REQUISITOS ESENCIALES

1. Denominación de factura conformada

El documento representativo deberá contener, como corresponde a la naturaleza

del título, la denominación de "factura conformada", para que puedan derivarse
indubitablemente las consecuencias de esta figura.

2. Fechas de emisión, entrega, conformidad y pago

Es necesario hacer el distingo entre las fechas de emisión, entrega y pago, dado
que necesariamente no coinciden en un solo momento.

La fecha de emisión resulta un requisito esencial e insalvable para la existencia

de la factura conformada y resulta de utilidad para conocer si al momento de la
emisión, tanto el emitente (vendedor o transferente) como el que declara su
conformidad (comprador o adquirente) gozaban de capacidad.

Al respecto, la Quinta Sala de la Corte Superior de Lima en su sentencia de Vista

del 17 de noviembre de 1995 determina "... que carece de validez la cambial que
no contiene la indicación de la fecha y lugar de la emisión de la misma pues, sin
dichos requisitos no es posible ubicarla en el tiempo ni en el espacio".

Cabe resaltar que la conformidad, materializada con la firma del comprador o

adquirente, tiene como consecuencia principal la constitución de prenda sobre el
bien objeto de transferencia. De ahí que la "conformidad" presuponga la entrega
y sea posible afirmar que no puede haber conformidad sin entrega de la
mercadería.

En todo caso, si hay entrega y no conformidad no habrá prenda alguna y, por lo

tanto, tampoco obligación cambiaria. En caso que en el título no se consignara
la fecha de conformidad, se asumirá que ésta fue hecha en la misma fecha de la
emisión del título, según prevé el inciso 165.3 del artículo 165 de la Ley de Títulos
Valores. La fecha de entrega se refiere a la oportunidad en la que el adquirente
recibe la mercadería en propiedad, momento en el cual puede declarar su
conformidad en el título o diferir esta declaración a un momento posterior ("fecha
de conformidad").

3. Lugares de emisión, entrega y pago

La indicación del lugar de emisión (o de "creación") de la factura conformada
resulta necesaria, pues este lugar será básico para la determinación de la ley
aplicable, la cual rige los aspectos relativos a las formalidades del título valor, a
la capacidad de los que se obligan, a la forma de las declaraciones cambiarlas,
etc. (artículos 113 a 115 de la Ley General de Títulos Valores). La ley no recoge
criterio supletorio en el caso de omitirse el lugar y, al igual que la fecha de
emisión, su falta de consignación perjudica el título valor. En cuyo caso, el
acreedor tendrá que hacer valer su derecho respecto de la acción causal.

El lugar de entrega de los bienes es importante, pues en él se cumple la traditio

o transferencia de propiedad, su falta de indicación tiene norma supletoria, pues
se entenderá que esta podrá efectuarse en el domicilio del comprador o
adquirente, salvando de este modo el legislador la omisión de este requisito. En
el lugar de pago, el tenedor del título pondrá al cobro el documento. Si se hubiese
omitido consignar esta información, podrá efectuarse en el domicilio del obligado
principal, excepto que se haya consignado la cláusula de pago mediante cargo
en cuenta.

4. Nombre, número de documentó de identidad, firma y domicilio del emisor

y del comprador o adquirente

El sujeto que emita el título valor bajo estudio solo podrá ser el vendedor o el
enajenante de los bienes, debiéndose entender que a su orden será emitida la
factura conformada. Es por esta razón que resulta necesaria la consignación
clara de su nombre, documento de identidad y domicilio; lo mismo se exigirá al
comprador o adquirente que de esta manera queda identificado como el obligado
principal una vez efectuada su conformidad.

Por otro lado, resulta importante la indicación del domicilio del comprador o
adquirente, pues a falta de consignación del lugar de pago, tal y como lo
mencionamos líneas arriba, se entenderá que en aquel lugar debe efectuarse el
o los pagos pendientes.

Con su firma el comprador o adquirente da a conocer su conformidad con la

mercadería objeto de transferencia, y es desde entonces que el comprador tiene
la calidad de obligado principal, convirtiéndose en el depositario de dichos bienes
como consecuencia de la prenda constituida. En otras palabras, si la factura
conformada no cuenta con la conformidad del deudor, no podrá circular como
cambiarla, ya que carecerá de la calidad de título valor. Obviamente, la
obligación causal sí podrá ser objeto de cesión, pero sin efecto cambiario.

5. Descripción de la mercadería entregada

Al recaer sobre la mercadería prenda a favor del vendedor, resulta imperiosa la

necesidad de hacer una descripción de la mercadería transferida (clase, serie,
calidad, cantidad, estado y demás características particulares). Los bienes
podrían ser fungibles o no, pero deben estar libres de toda carga o gravamen al
momento de su incorporación en el título.

