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MONOGRAFÍA
PRESENTADO POR:
BACHILLER: KARLA YANESA JOVEL CARRANZA
BACHILLER: IDALIA VERÓNICA CHACÓN ZÚNIGA
BACHILLER: ROSENDO OTTONIEL ANAYA RAMÍREZ
ASESOR:
LICENCIADA GERALDINE ALCIRA FIGUEROA DE ÁLVAREZ
SEPTIEMBRE 2004
AUTORIDADES
RECTOR
ING. MARIO ANTONIO RUÍZ RAMÍREZ
SECRETARIA GENERAL
LIC. TERESA DE JESÚS GONZÁLEZ DE MENDOZA
La ley secundaria permite al sistema judicial resolver los conflictos por medio
de la conciliación y el arbitraje en materia civil, laboral, mercantil, familiar, penal,
tránsito, menores, entre otros.
Pero como se estudiará, existen otras formas que también ponen fin a un
proceso, como son la Deserción y la Caducidad de la Instancia.
OBJETIVO GENERAL.
OBJETIVOS ESPECÍFICOS.
“La conciliación aparece vinculada con las formas de justicias más antiguos
especialmente aquella sociedad patriarcal, o reunida bajo la autoridad de un Jefe de
Familia.”1
CAPÍTULO II.
LA CONCILIACIÓN.
“La conciliación es un acto preparatorio para el juicio, que tiene por objeto
evitar el pleito que alguno quiere entablar, procurando que las partes se avengan, o
que se transijan o comprometan en arbitrios o arbitradores el asunto que da motivo a
el”
“La conciliación es un acto efectuado por las partes o presuntas partes, con
intervención de funcionario jurisdiccional, en virtud del cual se le da finalización a un
1. Highton, Elena, y Álvarez, Gladis Estella, Mediación para Resolver Conflictos, editorial Ad-Hoc, Buenos
Aires, 1995 Págs. 115 y siguientes.
proceso o se evita uno futuro, mediante la aceptación total o parcial de lo que se
pide” 2
2.1.1 Procedencia
Art. 84.- Las partes podrán conciliar en cualquier estado del proceso antes de
fallo de primera instancias; también podrán transigir antes de que la sentencia
definitiva quede ejecutoriada. En ambos casos, siempre que no sea en menoscabo
2
Azula Camacho, Jaime, Manual de Derecho Procesal, Tomo I, Segunda Edición, Editorial ABC- Bogotá,
1982.
3
Monografía. Com. Formas Anormales de Terminar el Proceso. S. A. S.L.E S.F.E.
4
Osorio, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. 1984, Editorial Heliasta S.R.L 1997,
Buenos Aires, Argentina Pág. 144.
de los derechos que por su naturaleza son irrenunciables. En relación a esos
derechos tampoco podrá someterse la controversia a árbitros.
2.1.2 Efectos
Art. 85. El acuerdo a que llegaren las partes produce los mismos efectos de la
sentencia ejecutoriada y se hará cumplir en la misma forma que ésta.
5
Escuela de Capacitación Judicial, Textos de Estudio para la Prueba de Conocimiento Programa de Formación
Inicial. Pág. 416
6
Vèscovi, Enrique, Teoría General del Proceso, Editorial Temis S.A., 1984, Pág. 67.
2.1.4 Principio de Oralidad:
Según Enrique Vèscovi dice: “ En primer lugar, debe aclararse que cuando
hablamos de oralidad, lo hacemos para usar un término que es de común
conocimiento y aceptación, aunque sabemos de antemano que prácticamente no
hay régimen alguno de derecho positivo, sino que todos son mixtos”.7
7
Ibid. Pág. 5, Ob. Cit. Pág. 59
8
Ibid. Pág. 5, Ob. Cit. Pág. 59 y 60
d) Las audiencias serán orales y públicas, el Juez de oficio o a instancia de partes,
podrá ordenar la reserva de la audiencia; e) El Juez garantizará la igualdad de las
partes durante todo el proceso;
f) Las partes deberán plantear simultáneamente todos los hechos y alegaciones en
que fundamenten sus pretensiones o defensas y las pruebas que pretendan hacer
valer;
g) El Juez deberá resolver exclusivamente los puntos propuestos por las partes y los
que por disposición legal correspondan.
2. 3 FUNDAMENTO DE LA CONCILIACIÓN.
9
Sánchez Vásquez, Juan José, Apuntes sobre Derecho Procesal Civil. Ministerio de Justicia. Pág. 73
etapa destinadas en forma procesal para ello, lo cual no significa que siempre
se obtenga, pero por lo menos debe intentarse.
