y no
coincidentes a las necesidades de la sociedad, para que pueda ella cumplir
con su objeto, la confunde con el interés en el voto, convirtiéndose en
equivalentes la acepción de la affectio societatis y el interés social.
La Ley General de Sociedades ha delineado un régimen especial obligatorio para

este tipo de sociedades, ello significa que las sociedades que hayan hecho oferta
pública de acciones, tengan más de setecientos cincuenta accionistas o más del
treinta por ciento de su capital pertenece a setenta y cinco o más accionistas deben
adoptar este régimen.
1.3.1. POSEE TRES ORGANOS SOCIALES:

a) JUNTA DE ACCIONISTAS:
Según la Ley N° 26887 Ley General de Sociedades (05 de Diciembre de
1997), en su artículo 111° dispone que “La Junta de General de Accionistas es
el órgano supremo de la sociedad. Los accionistas constitutivos en junta general
debidamente convocada, y con el quorum correspondiente, deciden por la
mayoría (…)”.
Según Mazu T. y Fiocco (1992) La Junta General de Accionistas, como
su nombre indica, es la reunión de los accionistas. Cumpliendo con los
requisitos legales y estatutarios de convocatoria, lugar y quorum, se celebra
para deliberar y votar determinados asuntos de su competencia” (p. 93) 8.
Entre ellas tenemos a la Junta Anual Obligatoria, que es denominada Junta
Ordinaria, la que dentro del primer trimestre de cada año debe aprobar la
Gestión Social y el Balance de la Sociedad.
También se encuentra la Junta Universal las que sin convocatoria estando
reunidos el 100% del capital de la sociedad, es decir el 100% de los socios
debaten una agenda y toman decisiones sobre las mismas, estas Juntas por lo
general se dan en las sociedades familiares. Por ultimo las Juntas Generales,
que son las Juntas que previamente a su instalación, se debe haber convocado
a los accionistas por los medios indicados en los Estatutos, en estas juntas se
toman decisiones y acuerdos sobre el manejo de la sociedad, muchas veces
estas juntas por la agenda requieren quorum calificado para instalarse, así como
para tomar decisiones societarias.
b) EL DIRECTORIO
8
Mazu T. y Fiocco C.(1992). Manual Societario. Editorial Economía y Finanzas. Lima-Perú
En su artículo 153° el Directorio, es el órgano colegiado elegido por la
Junta de General. Cuando una o más clases de acciones tengan derecho a
elegir un determinado número de directores la elección de dichos directores se
hará en junta especial.
Según Laroza E. (2000), el Directorio se define de la siguiente manera: el
directorio es un órgano colegiado que significa que debe de estar conformado
por una pluralidad de miembros, en número no menor de tres, y que las
decisiones tomadas son en calidad de directorio y ni a título personal por cada
uno de sus integrantes. 9 (p. 330-331)
c) LA GERENCIA GENERAL
Está conformada por una Persona Natural o Jurídica, que el Gerente General
es una persona natural o jurídica, es el responsable Legal de la Sociedad y tiene
a su cargo la dirección de la gestión de la sociedad. Será nombrado por el
Directorio, salvo el primero, que es designado en la escritura de constitución
social. Para ser gerente no es necesario ser accionista, la duración del cargo es
indefinida pudiendo ser removido en cualquier momento por el Directorio o por
la JGA. No es un órgano colegiado
DEBEN DE TENER
a) Libros de contabilidad
-castellano
- expresados en moneda nacional
b) libro de inventario y balance
c) libro diario
d) libro mayor
e) libro de planillas de remuneraciones
9
Laroza E. (2000), Derecho Societario Peruano la Ley General de Sociedades de Perú. Tomo II-2 edición,
Editorial Normas Legales S.A.C. Trujillo- Perú.
f) libro de actas
g) libro de caja
h) registro de compras
i) registro de ventas
j) antes de utilizarlos, deben estar legalizados ante Notario Público, excepto el

de planillas, que lo legaliza el Ministerio de Trabajo y Promoción Social.
k) Licencia Municipal de Funcionamiento: se requiere para que la sociedad

pueda funcionar en un determinado local y pueda ser forma provisional o de
manera indefinida. La licencia es de alcance indefinida, obtenido luego de
cumplir requisitos solicitados por el gobierno local.
CAPITULO II
ASPECTO ESTRUCTURAL
2.1. RÉGIMEN LEGAL APLICABLE:
Hundskopf (2009) expresa que:” el régimen legal aplicable para la sociedad

anónima abierta Se encuentra regulada bajo un régimen especial y en forma
supletoria por las normas de la sociedad anónima ordinaria en cuanto sean
aplicables (a artículos 250 y 251 de la ley general de sociedades.”10 (pág. 221)
10
Oswaldo H. (2009) MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO PAG 221
2.2. INSCRIPCION DE ACCIONES DE LA SOCIEDAD A.A.
A fin de crear una Sociedad en Perú, es necesario efectuar primero una

búsqueda de la denominación social elegida en los Registros Públicos.
Aclaramos que la Oficina de Registros Públicos y el INDECOPI, son entes
Estatales independientes, los cuales no están interconectados.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que el objeto social, esto es, la actividad
económica a la que se va a dedicar la sociedad a constituirse, debe ser indicado
de manera precisa, además de referirse a actividades que puedan ser
explotadas bajo una actividad empresarial, siendo que esta actividad debe ser
lícita.
Al crear una sociedad anónima abierta, toda vez que al ser ésta una sociedad
de capitales, tiene relativa importancia quienes sean los socios de la Sociedad
Anónima Abierta.
Artículo 252º.- Inscripción 11
La sociedad anónima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro

Público del Mercado de Valores. No será obligatoria la inscripción de la clase o
clases de acciones que estén sujetas a estipulaciones que limiten la libre
transmisibilidad, restrinjan la negociación u otorguen derecho de preferencia
para la adquisición de las mismas derivadas de acuerdos adoptados con
anterioridad a la verificación de los supuestos previstos en los incisos 1), 2) y 3)
del Artículo 249 o suscritas íntegramente, directa o indirectamente, por el
Estado. La excepción de inscripción será de aplicación en tanto se encuentren
vigentes las referidas estipulaciones y siempre que ella no determine que la
sociedad anónima abierta no pueda inscribir las demás clases de acciones en
el Registro Público del Mercado de Valores
11
Ley General de Sociedades Ley N° 26887
Ante lo mencionado por la ley debemos de realizar la definición de lo que es
La Superintendencia del Mercado de Valores (SMV), este puede definirse como
un organismo técnico especializado adscrito al Ministerio de Economía y
Finanzas que tiene por finalidad velar por la protección de los inversionistas, la
eficiencia y transparencia de los mercados bajo su supervisión, la correcta
formación de precios y la difusión de toda la información necesaria para tales
propósitos. Tiene personería jurídica de derecho público interno y goza de
autonomía funcional, administrativa, económica, técnica y presupuestal.
2.3. CONTROL DE LA CONASEV:
Hundskopf (2009) comenta que: “en la sociedad anónima abierta se debe

contar con órganos sociales entre ellos, necesariamente, debe existir un
directorio (a efectos de proteger el gran número de inversionistas en una
sociedad anónima abierta. le corresponde a la CONASEV (comisión nacional
supervisora de empresas y valores) la supervisión de las actividades que este
tipo de sociedades realice. (…)la CONACEV es la encargada de aplicar los
principios y las reglas a la sociedad anónima abierta.(…)entre los principio que
se aplica a este tipo de sociedad está el de transparencia, el deber de la
sociedad de abrirse y presentarse ante dicho órgano con la finalidad de
supervisar los intereses de los accionistas e informales sobe los hechos de
importancia “12 (pág. 222)
Además, debemos de establecer lo que menciona La Ley General De

Sociedades la cual desarrolla que es la CONASEV y que funciones prevé, así
mencionamos
Artículo 253º.- Control de CONASEV
La Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores está encargada de

supervisar y controlar a la sociedad anónima abierta, estando facultada para
12
Oswaldo Hundskopf EXEBIO (2009) MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO PAG 222
reglamentar las disposiciones relativas a estas sociedades contenidas en la
presente Sección, cuya supervisión y control se encuentra a su cargo. En ese
sentido y en adición a las atribuciones específicamente señaladas en esta
sección, goza de las siguientes:
1. Exigir la adaptación a sociedad anónima abierta, cuando corresponda;
2. Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a otra forma de

sociedad anónima cuando sea el caso;
3. Exigir la presentación de información financiera y, a requerimiento de

accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital
suscrito, otra información vinculada a la marcha societaria de que trata el
artículo 261º; y,
4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla

con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto.
5. Determinar las infracciones a las disposiciones contenidas en la presente

Sección, así como a las normas que dicte CONASEV, de acuerdo a lo
dispuesto en el presente artículo que constituyan conductas sancionables,
así como imponer las sanciones correspondientes."
2.3.1. PROTECCION DE ACCIONISTA MINORITARIO EN LA SOCIEDAD

