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LA ACUSACION - (ART.

349° NCPP)

1.- TEORIA DEL CASO DEL MINISTERIO PUBLICO:

En el procedimiento actual, la teoría del caso es construida desde la formalización de la


investigación preparatoria y se concreta en la acusación del Ministerio Publico. Desde su propia
perspectiva, la defensa del imputado puede construir una teoría del caso en refutación a la
fiscalía que buscara probar en juicio.

Para Baytelman y Dace, la teoría del caso consiste en la narración del hecho y prueba de esa
narración en juicio, que hace cada parte, con la finalidad de persuadir al juzgador a favor de su
tesis1.

2.- FUNCION DE LA TEORIA DEL CASO:

Para Fontanet Maldonado, está constituido en el lado de la fiscalía, por la naturaleza del delito
que intenta probar, las circunstancias en que cometiendo el hecho, los medios de prueba de que
se pretende valer para justificar la acusación. Y en el caso de la defensa dice el acusado
expondrá en forma concisa los medios de prueba que intenta valerse y practicara las pruebas
que tenga en su apoyo2.

La teoría del caso del Ministerio Publico esta expresada en el art.349 del CPP que enumera las
partes de la acusación fiscal y que son:

 Los datos que sirvan para identificar al acusado.


 La relación clara y precisa del hecho que se atribuye al imputado, con sus circunstancias
precedentes, concomitantes y posteriores. En caso de pluralidad de hechos el detalle de
cada uno de ellos.
 Los elementos de convicción
 La participación del acusado
 La relación de circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal que concurran
 La tipicidad penal y la cuantía de la pen. También se faculta al Ministerio Publico la
conducta del imputado en su tipo penal, distinto cuando no se demuestren el juicio oral

1
Dirección Nacional de Defensoría Pública. Habilidades comunicativas del defensor en el juicio oral Financiado
por USAID. Colombia, P41
2
Fontanet Maldonado, julio E. Principios y técnicas de la practica forense 2° Edición, Editorial Jurídicas, Puerto,
Rico,2002,p.185

1
los elementos que componen su calificación jurídica principal y facilitar la defensa del
imputado.
 El monto de la reparación civil los bines embargados o incautados del acusado, o tercero
civil y la persona que corresponda y percibirlo.
 Los medios de prueba para su actuación en audiencia. La lista de testigos y peritos.
Reseña de otros medios de prueba que ofrezca.

3.- NATURALEZA DE LA ACUSACION:

Es una facultad del Ministerio Publico a efecto de solicitar el procesamiento de una persona,
desarrollando en su contenido la individualización del acusado, el hecho imputado, la
tipificación, los medios de prueba a actuarse en juicio, las circunstancias modificativas, y
la solicitud de pena y reparación civil.

La acusación delimita el objeto del proceso, haciendo con ello posible una adecuada defensa
y fijando los límites de la sentencia. Por esto la acusación debe ser concreta, pues si no se
presentaría la injusticia o arbitrio judicial3.

En la investigación preparatoria donde se reúnen las evidencias a efecto de poder presentar


la acusación que será examinada por el juez de la etapa intermedia teniendo como finalidad:
Reunir los elementos de convicción, de cargo y de descargo, que permitan al fiscal decidir
al fiscal si formula o no acusación y en su caso, al imputado preparar su defensa, determinar
si la conducta incriminada es delictuosa, las circunstancias o móviles de la perpetración, la
identidad del autor o participe y de la víctima, así como la existencia del daño causado.

Para Gimeno Sendra, una vez concluida la instrucción y dentro de la fase intermedia en el
plazo legal el Fiscal puede presentar el escrito de acusación que es un acto de postulación
en que esta parte procede a formalizar la pretensión punitiva descansando en la máxima
romanas ne procedar iudex ex officio y memo iudex sine acusatore4.

Sobre este tema del control de la acusación es conveniente examinar el Acuerdo Plenario
N°6-2009/CJ-1165 dado en Lima, el 13 de noviembre de 2009.

El acuerdo Plenario 6-2009/CJ-116 ha establecido que la acusación fiscal es un acto de


postulación del Ministerio Publico que tiene el monopolio en los delitos sujetos a

3
Enciclopedia omega, Tomo I; Driskill, Buenos aires1986,p.460
4
Gimeno Sendra, Vicente Lecciones de Derecho Procesal Penal ob. Cit.pp.325 y 326
5
Ver en la web del Poder Judicial www.pj.gob.pe. [fecha de consulta:18 de octubre de 2014].