Desde ya hay que advertir que, el hecho de que la conciliación entre nosotros
se encuentra dentro del juicio de familia y que deba de tener en ella participación el
Juez, no debe llevarnos a concluir que necesariamente se trata de un acto
jurisdiccional. Don Gabino Fraga, expresa: “La separación de poderes impone la
distribución de funciones diferentes entre cada uno de los poderes; de tal manera
que el poder Legislativo tenga atribuida exclusivamente la función Legislativa; el
poder Judicial, la función judicial y el Poder Ejecutivo, la administrativa. La
Legislación positiva no ha sostenido el rigor de esta exigencia y han sido
necesidades de la vida práctica las que han impuesto la atribución a un mismo.11
10
Funes Araujo, Rafael; Rodríguez Ruiz, Napoleón, Derecho Procesal Civil III, Pág. 49
11
Derecho Administrativo. Gabino Fraga, Pág. 27 Editorial Porrua, S.A. II Edición.
Por lo que cuando se refieren a la conciliación respecto a la naturaleza
jurídica, puede verse que llegaron a la conclusión que se trata de un acto
administrativo.12
Dentro del tema de estudio consideramos que la teoría que mejor explica la
naturaleza jurídica de la conciliación es la que constituye un acto jurisdiccional pues
se realiza bajo la autoridad de un Juez con jurisdicción
2.6.1 De Fondo: Estos versan sobre dos aspectos: las personas entre quienes se
celebra y la materia sobre la cual recaen.
En cuanto a la capacidad para conciliar tanto ante juez de paz como ante juez
de familia son las partes principalmente las señaladas.
12
Ibid Pág.7, Ob. Cit. Pág. 49 y 50
13
Ibid Pág. 4, Ob. Cit. Pág 443
14
Ibid Pág.4, Ob. Cit. Pág 442, 443 y 444
En los Arts. 84 y 102 de la Ley Procesal de Familia se establecen tal
condición, dice la norma:
Procedencia.
Comparecencia.
15
Según Gladis Estella Álvarez existen distintos tipos de conciliación. Según
el ángulo desde que se mire, a la conciliación judicial se oponen otras. Así, la
conciliación puede ser. De acuerdo con la oportunidad:
JUDICIAL; (intraprocesal)
O, desde otro ángulo más amplio:
- Judicial (intraprocesal);
- Extrajudicial(extraprocesal)
15
Ibid Pág. 3, Ob. Cit. Pág 113
16
Ibid Pág. 3, Ob. Cit..Pág. 150
aprobada por el juez siempre que no sea en menoscabo de los derechos que son
irrenunciables tal y como lo dice el Art. 84 inc.1º. Vid Supra Pág. 5. En ambos casos,
siempre que no sea en menoscabo de los derechos que por su naturaleza son
irrenunciables.” Por ejemplo, es un derecho irrenunciable, el Estado Familiar. El
carácter de irrenunciable al estado familiar es consecuencia de su indisponibilidad.17
El Art.12 del Código Civil Salvadoreño dice”: Podrán renunciarse los derechos
conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual del renunciante, y
que no esté prohibida su renuncia”. Según dicho artículo se permite la renuncia de
los derechos con tal que sólo miren al interés individual y que no esté prohibida la
misma. De igual el Art. 5 de Código de Familia dice”: Los derechos establecidos en
este Código son irrenunciables, salvo las excepciones legales, y los deberes que
impone, indelegables; cualquier declaración en contrario se tendrá por no escrita.” La
renuncia del estado familiar tiene algunas situaciones peculiares como el caso de
adopción en que los padres biológicos da su consentimiento para que su menor hijo
sea adoptado. Según lo estipula el Art. 174. inc.1º. del Código de Familia que dice:”
Para la adopción de un menor es necesario el consentimiento expreso de los padres
a cuya autoridad parental se encontrare sometido.”
17
Calderón de Butriago, Anita, et al , Manual de Derecho de Familia. Centro de Investigación y Capacitación .
Proyecto de Reforma Judicial.1995.Pág.561.
18
Ibid Pág.14, Ob. Cit. Pág. 594
familia Salvadoreño, pues, ambas normas y en forma muy determinante, sustentan
este carácter.
Total: cuando recae sobre todos los aspectos que constituyen diferencia entre
las partes.
“Es evidente una regulación progresista y que permite en una amplia gama de
casos, desjudicializar la resolución de los conflictos familiares siempre que no esté
comprometido el orden público.”20
19
Ibid Pág 4, Ob. Cit. Pág. 443
20
Ibid Pág 3, Ob. Cit. Pág. 151
2.9 FASE CONCILIATORIA EN LA AUDIENCIA PRELIMINAR.
Contestación:
Art. 97. Emplazo el demandado deberá contestar la demanda dentro del plazo
de quince días contados a partir de la notificación respectiva.