ANONIMA ABIERTA
Todo esto lo trata de explicar la doctrina más generalmente aceptada,

señalando que, de acuerdo a la naturaleza de las sociedades anónimas
abiertas, la masificación impide a los accionistas concurrir constante y
simultáneamente a una junta general; o tener un contacto más directo y
personal con los directores, quienes generalmente no son accionistas sino
técnicos; y porque ellos no conocen los procedimientos y cuestiones complejas
que implica la conducción de un negocio. De allí que se diga que la sociedad
abierta es un "capital con personería jurídica", pero nosotros agregaríamos que
es un ente donde hacen equilibrio y coexisten dos tiranías: unas veces la tiranía
mayoritaria y otras, la minoritaria.
Por eso explica Olaechea (1998) que "Por ser la sociedad anónima una
sociedad de capitales, dividida en acciones, su ley debe cuidar y armonizar los
dos intereses que intervienen en esta clase de sociedades. Uno, de orden
público, dirigido a hacer posible la constitución y funcionamiento de la sociedad
anónima, asegurando su más fácil dirección, con lo que consigue estimular la
producción y la distribución de bienes; y otro de orden privado, cuya finalidad
es la justa protección del pequeño accionista, que al adquirir acciones de una
sociedad anónima acude con sus ahorros al proceso de producción. Es deber
de la ley buscar la adecuada protección de ambos intereses, teniendo en cuenta
la importancia de cada uno para el país, sin llegar al perjudicial exceso de
desnaturalizar la sociedad anónima, que es una asociación de capitales,
exagerando y multiplicando dispositivos que signifiquen excesiva y preferencial
consideración a las personas intervinientes. Hay que tener presente que la
figura de la sociedad civil de responsabilidad limitada existe para los accionistas
que además del poder económico desean el poder político"13 p.35
A fin de proteger los derechos de los accionistas minoritarios la ley general de

sociedades ha establecido mecanismo con el fin de proteger el derecho de los
accionistas minoritarios el cual es el eslabón más débil de una Sociedad
Anónima Abierta, para ello prevé:
Artículo 262°-A.- Procedimiento de protección de accionistas

minoritarios14
13
Themis 37-Revista De Derecho Pucp (1998) ¿EL NUEVO ESQUEMA PARA LA sociedad ANÓNIMA
ABIERTA"PROTEGE A LAS MINORÍAS? - Pedro flores polo Pág. 35
14
Ley General de SociedadesLey N° 26887
A fin de proteger efectivamente los derechos de los accionistas minoritarios, la
Sociedad deberá publicar en un plazo que no excederá de los sesenta (60)
días de realizada la Junta Obligatoria Anual a que se refiere el artículo 114°:
1. El número total de acciones no reclamadas y el valor total de las mismas,
según la cotización vigente en el mercado de valores. En caso de no existir
cotización vigente, deberá consignarse el valor nominal de las acciones;
2. El monto total de los dividendos no cobrados y exigibles conforme al acuerdo
de declaración de dividendos;
3. El lugar donde se encuentran los listados con información detallada, así
como el lugar y el horario de atención para que los accionistas minoritarios
puedan reclamar sus acciones y/o cobrar sus dividendos;
4. El listado de accionistas que no han reclamado sus acciones y/o dividendos;
y
5. El monto de los gastos de difusión incurridos como consecuencia del
procedimiento de protección. Dicha publicación se efectuará en el Diario Oficial
y en la página web de la Sociedad. A criterio de la Sociedad, adicionalmente,
podrán utilizarse otros medios de difusión masiva.
Para aquellas sociedades que se encuentran en liquidación, situación de
insolvencia o con patrimonio negativo, la obligación a que hace referencia el
primer párrafo del presente artículo, se entenderá cumplida con la sola
publicación de un aviso que indique el lugar donde se encuentre la información
antes requerida y el horario de atención.
2.4 ESTIPULACIONES SOCIALES NO VÁLIDAS EN LA SOCIEDAD

ANONIMA ABIERTA:
Según el autor Montoya Manfredi Ulises (2004) nos dice que: “… En
términos generales los socios de las sociedades anónimas pueden realizar
pactos, de acuerdo al Artículo 8° de la L.G.S”15 (pg. 301)
1. Constitución de la Sociedad
2. Establecer las condiciones estatutarias de la sociedad ( las normas conforme a
las cuales se desarrollara la vida societaria)
3. Celebrar pactos societarios
Pero va a existir excepciones como el artículo 254 de la Ley general de

Sociedades, donde nos estipula que carecen de validez todas aquellas
estipulaciones del pacto social o del estatuto de la sociedad anónima abierta
que contengan:
1. Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.

2. Cualquier forma de restricción a la negociación de las acciones.
3. Un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para acciones en
caso de transferencia de estas.
Según el autor Montoya Manfredi Ulises (2004) nos dice que “Las
acciones de las sociedades anónimas abiertas están destinadas a ser inscritas
en el Registro Público del Mercado de Valores, y en tanto sean materia de
negociación publica, dichos títulos deben guardar los requisitos para una
negociación pura, sin límites.” (pg.301).
Tan es así que el mismo artículo 254° dispone que “la sociedad anónima abierta
no reconoce los pactos de los accionistas que contengan las limitaciones,
restricciones o preferencias antes referidas aun cuando se notifiquen e inscriban
en la sociedad”
15
Montoya Manfredi Ulises (2004) Derecho Comercial (11° Edición) Lima, Perú: Editorial
Grijley.
Se entiende entonces que las Sociedades Anónimas Abiertas no pueden pactar
limitaciones a la transferencia de sus acciones, sin embargo, según la Ley N°
27303 preciso el contenido del artículo 253° de la LGS estableciendo que dicha
limitación no es de aplicación a las clases de acciones no inscritas en el Registro
Público del Mercado de Valores, que se encuentra en el supuesto del artículo
252°.
2.5 AUDITORIA EXTERNA EN LA SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA:
La sociedad Anónima Abierta tiene auditoria anual a cargo de auditores

externos escogidos que se encuentran hábiles e inscritos en el Registro Único
de Sociedades de Auditoria. Así lo establece el artículo 260 de la Ley General
de Sociedades.
Sobre el tema, el autor Castro Reyes Jorge (2011) refiere que “Conforme
al primer párrafo del artículo 226 de la LGS, la auditoria externa anual no es
obligatoria para la sociedad anónima. No obstante, en atención al segundo
párrafo de dicha norma si lo es para algunas, como es el caso de la Sociedad
Anónima Abierta”16 (pg. 279).
16
Castro Reyes Jorge (2011) Manual de Derecho Comercial (1ra Edición) Lima, Perú:
Editorial “Juristas”.
Entonces el artículo 260 es una regla especial respecto al artículo 226 y hace
obligatorio a las Sociedades Anónimas Abiertas contar con auditoria externa
anual.
2.6 CONVOCATORIA A SOLICITUD DE ACCIONISTAS:
Respecto a la Convocatoria a junta general de accionistas en la Sociedad

Anónima Abierta, la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
En la Sociedad Anónima Abierta el número de acciones que se requiere de

acuerdo al artículo 117° de la Ley General de Sociedades, para solicitar la
celebración de la Junta General es de 5% de las acciones suscritas con derecho
a voto (Art. 255, primer párrafo, de la LGS)
Cuando la solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en el

artículo 117 de la Ley General de Sociedades (cual es de 15 días siguientes a
la fecha de recepción de la solicitud de convocatoria a Junta General) sin
efectuarse la convocatoria o cuando la celebración de la junta es dispuesta por
el directorio de la sociedad dentro de un plazo excesivo que no guarde
proporción con la anticipación de la publicación del aviso de la convocatoria, la
hará la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (Art. 255,
segundo párrafo de la LGS).
Según el autor Castro Reyes Jorge (2011), Lo establecido en dicho

artículo “se aplica a los pedidos de convocatoria de las juntas especiales. La
base del cálculo para determinar el 5% está constituida por las acciones que
conforman la clase que pretende reunirse en junta especial” 17 (pg. 280).
En relación a la Junta Especial el artículo 132 de la Ley General de Sociedades

dispone:
17
A. Que cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la Junta
General que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas deben ser
aprobadas en sesión separada por la Junta Especial de Accionistas de la clase
afectada.
B. Que la Junta Especial se regirá por las disposiciones de la Junta General, en
tanto le sean aplicables, inclusive en cuanto al quórum y la mayoría calificada
cuando se trate de los casos previstos en el artículo 126 de la referida ley:
 La Modificación del Estatuto
 El Aumento del Capital Social
 La reducción del capital social
 La emisión de obligaciones
 La enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el
50% del capital de la sociedad.
 La transformación de la Sociedad
 La fusión de la Sociedad
 La escisión de la Sociedad
 La reorganización de la Sociedad
 La disolución de la Sociedad
 La liquidación de la Sociedad
La anticipación de la Publicación del aviso de Convocatoria a las Juntas

Generales de la Sociedad Anónima Abierta es de 25 días (Art. 258, primer
párrafo de la L.G.S).
En un solo aviso se puede hacer constar más de una convocatoria, en este

caso, entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de 5 ni más de 10
días (Art. 258, último párrafo de la L.G.S).
2.7 DERECHO A CONCURRENCIA A LA JUNTA:

El artículo 256 de la Ley General de Sociedades precisa que en dicha clase de
sociedad anónima la anticipación con que deben estar inscritas las acciones
para efectos del artículo 121 de la referida ley es de diez días.
Este último numeral regula lo concerniente al derecho de concurrencias a la

Junta General de Accionistas en la Sociedad Anónima en General, en estos
términos:
 Pueden asistir a la Junta General y ejercer sus derechos los titulares de

acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la
matrícula de acciones, con una anticipación no menor de dos días al de la
celebración de la Junta General.
 Los directores y el Gerente General que no sean accionistas pueden asistir
a la junta General con voz, pero sin voto.
 El estatuto, la propia junta general o el directorio pueden disponer la
asistencia, con voz, pero sin voto, de funcionarios, profesionales y técnicos
al servicio de la sociedad o de otras personas que tengan interés en la
buena marcha de los asuntos sociales.
2.8 QUÓRUM Y MAYORÍAS EN LA JUNTA GENERAL DE

ACCIONISTAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA:
La ley General de Sociedades contempla en su artículo 257 lo relativo al

quórum y mayorías en la Junta General de accionistas de la Sociedad
Anónima Abierta, por lo que primero procederemos a citarlo:
Según el autor Castro Reyes Jorge “En la sociedad anónima abierta

para que la junta General adopte válidamente acuerdos relacionados con los
asuntos mencionados en el Art. 126, que son los siguientes…:”18 (pg. 282)
 La Modificación del Estatuto
18
 El Aumento del Capital Social
 La reducción del capital social
 La emisión de obligaciones
 La enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el
50% del capital de la sociedad.
 La transformación de la Sociedad
 La fusión de la Sociedad
 La escisión de la Sociedad
 La reorganización de la Sociedad
 La disolución de la Sociedad
 La liquidación de la Sociedad
Es necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del 50%

de las acciones suscritas con derecho a voto.
En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el 25% de las

acciones suscritas con derecho a voto.
En caso no se logró este quórum en segunda convocatoria la junta general se

realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier número
de acciones suscritas con derecho a voto.
Salvo cuando conforme a lo dispuesto en el artículo 258 de la L.G.S, según el

cual:
a. La anticipación de la Publicación del aviso de convocatoria a las Juntas

