Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.:11713503

OPINIÓN Nº 258-2017/DTN

Solicitante: Gobierno Regional de Ucayali

Asunto: Normativa aplicable a la delegación de facultades del Titular de la

Entidad para autorizar prestaciones adicionales de obra

Referencia: Comunicación S/N recibida el 31.OCT.2017

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente Regional de Infraestructura del

Gobierno Regional de Ucayali consulta sobre la normativa aplicable a la delegación de
facultades del Titular de la Entidad para autorizar prestaciones adicionales de obra.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

De forma previa, es preciso señalar que la presente consulta se encuentra vinculada

tanto a la normativa de contratación estatal vigente como a la Ley de Contrataciones del
Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “anterior
Ley”), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en
adelante, el “anterior Reglamento”)1.

La consulta formulada es la siguiente:

“En el marco de un contrato suscrito con el Decreto Legislativo N° 1017 y su

reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF, ¿es posible que el
Titular de la Entidad delegue la facultad de autorizar prestaciones adicionales de
obra en virtud del artículo 8 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por la
Ley N° 30225, modificada por Decreto Legislativo N° 1341?” (Sic).

2.1 Como se ha indicado en los antecedentes de la presente opinión, las consultas que
absuelve el OSCE son aquellas consultas genéricas referidas al sentido y alcance
de la normativa de contrataciones del Estado; en esa medida, en vía de consulta,
1 Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
 2

este Organismo Técnico Especializado no puede emitir opinión sobre la facultad

del Titular de la Entidad para delegar la autorización de prestaciones adicionales
de obra de un contrato suscrito con la anterior normativa de contratación estatal,
pues ello excede la habilitación establecida en el literal o) del artículo 52 de la
Ley.

Sin perjuicio de lo expuesto, a efectos de brindar atención a la consulta planteada,

a continuación se efectuarán precisiones de carácter general, relacionadas con el
ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado vigente 2, así
como la anterior.

Ahora bien, cabe precisar que de acuerdo con lo previsto en el artículo 5 de la

anterior Ley, el Titular de la Entidad podía delegar, mediante resolución, la
autoridad que dicha norma le otorgaba. Sin embargo, dicha delegación no
comprendía la aprobación de exoneraciones, la declaración de nulidad de oficio y
las autorizaciones de prestaciones adicionales de obra, entre otros.

Posteriormente, la Única Disposición Complementaria Derogatoria de la Ley N°

30225 dispuso derogar el Decreto Legislativo N° 1017, Ley de Contrataciones del
Estado y normas modificatorias.

Asimismo, el literal a) del numeral 8.1 del artículo 8 de la Ley, establece que: “El
Titular de la Entidad es la más alta autoridad ejecutiva, de conformidad con sus
normas de organización, que ejerce las funciones previstas en la Ley y su
reglamento para la aprobación, autorización y supervisión de los procesos de
contratación de bienes, servicios y obras.”

Por su parte, el numeral 8.2 de dicho artículo señala que: “El Titular de la Entidad
puede delegar, mediante resolución, la autoridad que la presente norma le
otorga. Puede delegar, al siguiente nivel de decisión, las autorizaciones de
prestaciones adicionales de obra (…)” (El subrayado es agregado).

Es decir, en el marco de la normativa de contratación pública vigente, a diferencia

de la anterior, sí resulta factible que el Titular de la Entidad pueda delegar la
autorización de las prestaciones adicionales de obra.

2.2 De otro lado, el numeral 41.2 del artículo 41 de la anterior Ley otorgaba a la
Entidad la potestad de, excepcionalmente y previa sustentación por el área
usuaria, ordenar la ejecución de prestaciones adicionales de obra, hasta por el
quince por ciento (15%) del monto total del contrato original, siempre que estas
prestaciones sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato original.

Al respecto, es importante indicar que, el numeral 40 del Anexo Único del anterior
Reglamento, “Anexo de Definiciones”, definía a la prestación adicional de obra
como: “Aquella no considerada en el expediente técnico, ni en el contrato
original, cuya realización resulta indispensable y/o necesaria para dar
cumplimiento a la meta prevista de la obra principal y que da lugar a un
presupuesto adicional.” (El subrayado es agregado).