Examen Previo:
Art. 98. Dentro de los tres días siguientes al vencimiento del plazo para
contestar la demanda el juez examinará ésta, su contestación y los documentos
presentados, de lo cual dejara constancia.
Comparecencia Personal.
Justificación
Comparecencia.
Art. 102 “La comparecencia a la conciliación debe ser personal, salvo las
excepciones legales.”
La regla general es que a la conciliación deben concurrir las partes
personalmente salvo las excepciones legales. Entonces la conciliación requiere de la
presencia de las partes involucradas en el conflicto.
21
Ibid Pág. 3, Ob. Cit. Pág. 152
Si las partes llegaren a un acuerdo el juez lo aprobará si lo estima legal, y si
no se lograre la conciliación, ésta se podrá solicitar nuevamente en forma conjunta.”
Todo el trabajo que tiene que hacer el juez para que esta audiencia de
conciliación sea efectiva no aparece en el texto normativo.
CAPÍTULO III
EL DESISTIMIENTO.
22
Guasp, Jaime, Pág. 529, Escuela de Capacitación Judicial, Textos de Estudios para la Prueba de Conocimiento
Programa de Formación Inicial, Pág. 424
23
Echandia, Devis, Hernando, Pág. 589, Escuela de Capacitación Judicial, Textos de Estudio para la Prueba
de Conocimiento Programa de Formación Inicial, Pág. 424.
24
Ibid Pág. 4, Ob. Cit. Pág. 428
25 25
Ibid Pág. 4, Ob. Cit. Pág. 246
el desistimiento en la Sección Segunda. Conclusión Extraordinaria, Parte Segunda,
Desistimiento Arts. 86, 87 y 90 Pr.F, en los cuales plasma el desarrollo de esta figura,
que para efecto de nuestra monografía desarrollamos a continuación.
Art. 86. En cualquier estado del proceso, hasta antes del fallo de primera
instancia, las partes de común acuerdo podrán desistir del mismo.
Prohibición.
26
Ibid Pág. 4, Ob. Cit. Pág. 431 y 432
De fondo: que se refieren al acto en si considerado, son dos: ser parte y
tener capacidad.
Desistimiento de la Pretensión.
Desistimiento de la Oposición.
Capacidad. La regla general para que las partes puedan realizar actos
procesales es el de que sean capaces, de acuerdo al Art. 90 de la Ley Procesal de
Familia, existe una prohibición expresa para el representante legal, el procurador de
familia y el apoderado que no este especialmente facultado, relacionado con el Art.
113 No 5 del Código de Procedimientos Civiles; que establece: “Los Procuradores
necesitan de poder o cláusula especial: numeral quinto, para desistir de los recursos
ordinarios o extraordinarios que hubieren interpuesto, y para aceptar tales
desistimientos”; y el Art. 17 de la Ley del Casación que dice: “El recurrente podrá
desistir del recurso, que se aceptará con solo la vista del escrito”; de lo cual pende
que tiene capacidad para desistir únicamente el actor, el demandado y el apoderado
con poder especial.
27
Ibid Pág. 4 Ob..Cit. Pág. 433, 434 y 435.
Toda persona tiene derecho a dirigir sus peticiones por escrito… a que le resuelvan y
a que se la haga saber lo resuelto”, relacionado con el Art. 8 del Código de Familia
que dice: “ La interpretación y aplicación de las disposiciones de este código
deberán hacerse en armonía con sus principios rectores y con los principios
generales del derecho de familia…” Se interpreta que y en consideración al
desistimiento como un acto jurídico concluimos que la autoridad o funcionario
legalmente establecido ante quien se interpone el desistimiento es únicamente el
juez conocedor de la causa.
28
Ibid Pág.4 Ob. Cit..Pág.430
las partes el contrato es unilateral. Si ambas partes contratantes, se obligan
recíprocamente el contrato es bilateral, según lo establece el Art. 1310 del Código
Civil Salvadoreño.
De acuerdo con la materia u objeto sobre la cual recaiga, puede ser total o
parcial.
Según El Art. 86 Pr.F. que establece que en cualquier estado del proceso
hasta antes del fallo de primera instancia, las partes de común acuerdo podrán
desistir del mismo. Por ejemplo el desistimiento de un proceso de divorcio de común
acuerdo por las partes ponen fin de forma anormal el proceso, haciendo notar que
en el mismo inciso del articulo antes mencionado, que el juez declarará concluido el
proceso, volverán las cosas al estado que se encontraba antes de la presentación de
la demanda y quedara a salvo el derecho de las partes de plantear nuevamente sus
pretensiones.
