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recomendaciones
XVIII congreso de la asociación de magistrados de la juventud y la familia 12
principios de ética destinados a los jueces y magistrados
de la juventud y la familia 14
JURISPRUDENCIA
BIEN DE FAMILIA: EL BIEN DE FAMILIA Y LA PROTECCIÓN A LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES
Natalia I. Comito 18
MEDIDAS CAUTELARES PATRIMONIALES: LA PROTECCIÓN A LAS PUERTAS
DE LA SEPARACIÓN O EL DIVORCIO
María Magdalena Galli Fiant 20
NIÑEZ: derecho de los niños a ser oídos
Celia Fernández Ramallo 23
VIOLENCIA FAMILIAR: muebles y exclusión de hogar
Ezequiel Caride 25
JURISPRUDENCIA ONLINE
27
DOCTRINA ONLINE
28
SUSCRIPCIONES
ERO 3
2010 - NÚM
FEB RERO
:
los abuelos
a cargo de
Alimentos de la obligación
naturaleza
de padres
Acuerdo a ser oido
y el derech
o También puede enviar un email con sus datos a:
del menor
ventas@el-derecho.com.ar
y un representante se comunicará con usted.
EL NIÑO COMO SUJETO MORAL:
ALGUNAS REFLEXIONES EN TORNO
BLOQUE TEMÁTICO
PROTECCIÓN INFANTO JUVENIL COMUNICACIONES
A LA APLICABILIDAD DE LA DOCTRINA
INTEGRAL DE LA PROTECCIÓN DE DERECHOS 1
Norma López Faura 2
El excesivo tiempo que demandó ajustar nuestra las personas menores de edad y, al mismo tiempo, una
legislación positiva a los principios de la Convención conciencia social que constata día tras día, sistemáti-
Internacional sobre los Derechos del Niño mediante la camente, la violación de derechos tanto individuales
derogación de normas infraconstitucionales en franca como colectivos o difusos.
contradicción con la “Doctrina de la Protección In- La razonabilidad y pertinencia de las recientes mo-
tegral de Derechos” 3 y su reemplazo por otras que dificaciones no está en discusión, pues los principios y
entrañaran el nuevo paradigma, la lentitud, contra- pautas que le dieron origen, aunque respondan a una
dicciones, obstáculos, marchas y contramarchas que visión adultomórfica de la infancia, desembocó en
han caracterizado al Estado para organizar y poner a conductas correctas a priori de los vectores efectores,
punto la estructura judicial especializada para los jus- sin perjuicio de reconocer que su aplicación práctica
ticiables menores de edad, resultan todo un mensaje, a posteriori mostró fallas que están impactando nega-
ya que en la mayoría de los casos sólo se verifica el tivamente en los efectores destinatarios, los niños y
montaje de un andamiaje virtual. adolescentes justiciables.
Si la causa admite una fundamentación presupues- En este estado, una primera cuestión a introducir
taria, política, oportunista o simplemente de incom- es la certeza de que la aplicación de la Doctrina de la
petencia operativa, da igual, porque ninguna de estas Protección Integral de Derechos exige instalar el tema
variables puede por sí sola sobrellevar la enorme carga de la ética para una comprensión más acabada de la,
de verificar que nunca como en la actualidad los dere- aún, fragilidad de su vigencia.
chos humanos más violados sean los de los niños, aun
con legislación de última generación 4.
Es posible advertir una superposición esquizofré- La ética aplicada a la legislación
nica entre la profunda convicción generalizada acerca infanto-juvenil
del reconocimiento de los derechos fundamentales de
Los tres principios que introduce esta doctrina en el
derecho infanto-juvenil son el principio de igualdad,
el principio del interés superior del niño y el principio
de la efectividad y prioridad absoluta de sus derechos,
1
Ponencia premiada en el III Encuentro Interuniversita- a los cuales algunos autores gustan de incorporar el
rio de Derecho de Familia: “El niño y la familia hoy” realizado el
11/08/2009 en la UCA. principio de solidaridad. Todos ellos descansan so-
2
Abogada especialista en Derecho de Familia (UBA). Directo- bre la responsabilidad de la trilogía Estado-Familia-
ra de la Comisión de Derechos del Niño (FACA). Coordinadora del Comunidad.
Área de Promoción y Protección de los Derechos Infanto-Juveniles
(Colegio Abogados de Pergamino). Asesora Académica (Consejo Los cuatro grupos de derechos humanos infantiles,
de la Magistratura Provincia de Buenos Aires). Coordinadora de a saber: 1) Derecho a la superviviencia (vida, salud y
Prácticas de Cátedra y Docente de Maestría en Derechos de Fami- seguridad social), 2) Derecho al desarrollo (cultura,
lia, Infancia y Adolescencia (Posgrado UBA).
3
Beloff, Mary, Protección integral de los derechos del niño y de recreación, nombre, nacionalidad, libertad de pensa-
la situación irregular: un modelo para armar y otro para desarmar, miento, conciencia y religión), 3) Derecho a la partici-
Revista Justicia y Derechos del Niño, vol. 1, Publicación Unicef, pación (libertad de expresión e información, opinión
1999; Weinberg, Inés M., Convención sobre los Derechos del Niño,
Rubinzal-Culzoni, 2002. y asociación) y 4) Derecho a la protección especial
4
López Faura, Norma, Informe Anual 2008. Consultorio Ju- (contra la explotación, el prejuicio, el abuso, el descui-
rídico Gratuito para Niños y Adolescentes, Memoria del Colegio de do y el maltrato, la venta, el secuestro, la prostitución y
Abogados de Pergamino; López Faura, Norma, Los derechos del
niño y las nuevas constelaciones familiares, ponencia del Congreso el uso ilícito de estupefacientes), aluden a un impera-
Internacional de la Infancia, Barcelona, 2007. tivo categórico de exigencia en el orden moral que en
7
Vela, Luis, El derecho natural en Georgio Del Vecchio, Ponti-
5
Inf. Observatorio Social de la UCA. Entrevista a Monseñor ficia Universidad Gregoriana, 1995; Kant, Immanuel, Crítica de la
Jorge Casaretto, diario Clarín, 12/07/09. razón pura, Espasa-Calpe, 1980.
6
Zampetti, Pier Luigi, La familia y el estado social y partici- 8
Busso, Ariel D., El derecho natural y la prudencia jurídica,
pativo: un nuevo modelo de desarrollo, Catálogo, 1997; Gimbernat, Educa, 2008.
José A., La filosofía moral y política de Jürgen Habermas, Biblioteca 9
Unamuno, Miguel, Recuerdos de niñez y mocedad.
Nueva, 1997. 10
Miller, Alice, Por tu propio bien, Paidós.