2 Al respecto, cabe señalar que la normativa de contrataciones del Estado se encuentra conformada por la Ley, su
Reglamento, y las disposiciones de carácter reglamentario emitidas por el OSCE.
 3

En esa medida, una Entidad solo podía ordenar al contratista la ejecución de

prestaciones adicionales de obra, hasta por el quince por ciento (15%) del monto
total del contrato original, cuando estas no se encontraban previstas en el
expediente técnico ni en el contrato original y siempre que su ejecución sea
indispensable y/o necesaria para alcanzar la finalidad del contrato.

Adicionalmente, el artículo 207 del anterior Reglamento establecía que: “Sólo

procederá la ejecución de prestaciones adicionales de obra cuando previamente
se cuente con la certificación de crédito presupuestario y la resolución del Titular
de la Entidad y en los casos en que sus montos, restándole los presupuestos
deductivos vinculados, sean iguales o no superen el quince por ciento (15%) del
monto del contrato original.” (El subrayado es agregado).

De esta manera, cuando las Entidades que se encontraban bajo el ámbito de

aplicación de la anterior normativa de contrataciones del Estado 3 requerían
ejecutar prestaciones adicionales de obra, debían contar con la certificación del
crédito presupuestario y la resolución aprobatoria del Titular de la Entidad.

Por lo expuesto, el Titular de la Entidad, mediante resolución, podía ordenar al

contratista la ejecución de prestaciones adicionales de obra hasta por el quince por
ciento (15%) del monto del contrato original, siempre que respondan a la finalidad
del contrato original. Además, conforme lo previsto en el artículo 208 del anterior
Reglamento, el Titular de la Entidad podía aprobar la ejecución de prestaciones
adicionales de obra hasta por el cincuenta por ciento (50%) del monto del contrato
original, correspondiendo luego de su aprobación, para su ejecución y pago, la
autorización expresa de la Contraloría General de la República.

2.3 Realizadas las precisiones anteriores, es importante señalar que la Segunda

Disposición Complementaria Transitoria de la Ley establece que "Los
procedimientos de selección iniciados antes de la entrada en vigencia de la
presente Ley se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria."
(El subrayado es agregado).

Como puede apreciarse, la Ley establece una disposición transitoria que tiene por
objeto que los procedimientos de selección (y, como consecuencia, la ejecución
contractual) iniciados antes de su entrada en vigencia, continúen rigiéndose por
las normas vigentes al momento de su convocatoria; permitiéndose la aplicación
ultractiva del Decreto Legislativo N° 1017, siempre que se haya convocado el
respectivo procedimiento de selección bajo dicho marco normativo.

En dicho contexto, la referida disposición transitoria establece la aplicación

ultractiva de la anterior normativa de contratación pública, lo que configuraría una
excepción a la regla de aplicación inmediata de la ley desde su entrada en
vigencia.

Por ende, si la convocatoria de un procedimiento de selección para la ejecución de

una obra se llevó a cabo con la anterior normativa de contratación pública,
corresponde mantener su aplicación durante la ejecución contractual (incluidas las
reglas que rigen la autorización y ejecución de prestaciones adicionales), con la
finalidad de mantener inalterables las condiciones de selección y contratación para
3 El numeral 3.1 del artículo 3 de la anterior Ley establecía un listado de los organismos de la
Administración Pública que se encontraban en la obligación de aplicar la normativa de contrataciones del
Estado, denominados Entidades.
 4

generar seguridad jurídica y así promover una mayor participación de

proveedores.

En virtud de lo expuesto, la delegación de facultades para autorizar prestaciones

adicionales de obra derivado de un proceso de selección convocado antes de la
entrada en vigencia de la Ley (es decir, antes del 9 de enero de 2016), debería
continuar rigiéndose por la legislación anterior.

En tal sentido, corresponde a las Entidades observar el mandato legal que

establece que los procedimientos de selección y los contratos que deriven de ellos
se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria.

3. CONCLUSIÓN

Corresponde a las Entidades observar el mandato legal que establece que los
procedimientos de selección y los contratos que deriven de ellos se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria.

Jesús María, 14 de diciembre de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa
RPB/.