6. Valor unitario y valor total de las mercaderías

El valor unitario hace referencia al valor por unidad de mercadería, mientras que
el valor total, como su propio nombre lo indica, señala la suma de valores
unitarios de las mercaderías, pudiendo ser esta suma (salvo pago a cuenta) el
monto por el cual el comprador o adquirente se obliga ante el vendedor (monto
de la obligación cambiaría).

El valor podrá estar indicado tanto en moneda nacional como en moneda

extranjera. Sin embargo, al ser la factura conformada un título valor, deberá
ceñirse a las normas generales aplicables a estás figuras.

En ese sentido, si el valor se hubiere consignado en moneda extranjera, el pago

podrá efectuarse en dicha moneda o en moneda nacional, salvo que se hubiera
estipulado expresamente que el pago solo podrá realizarse en moneda
extranjera.

7. Valor total o parcial pendiente de pago

La indicación del monto adeudado resulta importante, puesto que sobre ese valor
es que será constituida la prenda, al representar esta suma el monto del crédito
representado o incorporado en la factura conformada.

Además del precio, se podrá pactar el pago de intereses compensatorios, los

cuales devengarán desde la emisión de la factura conformada hasta su
vencimiento, así como las tasas de interés compensatorio y moratorio a aplicarse
durante el pegado de mora.
Además del precio, en la factura conformada cabe acordar el pago de intereses
compensatorio y moratorio (este ultime, regirá durante el periodo de mora). En
su defecto, durante dicho período se aplicará el Interés legal.

Asimismo, procede acordar el interés compensatorio u otra clase de

prestaciones que admita la ley para el período comprendido entre la emisión de
la factura conformada y su vencimiento. Si ello no consta del texto del título, la
factura conformada tendrá al día de su vencimiento, su valor facial o aquél que
le corresponda según el reajuste o actualización acordado, sin que proceda el
pago de intereses u otras contraprestaciones hasta dicho día.

8. Fecha de pago o vencimiento

La existencia de una o más fechas en el título valor dependerá de si se ha

pactado el pago en una sola armada o en varias, debiéndose en este último caso
consignar todas las fechas de pago.

La Ley de Títulos Valores contempla diversas maneras para la fijación del

vencimiento del o de los pagos de la factura conformada.

- A la fecha o fechas fijas, dependiendo si el pago se efectuará en una o

varias armadas.
- A la vista, cuando el crédito será pagado en el día de su presentación al
cobro, esto dentro del plazo de un año contado desde la fecha de la
conformidad otorgada por el comprador o adquirente.
- A cierto plazo o plazos desde su conformidad.
- A cierto plazo o plazos desde su emisión.

9. El número de comprobante de pago correspondiente a la transacción

No debemos confundir la factura conformada con la factura comercial, puesto

que son figuras diferentes en tanto la primera tiene efectos cambiados, la
segunda efectos tributarios.

En efecto, la factura conformada puede ser negociada (endosada), descontada,

avalada, cobrada mediante un proceso ejecutivo y de ejecución de garantía;
mientras que la factura comercial, no.
De otro lado, la factura conformada no sirve para acreditar un gasto o costo para
efectos del Impuesto a la Renta o utilizar el crédito fiscal generado por el
Impuesto General a las Ventas.

Un documento no sustituye al otro, lo cual repercute negativamente en la

utilización de la factura conformada, al generar un mayor costo de transacción,
cuestión que pretende ser eliminada por el proyecto de ley que comentaremos.

SUJETOS INTERVINIENTES

A efecto de la creación y circulación de este tipo de título valor será necesaria la

participación de algunos sujetos, mientras que otros aparecerán eventualmente.

Emitente

Sólo el vendedor de mercaderías o prestador de servicios puede ser el que emita

este título valor, a la vez, que será este el que sea beneficiario o tomador
primigenio de la factura conformada.

Al ser el beneficiario, tiene derecho a exigir el pago de la obligación contenida en

la factura conformada, exigencia que podrá realizar de forma extrajudicial o
judicial, mediante el ejercicio de las acciones cambiarias.

De haberse pactado el pago en armadas o cuotas, el emitente o cualquiera que

sea beneficiario del título valor, en caso de incumplimiento de cualquier armada
o cuota tendrá la potestad de dar por vencidos todos los plazos o exigir las
prestaciones pendientes en las fechas de vencimiento de cualquiera de las
siguientes cuotas o, inclusive en la fecha de la última armada o cuota. (Inc. 166.2
del Art. 166º de la LTV)

Asimismo, una vez que el adquiriente o usuario suscriba la factura cambiaria, el

emitente tendrá la posibilidad de transferir el título valor a mérito de endoso.