Generales de la sociedad anónima abierta es de 25 días.
b. En un solo aviso se puede hacer constar más de una convocatoria, y en
este caso, entre una y otra convocatoria no debe mediar de 3 ni más de
10 días.
La Junta General ya sea en segunda o tercera convocatoria esta debe

celebrarse dentro de los 30 días.
Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayoría absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta.
Según el autor Castro Reyes Jorge “El estatuto no puede exigir quórum
ni mayoría más altas...” 19(pg. 282)
2.9. PUBLICACION DE LA CONVOCATORIA.
En lo que se refiere a la convocatoria, la norma contemplada para la sociedad
anónima abierta difiere respecto de las otras modalidades societarias
anónimas; así, la anticipación de la publicación del aviso de convocatoria a las
juntas generales de la sociedad anónima abierta es de veinticinco días. En un
solo aviso se puede hacer constar más de una convocatoria. En este caso
entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni más de diez
días. (p.302)
2.10. DERECHO DE INFORMACION FUERA DE LA JUNTA
De acuerdo al artículo 261°, primer párrafo, de la Ley General de
Sociedades; la sociedad anónima abierta debe proporcionar la información
que le soliciten, fuera de junta, accionistas que representen no menos del cinco
por ciento del capital pagado, siempre que no se trate de hechos reservados
o de asuntos cuya divulgación pueda ocasionar daño a la sociedad.
19
En caso de discrepancia sobre el carácter reservado o confidencial de la
información resuelve la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y
Valores.
En relación al derecho de información fuera de la junta general en la
sociedad anónima abierta, Laroza E., citado por Castro, predica lo siguiente: 20
“Al reconocerse la condición de inversionistas a los accionistas de la
sociedad anónima abierta, resulta evidente que ellos deben tener acceso a la
información necesaria para analizar la eficiencia y rentabilidad de su versión.
De otro lado, el ausentismo propio de las sociedades de accionariado difundido
determina que el derecho de información, que debe ser ejercido en el seno de
la junta general de accionistas, tenga que ser variado hacia otros mecanismos
prácticos que permitan su ejercicio.
La circunstancia de requerirse una representación mínima del cinco por ciento
del capital social se explica en que la sociedad tampoco debe estar expuesta
a una constante investigación de parte de sus numerosos accionistas. En
efecto, la elaboración y entrega de información en cada uno de ellos podrá
ocasionar problemas administrativos y un alto costo para la sociedad.
No toda solicitud de información debe ser proporcionada por la sociedad
20
Montoya, U. (2004). Derecho Comercial (11° Ed.) Lima, Perú: Editorial Grijley.p.302
Castro J. (2011) Manual de Derecho Comercial (1ra Ed.) Lima, Perú: Editorial “Juristas”.p.283
Aquellos documentos reservados o privilegiados, cuya divulgación puede
causar daño, no deben ser entregados. En caso de discrepancia sobre la
obligación de liberar dicha información, la CONASEV es la llamada a resolver
la controversia”. (1998).
2.11. AUMENTO DE CAPITAL EN FORMA PREFERENTE
De acuerdo a Montoya U. (2004). En el aumento de capital por
nuevos aportes a la sociedad anónima abierta se podrá establecer que los
accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las acciones que se
creen siempre que cumplan los siguientes requisitos:
1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quorum
que corresponda, conforme a lo establecido en el artículo 257° y que además
cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones
suscritas con derecho de voto; y
2. Que el aumento no este destinado, directa o indirectamente a mejorar
la posición accionaria de alguno de los accionistas.
Excepcionalmente, se podrá adoptar el acuerdo con un número de votos
menor al indicado en el apartado 1., siempre que las acciones a crearse vayan
a ser objeto de oferta pública.
En el acta de la junta general que excluya el derecho de suscripción preferente
debe dejarse constancia del cumplimiento de los requisitos establecidos por
los incisos 1 y 2 y, en su caso, antes citado (art. 82° RRS). (p.303)

2.12. AUDITORIA EXTERNA ANUAL.
La sociedad anónima abierta tiene auditoria anual a cargo de auditores
externos escogidos que se encuentren hábiles e inscritos en el Registro Único
de Sociedades de Auditoria, a diferencia de las otras modalidades societarias
en que la auditoria dependerá del acuerdo que adopten los socios, o que se
haya puesto como condición en el pacto social o en el estatuto. Así, lo
establece el artículo 260 de la Ley General de Sociedades.
Sobre el tema, Elías Laroza, citado por Castro, refiere que:
Conforme al párrafo del artículo 226 de la LGS, la auditoria externa anual no
es obligatoria para la sociedad anónima. No obstante, en atención al segundo
párrafo de dicha norma si lo es para algunas, como es el caso de la sociedad

21
anónima abierta. El artículo 260, entonces, es una regla especial respecto
del articulo 226 y hace obligatorio para las sociedades anónimas abiertas
contar con audiencia externa anual.
Dicha obligatoriedad tiene fundamento en que las sociedades abiertas es un
vehículo de inversión pública. Por ello, es preciso que los inversionistas
cuenten con información y control externo acerca de la marcha de los negocios
sociales. (1998)
2.13. DERECHO DE SEPARACION
21
Montoya, U.Op.Cit.p.303
Cuando una sociedad anónima abierta acuerda excluir del Registro Público del
Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho
registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a
otra forma de sociedad anónima, los accionistas que no votaron a favor del
acuerdo, tienen el derecho de separación de acuerdo con lo establecido en el
artículo 200° de la Ley. Este derecho debe ejercerse dentro de los diez días
siguientes a la fecha de inscripción de la adaptación en el Registro.
Por otro lado, el artículo 262 de la Ley General de Sociedades señala, que
cuando una sociedad anónima abierta acuerda excluir del Registro Público del
Mercado de valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho
registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a
otra forma de sociedad anónima, los accionistas que no votaron a favor del
acuerdo, tienen el derecho de separación con lo establecido en el artículo 200
de dicha ley. El derecho de separación debe ejercerse dentro de los diez días
siguientes a la fecha de inscripción de la adaptación en el Registro.
El artículo 200 de la Ley General de Sociedades, versa sobre el derecho de
separación del accionista de la sociedad anónima en general y preceptúa lo
siguiente:
1. El cambio del objeto social
2. El traslado del domicilio al extranjero

3. La creación de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la
modificación de las existentes; y
4. En los demás casos que lo establezca la ley o el estatuto.
Solo pueden ejercer el derecho de separación los accionistas que en la junta
hubiesen hecho constar en acta su oposición al acuerdo, los ausentes los que
hayan sido ilegítimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones
con derecho a voto.
Aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separación deben ser
publicados por la sociedad una sola vez, dentro de los diez días siguientes a
su adopción, salvo aquellos casos en que la ley señale otro requisito de
publicación.
El derecho de separación se ejerce mediante carta notarial entregada a la
sociedad hasta el décimo día siguiente a la fecha de publicación del aviso a
que alude el acápite anterior.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separación se reembolsan
al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De no haber acuerdo, las
acciones que tengan cotización en bolsa se reembolsaran al valor de su
cotización con la ponderación del último semestre. Si no tuviera cotización, al
valor en libros al último día del mes anterior al de la fecha del ejercicio del
derecho de separación. El valor en libros es el que resulte de dividir el
patrimonio neto entre el número total de acciones.

El valor fijado acordado no podrá ser superior al que resulte de aplicar la
valoración que corresponde según lo indicado en el párrafo anterior.
La sociedad debe efectuar el reembolso de las acciones en un plazo que no
excederá de dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio de derecho
de separación. La sociedad pagara los intereses compensatorios devengados
entre la fecha del ejercicio del derecho de separación y el día del pago, los
mismos que serán calculados utilizando la tasa más alta permitida por ley para
los créditos entre personas ajenas al sistema financiero. Vencido dicho plazo,
el importe del reembolso devengara adicionalmente intereses moratorios.
Si el reembolso indicado en el párrafo anterior pusiese en peligro la estabilidad
de la empresa o la sociedad no estuviese en posibilidad de realizarlo, se
efectuará en los plazos y forma de pago que determine el juez a solicitud de
esta, por el proceso sumarísimo.
Es nulo todo pacto que excluya el derecho de separación o haga más gravoso
su ejercicio.22
2.14. PROCEDIMIENTO DE PROTECCION DE ACCCIONISTAS

MINORITARIOS EN LA SOCIEDAD ANONIMA CERRADA.
La anterior Ley General de Sociedades - Ley 16123, modificada por el Decreto