COMUNICACIONES
invitación al ejercicio de la prudencia responsable y a la realidad dentro de la compleja trama de los de-
una oportunidad de trascender su limitada humani- rechos humanos infanto-juveniles. Éste es un camino
dad. En este sentido, la prudencia debe ser entendida desde la intimidad de cada uno, el legislador, el abo-
como la virtud griega phronesis que nos propone un gado, el político, el maestro, el pediatra, el juez, el di-
juicio moral de las innumerables consecuencias de las putado, etc. 12.
acciones y omisiones de que somos responsables, no Se espera que la conducta humana se autoexami-
sólo desde el punto de vista jurídico, sino, primordial- ne a la luz de los valores y principios morales y de las
mente, desde el punto de vista moral 11. virtudes, que una vez que penetran en las ciencias
El niño como sujeto moral en construcción iguala las humanizan y cuando se introducen en el derecho
en dignidad al adulto, pero difiere la modalidad de ha- también lo moralizan. La concientización del respeto
cer efectiva esa dignidad como asimismo en los meca- por los derechos de los niños es una experiencia de
nismos legales que garantizan el acceso a la justicia en reciprocidad en el pensamiento que se da mediante el
caso de vulneración de derechos. La variación y diver- encuentro, el diálogo y la comunicación con el otro y
sidad de nuevas formas de vida han dado prioridad al con todas las ciencias, no con una. El proceso de con-
relativismo moral, el individualismo y la pluralidad de cientización no se da en soledad, no se da desde un
puntos de vista; siendo esto así, los patrones de con- tratado ni desde un discurso, no se da en un mandato
ducta se encuentran en crisis generando un obstáculo ni en una teoría unipersonal, no surge de una mente
importante a la hora de reflexionar sobre la dimensión brillante sino del conjunto de mentes pensantes que
ética de los problemas de la infancia. intercambian saberes.
Cuando nos referimos a la vulnerabilidad del niño, El principio de la razón y el principio de la “con-
no lo debemos hacer en el sentido de debilidad física ciencia informada” admiten diferencias significativas
o psíquica ni incompletud antropomórfica, sino refi- que vale la pena puntualizar 13. Mientras que la razón
riéndonos más bien a dos cuestiones: lo “vulnerable” es monolítica y en la ciencia construida a partir de la
en tanto “permeable”, ya que el niño se deja moldear razón el conocimiento es unidireccional.
por el entretejido familiar y social, y vulnerable desde En el principio de la conciencia el método es dialé-
la fenomenología de la pasividad, ya que el niño por ctico y multidireccional.
su estado de indefensión y gran dependencia vital se Cumscientia proviene del latín y significa ciencia
encuentra asimétricamente ubicado frente al adulto. del saber, pero no de un solo saber, sino ciencia y saber
Su propia acción infantil es interferida por las accio- con otro, con sentido compartido o consenso. Cuando
nes de los otros sobre él en una intersubjetividad que pensamos desde la conciencia nos abrimos a la totali-
puede devenir en relaciones violentas, destructivas, dad, no adoptamos posiciones ni opiniones a partir de
agresivas, amenazantes, mortificantes y peligrosas con uno mismo ni se prejuzga, más bien se busca favorecer
calidad para lesionar la dignidad, la identidad y la in- las condiciones para que el diálogo arribe a la verdad
tegridad del niño. en los asuntos que nos interesan a todos. Si podemos
La ética como parte de la filosofía aplicada a la in- incorporar la verdad de otro –aunque sea un niño–
fancia nos permite analizar críticamente el fenómeno dentro de nosotros podremos superar parcialidades,
de lo moral y lo amoral en la práctica actual del sa- reduccionismos, polarizaciones y confrontaciones. El
ber jurídico y reflexionar transversalmente sobre los principio de conciencia informada dentro del derecho
niños y adolescentes en tanto sujetos de derecho de nos permitirá una visión totalizadora de los conflictos
carácter moral, universal y singular. Hay cuestiones que afectan a las personas menores de edad y echará
básicas que son el eje sobre el cual giran los actuales luz sobre el trayecto hacia su mejor resolución.
debates doctrinarios y jurisprudenciales: la dignidad Los derechos de los niños deben ser protegidos
de los niños, su autonomía en sintonía con la capa- desde un nivel jurídico hasta un nivel moral. El princi-
cidad progresiva de sus facultades, la vulnerabilidad pio de la conciencia informada aplicada a la situación
propia de su estadio evolutivo, las competencias del jurídica de la infancia tiene una clara traducción jurí-
entorno ecológico familiar, la subsidiariedad del Es- dica, ahora es tarea de la moral de los hombres urgir
tado y las responsabilidades públicas en la ejecutabi-
lidad de políticas de protección integral de derechos
tanto individuales como difusos. 12
Sánchez Vázquez, María José, Ética e infancia: el niño como
sujeto moral, Papeles del Psicólogo.
13
Bangher, María Argentina, Dignidad, calidad de vida y de-
rechos humanos, Revista Ftad. Humanidades UNN; Sen, Amartya y
11
Ricoeur, Paul, Lo justo, Trotta. Kliksberg, Bernardo, Primero la gente, Temas, 2009.
14
Sen, Amartya y Kliksberg, Bernardo, Primero la gente, Te-
mas, 2009. 17
Heler, Mario, Dificultades en la tematización de la dimensión
15
Kliksberg, Bernardo, Más ética, más desarrollo, Temas, ética, Publicaciones Conicet.
2001. 18
Bowlby, John, El apego y la pérdida, Paidós.
16
Fischer, María Raquel, Para una fenomenología de la relación 19
Nietzsche, Friedrich, “La parábola de las tres transformacio-
de los adultos con la infancia, Paidós. nes del hombre” en Así hablaba Zaratustra.
COMUNICACIONES
POR ADOPCIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL
COMUNICACIONES
1. Tribunal Colegiado de Familia Nº 5, Rosario, 21-11-2008,
trataba del bien del menor como objetivo supremo y por
“G. G. y S. S.”
ello resulta indispensable respetar su identidad a través
Hechos: los tíos de una persona de treinta años que de un solo apellido: el de sus padres reales, sus padres
vivía con ellos desde los trece meses de vida, solicitaron abuelos y no el de sus padres biológicos”. Por último se
la adopción plena de aquella. El Tribunal Colegiado de resalta “la finalidad de la institución adoptiva, que no es
Familia Nº 5 de Rosario otorgó la adopción plena soli- otra que el beneficio del menor”.
Por otra parte, la Cámara Civil y Comercial de Santa
citada.
Fe, sala III, confirma la sentencia que había sido apela-
La sentencia dispuso: “...corresponde otorgar la da por la Asesora de Menores, considerando derogada
adopción plena de una persona mayor de edad a sus la prohibición de adopción por ascendientes, en virtud
tíos, si además de la diferencia de edad entre adop- de la normativa de la Convención Internacional de los
tante y adoptado, ésta identifica a los peticionantes Derechos del Niño. Así, el obstáculo del impedimento
como sus progenitores desde toda su infancia y media de adopción por parentesco queda sorteado definitiva-
mente por la aludida interpretación y aplicación de las
el consentimiento de los otros hijos del matrimonio,
normas constitucionales y de la Convención del Niño.
todos mayores de edad, lo cual salvaguarda eventua- Eduardo A. Sambrizzi, también en el notable tratado
les derechos hereditarios o alimentarios de alguno de de derecho de familia que acaba de ser editado, se de-
ellos que podrían verse desplazados por la adopción tiene en la figura propuesta y afirma que está de acuer-
que pudiera otorgarse”. do con la prohibición de la adopción de descendientes,
Se trata de un fallo especialmente significativo porque por cuanto, de aceptársela, se estaría desnaturalizando
el tribunal al resolverlo, dadas las circunstancias del caso la institución, cuyo sentido es dar solución a menores
concreto, afecta dos contenidos del vínculo filiatorio de edad en estado de abandono. Con relación particu-
adoptivo pleno fundamentales, como lo son el principio larmente a los abuelos, destaca el jurista que el abuelo es
adopcional de judicialidad y el principio adopcional de abuelo, y ningún sentido tiene que pudiera convertirse
en padre de su nieto por medio de la adopción8.
extraneidad o impedimento de parentesco6.