29
Ibid Pág. 4. Ob Cit. Pág. 428 y 429.
procedente por la naturaleza del derecho en litigio, en caso afirmativo, declarará
terminado el proceso y el demandante no podrá plantear nuevamente la pretensión
con base en los mismos hechos, relacionado con el Art. 87 Ley Procesal de familia.
Desistimiento de actos procesales y excepciones, manifiesta: “ Puede desistirse de
un recurso, incidente o excepción sobre puntos que no dan fin al proceso…” esto
demuestra que el desistimiento parcial a diferencia del total no ponen fin al proceso
y que el mismo continua con las pretensiones restantes, ejemplo, cuando el
demandante reclama indemnización por daños y perjuicios en un proceso de
declaratoria judicial de paternidad, puede desistir de estos; y continuar en el proceso
con la pretensión principal; según el Art. 87 de la Ley Procesal de Familia; así mismo
opera el desistimiento parcial ante la tacha de un documento, ‘o al levantamiento de
medidas cautelares en un juicio, a instancia de un tercero, por habérsele afectado
bienes de su propiedad, también el desistimiento de un recurso por ejemplo, el
recurso de casación, según el Art. 147 inciso segundo Ley Procesal de Familia que
dice: “También procederá el recurso de Casación el cual se interpondrá y tramitará
conforme a las reglas de casación civil”; en relación al Art. 17 de la Ley de Casación
que dice: “ El recurrente podrá desistir del recurso, que se aceptará con solo la vista
del escrito”. Cada uno de los ejemplos planteados tiene su base legal en el Art. 87
de la Ley Procesal de Familia.
30
Ibid Pág. 4. Ob. Cit. Pág. 435 y 436
condenación de costas”; en materia de familia no hay norma que exprese tal
aseveración, no obstante por la supletoridad de la ley procesal civil a la ley procesal
de familia; según el Art. 218 Ley Procesal de Familia. Vid Supra Pág. 5
IV. CAPÍTULO.
LA TRANSACCIÓN.
Según el Código Civil en su Art. 2192 nos dice Transacción es: “Es un contrato
en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual”.
La Transacción, según Manuel Osorio es: “Acto jurídico bilateral, por el cual
las partes haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o
dudosas”. 31
Según Jaime Guasp, la Transacción es: “Un negocio jurídico por virtud del
cual dos o más personas, mediante concesiones recíprocas, extinguen obligaciones
litigiosas o dudosas”.32
La Transacción es: “Un contrato celebrado entre las partes o presuntas partes
y en virtud del cual, mediante recíprocas concesiones, le dan fin a un proceso o
evitan uno futuro”.33
31
Ibid Pág. 21. Ob. Cit Pág. 159
32
Ibid Pág. 21 Ob. Cit. Pág. 535
33
Ibid Pág 4. Ob. Cit . Pág. 436
34
Ibid Pág 4. Ob. Cit. Págs. 437, 438 y 439
REQUISITOS ESPECÍFICOS, QUE SON EXCLUSIVAMENTE DE LA
En el campo netamente procesal, los requisitos de fondo coinciden con los del
desistimiento. Se requiere de calidad de parte principal, esto es, demandante,
demandado, así mismo se exige la capacidad con las limitaciones expuestas para el
desistimiento.
35
Ibid Pág. 4. Ob. Cit..Pág. 436 y 437
b) ES CONSENSUAL, por que para su existencia basta el simple acuerdo
entre las partes, sin embargo, debe efectuarse por escrito y cumplir las formalidades
exigidas por la ley en aquellos casos en que la índole del derecho sobre el cual recae
lo exige, como es el caso de la escritura pública, cuando implica traspaso de la
propiedad, etc.
36
Ibid Pág 4. Ob. Cit. Pág. 440
2. Extrajudicial: Cuando se realiza sin que este en curso proceso alguno donde
se debatan las materias objeto de ella. Este tipo de transacción trata
precisamente de evitar que se presente un proceso futuro, de ahí que la
norma diga que “ para precaver uno eventual”.
37
Ibid Pág 4. Ob. Cit. Pág. 441
irrenunciables. En relación a esos derechos tampoco podrá someterse la
controversia a árbitros.
CAPITULO V
LA DESERCIÓN Y LA CADUCIDAD DE LA INSTANCIA.
LA DESERCIÓN.