Legislativo 311 - que rigió hasta el 31 de diciembre de 1997, se orientaba
fundamentalmente a aquellas empresas con alta concentración accionaria, no
estableciendo, en consecuencia, un mecanismo adecuado de protección a
22
Idem.
favor de los inversionistas en aquellas empresas con gran número de
accionistas. Por ello, luego del auge experimentado a partir de la década del
ochenta en la negociación de acciones a través de mecanismos centralizados
de negociaciones, como es el caso de la Rueda de Bolsa de la Bolsa de
Valores Lima (BVL), fue necesario establecer un marco legal que facilitara la
canalización de inversiones privadas en empresas cuyas acciones se
cotizaban en Bolsa. En ese contexto, con fecha 24 de diciembre de 1991 se
dictó la Ley de Promoción de la Inversión Privada en las Sociedades de
Accionariado Difundido - Decreto Legislativo 672 -, que consideraba de pleno
derecho como tales a aquellas sociedades anónimas en las que no menos de
mil accionistas fueran titulares de por lo menos el 25°/r, del capital social
suscrito. El precitado dispositivo adicionalmente establecía, entre sus
particularidades, que el estatuto de la denominada sociedad de accionariado
difundido no podía contener disposición alguna que restringiese la libre
negociación y transferencia de las acciones en Bolsa y su negociación en
Rueda. Igualmente, no reconocía e invalidaba la concesión de derechos
preferencias a accionistas para adquirir acciones en caso de transferencia de
éstas. Asimismo, darlas las características peculiares de ese tipo de
sociedades, dispuso que las juntas Generales de Accionistas podían llevarse
adelante con un quórum menor al exigido para las otras sociedades anónimas
y tradicionalmente, podían ser convocadas hasta en tres oportunidades.
También se estableció la obligación de dichas sociedades de informar a sus
accionistas en cuanto al número, valor nominal, porcentaje accionario y
derechos que le correspondían a las acciones de su propiedad. Finalmente,
con el objeto de garantizar un adecuado cumplimiento de la Ley, así como el
de proteger al accionista minoritario, la misma norma dispuso que la Comisión
Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) se encargará de
supervisar, en forma permanente, las actividades de las sociedades de
fraccionario difundido, estableciendo una serie de atribuciones y deberes en
cuanto a la exigencia de la presentación de cierta información a los
accionistas, convocatoria a juntas, supervisión de elecciones y representantes
y resolución, en vía administrativa, de cualquier asunto relativo al proceso de
elección de Directores y Representantes. De otro lado, la antigua Ley del
Mercado de Valores -Decreto Legislativo 755 del 8 de noviembre de 1991 -,
cuya parte pertinente fue derogada por la Tercera Disposición Final de la Ley
26887 - Ley General de Sociedades; consideraba S.A.A. a aquellas
sociedades anónimas que realizaban oferta pública de sus acciones o cuyo
capital social se encontraba en poder de más de 25 accionistas, que
poseyeran en conjunto más de 30 % del capital social, sin que,
individualmente, ninguno alcanzara más de 5%. Adicionalmente, la misma
norma consideraba S.A.A. a las sociedades que tuvieran emitidas, por oferta
pública, acciones con preferencia sin derecho a voto o títulos representativos
de obligaciones convertibles en acciones en una proporción acumulada
superior al25% del capital social. Siguiendo el mismo principio que el
establecido en la Ley de Promoción de la Inversión Privada en las Sociedades
de Accionariado Difundido, antes mencionada, el Decreto Legislativo 755,
establecía que las S.A.A. se encontraban sometidas al control y supervisión
de CONASEV, pudiendo dicha institución convocar ajunta General de
Accionistas, cuando oportunamente no lo hubiere efectuado el directorio de la
sociedad. Actualmente, la Ley 26985 - Ley de Protección al Accionista
Minoritario de las Sociedades Anónimas Abiertas, publicada el 29 de octubre
de 1998, establece diversas disposiciones que deben cumplir las S.A.A., las
mismas que tienen por objeto proteger los derechos de sus accionistas
minoritarios al interior de las S.A.A. reguladas por la Ley General de
Sociedades. Si bien, podría considerarse que la nueva Ley General de
Sociedades establece similares condiciones a las ya comentadas para que
una sociedad anónima sea considerada como S.A.A., teniendo en cuenta los
cambios que ha introducido al respecto, conviene definir de un lado qué
entiende nuestro Derecho Positivo como S.A.A. y a partir de ello establecer a
quién debe considerarse Accionista Minoritario. 23 (Adrianzen, Proteccion de
los accionistas minoritarios en las sociedades anonimas abiertas, 1998)
2.14.1 QUÉ DEBE ENTENDERSE POR ACCIONISTA MINORITARIO
La antigua Ley del Mercado de Valores, aprobada por Decreto Legislativo 755,
consideraba accionista minoritario a aquél que directa o indirectamente poseía
una participación en el accionariado no mayor a la requerida para acceder a la
elección de un director. La Ley General de Sociedades, al no definir el concepto
de accionista minoritario, permite comprender como tal a aquel accionista que
cuenta con una reducida o ínfima participación en el capital social; o como aquél
cuyo accionariado representa una parte considerable de la misma y que si bien
no tiene el control, cuenta con los mecanismos que le permiten designar
directores en el Directorio de la sociedad, y por tanto, acceder a información
privilegiada o reservada de la sociedad. Se comprende de esa manera dentro
del concepto de accionista minoritario a dos accionistas cuya posición,
influencia e intereses en la sociedad pueden ser radicalmente distinta e incluso
opuesta. De otro lado, el Reglamento de Oferta Pública de Adquisición y
Compra de Valores aprobado por Resolución CONASEV 630-97 -EF-94.1 O y
publicado el 24 de octubre de 1997, considera participación significativa a toda
tendencia directa o indirecta de acciones con derecho a voto que represente
porcentajes iguales o superiores al25% del capital social de una sociedad cuyas
acciones representativas del capital social con derecho a voto se encuentren
inscritas en una bolsa de valores.
Ahora bien, teniendo en cuenta lo antes expuesto, se considera necesario que

la ley establezca un porcentaje pequeño a efectos de determinar a quién debe
considerársele como accionista minoritario de una S.A. A. y, por lo tanto, gozar
de todos los mecanismos de protección que debe otorgar el Estado. Teniendo
en consideración los escasos recursos del Estado y la mejor asignación de los
23
Adrianzen Proteccion de los accionistas minoritarios en las sociedades anonimas abiertas, 1998)
mismos, se estima que los mecanismos de protección en los cuales interviene
el Estado (como por ejemplo, los contenidos en la Ley de Protección a los
Accionistas Minoritarios) deberían estar reservados para los accionistas que
cuenten con una participación reducida y poco significativa en el capital social
de una S.A.A. Si bien es materia discutible y subjetiva la determinación de ese
monto o porcentaje de acciones que deberían ser señalados para reconocer
que un accionista minoritario puede accederé a mecanismos de protección
administrativos lo más conveniente sería considerar que este mono no debería
superar el 5% por cuanto el artículo 255 de la Ley General de Sociedades
señala que ese porcentaje es el mínimo para solicitar la celebración de Junta
General de Accionistas en una S.A.A.
Aquellos accionistas de una empresa de la gran minería, industria, servicios o

inversiones que cotizan sus valores en Bolsa, quienes no tienen una
participación accionaria mayoritaria pero sí significativa en dichas S.A.A.,
pueden acceder a los mecanismos de conciliación, arbitraje o judicial contando
con los medios suficientes para tener a su servicio la mejor asistencia
profesional para el cuidado y defensa de sus intereses.
A partir de lo señalado en los párrafos precedentes, se considera que el Estado

peruano puede lograr una mejor asignación y uso de los reducidos recursos con
que cuenta, orientando los mecanismos de protección a aquellos accionistas
minoritarios de las S.A.A. que cuenten con menos del 5% de participación. De
allí que la noción de accionista minoritario de nuestra ley tal vez pueda ser
explicada con la diferenciación que hizo ya varios siglos atrás José de la Vega,
quien refiere que en contraposición a los accionistas que integran el grupo de
control en una sociedad, hay otro que sólo busca una colocación a su capital
(los Príncipes de la Renta); otros que se proponen simplemente comprar
acciones para revenderlas a mayor precio (los Mercaderes) y otros que tienen
como objetivo especular con las acciones en Bolsa (los Jugadores). Estos tres
tipos de accionistas carecerían de affectio societatis, es decir, de interés por los
negocios sociales, por lo que generalmente se ausentan de las juntas
generales, lo que ameritaría algún tipo de protección especial por parte de la
ley.
2.14.2 FORMAS DE PROTECCIÓN A LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS
La protección a los accionistas minoritarios de las S.A.A. que dispensa la ley, y

que le da efectividad el Comité de Protección del Accionista Minoritario de
CONASEV creado con tal propósito, es que éstos cuenten con una información
adecuada, y adicionalmente reciban tanto sus títulos representativos de acciones
como los dividendos a que tienen derecho. Según información periodística
publicada el día 9 de noviembre de 1999 en el Diario Oficial "El Peruano", en los
últimos cuatro meses, el Comité antes mencionado había resuelto 94
controversias entre las S.A.A. y sus socios minoritarios por la titularidad de ciento
dos mil acciones, cuya valorización superaría los quinientos mil nuevos soles.
Asimismo se informó que la mayoría de reclamos correspondió a los sectores de
servicios, minería y agroindustria. 24 (Adrianzen, Proteccion de los accionistas
minoritarios en las sociedades anonimas abiertas, 1998)
2.14.3 PUBLICACIONES
De acuerdo con lo establecido por el artículo 2 de la Ley 26985, con el objeto de

proteger efectivamente los derechos de los accionistas minoritarios, las S.A.A.
tienen la obligación de publicar en un plazo que no excederá de los sesenta días
de realizada la junta Obligatoria Anual a que se refiere el artículo 114 de la Ley
General de Sociedades, el número total de los títulos representativos de acciones
no reclamados y el valor total de los mismos, según la cotización vigente en el
mercado de valores. De igual modo, deben publicar el monto total de los
dividendos no cobrados y exigibles conforme al acuerdo de declaración de
Adrianzen, Proteccion de los accionistas minoritarios en las sociedades

24
anonimas abiertas, 1998

dividendos indicando el lugar donde se encuentran los listados con información
detallada, a efectos de que los accionistas minoritarios puedan reclamar sus
títulos representativos de acciones y/o cobrar sus dividendos.
2.14.4 PROTECCIÓN DE ACCIONISTAS MINORITARIOS: TUTELA EN LA

ENTREGA DE ACCIONES, DIVIDENDOS Y DEMÁS DERECHOS
El auge económico que atraviesa nuestro país ha generado que exista un

crecimiento constante en la creación de sociedades, tanto en número como en
expansión de las mismas, y la necesidad de fondeo para la realización de sus
actividades, debido a lo cual se ha incrementado también los conflictos internos
que surgen entre los accionistas mayoritarios y minoritarios, sobre todo, porque
estos últimos ven desprotegidos sus derechos, tomando especial relevancia la
distribución de acciones y dividendos. Si bien, el presente trabajo no buscar
desarrollar todos los medios de protección que dispone un accionista minoritario
para hacer valer sus derechos, desarrolla un aspecto específico de protección
que tiene un accionista minoritario en una sociedad anónima abierta, teniendo en
cuenta que la regulación detallada en la Ley General de Sociedades, Ley Nº
26887 y en el Reglamento para el Reconocimiento de la Titularidad sobre
Acciones, Dividendos y demás Derechos en las Sociedades Anónimas Abiertas,
Resolución de Superintendencia Nº 13-2013-SMV/01 (“Reglamento de
titularidad”), que trata sobre la protección de la titularidad de los accionistas
minoritarios, consistente en la información y entrega de las acciones que se
encuentren en posesión de las sociedades anónimas abiertas.
2.14.5 EL INTERÉS PÚBLICO DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE LOS