Nuestra objeción más importante al fallo surge XI. Propuesta de lege ferenda
por ignorar el art. 315, inc. b) del cód. civil, el que
prohíbe la adopción del “descendiente”, bajo sanción La Tutela Adoptiva la proponemos como una dúc-
de nulidad absoluta conforme al art. 337, inc. e) del til incorporación al Código Civil, ya que complementa
adecuadamente las figuras de Tutela y de Filiación por
cód. civil.
Adopción existentes, resolviendo un impedimento en el
Por lo tanto, la adopción plena que el tribunal con-
mejor bien del niño.
cedió consideramos, es nula en virtud del menciona- Consideramos que, de implementarse la Tutela
do artículo. Adoptiva como nueva categoría de tutela, casos como
Lo real, lo conocido y lo vivido por la sobrina y por los referenciados, entre otros tantos, encontrarían una
todos los miembros de la familia, comprobable ade- figura legal que responda adecuadamente a su necesi-
más genéticamente, es que los tíos no son sus padres dad afectiva y familiar sin tener que acudir a la sustitu-
ni sus primos sus hermanos. ción del vínculo parental.
Así también, los mismos principios y requisitos que
se proponen serían aplicables a los casos de mayores de
2. CNCiv., sala I, 12-12-95, Santa Fe. edad, incapaces, configurando la que se denominaría
Hechos: los abuelos maternos de un menor de seis Curatela Adoptiva.
años solicitan la adopción plena del menor, en vida de
su progenitor, quien se encontraba sometido a prisión Voces: Tutela – adopción
perpetua por el homicidio doloso y calificado de su
cónyuge, madre del niño, y que había sido previamen- 7
Méndez Costa, María J., Los principios jurídicos en
te sancionado con la privación de la patria potestad. las relaciones de familia, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2006, pág.
Durante la vigencia de la ley 19.134, había sido en- 334. Sobre el tema, Herrera, Marisa, El derecho a la identidad en
la adopción, Buenos Aires, Universidad, 2008, 2 tomos; Adopción y
tregada a los abuelos la guarda judicial del niño, de- otras formas de convivencia familiar, AA.VV., Derecho de Familia,
biéndose tomar en consideración que vivió con ellos Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, directora
desde los cinco meses de edad integrado a su grupo Cecilia Grosman, Buenos Aires, LexisNexis, nº 27, 2004.
8
Sambrizzi, Eduardo A., Tratado de derecho de familia, Bue-
nos Aires, La Ley, 2010, tomo VI, pág. 724, 8 tomos.
Mazzinghi, Jorge A., Tratado de derecho de familia, Buenos
Aires, La Ley, 2006, tomo IV, 4 tomos.
6
Arias de Ronchietto, Catalina E., “Extraneidad y judicia- VOZ, “La Tutela”, en AAVV, Código Civil y normas complemen-
lidad: principios configurantes de la filiación por adopción plena”, tarias. Análisis doctrina y jurisprudencial, director Alberto Bueres,
en Doctrina Judicial, director Alejandro Borda, nota a fallo, Bue- coordinadora Elena I. Highton, Buenos Aires, Hammurabi, 2007,
nos Aires, 2009, año XXV, nº 14, pág. 877. tomo 1B, 18 tomos.
COMUNICACIONES
En el otro extremo, la visión pesimista tampoco lle- de aquel Atilio Régulo que regresó hacia la muerte, por
va a la superación de los problemas. Por debajo de esta no dejar de cumplir la palabra empeñada.
postura aparecen siempre los antiguos conceptos de Nosotros también tenemos una palabra empeñada.
determinación y de predestinación, o sea la negación Esto nos lleva no solamente a mejorar día a día
de la libertad humana. nuestro modo de actuación, no solamente a formar-
Digo que es oportuno discutir en Túnez estas cues- nos permanentemente en nuestra ciencia, sino a plan-
tiones porque desde aquí la humanidad recibió las más tear el debate en toda profundidad y con todos sus
profundas reflexiones sobre el libre albedrío y los más alcances.
encarnizados debates sobre la naturaleza humana. A las fuerzas sociales y políticas que piden la cre-
Los recuerdos de los grandes africanos de la an- ciente penalización de la infancia debemos contestar
tigüedad, desde Tertuliano a Agustín de Hipona, no con las nuevas concepciones de responsabilización
serán jamás ajenos a estas cuestiones. fuera de la órbita penal.
Hoy en día un nuevo determinismo azota el pensa- A los intentos de estigmatización y segregación de-
miento, llevado de la mano por los avances de la ge- bemos contestar con el creciente sentido de integra-
nética. Si existiera un gen de la violencia, del robo o ción comunitaria de los niños y adolescentes y con la
de la violación, qué poca cosa serían todas las ciencias consideración de sus problemas en el marco completo
sociales, y a la cabeza de ellas la pedagogía, para con- de la vida de nuestros pueblos.
trarrestar un impulso innato, un destino ineludible y Y a la pretensión de convertirnos en la mano re-
un resultado fatal. presora del Estado debemos oponer la firme idea de
El Derecho, entonces, se convertiría así en un acom- una mano protectora, pero de una mano justa y no
pañante sumiso de la percepción de condiciones y ele- meramente paternalista.
mentos que señalan y marcan a determinados niños Entre las modalidades de respuestas distintas y su-
para el delito. Sólo discutiría el recurso técnico que peradoras tanto del tutelarismo como del neo-retri-
neutralice la comisión de los hechos negativos duran- bucionismo, se encuentran las ya probadas formas de
te la minoría de edad, hasta tanto el derecho penal de justicia restaurativa. No se trata en ellas de enunciar e
mayores pueda asumir con toda su dureza las seguras incrementar la simple lista de técnicas o de procedi-
conductas reiterantes. mientos restaurativos, y ni siquiera de solazarse en los
Si hasta vemos que en muchas legislaciones el lími- resultados de uno u otro caso.
te de tiempo de privación de libertad coincide con el Se trata de cambiar profundamente la finalidad de la
que le resta a un niño, llamado imputable, para alcan- intervención jurisdiccional, de limitarla al mínimo y de
zar su mayoría de edad penal. diversificar amplísimamente su modo de actuación.
¿Será posible que tras milenios de pensamiento No se trata de “no hacer nada” frente a la transgresión
no podamos romper la dualidad dicotómica entre un de los adolescentes sino de “hacer algo distinto”, algo
niño ángel y un adolescente demonizado? nuevo, algo positivo, algo profundamente reparador.