De no transferir el título valor, el emitente al igual que cualquier tenedor de la

factura conformada tendrá la obligación de dejar constancia, en el mismo título
valor, de los pagos realizados; sin perjuicio de emitir el correspondiente recibo o
comprobante de pago.
Adquiriente o Usuario

Será el que ha recibido en transferencia las mercaderías o ha sido usuario del

servicio prestado por el emitente. Quien tendrá la calidad de obligado principal
una vez que haya dado su conformidad, esto mediante la suscripción del título
valor.

En caso de existir vicio oculto o defecto del bien o servicio, el adquiriente solo
podrá oponerlas como excepciones personales contra el transferente o prestador
de servicios, o contra su endosatario en procuración.

Descartándose la posibilidad de afectación de los derechos de los terceros que

recibieron el título valor a mérito de endoso.

Antes de la dación de la Ley Nº 28203, el adquiriente se constituía en depositario

de la mercadería, por tal razón tenía como obligación custodiarla diligentemente
y entregarla cuando lo disponga el beneficiario, bajo apercibimiento de incurrir
en responsabilidad penal.

El Garante

Que puede hacerlo en calidad de avalista o fiador, ya sea por el monto total o
por un monto parcial, por lo que admite la existencia de más de un garante. Al
igual que para cualquier título valor, el adquiriente o usuario no podrá ser a la
vez garante.

El Endosante

En el supuesto de producirse el acto jurídico cambiario denominado endoso, se

dará lugar a la intervención del endosante quien transfiere mediante endoso el
título valor.

El Endosatario

Será el que adquiere el título valor por endoso.

FORMAS DE TRANSMISIÓN

En primer lugar, debemos señalar que en el Derecho Comparado y en la doctrina

existe uniformidad al considerar a la factura conformada como un título valor a la
orden. En ese sentido, Bernardo Trujillo Calle afirma lo siguiente con relación al
tratamiento de la Factura Conformada en el Derecho Comparado y en la doctrina
como un título valor a la orden:

"En el Derecho Comparado es fácil comprobar...sobre... (su) ley de

circulación, que definitivamente es la de un título valor a la orden. Así, en
el artículo 2, núm. de 1°, VII de la ley 5.474 de 1968 del Brasil; arts. 99 del
decreto-ley 6.601 de 1963 y 7° de la ley 24.064 de 1992 de la legislación
argentina. Y autores como Ascarelli, Linares Bretón y Benélbaz lo
confirman unánimemente. Además no hay que olvidar cómo la factura
cambiaria tiene su origen en dos legislaciones del sur".

Por otra parte, el autor antes citado señala lo siguiente con respecto a la factura
conformada y a su ley de circulación:

"...Por su ley de circulación, es un título valor a la orden, como lo son los

de contenido crediticio...La negociación, por lo tanto, se cumple mediante
endoso, seguido de la entrega para poderse adquirir por el endosatario la
legitimación activa...".

En este contexto, cabe tener presente que el endoso debe constar en la factura
conformada y reunir determinados requisitos, como indicar el nombre del
endosatario, la clase del endoso, la fecha del endoso y el nombre, documento
oficial de identidad y firma del endosante. En ese orden de ideas, si se omite
señalar el nombre del endosatario al transferirse la factura conformada se tratará
de un endoso en blanco.

Asimismo, debemos precisar que la transmisión de la factura conformada puede

hacerse en propiedad, garantía, procuración, fideicomiso u otras formas que
sean admitidas por la ley, no siendo necesario el endoso en garantía pues
constituye un valor garantizado con una prenda.

En líneas generales, el endoso tiene la propiedad de separar la obligación causal

de la cambiarla, convirtiéndose la factura conformada en un título abstracto, no
pudiendo el deudor principal oponer al nuevo titular de buena fe las excepciones
que se deriven de la relación causal.
No debemos olvidar también que cuando el título valor circula, el endosante
adquiere la calidad de obligado solidario al pago del crédito contenido en la
factura conformada, pero no adquiere la obligación respecto de la entrega y
cuidado de las mercadería transferida, la cual seguirá siendo imputable al
comprador al ser este el depositario de los bienes prendados.

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR O ADQUIRENTE

El comprador o adquirente (es decir, el nuevo propietario de la mercadería)

queda constituido en depositario de los bienes descritos en la factura
conformada, los cuales quedan afectados en prenda en favor del tenedor del
título valor. Esta obligación se asume al consentir mediante su firma en el
mencionado documento, que asume la condición de depositario del referido bien.