ACCIONISTAS MINORITARIOS
Conforme a nuestra legislación, toda sociedad se constituye por lo menos de dos

socios, las mismas que pueden ser personas naturales o jurídicas, así como
patrimonios autónomos. En la sociedad anónima los aportes de los accionistas
se encuentran representados por acciones; las acciones representan alícuotas
de capital social, teniendo un mismo valor nominal (si son de la misma clase) y
dan derecho a voto. De lo anteriormente señalado, se desprende que, a mayor
aporte por parte de un accionista, mayor cantidad de acciones recibe, y viceversa,
a menor cantidad de aporte, menor cantidad de acciones recibe un socio.
Asimismo, teniendo en consideración que para la adopción de acuerdos en las
sociedades anónimas se requiere un quorum y una mayoría determinada,
mayores posibilidades para adoptar un acuerdo tendrán aquellos accionistas con
mayor participación en el accionariado. Conforme se estructuran las sociedades
anónimas, su estructura jurídica permite separar el aporte de capital a favor de
estas de la facultad de administración. Consecuentemente, un accionista puede
tener dicha cualidad sin tener la necesidad de realizar la adopción de decisiones
respecto de la misma, sino teniendo un interés como inversionista de la sociedad
a efectos de obtener dividendos o una rentabilidad por operaciones de compra
venta de acciones. Respecto de las sociedades anónimas abiertas, el artículo
249º señala expresamente que “la sociedad anónima es abierta cuando se
cumpla uno a más de las siguientes condiciones: (1) Ha hecho oferta pública
primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones; (2) Tiene más de
setecientos cincuenta accionistas;(3) Más de treinta y cinco por ciento de su
capital pertenece a ciento setenticinco o más accionistas, sin considerar dentro
de este número aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no
alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; (4) Se
constituya como tal; o, (5) Todos los accionistas con derecho a voto aprueban
por unanimidad la adaptación a dicho régimen”. De manera particular, la sociedad
anónima abierta, conforme es definida por Elías, “aparece cuando la acumulación
del capital hizo necesaria la creación de nuevos mecanismos canalizadores de
la inversión y el ahorro, a través de empresas organizadas en base al nuevo
interés del inversionista, el cual no podía ser satisfecho a través de las formas
societarias clásicas”. En ese sentido, en una sociedad anónima abierta se
pueden distinguir a los accionistas minoritarios de los accionistas controladores.
En ese contexto, se debe entender por accionista minoritario a aquel socio que
no ostente poder decisorio sobre la sociedad, debido a que no cuenta con un
porcentaje de acciones con derecho a voto necesario para tomar o rechazar
acuerdos. Por lo general, los accionistas minoritarios ingresan a la sociedad con
la intención de obtener una rentabilidad por los dividendos o por la revalorización
de las acciones compradas, más que por la capacidad de decisión sobre la
empresa. De otro lado, el Estado delimita determinados elementos que se deben
proteger denominados interés público, con lo que se espera alcanzar el objetivo
establecido en la Constitución. Así, de conformidad con el Tribunal
Constitucional, el interés público tiene que ver con aquello que beneficia a todos;
por ende, es sinónimo y equivalente al interés general de la comunidad. Su
satisfacción constituye uno de los fines del Estado y justifica la existencia de la
organización administrativa.
En ese sentido, conforme a lo establecido en el artículo 59º de la Constitución4,

existe un interés público por parte del Estado para tutelar los derechos de los
accionistas minoritarios, y realizarlo de manera especial en las sociedades
anónimas abiertas al ser estas fuentes generadoras de riqueza, a efectos de
alcanzar objetivos económicos trazados en la Constitución. Por ello, nuestra
regulación concibe que los accionistas minoritarios de las sociedades anónimas
abiertas requieren una mayor tutela frente a sus pares de las sociedades
anónimas regulares y las sociedades anónimas cerradas, debido a que las
primeras involucran de mayor manera el interés público, dado que actúan como
vehículos públicos de generación de riqueza y promoción de la inversión, además
que, al haber una mayor dispersión del accionariado, estos son más susceptibles
de ser perjudicados. Se tiene entendido por lo general que el accionista
minoritario puede sufrir los abusos de los accionistas mayoritarios, ya que estos
últimos se encuentran supeditados a las decisiones adoptadas por los primeros
y de la administración designada por estos. Sobre el particular, Payet señala que,
si bien a la mayoría le corresponde determinar lo que es conveniente para el
interés social en cada caso concreto, la protección de minorías no implica que
estos puedan bloquear las decisiones de la mayoría. Consecuentemente, la Ley
General de Sociedades establece mecanismos especiales de protección a favor
de ellos. Adicionalmente, conforme se explicará más adelante, la Ley General de
Sociedades tiene una sección en la que establece mecanismos para la protección
específicos de los derechos de las minorías en las sociedades anónimas
abiertas, los mismos que son materia de desarrollo en el presente artículo.
Además de los mecanismos imperativos de protección a los derechos de las
minorías, existen mecanismos facultativos para salvaguardar sus derechos, tales
como la adopción de prácticas de buen gobierno corporativo, las mismas que se
encuentran plasmadas en los principios de buen gobierno corporativo. Estos
tienen como objetivo “promover un clima de respeto a los derechos de los
accionistas e inversionistas en general (…) a efectos de generar mayor confianza
en los inversionistas”. De esa manera, si bien no se señala expresamente,
respetar derechos de minorías es generar más valor en las sociedades a efectos
de incrementar el interés en participar como inversionista de la misma. (Farah
Elizabeth Torres García y Oscar Miguel Garcia Tipismana, 2015)
2.14.6 REGULACIÓN ESPECÍFICA DE PROTECCIÓN A LOS DERECHOS DE

LAS MINORÍAS EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
El Título II de la Sección Sétima del Libro Segundo de la Ley General de

Sociedades tiene una sección dedicada a la protección de los accionistas
minoritarios de las sociedades anónimas abiertas, estableciendo diversos
mecanismos para la salvaguarda de sus intereses. Dicha sección se encuentra
en los artículos 262-A, 262-B, 262-C, 262-D, 262-E, 262-F, 262-G, 262-H, 262-I
y 262-J. Cabe señalar que los referidos artículos fueron introducidos a la referida
Ley General de Sociedades, mediante la Ley Nº 28370, Ley que incorpora
artículos de protección a los accionistas minoritarios de las sociedades anónimas
abiertas en la Ley General de Sociedades publicada el 3 de octubre de 2004. Es
de resaltar que la introducción de los referidos artículos efectuada mediante Ley
Nº 28370, reemplazó a la Ley Nº 26985, Ley de Protección a los Accionistas
Minoritarios de las Sociedades Anónimas Abiertas, la misma que establecía
mecanismos de protección para accionistas minoritarios. Asimismo, dicha
normativa fue modificada por la Ley de Fortalecimiento del Mercado de Valores,
Ley Nº 29782 y la Ley de Promoción del Mercado de Valores, Ley Nº 30050. A
manera didáctica, adjuntamos al presente artículo un cuadro que demuestra el
devenir histórico de la normativa relacionada a la protección del accionista
minoritario en las sociedades anónimas abiertas.
2.14.7 RESPECTO DE LA PROTECCIÓN DE LA TITULARIDAD DE LAS

ACCIONES DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS EN LAS SOCIEDADES
ANÓNIMAS ABIERTAS
La protección de la titularidad de los accionistas minoritarios consistente en la

información y entrega de las acciones que se encuentren en posesión de las
sociedades anónimas abiertas, se da mediante dos mecanismos: (i) mecanismo
informativo, el mismo que se encuentra regulado en el artículo 262-A de la Ley
General de Sociedades, consistente en la publicación de las acciones
“olvidadas”; (ii) mecanismo de tutela efectiva, consistente en la solicitud de
reclamación de acciones, conforme se encuentra regulado en el artículo 262-B
de la Ley General de Sociedades. La Superintendencia del Mercado de Valores
es el organismo público especializado encargado de la supervisión de esta
obligación legal. Dicha supervisión se encuentra a cargo de la Superintendencia
Adjunta de Supervisión de Conductas de Mercados, conforme al Reglamento de
Organización y Funciones aprobado por Decreto Supremo Nº 216-2011. Frente
a ello, es importante precisar cómo se realizaría esta supervisión y hasta qué
punto se puede perseguir a las sociedades anónimas abiertas para que
efectivamente cumplan por esta obligación. Respecto al mecanismo informativo,
conforme a lo establecido en el artículo 262- A de la Ley General de Sociedades,
y el artículo 4 del Reglamento de titularidad, las sociedades anónimas abiertas
tienen la obligación de presentar, dentro de uno de los siguientes: (i) 60 días
después realizada la Junta Obligatoria Anual; o, (ii) 60 días después de los tres
primeros meses del año –lo que ocurra primero– la siguiente información: (a) El
número total de acciones no reclamadas y el valor total de las mismas; (b) El
monto total de dividendos no cobrados y exigibles; (c) El listado de accionistas
que no han reclamado sus acciones y/o dividendos; (d) El lugar donde se
encuentran los listados, así como lugar y horario de atención para realizar las
solicitudes respectivas; y, (e) Se debe indicar el nombre de la oficina interna
encargada de recibir las solicitudes de entrega de acciones y/o dividendos, el
número telefónico de la oficina, así como el nombre completo de la persona
encargada y, de ser el caso, un correo electrónico. La mencionada información
debe ser presentada tanto en la página web de la sociedad como en la página
web de la Superintendencia del Mercado de Valores. Cabe resaltar que, si bien
la publicación de la información es en sí un mecanismo directo de tutela de los
accionistas minoritarios, esta constituye un paso previo al mecanismo de tutela
puesto que la misma es necesaria para que los accionistas tomen conocimiento
de las posibles acciones y/o dividendos de los que pueden ser titulares, y recién
ahí puedan hacer valer su derecho al cobro de sus dividendos y/o acciones. Una
vez que el accionista minoritario tiene conocimiento de dicha información, se
procede con la primera instancia, ante la sociedad anónima abierta, a efectos que
se le reconozca la titularidad de las acciones y pueda ejercer de manera efectiva
los derechos que le corresponden como accionistas. Pero, ¿qué documentos son
necesarios para solicitar la entrega de acciones y/o dividendos? Para responder
la pregunta antes formulada, el artículo 262-B de la Ley General de Sociedades
y el artículo 8 del Reglamento de Titularidad, establecen que aquellas personas
que consideran que tienen derecho sobre las acciones y/o dividendos deben
presentar los siguientes documentos ante la sociedad anónima abierta: (a)
documento de identidad, adjuntando copia del mismo; (b) los poderes que
acrediten la representación del titular, de ser el caso; (c) documentos que
acrediten la condición de heredero o legatario, de ser el caso; (d) documentos
que acrediten la titularidad de las acciones, cuando corresponda. Con los
mencionados documentos, la persona que considera que es titular de acciones
y/o dividendos no reclamados de una sociedad anónima abierta debe iniciar el
trámite ante la propia sociedad. La sociedad anónima abierta debe evaluar estos
documentos y de estar completos y conformes, debe entregar las acciones y/o
dividendos. Para dichos efectos, la empresa cuenta con treinta (30) días
calendario, en ese tiempo debe pronunciarse negando o aceptando la entrega de
las acciones y/o dividendos; si el plazo antes señalado se vence y la sociedad
anónima abierta no emite pronunciamiento alguno, se entenderá por denegada
la solicitud. Si la solicitud de una persona que considera que tiene derecho sobre
acciones y/o dividendos es denegada por parte de la sociedad anónima abierta,
tiene un mecanismo adicional, la intervención de la Superintendencia del
Mercado de Valores, como segunda instancia. Es así como el artículo 262-F de
la Ley General de Sociedades establece la facultad de que la SMV pueda
intervenir en estos casos, señalando expresamente lo citado a continuación:
Artículo 262-F.- Procedimiento de reclamación El solicitante al que se le hubiere