¿Será posible que el proceso de choque de para- La Justicia Juvenil Restaurativa deja así de ser una
digmas entre el tutelarismo y el neo-retribucionismo colección de instrumentos sociales para ser primera-
penal termine siendo un eterno movimiento pendular mente una finalidad positiva, una construcción ade-
de “corsi e ricorsi”, sin posibilidades de superación? cuada para integrar al niño en su sociedad, y no para
Nuestra generación tiene el compromiso de encontrar desintegrarlo o separarlo de ella.
el camino que no sólo es alternativo, sino que debe ser Los vientos del momento no son buenos para estos
el verdadero por significar un paso progresivo que tome deseos. El pedido de “mano dura”, la creciente penaliza-
todo lo bueno de los anteriores modelos y lo incorpore ción de los sistemas legales, la baja de edades de incri-
en una profunda finalidad reparadora. Lo otro, como en minación y la paulatina pérdida de la especificidad de la
la genética en la que tanto se apoya, no es sino el “salto Justicia Juvenil, son elementos perturbadores que ponen
atrás” con el cual la naturaleza nos recuerda aquello que en riesgo cualquier programa y cualquier proyecto.
llevamos latente en nosotros aunque no sea visible. Contra esos vientos marchamos.
En el marco de nuestras generaciones nos encon- Los antiguos en todos lados pero muy especialmente
tramos aquí reunidos quienes en distintos sistemas, en este Mar Mediterráneo, padre y madre de culturas,
con distintos idiomas y ámbitos culturales, estamos aprendieron a navegar sin viento a favor y aun contra
unidos por un denominador común: todos ejercemos el viento.
funciones orientadas a la justicia para los niños, a su Para ello se necesitaban, y aun se precisan, tres cosas:
defensa y a su protección. Básicamente, pericia marinera. Es el “saber hacer”
Todos, de un modo u otro, hemos jurado, con de nuestro oficio, es el encontrar los medios adecua-
nuestros cargos, cumplir ese compromiso. Esto nos dos en cada circunstancia, es la experiencia pero tam-
ata. Esto nos define. bién la prudencia arriesgada en la innovación.
RECOMENDACIONES
XVIII CONGRESO DE LA ASOCIACIÓN
DE MAGISTRADOS DE LA JUVENTUD Y LA FAMILIA
Los participantes del XVIII Congreso de la Asocia- de acuerdos bilaterales o multilaterales o el acceso a
ción Internacional de Magistrados de la Juventud y la acuerdos existentes y, en particular, el fomento de la ra-
Familia (AIMJF), realizado del 21 al 24 de abril de 2010 tificación e implementación de las convenciones inter-
en Túnez con la colaboración de la Asociación Tunecina nacionales de La Haya que resulten relevantes.
por los Derechos del Niño (ATUDE), sobre la base de la
(c) Instar a los Estados a adoptar legislación preventi-
temática general “Unidos en la diversidad: justicia juve-
va sistemática para proteger a los niños contra todas las
nil y la protección del niño en los principales sistemas
formas de violencia, explotación y discriminación.
legales”,
Tomando como punto de partida la totalidad de los (d) Apoyar la propuesta de AIMJF de crear una base
principios que orientan el trabajo de AIMJF y ATUDE, de datos que contenga ejemplos de buenas prácticas
Recomiendan lo siguiente: –como la adopción, por parte de algunos países, de có-
digos especiales para la protección de los niños– y una
I. Ratificación, adaptación de la legislación local, lista de expertos seleccionados para prestar la asistencia
levantamiento de reservas técnica necesaria.
(a) Promover la ratificación universal, por parte de
todos los Estados, de los instrumentos internacionales y (e) Instar a los Estados a reconsiderar sus reservas
regionales relevantes y, en particular, de la Convención y las declaraciones contrarias al espíritu y los objetivos
sobre los Derechos del Niño y sus dos Protocolos Facul- de la Convención y sus dos Protocolos Facultativos, con
tativos: uno dedicado a la venta de niños, la prostitución vistas a su derogación.
infantil y la utilización de niños en la pornografía, y el
otro sobre la participación de niños en conflictos arma-
dos, y la adopción de un marco legislativo apropiado
II. Coordinación de sistemas de prevención,
para la aplicación de estos instrumentos.
mecanismos de protección y recolección de datos
(b) Promover la cooperación entre Estados en las (a) Instar a los Estados a establecer un sistema mul-
relaciones internacionales, lo que incluye cooperación tisectorial e interinstitucional para coordinar acciones
entre instituciones judiciales a través de la celebración preventivas de largo plazo y medidas para la protec-
COMUNICACIONES
tegrado para la recolección de datos y el seguimiento de (c) Instar a AIMJF a desarrollar actividades tendien-
casos de niños en situaciones problemáticas, por ejem- tes a brindar una asistencia técnica adecuada en todos
plo, a través de la actualización periódica de las bases de los campos relacionados con el desarrollo de la capaci-
datos correspondientes.
dad y la capacitación de personal judicial y otros grupos
profesionales que trabajan con y para los niños.
III. Mecanismos para investigación, recepción
de denuncias e imposición de sanciones
VI. Empresas privadas, medios de comunicación,
(a) Instar a los Estados a introducir mecanismos
efectivos para recepción de denuncias, seguimiento e
tecnologías de información y comunicación,
investigación –y consolidar o fortalecer los mecanismos datos personales
existentes en algunos países– a través de un organismo
independiente de derechos humanos con el fin de con- (a) Concientizar al sector privado (Internet, teleco-
trolar y evaluar la aplicación de la Convención en los municaciones, industria turística, etc.) y a los medios
niveles nacionales y locales, incluida su aplicación por sobre sus responsabilidades en relación con la lucha
parte del sector privado y por organizaciones no guber- contra la violencia hacia los niños, la trata de niños y la
namentales como proveedores de servicios para niños. explotación infantil.
(b) Asegurarse, al mismo tiempo, de que este organis- (b) Evitar el uso de Internet y otros medios tecnológi-
mo esté capacitado para recibir denuncias individuales cos para la captación de niños con fines de abuso sexual
sobre violaciones a los derechos del niño, investigarlas,
en línea o fuera de línea o con fines de explotación co-
con total respeto por la sensibilidad de los niños, y en-
mercial o de otro tipo de los datos personales.
cargarse de ellas en forma efectiva.
(c) Detectar y desmantelar los mecanismos financie-
(c) Instar a los Estados, además, a crear una institu-
ción nacional independiente especializada en los dere- ros que permiten realizar transacciones orientadas a la
chos del niño. trata de niños y la explotación infantil.
(d) Desarrollar lazos de cooperación entre el sector
IV. Investigaciones policiales, sistemas judiciales, público y el sector privado para apoyar la organización
protección de niños víctimas y testigos de campañas de educación y concientización.
(a) Establecer, incluso a través de acuerdos multila- (e) Instar a AIMJF a contribuir con su experiencia
terales entre países, un sistema para asistencia técnica y de campo en todas las áreas mencionadas anteriormen-
financiera e intercambio de información y buenas prác- te y fomentar el intercambio de buenas prácticas entre
ticas, especialmente en relación con las investigaciones jueces profesionales y otros grupos de profesionales que
policiales dentro del contexto de la lucha contra el cri- trabajan con y para los niños.
men organizado.