En ese sentido, ante el incumplimiento del pago, el comprador o adquirente

tendría la obligación de "poner a disposición" los bienes descritos en el título
valor al primer requerimiento de su tenedor, asumiendo en caso contrario, las
responsabilidades civiles y penales que le corresponden como depositario.

En este contexto, si el comprador o adquirente que ha incurrido en

incumplimiento en el pago, no pone a disposición los bienes descritos en la
factura conformada, se encontraría incurso en el delito de apropiación Ilícita
(tipificado por el artículo 190 del Código Penal):

"Articulo 190.- El que, en su provecho o de un tercero, se apropia

indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha
recibido en depósito, comisión, administración u otro título semejante que
produzca obligación de entregar, devolver. o hacer un uso determinado,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor
de cuatro años.

Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, síndico, deposita-

rio judicial o en el ejercicio de una profesión o industria para la cual tenga
título o autorización oficial, la pena será privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis años.

Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de

poblaciones que sufren las consecuencias de desastres naturales u otros
 similares la pena será privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de diez años".

Coincidimos con Vitela Proaño, quien sostiene que "existe cierta confusión con
respecto al tema penal, pues se ha perdido de vista la diferencia entre el derecho
de propiedad y el derecho obligacional”.

En esa línea de ideas, la citada autora agrega lo siguiente:

"En el primer caso, el comprador como propietario del bien no tendría por
qué asumir la calidad de "depositario" de los bienes que ha adquirido, esa
posibilidad por sí sola no tiene asidero en el ordenamiento jurídico. No
obstante, si el comprador se convierte a su vez en deudor, la cosa se torna
distinta, porque en el plano obligacional el sí podría disponer de los bienes
de su propiedad con el objeto de "garantizar" el pago o cumplimiento
efectivo de las obligaciones a su cargo. Y es justamente lo que estaría
haciendo al "conformar" la factura, pues con ello estaría disponiendo del
bien adquirido y además, se estaría comprometiendo a entregarlo en caso
de incumplimiento".

Por otra parte, cabe señalar que la obligación a cargo del comprador o
adquirente (en caso, se encuentre en situación de incumplimiento en el
pago) de "poner a disposición" los bienes descritos en la factura
conformada varía según se trate de bienes fungibles o no fungibles.

a) En el caso de bienes fungibles. El comprador o adquirente asume

las mismas obligaciones que corresponden al depositario en la
prenda global y flotante.

En ese sentido, cabe tener presente lo dispuesto por el artículo 231 de la Ley N°
26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros:

"Artículo 2317: Por el contrato de prenda global y flotante se establece un

gravamen sobre el bien mueble fungible afecto a la garantía, que permite
al constituyente disponer del bien para sustituirlo por otro u otros de valor
equivalente. El constituyente de esta prenda o el representante de la
persona jurídica queda constituido en depositario del bien o bienes, y
 obliga-do a devolver otro u otros de la misma especie y cantidad, o, en su
defecto, su valor en dinero. El depositario que incumpliere con esta
obligación se encuentra incurso en el delito tipificado en el Artículo 1902
del Código Penal.

Podrá constituirse prenda global y flotante sobre cualquier tipo de activo

fungible, para garantizar operaciones objeto de seguro de crédito, de las
facturas conformadas o de otras operaciones de crédito.

La prenda global y flotante deberá ser inscrita en el registro especial que

se abra en la Central de Riesgos que, al efecto, organice la
Superintendencia. El acreedor tiene preferencia absoluta sobre el valor de
la prenda global y flotante, y excluye a todos los demás acreedores del
constituyen-te, ya se encuentre este último, o no, afecto a un proceso de
reestructuración o concursal".

En ese orden de ideas, el comprador o adquirente podría optar por alguna

de las siguientes alternativas (en caso deba "poner a disposición" los
bienes fungibles descritos en la factura conformada):

 Entregar los mismos bienes u otros de la misma naturaleza, clase,

especie, calidad y valor, u otros bienes a lo que los bienes
originalmente afectados hubieren sido incorporados, siempre que
éstos tengan mayor valor; o,
 Entregar el valor de los bienes en dinero.
b) En el caso de bienes no fungibles.- El comprador o adquirente se
podrá liberar de la obligación de poner a disposición los bienes no
fungibles optando por alguna de las siguientes alternativas:
 El comprador o adquirente puede entregar el mismo bien no
sustituible; o,
 El comprador o adquirente puede entregar su valor en dinero.

Por otro lado, cabe señalar que si el comprador opta por el pago del valor de los
bienes (fungibles o no fungibles) en dinero deberá cubrir, por lo menos, el monto
de la suma insoluta, los intereses y gastos incurridos por el tenedor del título,
teniendo como límite el monto total del valor de los bienes descritos en la factura
conformada.