denegado la entrega de sus acciones o dividendos, de modo expreso o ficto,
podrá reclamar este hecho ante la Superintendencia del Mercado de Valores
(SMV). El reclamo se presentará ante la sociedad, en un plazo de quince días
hábiles a partir de la notificación de la denegación de la sociedad o de la
denegatoria ficta. El expediente será elevado a la SMV con los documentos
necesarios para resolver que obren en poder de la sociedad, en el término de
tres días hábiles. La SMV deberá resolver en el término de noventa días hábiles
contados desde que fueron recibidos los documentos remitidos por la sociedad,
sin más trámite que el análisis de los mismos. Dentro de este plazo, la SMV podrá
solicitar documentación adicional al interesado y a la sociedad. Los criterios
utilizados por la SMV al resolver la solicitud deberán ser observados por las
sociedades anónimas abiertas en sucesivas peticiones de casos similares.
El texto del artículo mencionado anteriormente es claro al señalar cómo será el

procedimiento a seguir ante la SMV. No obstante, sí es pertinente hacer unas
apreciaciones importantes. El procedimiento administrativo seguido en la SMV
para el reconocimiento de la titularidad de acciones y/o dividendos es un
procedimiento trilateral. Ello queda plenamente evidenciado cuando existe un
administrado solicitante (el supuesto titular de las acciones y/o dividendos), un
administrado tenedor de las acciones y/o dividendos (la sociedad anónima
abierta) y una entidad que resuelve (la Superintendencia del Mercado de
Valores). Buscando evitar cualquier tipo de dudas en relación a este tema, Juan
Carlos Morón señala: “Los procedimientos son resueltos por un organismo
(generalmente colegiado) con facultades para determinar autónomamente el
derecho aplicable al caso, (…) convergen en el procedimiento dos o más
administrados confrontado sus intereses, por lo cual deviene en necesario
asegurar vigencia a principios procedimentales ad hoc para el caso: como el de
imparcialidad de la Administración (no solo objetividad), la transparencia, el
respeto al debido proceso, motivación suficiente, preclusión, entre otros” .
Continuando con el procedimiento de reclamación ante la entidad administrativa,
en caso la sociedad anónima abierta hubiere denegado la entrega de acciones
y/o dividendos al solicitante, estos podrán realizar una reclamación ante la SMV.
Como ya se señaló, dentro de la SMV, la Superintendencia Adjunta de
Supervisión de Conductas de Mercados es el órgano encargado de emitir una
opinión acerca de la procedencia o no de la reclamación. Es necesario señalar
que la referida Superintendencia Adjunta es la única instancia administrativa que
resuelve estas solicitudes, por lo que solo procede recurso de reconsideración
ante dicho órgano en el supuesto de una discrepancia con su pronunciamiento.
2.14.8 SOLICITUDES DE RECLAMO DE ACCIONES Y/O DIVIDENDOS QUE

SE ENCUENTRAN CUSTODIADOS EN PATRIMONIOS FIDEICOMETIDOS
El Reglamento de titularidad, de manera adicional al procedimiento a seguir ante

cualquier sociedad anónima abierta –detallado en los párrafos anteriores–,
establece dentro de sus capítulos un procedimiento de solicitud de entrega de
acciones, dividendos y demás derechos que se encuentren en dominio fiduciario
de un patrimonio fideicometido creado conforme a las disposiciones del Decreto
de Urgencia N° 036-2000. El Decreto de Urgencia N° 036-2000 fue promulgado
a inicios del año 2000 debido a que se había detectado la existencia de un
significativo número de acciones, con sus correspondientes dividendos, en
manos de las sociedades anónimas abiertas que no habían sido reclamados por
sus titulares. Por lo tanto, era de interés general proteger el derecho de estos
accionistas minoritarios. En consecuencia, el referido decreto de urgencia, daba
facultades al Ministerio de Economía y Finanzas para que pueda disponer,
mediante resolución ministerial, la constitución de patrimonios fideicometidos
conformado por las acciones, los dividendos y cualquier otro beneficio que se
genere, los mismos que se constituirían a través de la suscripción de contratos
de fideicomiso en el que el Ministerio de Economía y Finanzas, en representación
de los titulares, actuaría como fideicomitente. La finalidad de estos fideicomisos
era la de promover la entrega de las acciones y dividendos a sus respectivos
titulares a efectos que se conserve el valor de su inversión. El paradigma de estos
patrimonios fideicometidos es Telefónica del Perú SAA. Para entender cómo
funciona su participación en este tipo de patrimonios, se debe realizar un breve
recuento histórico. Conforme muchos podrán acordarse, por un tiempo existió la
Compañía Peruana de Teléfonos y Entel Perú, ambas compañías brindaban el
servicio telefónico a los ciudadanos, una en Lima, y la otra al interior del país.
Para esto, las personas interesadas en adquirir una línea telefónica debían
hacerse accionistas de las empresas antes mencionadas y esperar un periodo
prolongado antes de que se pudiera instalar los respectivos teléfonos. El
problema al momento de adquirir una línea –y por ende hacerte accionista–
radica en que no existía un registro exacto y preciso de quienes se hacían
accionistas, de esa forma, las matriculas de acciones de la Compañía Peruana
de Teléfonos y Entel Perú se fueron acrecentando de forma desorganizada e
incompleta, no existiendo una clara identificación de estos. Tiempo después, en
marzo de 1994, la Compañía Peruana de Teléfonos y Entel Perú fueron vendidas
a Telefónica del Perú SAA. Ese mismo año, en diciembre, se produce la fusión
de ambas compañías, siendo Telefónica del Perú SAA la única con las facultades
necesarias para operar la totalidad de los servicios de telecomunicaciones del
país. Así, Telefónica del Perú SAA asume una matrícula de acciones
desorganizada con la obligación de reconocer la titularidad de acciones de miles
de personas que exigían ahora sus derechos. Es en este contexto que el Decreto
de Urgencia N° 036-2000 cobra relevancia total. Para que los posibles
accionistas de Telefónica del Perú SAA puedan solicitar la desafectación de las
acciones y/o dividendos del patrimonio fideicometido, tienen que acogerse a
alguno de los siguientes tres regímenes: régimen general, régimen simplificado y
régimen especial. No desarrollaremos los tres regímenes establecidos, dado que
la gran mayoría de procedimientos seguidos se hacen acogiéndose al régimen
general. De esa forma, haremos un repaso rápido de lo que el solicitante debe
hacer en este régimen para obtener las acciones y/o dividendos. Conforme al
Reglamento de titularidad, la solicitud de desafectación de acciones y/o
dividendos del patrimonio fideicometido debe ser la recogida en el anexo 1 del
mencionado reglamento, con firma legalizada notarialmente, adjuntando diversos
documentos, dependiendo si es una persona natural o una jurídica –la que
interpone la solicitud–, conforme a lo señalado en su artículo 17º. Los plazos a
seguirse ante la sociedad anónima abierta (y consecuentemente, se obtenga la
desafectación de las acciones y dividendos del patrimonio fideicometido) y la
SMV, así como los órganos que resuelven, son los mismos a los detallados en
las líneas anteriores. 25 (Farah Elizabeth Torres García y Oscar Miquel Garcia
Tipismana, 2015)
2.14.9 RÉGIMEN DE SANCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO
Con relación a las sanciones a imponer, la Ley General de Sociedades establece,

en su artículo 262-H, lo siguiente:
“Artículo 262-H.- Sanciones y disposiciones de la CONASEV En caso de que la