(b) Instar a los Estados, asimismo, a adaptar su siste- VII. Seguimiento del Congreso de Túnez
ma judicial a las necesidades de los niños, estableciendo
particularmente medidas especiales, mecanismos apro-
piados y programas para garantizar la protección de los La Asociación Internacional de Magistrados de la
niños víctimas o testigos de delitos y su reinserción en Juventud y la Familia promoverá todas las actividades
la sociedad, en aplicación de las directrices relativas a la tendientes a dar continuidad al Congreso de Túnez, y
justicia en asuntos concernientes a los niños víctimas y en particular se encargará de:
testigos de delitos (resolución 2005/20 del Consejo Eco- – La creación de una red que reúna a las personas y
nómico y Social del 22 de julio de 2005). organizaciones que han participado en las actividades
del Congreso de Túnez y otras actividades de AIMJF
vinculadas con los derechos del niño;
V. Ambiente favorable, fortalecimiento de las – La promoción del intercambio de información,
capacidades, capacitación y difusión sobre la documentación, bases de datos y actividades de capa-
Convención citación e investigación relacionadas con los derechos
(a) Garantizar un ambiente protegido y seguro para de los niños.
los niños dentro de la familia, la comunidad, la escuela
Redactada en Túnez, el 24 de abril de 2010.
y las instituciones, fomentando especialmente los méto-
dos educativos positivos y no violentos.
(b) Organizar acciones de capacitación especializada Voces: Menores – familia – Derechos humanos –
y multidisciplinaria para el personal judicial, las fuerzas Tratados y convenios – organismos internacionales
policiales y todos los profesionales que trabajan con y – educación
COMUNICACIONES
10. El juez debe asegurar la igualdad y el respeto a enviar a ellos en este preámbulo implica que se reconoce
todos ante los tribunales, teniendo en cuenta las su pertinencia para los jueces y magistrados que actúan
características propias de cada persona, sobre en el ámbito de la juventud y la familia.
todo por su edad, su género, su condición social y Hace falta que los magistrados y jueces de la juven-
toda otra circunstancia pertinente. tud y la familia trabajen en un entorno que pueda ser
11. El juez debe mantener permanentemente su idonei- relativamente especializado, y que conozca sus particu-
dad profesional tanto en el plano jurídico como en laridades propias. Son deseables por lo tanto principios
las otras disciplinas pertinentes al ejercicio de su de ética que les sean propios. El agregado de elementos
función. complementarios puede tener muchos fines. Los valo-
res que sostienen los Principios de Bangalore pueden
12. El juez debe obrar con celeridad y diligencia
ser reafirmados de manera que coloquen un acento
adaptadas a la relación de los niños y adolescentes
más marcado sobre los elementos que revisten particu-
con el tiempo.
lar importancia en materia de juventud y familia. Esto
puede contribuir a estimular la adhesión de jueces y ma-
Observaciones y explicaciones gistrados de la juventud y la familia en cuanto a estos
principios. Puede favorecer una mejor comprensión de
El preámbulo la función y del trabajo de aquellos que actúan en las ju-
risdicciones de la juventud y de la familia, contribuyen-
TENIENDO EN CUENTA QUE los Principios de do también a una mejor comprensión de la ética judicial
Bangalore sobre la deontología judicial5 tiene validez de las jurisdicciones especializadas entre terceras partes
universal y que han sido concebidos, adoptados y apo- (tales como los Estados, las personas que entran en con-
yados de manera tal que les confiere una única legiti- tacto con los tribunales de la juventud y la familia y el
mación internacional6. público en general). En la adopción de tales principios
complementarios, puede ser importante asegurar que
TENIENDO EN CUENTA QUE esos Principios de contienen una referencia a todos los valores esenciales
Bangalore comprenden al conjunto de los jueces y ma- de los Principios de Bangalore, aun si esto puede impli-
gistrados, incluyendo los que actúan en el campo de la car ocasionalmente ciertas repeticiones: muchos jueces
infancia, de la juventud y de la familia. y magistrados pueden no conocer bien los Principios
TENIENDO EN CUENTA QUE la práctica judicial de Bangalore y pueden considerar útil disponer de un
en materia de juventud y familia tiene dimensiones y documento que en lo esencial es autónomo, pese a sus
acentos propios, como surge especialmente de la Con- reenvíos a lo Principios de Bangalore.
vención sobre los Derechos del Niño. En consecuencia, los principios complementarios
deben tener en cuenta ante todo reafirmar los valores
TENIENDO EN CUENTA QUE es necesario reafir- ya presentes en los Principios de Bangalore pero pueden
mar los valores expresados en los Principios de Bangalore tener la ventaja de reformularlos para relacionarlos con
situándolos en el contexto particular del ejercicio de la el rol específico de las jurisdicciones de la juventud y la
función judicial en materia de niñez, juventud y familia. familia. En segundo lugar se puede considerar apropia-
SE PROPONE adoptar los siguientes principios: do reenviar a ciertos valores sostenidos en los Principios
de Bangalore, aun cuando esos términos no sean espe-
El texto del preámbulo reenvía a los Principios de cíficos de los ámbitos de la juventud y la familia, cuando
Bangalore sobre la deontología judicial. Esos princi- esto sea importante para asegurar un grado mínimo de
pios fueron adoptados en su forma actual en 2002, autonomía al conjunto de principios aquí propuesto.
después de importantes consultas. Han sido acepta-
dos y reconocidos por órganos tales como el Consejo
Económico y Social de las Naciones Unidas, la Ofici- Principio 1:
na de Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, la
Comisión Internacional de Juristas y la American Bar El rol del juez es hacer justicia en el marco del Dere-
Association. Su legitimidad es única. Están dirigidas a cho, incluyendo las convenciones y las declaraciones y
reglas internacionales relativas a los niños, los adoles-
centes7 y la familia.
5
Los principios de Bangalore sobre la deontología judicial, 2002
(Proyecto de Bangalore 2001 sobre un código de deontología judi- Este principio no tiene equivalente en los Prin-
cial, adoptado por el Grupo judicial para el fortalecimiento de la cipios de Bangalore. Sin embargo está en la línea de
integridad de la justicia y revisado en la mesa redonda de presiden-
tes organizada en el Palacio de la Paz de La Haya los días 25 y 26 de
los valores que sostienen esos Principios. Se lo puede
noviembre de 2002).
6
Ver en esta materia The Judicial Integrity Group, Commentary
on the Bangalore Principles of Judicial Conduct, mars 2007. http:// 7
En estos Principios, la expresión « niños y adolescentes » o sus
www.coe.int/t/dghl/cooperation/ccje/textes/BangalorePrinciples- equivalentes, remite a la misma noción que « niño » en la Conven-
Comment.PDF. ción sobre los Derechos del Niño.
COMUNICACIONES
la juventud y de la familia a menudo provienen de el respeto.
medios desfavorecidos. El mundo judicial no les es El tema de la igualdad está abordado en muchos
familiar y no pueden comprender los procedimien- de los parágrafos de los Principios de Bangalore (pa-
tos en los cuales son partes. Se impone una particu- rágrafos 5.1 y sigs.). El Principio 10 agrega a estos
lar atención para asegurar que les sean brindadas las últimos el enunciado que el juez deberá tener en
explicaciones adecuadas para que ellos comprendan cuenta ciertas características propias de cada per-
las decisiones que los involucran y los motivos sobre sona, que parecen particularmente pertinentes en
los cuales éstas se basan. materia de juventud y de familia.