“ Deserción viene del latín desertus, que a su vez se deriva de desere que
significa abandono o desamparo.“38
5.1.3. REQUISITOS.
38
Francisco Arrieta Gallegos, Canales Cisco, Oscar Antonio, Derecho Procesal Civil Salvadoreño I, primera
Edición ,El Salvador, 2001 Pág. 182
De lo anterior se deduce que la declaración de deserción en materia de familia
procede cuando cumple los siguientes requisitos:
.
La deserción solo prospera ante la no justificación de inasistencia por parte del
actor o de su apoderado a la audiencia preliminar.
Habrá lugar a esta solicitud cuando el actor deje transcurrir seis días sin pedir
o sin hacer lo que, conforme a derecho sea necesario de su parte para la
continuación“.
5.2.2. REQUISITOS.
39
Canales Cisco, Oscar Antonio, Derecho Procesal Civil Salvadoreño I . 1ª.ed. San Salvador, El Salvador Pág.
184.
Opera cuando no existe impulso de las partes, tal abandono comprendido
dentro del término de seis meses, tratándose de la primera instancia, o dentro de tres
meses, si se tratare de la segunda instancia.
5.2.3. EFECTOS.
Art.471.D. Inc. 2º. “En segunda instancia la caducidad deja firme la resolución
impugnada“.
En ambas instancias la caducidad de la instancia será condenada en costas,
de conformidad al artículo 471.B. Inc. 3º. Dice: “Será condenada en costas, conforme
a las reglas generales, aquella de las partes que dieren lugar a la caducidad de la
instancia“.
5. 2.4. EXCEPCIONES.
CAPITULO VI.
DERECHO COMPARADO.
DERECHO EXTRANJERO
5. 1 ARGENTINA
5.2 BOLIVIA
5.3 COLOMBIA
5.4 CHILE.
5.6 ECUADOR
5.7 GUATEMALA.
5.9 PERÚ.
5.10. PARAGUAY.
¾ Es fácil no darse cuenta que existen otras formas menos adversarias para
resolver conflictos, como la conciliación, y la transacción; incluso puede
llegarse a pensar que, muchos conflictos que pueden ser resueltos bajo la
propia conciliación entre las partes interesadas, deben resolverse ante un
litigio, por lo tanto, las personas pierden su autonomía y la libertad de actuar
en pro de resolver sus propios conflictos sin saberlo.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS.
Rafael Fúnes Araujo y Napoleón Rodríguez Ruiz. Derecho Procesal Civil III.
Sánchez Vázquez, Juan José. Apuntes sobre Derecho Procesal Civil. Ministerio de
Justicia.
Código Civil Salvadoreño con todas sus reformas, Editor Licenciado Luis Vásquez
López, editorial LIS del año 2001.
Ley Procesal de Familia, Salvadoreño con todas sus reformas, Editor Licenciado
Luis Vásquez López, editorial LIS, decreto 133, del año 2001.
.
Ley de Casación Salvadoreño con todas sus reformas, Editor Licenciado Luis
Vásquez López, editorial LIS, decreto 1135, del año 2001.
Referencias Electrónicas.
Internet
¾ Conciliación
¾ Desistimiento
¾ Allanamiento.
FORMA MOMENTO
ANORMAL PROCESAL BASE LEGAL EFECTOS BASE LEGAL
TRANSACCIÓN Antes de que la Art. 1192 CC. Causa los Art. 85 L. Pr. F.
(TOTAL) sentencia que de mismos efectos
ejecutoriada. que la sentencia
ejecutoriada al
igual que la
conciliación.
DESISTIMIENTO
A) Bilateral Hasta antes del Art. 465 C. Pr. C. El juez concluirá Art. 86 inc. 2 L.
fallo de 1ª el proceso las Pr. F
Instancia. causas volverán
al mismo en que
encontraban
antes de
presentar la
demanda y
pueden volver a
plantear
nuevamente sus
pretensiones.
B) Unilateral de la En cualquier Art. 468 C. Pr. C. Declara Art. 88 L. Pr. F.
parte autora. Estado del terminado el
proceso. proceso y el
demandante no
podrá plantear
nuevamente la
pretensión con
base en los
mismos hechos.
C) Unilateral de la Antes de ka Art. 467 C. Pr. C. Dictar sentencia Art. 47 L. Pr. F.
parte demandada sentencia de de conformidad
Primera Instancia en lo pedido.
DISERCIÓN Audiencia Art. 470 C. Pr. C. Vuelven las cosas Art. 11 L. Pr. F.
preliminar. Por al estado en que
inasistencia ni encontraban
justificada del antes de la
demandante y su presentación e la
apoderado. demanda.