Sociedad incumpla cualquiera de las obligaciones de protección de accionistas
25
(Farah Elizabeth Torres García y Oscar Miquel Garcia Tipismana, 2015)
minoritarios considerados en la presente Ley o en las disposiciones que emita la
CONASEV, esta aplicará, con criterios de razonabilidad y proporcionalidad, las
sanciones administrativas de amonestación y multas no menores de una (1) ni
mayores de veinticinco (25) Unidades Impositivas Tributarias. La CONASEV
aprobará, mediante resolución de directorio, las normas complementarias sobre
aplicación de sanciones a infracciones de la presente Ley o disposiciones
relativas a la protección de los derechos de los accionistas minoritarios”
Si bien la Ley General de Sociedades establece de forma general las sanciones

a imponer, el verdadero desarrollo se incorporó mediante el Reglamento de
titularidad al Reglamento de Sanciones de la Superintendencia del Mercado de
Valores, probado por la Resolución CONASEV N° 055-2001-EF/94.10, al
introducir el Anexo XV correspondiente a “las sanciones e infracciones de las
sociedades anónimas abiertas en el procedimiento de protección de accionistas
minoritarios, procedimiento de solicitud de entrega de acciones, dividendos y
demás derechos y reclamación ante la SMV”. En el referido anexo se establecen
cada una de las posibles infracciones en las que podría incurrir una sociedad
anónima abierta, así como su tipificación (leve, grave, muy grave) y el monto
respetivo de la multa a pagar. Consideramos necesario precisar que si bien
existen todos los mecanismos para cautelar la entrega de información y el
procedimiento para la entrega de acciones y/o dividendos a los accionistas
minoritarios, solo con una fiscalización exhaustiva es que se puede lograr el
objetivo primordial –como se detalla al inicio del presente artículo–, la protección
a los accionistas minoritarios.
2.14.11 TERMINOLOGÍA
2.14.11.1 Accionista minoritario:
Se debe entender por accionista minoritario a aquel socio que no ostente poder
decisorio sobre la sociedad, debido a que no cuenta con un porcentaje de
acciones con derecho a voto necesario para tomar o rechazar acuerdos. Por lo
general, los accionistas minoritarios ingresan a la sociedad con la intención de
obtener una rentabilidad por los dividendos o por la revalorización de las acciones
compradas, más que por la capacidad de decisión sobre la empresa.
2.14.11.2 Principios de buen gobierno corporativo:
Estos tienen como objetivo el promover un clima de respeto a los derechos de

los accionistas e inversionistas en general a efectos de generar mayor confianza
en los inversionistas.
2.14.11.3 Régimen especial:
Es el régimen aplicable a personas naturales, herederos de sucesiones

intestadas y negocios comerciales sin personería jurídica que cumplan con las
características descritas en el artículo 22° del Reglamento y soliciten la
desafectación de hasta un máximo de mil (1 000) acciones, debiendo presentar
la declaración jurada conforme al anexo 3 y cumplir con presentar la
documentación señalada en el referido artículo. Este régimen se encuentra sujeto
al procedimiento de publicaciones establecido en el artículo 24° del presente
Reglamento (Resolución de Superintendencia Nº 13-2013-SMV/01). Régimen
general: Es el régimen mediante el cual las personas naturales, jurídicas o
negocios comerciales sin personería jurídica solicitan a la sociedad la
desafectación de acciones, siempre que presenten la documentación detallada
en el artículo 17° del Reglamento (Resolución de Superintendencia Nº 13-2013-
SMV/01).
2.14.11.4 Régimen simplificado:
Es el régimen aplicable a las personas naturales y negocios sin personería

jurídica que soliciten la desafectación de hasta un máximo de doscientas
cincuenta (250) acciones, siendo suficiente la presentación del documento de
identidad y la declaración jurada conforme al anexo 2. Este régimen se encuentra
sujeto al procedimiento de publicaciones establecido en el artículo 24° del
Reglamento (Resolución de Superintendencia Nº 13-2013-SMV/01).
2.14.11.5 Sociedad anónima abierta:
La sociedad anónima aparece cuando la acumulación del capital hizo necesaria

la creación de nuevos mecanismos canalizadores de la inversión y el ahorro, a
través de empresas organizadas en base al nuevo interés del inversionista, el
cual no podía ser satisfecho a través de las formas societarias clásicas.
2.14.11.6 Sociedad anónima abierta:
La sociedad anónima es abierta cuando se cumpla una a más de las siguientes

condiciones: (1) Ha hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones
convertibles en acciones; (2) Tiene más de setecientos cincuenta accionistas;(3)
Más de treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenticinco o
más accionistas, sin considerar dentro de este número aquellos accionistas cuya
tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del
cinco por ciento del capital; (4) Se constituya como tal; o, (5) Todos los
accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptación a dicho
régimen.
2.15 ADAPTACION DE LA SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA
Según los artículos 263 y 264 de la Ley General de Sociedades se dice con
respecto a la adaptación que cuando una sociedad anónima reúna los requisitos
para ser considerada una sociedad anónima cerrada se le podrá adaptar a esta
forma societaria mediante modificación. En lo que fuere necesario, del pacto
social y del estatuto. La adaptación a sociedad anónima tendrá carácter
obligatorio cuando el término de un ejercicio anual la sociedad alcance alguna de
las condiciones previstas en los numerales 1,2 0 3 del artículo 249. Por otro lado
el socio o tercero puede solicitarla puede solicitarla. La administración debe
realizar las acciones necesarias y las juntas pertinentes se celebrarán y
adoptaran los acuerdos en los requisitos de quórum o mayorías.
La sociedad anónima cerrada o la abierta que deje de reunir os requisitos que
establece la ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de
sociedad anónima que corresponda. A tal efecto se procederá según se indica
en el artículo 263 de la LGS.
2.16 DIFERENCIAS
2.16.1 CRITERIOS DE DISTINCION ENTRE LA SOCIEDAD ANONIMA

CERRADA Y SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA
Los criterios que se pueden dar en torno a la diferencia de la sociedad anónima

cerrada y la abierta son los siguientes:
2.16.1.1 Recurrir o no al ahorro público
En este caso se distinguen los subtipos, en razón de la circulación de las

acciones, ya sea al momento de su suscripción o posteriormente, quedando la
posibilidad que los terceros pasen a ser accionistas de la sociedad, en cualquier
oportunidad, mediante la suscripción frente a la constitución de la misma o por
un aumento de capital o por la simple adquisición de acciones en la Bolsa. A ello
se puede agregar el caso de aquellas que emitan obligaciones negociables. Es
decir en síntesis, todos aquellos donde terceros de buena fe, pueden verse
perjudicados, a través de acciones u obligaciones negociables. En tal caso, se
puede apreciar una clara distinción en los intereses jurídicamente protegidos. Por
una parte, se trata fundamentalmente de los particulares de los socios, en cambio
en el otro, se pueden afectar los relativos a la fe pública, en tanto personas que
desconocen el manejo y funcionamiento de la sociedad, confían la misma,
pudiendo resultar perjudicados, por maniobras de diversa Entendemos que este
es el criterio más técnico y justificado para establecer la No obstante se utilizan
otros son eminentemente formales, como los siguientes:
2.16.1.2 Número de socios

Estamos frente un criterio subjetivo, carente de toda lógica jurídica- El número en
principio, no revela nada, en tanto puede tratarse de uno reducido y con grandes
capitales o gran cantidad de socios muy reducido aporte. Sin perjuicio de ello,
siempre se consideró la sociedad anónima como cerrada, cuando estaba
integrada por pocos socios, generalmente unidos por vínculos de parentesco.
Cabe preguntarse ejemplo entonces, si de un socio, con muchos herederos que
implique superar el número que arbitrariamente se hubiese fijado, obligaría a
cambiar el aun cuando no hubo variación alguna de capital que ello no puede
hacer a tal distinción.
2.16.1.3 Monto capital
De alguna manera es lo que contempla el art. 299, inc. L.S., pero estamos
también frente una pauta arbitraria. Basta concientizarse de ello, el ejemplo de
los últimos anos donde, por el solo deterioro del valor de la moneda, resultaba
que sociedades de regular o gran podían quedar fuera del contralor allí previsto.26
(Horacio Fabregas Moyano y Fidel Carlos Rodriguez, 1992)
2.16.2 NUESTRA OPINION AL RESPECTO
Creemos que es necesario buscar razones sustanciales que avalen una

distinción de la naturaleza de la en estudio. Y una muy importante, radica en el
respeto la buena fe y confianza pública. Por ello consideramos que distinción
como de alguna manera ya adelantáramos, tiene que estar vinculada con el
medio de conformar el capital social el capital operativo y ser titular acciones. Es
decir si a tal fin se recurre al de la suscripción a la cotización y comercialización
las acciones la Bolsa o finalmente a disponer de recursos a través de la emisión
de debentures u obligaciones negociables, debemos considerar que nos
encontramos frente a una sociedad anónima abierta. Por el contrario, es así
estaremos frente una Se prescinde para ello, del de socios o monto del capital
social. Es en definitiva criterio de legislación moderna indicada al comienzo y la
26
Horacio Fabregas Moyano y Fidel Carlos Rodriguez, 1992
del proyecto de reforma de 1991, a la ley • • Todas las sociedades se encuentren
ubicadas en alguna hipótesis mencionadas han ser consideradas sociedades
anónimas cerradas.
2.16.3 ALGUNAS PAUTAS PARA ESTABLECER UNA DISTINCION ENTRE

EL REGIMEN QUE REGULARIA UNAS Y OTRAS
Procuraremos formular algunas propuestas distintivas entre unas y otras.
2.16.3.1 Orientadores
En el caso de la sociedad anónima cerrada, se debe establecer un amplio campo

para la autonomía de la voluntad, con libertad asociativa y negocial, con pocas
normas imperativas. Respecto la sociedad anónima abierta, una simplificación de
requisitos y trámites constitutivos, al igual una clara el control de funcionamiento,
atendiendo incluso a que el mismo pueda ser operativo y eficiente. .
2.16.3.2 Constitución
Es evidente que lo lógico sería la sociedad anónima abierta, se constituya por el

sistema de suscripción pública, ser Pero al respecto señalar que nada impide,
prima facie y por las mismas razones de comodidad que se han dado hasta hoy
en la práctica, lo hagan por el de Constitución por acto único (en cuyo caso
nacerían como cerradas), sin perjuicio de que luego recurriesen a la suscripción
pública para ampliaciones de capital o que decidan la cotización en cuyo caso
pasarían en forma automática a ser abiertas y someterse a su régimen. Al
respecto debe señalarse que la Constitución por acto único es de mayor
simplicidad y consiguiente celeridad, respecto del de suscripción pública, nado o
sucesiva y, por cierto, con mucho menor costo. Por el contrario el control
constitutivo y modificatorio de las sociedades cerradas, tiene que ser es decir
realizado y bajo la responsabilidad de los profesionales idóneos, para la
conformación en debida forma de los respectivos documentos societarios, sin
perjuicio de la por razones de la autoridad que gobierna la matricula. Dichos
solicitaran en forma directa la inscripción en el Registro Público de Comercio, sin
que la misma tenga efecto sanatorio y limitando las facultades por las que dicha
Institución pueda rehusar la inscripción. En tal caso el interesado queda
autorizado a requerir la intervención del Tribunal de Comercio competente.
Deberá por cierto establecerse en forma clara la valuación de los aportes en
especie, indicando en el contrato y/o anexos respectivos, los antecedentes
justificativos de la misma. En este caso, se garantizará frente a terceros los
valores indicados, por él termino de cinco años, en los casos de insolvencia o
quiebra. Contrario en los casos de sociedades anónimas abiertas, la autoridad
de contralor, debe intervenir en el control del cumplimiento de los requisitos
legales y fiscales, durante todo el proceso de Constitución, como así también en
el contralor de la valuación de los aportes especie y de la de la nubosidad
pertinente, previo a disponer la inscripción registral respectiva. También en lo
relativo a modificaciones Cabe acotar también que mantendrá su actividad de
contralor durante toda la vida de la sociedad, limitando su intervención a los casos
en que pueda estar afectado el interés público. Para casos en que una sociedad
hubiese sido constituida por el régimen que regula las cerradas y luego quede
comprendida en una de las situaciones que la convierte en abierta, dicha
autoridad de control, Deberá analizar el cumplimiento de los rubros indicados,
pudiendo ordenar la adecuación de los requisitos que fallan o su caso, disponer
la cancelación de la oferta público o de la cotización de sus acciones.
2.16.3 3 Acciones
En el caso de la S.A. abierta, debería la limitación de su transmisibilidad.