El tema del respeto no está abordado como tal en
Principio 7: los Principios de Bangalore, aunque está implicado
en el Principio 6.6. Conviene establecerlo claramen-
El juez debe dar prueba de sensibilidad y comu- te en materia de juventud y de familia, en vistas par-
nicarse con el niño o adolescente y las otras personas
ticularmente a la vulnerabilidad de los niños.
implicadas de un modo adaptado a su nivel de com-
prensión.
Principio 11:
Este principio reviste particular importancia en
los asuntos que implican a los jóvenes y sus fami- El juez debe mantener permanentemente su ido-
lias, en razón de los temas que comportan y de las neidad profesional tanto en el plano jurídico como
personas a que se refieren. No hay equivalente en los en las otras disciplinas pertinentes al ejercicio de su
Principios de Bangalore. función.
Principio 10:
El juez debe asegurar la igualdad y el respeto a to- Voces: Poder judicial – familia – menores – tratados
dos ante los tribunales, teniendo en cuenta las carac- y convenios – organismos internacionales – minis-
terísticas propias de cada persona, sobre todo por su terio público
FALLO
El Dr. Mayo recalca que, si bien los condóminos de autos no son
ni cónyuges ni parientes, la beneficiaria que desean designar tiene
un vínculo filial con ellos, y por ende, cumple con el grado de paren-
tesco que prevé el art. 36 de la ley 14.394. “No se puede decir que la
menor no integra una familia, puesto que más allá de la convivencia
de hecho de sus padres, existe un vínculo familiar que genera un
vínculo jurídico familiar que se traduce en una serie de derechos y
obligaciones como son los alimentos y la patria potestad entre otros.”
En su voto, el Dr. Kiper señala que “los condóminos que conviven
de hecho, pueden invocar su relación familiar y sus vínculos con sus
descendientes directos, para justificar el cumplimiento de los requi-
sitos previstos en el art. art. 36 de la ley 14.394”. Ver texto completo
del fallo en http://familia.elderecho.com.ar
1
Bidart Campos, Germán, Manual de la Constitución refor- 3
Si bien esto no es precisamente el tema de la sentencia en aná-
mada, Ediar, 2000, t. II. lisis, queremos mencionar que hay autores que sostienen que dicha
2
“A los fines de esta ley, se entiende por familia la constituida por el norma es inconstitucional y que debe entenderse que la pareja convi-
propietario y su cónyuge, sus descendientes o ascendientes o hijos adop- viente sin hijos también está protegida por esta ley (ver Iñigo, Delia,
tivos; o en defecto de ellos, sus parientes colaterales hasta el tercer grado Bien de familia y convivencias de pareja, Derecho de Familia, Revista
inclusive de consanguinidad que convivieren con el constituyente”. Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia nº 23, 2003).
JURISPRUDENCIA
trimonio, no podrán afectar el inmueble a este régimen. familia. (...) Lo cierto es que ante la opción libre de
Es decir, se trata de una desigualdad que viola distintas casarse o no casarse, no cabe reclamar por forzada vía
disposiciones que cuentan con jerarquía constitucional. analógica, idénticos efectos jurídicos, ante la inadver-
Hay algunos fallos en los que se estudió el tema. tida inconveniencia de la elección efectuada. (...) La
La sala B de la Cámara Nacional de Apelaciones en norma cuestionada no conculca cláusula alguna de la
lo Civil4, confirmó la decisión del Registro de la Propie- Constitución, ni resulta discriminatoria, pues queda a
dad Inmueble que rechazaba el pedido de constitución salvo el derecho de libre opción entre uno u otro ré-
de bien de familia sobre un inmueble por parte de dos gimen legal”.
condóminos, que eran a su vez convivientes y que te- La sala I de la Cámara de Apelaciones en lo Civil
nían hijos, porque no existían entre los copropietarios el y Comercial de Rosario6 entendió que “la exigencia
vínculo de acuerdo al art. 36, norma a la cual reenvía el prevista en el art. 43 (...) consistente en la justifica-
art. 43. Sostuvo que “conforme a los términos de la ley, ción del parentesco requerido por el art. 36 (...) ha de
quienes pretenden la afectación carecen de capacidad interpretarse en el sentido de que quienes revisten el
para proceder a la constitución en la forma peticionada. carácter de condóminos deben demostrar el vínculo
Por ende, no dándose el primer supuesto indispensable, familiar existente entre ellos si ellos mismos son los
habiendo reconocido que es extramatrimonial la unión beneficiarios de la afectación”. Es decir, que si bien el
de quienes intentan la constitución de bien de familia, concubinato es por sí mismo insuficiente para posibi-
tampoco puede accederse a que la afectación favorezca litar la constitución del bien de familia, cuando existen
a los hijos de ambos porque tal supuesto no es el que descendientes extramatrimoniales nada impide que el
determina la ley, ni puede asimilarse a las normas in- progenitor efectúe su constitución en beneficiarios de
vocadas que expresamente prevén este beneficio para el aquéllos7, ya que “media una circunstancia que torna
propietario y su cónyuge, o si hubiese condominio para procedente la protección de la vivienda familiar”.
los copropietarios justificando entre ellos el parentesco Debemos subrayar que cuando se interpreta la ley no
requerido”. es decisivo el sentido literal de cada una de sus disposi-
Más recientemente, la sala A de la misma Cámara5, ciones separadamente, sino el valor que les corresponde
falló en sentido similar, pese a que entre la sentencia en la ley entera y en todo el orden jurídico8. Y resulta
anteriormente citada y ésta habían pasado casi 20 años, hartamente arbitrario que una ley que protege el “bien
tiempo en el que, entre otros hechos trascendentes que de familia” discrimine según se trate de aquéllas surgidas
hacen a nuestra materia, se había reformado la Carta de matrimonios o de las nacidas de uniones de hecho.
Magna e incorporado en ella diversos instrumentos in- Por ello consideramos que una interpretación fina-
ternacionales sobre derechos humanos con rango cons- lista de la normativa9 tendría, necesariamente, que lle-
titucional. También se trataba de una pareja que convi- varnos a la conclusión de que los hijos nacidos de una
vía con la hija nacida de dicha unión en un inmueble del unión no matrimonial cuando sus padres son condó-
cual eran condóminos. Solicitan ellos que se declare la minos también están incluidos en la protección y, por
inconstitucionalidad del art. 36 de la ley en estudio, ende, encomiamos lo sentenciado por la sala H.
pero el tribunal rechaza el pedido.