Asimismo, deberían en todo aumento de capital, al ofrecimiento público de
acciones, obligaciones u otros títulos de participación y deuda. Finalmente
deberían cotizar sus acciones en Bolsa. Para la cerrada, en el caso de acciones
nominativas o debe establecerse un régimen de prioridad de los accionistas.
2.16.3.4 Aumentos de capital

Las abiertas el sistema con de emisiones bajo par, sin perjuicio de las
excepciones que prevé sobre el tema (19.060). Consideramos que, en este
subtipo, carece de justificación la aplicación del derecho de suscripción
preferente de acrecer pacto expreso), que en cerradas correspondería. En
relación a lo esbozado entendemos puede disponerse que el ofrecimiento se
puede efectuar a los accionistas "mediante avisos" (art. L.S.) o ser los mismos
reemplazados con notificación personal y fehaciente al último domicilio
comunicado por el socio. Las acciones han de ser nominativas pudiendo limitarse
su transmisibilidad, tal está previsto actualmente respecto de las cuotas sociales.
2.16.3.5 Órganos De gobierno
En el caso de las sociedades anónimas abiertas, debe regularse el sistema de

asambleas forma necesaria, de modo similar al que rige actualmente,
manteniendo la publicidad periodística, en resguardo de los inversores, ahorristas
y terceros en general. El de las cerradas, se propone instituir un sistema al que
hoy rige de responsabilidad según lo dispuesto por art de la L.S., sin alguna en
razón del monto del capital,
2.16.3.6 De administración y representación
Para las sociedades anónimas abiertas, la administración debe estar a cargo de

un plural, de no menos de tres miembros, lo cual asegura el concurso de
voluntades, como así también de en tan importante tarea, evitando una excesiva
concentración de poder. En la podrá tratarse de un Directorio unipersonal. En
todo caso, sin perjuicio de la conveniencia de la designación de gerentes y para
las grandes sociedades de la creación de un comité ejecutivo, según se decida.
2.16.3.7 Fiscalización
Se plantea en relación a la Fiscalización privada un régimen lo mente amplio

como para que cada una adopte respecto las medidas que, de acuerdo a su
situación estime convenientes. No obstante, atento las características de la
sociedad anónima abierta creemos que debe haber colegiados de control, sea a
través de una sindicatura o, de un Consejo de Vigilancia, organizados de modo
de asegurar la representación acorde, de los sectores minoritarios. En tal caso
prescindirse de la Sindicatura, pero con una auditoría En cuanto las sociedad
anónimas cerradas se contemplara la existencia del órgano sindical (que podrá
ser unipersonal), el control lo conservaran los socios, quienes podrán recurrir a
tal fin, a profesionales idóneos, en principio a su cargo, salvo que se estableciere
la existencia de irregularidades que justificaran dicha actuación profesional, en
cuyo caso serán soportados por la sociedad, sin perjuicio de su derecho de
repetición respecto del administrador responsable de las anomalías. Finalmente,
las sociedades anónimas abiertas sometidas al contralor instituido, teniendo
fundamentalmente en cuenta los intereses de la comunidad y los de todos
aquellos que de un modo u otro se relacionen con ella, por ejemplo, en calidad
de socios, o en la adquisición de decentarse u obligaciones negociables.
CONCLUSIONES
1. Con respecto a la publicación de la convocatoria, la Ley General de Sociedades

nos menciona que esta debe realizarse con una anticipación de veinticinco días,
así como, que el aviso puede constar más de una convocatoria.
2. Por otro lado, el derecho a la información sobre la sociedad anónima abierta

fuera de la junta puede ser proporcionada siempre y cuando no se trate de
hechos reservados, pero si se tiene discrepancia con esta información
confidencial lo resolverá la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y
Valores.
3. Para el aumento del capital en forma preferente, se deberá cumplir con dos
requisitos: 1) que el acuerdo lo haya realizado el quorum y que cuente con el
voto de no menos del 40% y 2) que este aumento no este destinado a mejorar
la posición económica de un accionista.
4. La separación de una sociedad anónima abierta, determina que se pierda su

calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de sociedad, en este caso, los
accionistas que no votaron a favor de ese acuerdo tienen el derecho de
apartarse de la sociedad antes establecida.
5. Los inversionistas son partícipes esenciales en el Mercado de Valores. De
éstos, un gran número lo es al haber adquirido valores representativos de
derechos de participación, como acciones. El porcentaje mayoritario de los
precitados accionistas lo constituyen pequeños inversionistas privados que
inyectan dinero en la economía y en la industria, los cuales son considerados
accionistas minoritarios. En consideración a lo señalado, es de interés conocer
cuáles son los beneficios que la ley otorga a este tipo especial de accionistas al
interior de las Sociedades Anónimas Abiertas (S.A.A.) ya que esto tiene que ver
mucho con la protección que tiene el accionista minoritario y el procedimiento
para su protección y algunos mecanismos de protección que mediante formas
hay; también las publicaciones, solicitudes entre otros.
RECOMENDACIONES
1. Cuando se va a realizar o formar una Sociedad Anónima Abierta se debe de

tomar precauciones a la hora de aportar a dicha empresa, conocer toda la
información posible para así estar enterado en donde estas invirtiendo.
2. Todos los accionistas deben realizar una auditoria interna periódicamente

para conocer mejor el funcionamiento de dicha empresa.
3. En la sociedad anónima abierta se necesita un mayor análisis y ceñir el

desarrollo del tema al aspecto puramente legislado, así se podrá conocer
mejor a las dos sociedades existentes en la legislación.
4. la sociedad anónima abierta debe exigir mayor limitación en los pactos de los
accionistas que contengan las limitaciones, restricciones o preferencias
antes referidas aun cuando se notifiquen e inscriban en la sociedad.
5. La sociedad Anónima Abierta tiene auditoria anual a cargo de auditores

externos escogidos que se encuentran hábiles e inscritos en el Registro
Único de Sociedades de Auditoria, dicha Auditoria debe realizarse más
seguido para tener mejor administración.
BIBLIOGRAFÍA
 Castro J. (2011) Manual de Derecho Comercial (1ra Ed.) Lima, Perú: Editorial
“Juristas”.
 Garrigues, J. (1993). "Curso de Derecho Mercantil". México. Editorial Poma.
 Horacio Fabregas Moyano y Fidel Carlos Rodriguez, 1992
 Laroza E. (2000), Derecho Societario Peruano la Ley General de Sociedades

de Perú. Trujillo- Perú. Tomo II-2 edición, Editorial Normas Legales S.A.C.
 Ley general de sociedades ley 26887
 Mazu T. y Fiocco C(1992). Manual Societario. Editorial Economía y Finanzas.

Lima-Perú
 Messineo F. (1971) Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V.

Relaciones Obligatorias Singulares. Buenos Aires- Argentina. Jurídicas
Europa América
 Montoya U. y Montoya A. (2004) Derecho Comercial.Tomo I. Lima, Perú:

Editorial Grijiley E.I.R.L
 Oswaldo H. (2009) MANUAL DE DERECHO SOCIETARIO
 Themis Revista De Derecho PUCP (1998) La Nueva Ley General De

Sociedades Y El Derecho Del Mercado Entrevista A Rodrigo Uría M.P
 Torres G. F. y García T. O. (2015) Protección a Accionistas Minoritarios

ANEXOS

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DERECHO COMERCIAL I: Sociedad Anónima Abierta

Esta reforma se ha ido plasmando en algunos países y ha sido recogido por

Como características internas, en las sociedades anónimas abiertas existen

1.2.2. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA:

También como menciona Montoya U. y H () “La sociedad anónima abierta se

Gubbins (1987) señala que la Sociedad Anónima Abierta es aquella que se

Artículo 250º.- Denominación

La denominación debe incluir la indicación "Sociedad Anónima Abierta" o las siglas

1.4 CARACTERISTICAS Y RASGOS:

La Ley General de Sociedades ha delineado un régimen especial obligatorio para

1.3.1. POSEE TRES ORGANOS SOCIALES:

b) libro de inventario y balance

e) libro de planillas de remuneraciones

j) antes de utilizarlos, deben estar legalizados ante Notario Público, excepto el

k) Licencia Municipal de Funcionamiento: se requiere para que la sociedad

2.1. RÉGIMEN LEGAL APLICABLE:

Hundskopf (2009) expresa que:” el régimen legal aplicable para la sociedad

A fin de crear una Sociedad en Perú, es necesario efectuar primero una

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2. Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a otra forma de

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4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla

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2.3.1. PROTECCION DE ACCIONISTA MINORITARIO EN LA SOCIEDAD

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2.4 ESTIPULACIONES SOCIALES NO VÁLIDAS EN LA SOCIEDAD

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2.9. PUBLICACION DE LA CONVOCATORIA.

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