Afirmó la alzada que “de la interpretación de los
arts. 34 y 36 se desprende que, para el supuesto de
que la afectación beneficie a un grupo familiar, debe Voces: Bien de Familia – Concubinato – Familia
entenderse por ‘familia’, el grupo constituido por el
propietario y su ‘cónyuge’. Es dable, por tanto, enten-
der que la ley ha priorizado la calidad de cónyuge del
solicitante, con lo que se torna excluyente respecto
de las uniones de hecho. La inconstitucionalidad no
6
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario,
sala I, 13/10/1997, “Q., A. R. A. y otra”, LL Litoral, 1998-I-552.
es, por tanto, el mecanismo adecuado para dejar sin 7
El voto de la Dra. Cortés Olmedo de Vicens (en “Juez de
efecto la vigencia de una regla tan categórica, sin arro- Quinteros, René E., quiebra”, Cámara de Apelaciones en lo Civil,
garse indebidamente la función legislativa que, como Comercial, del Trabajo y de Familia de Villa Dolores; 08/10/1998,
es obvio, no le compete al poder jurisprudencial. (...) 1999D-741) parece también concordar en la idea de que en los su-
De ahí que, aún con posterioridad a la reforma intro- puestos de copropiedad de los concubinos se admite la solicitud de
afectación del bien de familia cuando tengan descendientes comu-
ducida por la ley 23.515 al régimen del matrimonio, se nes incapaces.
ha sostenido que subsiste la primacía del principio de 8
Von Tuhr, Andreas, Derecho Civil. Teoría general del derecho
civil alemán, vol. I (trad. Ravà), Buenos Aires, Depalma, 1946.
9
Máxime, tomando en consideración al principio de no dis-
4
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala B, criminación en razón de nacimiento que asegura igual protección
25/08/1981, “Rivera Dahlgren, Inga c/ Registro de la Propiedad In- legal a las personas, receptado por diversos instrumentos interna-
mueble”, ED 96-420. cionales (Ver Grosman, Cecilia – Martínez Alcorta, Irene, Familias
5
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A, ensambladas: nuevas uniones después del divorcio, Buenos Aires, Ed.
11/07/2000, “R., P. D. c. I. G. J.”, JA, 2001-II-73. Universidad, 2000).
JURISPRUDENCIA
ción y/o disposición de los bienes, y medidas de indivi- de la protección del patrimonio ganancial que pretende
dualización de bienes y derechos de titularidad de los el cónyuge que reclama las cautelas. El Tribunal entien-
esposos. No existe una nómina legal taxativa, de allí que de que la imposición de una inmediata promoción del
el juez pueda despachar a petición de parte todas aque- juicio contradictorio conlleva daños severos al núcleo
llas que resulten idóneas según la finalidad perseguida. familiar, pues confía en que la intervención judicial en
Esa amplitud y generalidad dejan un vasto margen de esta instancia previa puede generar una tregua en el
apreciación, tanto al momento de juzgar su procedencia conflicto entre las partes, lo que se vería frustrado por la
como respecto a las modalidades de su traba. Las medi- demanda forzada. Deja abierta la posibilidad futura de
das pueden escalonarse en el tiempo –antes o durante el que el juez intime a la promoción de la demanda cuando
proceso de separación personal o divorcio– y en cuanto se demuestre la inconveniencia de mantener indefinida-
a su intensidad; esto se aprecia claramente en las medi- mente las medidas trabadas, si devienen injustificadas u
das de individualización de bienes, que pueden limitarse ocasionan perjuicios inútiles.
a cumplir la función de hacer cierta la integración del Consideramos que la providencia impugnada no
patrimonio de los esposos o funcionar como previas a admitió la caducidad de pleno derecho de las cautela-
las cautelares de la primera categoría. res dispuestas, sino que se atuvo al consolidado criterio
Retornando al caso de autos, cabe destacar que a doctrinario y jurisprudencial referido a la conveniencia
pesar de la amplitud del art. 233 del cód. civil, el a quo de establecer judicialmente un plazo prudencial para
rechazó el despacho de una medida claramente com- la promoción de la demanda. Con todo respeto al hu-
prendida en su fórmula, y ello impone una reflexión. A manizado criterio que expone el Tribunal, no parece
diferencia de lo que sucede en el campo de la protección verosímil que la traba de cautelares que coartan la ges-
de derechos creditorios particulares, el cónyuge que tión patrimonial del demandado pueda ser la puerta de
solicita una medida de esta naturaleza no pretende ga- un espacio de diálogo. Antes bien habrá que velar por
rantizar el cobro de un crédito singular sobre algún bien el ejercicio regular de esta prerrogativa reconocida a la
de su deudor, sino hacer efectiva su participación en la cónyuge actora, que sólo cuenta con la facultad de res-
totalidad de los bienes gananciales; por eso, contar con tringir la gestión de bienes de su cónyuge más allá del
información certera acerca de los bienes existentes en el régimen de los arts. 1276 y 1277 del cód. civil, si lo hace
patrimonio de los esposos resulta una medida más que en el marco de un proceso judicial orientado a la disolu-
atinada para cumplir esa finalidad de protección. Cau- ción del régimen de comunidad (arts. 1295 y 233, cód.
telar no se limita a inmovilizar registralmente determi- civil). Las normas legales vigentes permiten la traba de
nados bienes. Cautelar también es prevenir y proteger. medidas cautelares antes del proceso en casos de urgen-
Por eso, conocer cuáles son los bienes comprometidos cia, pero no fuera del proceso y mientras el régimen de
en la futura partición será el presupuesto necesario para comunidad sigue vigente.
la salvaguarda de los derechos del cónyuge peticionante Las medidas cautelares durante la vigencia del régi-
a través de otras medidas específicas, como la prohibi- men de bienes fueron previstas en el Proyecto de Códi-
ción de innovar, el secuestro, la cautelar innovativa, en- go Civil de 1998 dentro del estatuto legal primario im-
tre otras, según corresponda a la naturaleza de los bienes puesto a los cónyuges en sus relaciones patrimoniales,
en cuestión y la complejidad de la gestión económica del cualquiera sea el régimen por el que opten –comuni-
cónyuge titular. El a quo no lo comprendió de este modo dad o separación de bienes–. Así, el art. 454 del Pro-
y dispuso otras medidas mucho más gravosas para el yecto, bajo el nombre “Medidas Cautelares” establece
demandado –como la prohibición de contratar sobre el lo siguiente: “Si uno de los cónyuges pone en peligro los
inmueble hogar conyugal– mientras desestimaba esta intereses de la familia por grave incumplimiento de sus
medida de suma pertinencia para la protección de los deberes, el otro puede solicitar medidas cautelares ur-
derechos en juego. El Tribunal de alzada logró enderezar gentes para proteger esos intereses, en especial la prohi-
la intervención judicial en orden a una tutela efectiva. bición de enajenar bienes de cualquier clase y la de des-
plazar cosas muebles que no sean las de su uso personal.
Los actos otorgados en violación a esa prohibición con
III. Medidas cautelares previas a la demanda terceros de mala fe o, respecto de los bienes registrables,
y su caducidad después de su registración, son ineficaces a demanda del
otro cónyuge presentada dentro del plazo de caducidad
El fallo de Cámara revoca la intimación a la actora de un (1) año de haber tenido conocimiento del acto o
para promover la acción de separación personal o di- de su registro". El artículo tiene su fuente inmediata
vorcio dentro de los treinta días de la notificación de la en el Proyecto de la Comisión designada por el de-
providencia, que el a quo le había impuesto bajo aper- creto 468/92, art. 512 que, a su vez, reconoce como
cibimiento de ordenar el levantamiento de las medidas fuente al Código Francés (Reforma de 196). Significa
dispuestas. Para fundar su decisión señala que una in- la consagración expresa del derecho a solicitar medidas
terpretación funcional de los preceptos jurídicos exige cautelares durante la vigencia del matrimonio y sin estar
apartarse de lo dispuesto por el art. 207 del cód. pro- supeditadas al ejercicio de otras acciones, como la de di-
cónyuges ponga en peligro los intereses de la familia juego impone garantizar los derechos del solicitante,
por incumplimiento de sus deberes de contribución, sin constituirse en herramienta de coacción o presión
responsabilidad por deudas y protección del hogar con- hacia el otro cónyuge.
yugal, entre otros. Normas como ésta aportan agilidad y
fluidez para la prevención o resolución de conflictos pa-
trimoniales suscitados entre los cónyuges, en protección
Para leer más
de sus intereses y los de sus hijos. Abre la posibilidad de Azpiri, Jorge O., Juicio de divorcio vincular y separación personal, Ham-
intervenciones judiciales eficaces. murabi, 2005, pág. 324 y sigs.
En resumen, y en el contexto del Derecho vigente, Kielmanovich, Jorge, Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, 1999, pág.
compartimos la solución del juez de primera instancia 135 y sigs.
en cuanto a la facultad judicial de establecer un plazo
Galli Fiant, María Magdalena, Medidas cautelares en procesos de fa-
para la promoción de la demanda cuando se han despa-
milia, Tratado de las Medidas Cautelares, tomo 5, Panamericana,
chado medidas cautelares previas, sin perjuicio de que
2005.
en cada caso se pueda apreciar la conveniencia de fijar
un tiempo mayor pero no indefinido. Fallos: CNCiv., sala C, 18-6-02, “Fossa, Beatriz A. E. c. Sánchez Ber-
bel, Ostasio A.”, LL, 2003-A-658; CNCiv., sala I, 7-11-00, “B., M. Á. c.
IV. Palabras finales T. de B., E. E.”, JA, 2001-III-519; CNCiv., sala G, 3-7-00, “F. de M., M.
N. c. M., M.”, LL, 2001-B-110; DJ, 2001-2-53, entre otros.
La procedencia de una providencia cautelar patri-
monial previa no puede ser evaluada fuera de su con-
texto. La mayor complejidad de la actividad económi-
ca del demandado, en general, representará un más voces: medidas precautorias – divorcio – sociedad
alto riesgo para la integridad de la masa de bienes con conyugal – familia
FICHA Bibliográfica
La protección del interés familiar
en el régimen patrimonial del matrimonio
Julio César Capparelli
EDUCA, 2010
El libro trata sobre los aspectos que mayor trascendencia tienen para la familia en el régimen
de bienes del matrimonio, profundizando sobre la incidencia del bien común y su armonización
con el bien de las personas que integran el grupo familiar. Julio César Capparelli es abogado
graduado de la Universidad Católica Argentina, licenciado en Teología por la Pontificia Univer-
sidad Gregoriana de Roma y doctor en Ciencias Jurídicas por la UCA. Autor de un libro sobre
el matrimonio en derecho canónico, ha escrito alrededor de medio centenar de artículos de la
doctrina y comentarios a fallos publicados en revistas especializadas.
En este libro se plantean 130 casos de derecho sucesorio. Los casos se basan en fallos pu-
blicados y quien adquiere el libro tiene acceso online a los fallos citados en el libro a través de
la editorial. La temática abarca todos los temas de un programa de enseñanza de sucesiones
y se presenta como una herramienta pedagógica interesante para estudiantes y docentes que
trabajan con casos prácticos.
JURISPRUDENCIA
A SER OÍDOS
por Celia Fernández Ramallo
Fallo
La Cámara revoca señalando que “los arts. 3, 24, y 27 de la ley 26.061,
y 12 de la Convención sobre los Derechos del Niño, imponen como de-
recho y garantía inherente a un menor, entre otros , a la posibilidad de
ser oído por autoridad competente cada vez que así lo solicite”. Ver texto
completo del fallo en http://familia.elderecho.com.ar
IV. Valor del testimonio del niño Voces: menores – proceso – derechos humanos –
tratados y convenios
Teniendo en cuenta lo manifestado en los puntos
anteriores, una vez escuchado el testimonio del niño,
el profesional a cargo de la tarea debería –necesaria-
mente– descifrar el mensaje del niño para que sea www.instituteforsafefamilies.org.
2
JURISPRUDENCIA
DE HOGAR
por Ezequiel Caride
FALLO
1. A lo que apunta la normativa dictada en materia de violencia do-
méstica es, más bien, a constituir una herramienta de naturaleza cautelar
que otorga al juez la potestad de adoptar medidas de índole variada con
la finalidad de lograr un eficaz e inmediato cese a la situación de crisis
aguda provocada como consecuencia de vínculos familiares en los que
impera el maltrato físico y/o psíquico. La norma autoriza al magistrado
a instrumentar, dentro del marco cautelar en el que debe evaluarse la ve-
rosimilitud del planteo y el peligro en la demora, los medios conducentes
que pongan fin al estado crítico para de esa forma restablecer (en lo po-
sible), sea total o parcialmente, el orden y estabilidad que permite el des-
envolvimiento de una cotidianidad exenta de los factores funestamente
perturbadores que la violencia, en sus diversas formas, engendra.
COMUNICACIONES
Alimentos: cuota alimentaria; prueba; solicitud de reducción; improcedencia.
CApel.CC Concordia, Sala II, 26/02/2010. - A., M. A. Y D., G. E. s/DIVORCIO VINCULAR POR PRESENTACION
CONJUNTA S/ INCIDENTE DE REDUCCION CUOTA ALIMENTARIA
No es necesario demostrar la falta de medios para alimentarse o la imposibilidad, de los
hijos, de adquirirlos o que se incrementen en la medida de su mayor edad, además de ser un he-
cho público y notorio el aumento de costo de vida. Para solicitar la reducción de cuota alimen-
taria, que es fruto de un convenio, se debe demostrar que los ingresos del alimentante operaron
desde entonces en una merma con relación a los que contaba antes del acuerdo, aspecto que no
ha sido acreditado. Más aún si se tiene en cuenta que se pretende su modificación transcurridos
pocos meses desde su celebración, circunstancia que pone de manifiesto que se tenía cabal co-
nocimiento de cuál era su situación económica en aquella oportunidad.
DISCRIMINACIÓN DE GÉNERO
Comentario a un fallo de la Cámara Civil y Comercial de Salta que admitió el amparo pre-
sentado por una señora que quería ser chofer de colectivo y denunció discriminación de género,
acreditando que no existía ni una sola mujer que trabajara de chofer. Nuestros suscriptores
pueden acceder al fallo buscando esta nota.
DIVORCIO
Divorcio vincular por culpa concurrente y admisibilidad conjunta del daño moral
Por Álvarez, Osvaldo Onofre.
ED, [239] - (23/08/2010, nro 12.570) [Publicado en 2010]
Comentario a un fallo que otorgó indemnizaciones recíprocas por daño moral en un juicio
de divorcio en el cual ambos cónyuges fueron encontrados culpables del divorcio.
MEDIACIÓN