2
persecución publica y que con la acusación la fiscalía fundamenta y deduce la pretensión
penal que en el fondo es una petición fundamentada dirigida al órgano jurisdiccional para
que imponga una sanción penal aun imputado de cargo penal.

Sin embargo nos recuerda el pleno que la fiscalía en base al principio de legalidad u
obligatoriedad, esta obligada a acusar cuando la investigaciones ofrecen base suficiente
sobre la comisión del hecho punible atribuido al imputado.

4.- TRAMITE DE LA ACUSACION:

Se correrá traslado a la parte afectada que formulen sus objeciones dentro del plazo de 10
dias.se entiende que este es un requisito de admisibilidad para que en la audiencia se pueda
debatir las objeciones.

 Observar la acusación del fiscal por defecto formales requiriendo su corrección. Por
ejemplo, el nombre del imputado esta mal escrito errores en la descripción del tipo
penal.
 Deducir excepciones y otros medios de defensa cuando no tenga fayas sido
planteadas con anteoridad o se funden en hechos nuevos. Durante la investigación
preparatoria pueden presentarse estos medios de defensa técnicos. Son rechazados,
pues por solo se admitirá los que tienen sobre hechos nuevos o distintos.

I. CONCEPTO:

La acusación es el medio procesal mediante el cual se informa a una persona el imputado


que asido resultado de una investigación hay suficiente evidencia para circunderarla
posible responsable de un hecho punible y que por tanto se solicitaría a un juez(a un
jurado) que así lo declare.

La corte constitucional ha complementado que la acusación también impone0 una


restricción al juez para proceder de oficio( ne procedae iudez es officio), sobre todo si
se tiene en cuenta que iniciación del proceso penal solo procede a solicitud del Fiscal
General de la Nación y una acusación Previas6.

6
Corte Constitucional. Sentencia C-II8 del 2008,MP. Marco Gerardo Monroy Cabra.

3
En que la acusación fiscal establece la competencia del juzgador, orienta la continuación
de la investigación la obtención de la pruebas, fija la bases sobre lo que desarrolla el
debate oral y delimita el área en el cual deben despegarse los sujetos del proceso.

Es una instancia común a todas las leyes procesales, por la cual se evaluara la
investigación preparatoria en orden a sus fines. Saber cuál es el alcance y que requisitos
debe contener la acusación, es un tema muy interesante y actual.

Mediante el escrito de acusación se efectúa una primera delimitación de objeto procesal


a la vez se determina también el tema de la prueba sobre el que recae la actividad
probatoria en el juicio oral7.

La Acusación fiscal entonces consiste en la interposición de la interpretación de la


pretensión procesal penal de una petición fundada dirigida al órgano jurisdiccional para
que impongan una pena a otra consecuencia jurídica de delito, medida de seguridad o
consecuencia accesoria a una persona por un hecho punible que se afirma que ha
cometido8.

La Acusación penales un acto del Ministerio Publico que promueve un régimen de


monopolio en los delitos sujetos a persecución publica (art.159.5 de la constitución, 1
y 92 de la Ley Orgánica del Ministerio Publico 219ACPPP y 1,60 y 349.1 NCPP ).
Mediante la acusación, la fiscalía fundamenta y deduce la pretensión penal, esto es la
petición fundada dirigida al órgano jurisdiccional para que imponga una sanción penal
a una persona por la comisión de un hecho punible que se afirma que ha cometido. La
fiscalía como se sabe en virtud al principio de legalidad u obligatoriedad, está obligada
a acusar cuando las investigaciones ofrecen base suficiente sobre la comisión del hecho
punible atribuido al imputado9.

La Acusación que formule el fiscal, deberá contener recaudos que preserven el debido
proceso. Los hechos son suficiente precisión es uno de los principales recaudos de
validez formal de la acusación pues permite el adecuado ejercicio de la defensa técnica
que apunta al respeto irrestricto del debido proceso.

7
Gimeno Sendra, Derecho Procesal Penal,cit. P.251
8
Del Rio Labarthe, la Etapa intermedia en el Nuevo Procesal Penal Acusatorio, cit. P. 137
9
Fundamento Jurídico 6 del Acuerdo Plenario N°. 5-2009/CJ-116, del 13 de noviembre de 2009, sobre control
de la casación fiscal

4
II. CARACTERISTICAS MAS IMPORTANTES DE LA ACUSACION
a. Determinar el objeto del juzgamiento, vale decir el supuesto factico de la imputación la
persona de su autor.
b. Determina los límites de la sentencia, pues el juzgador no puede condenar a quien no
fue objeto de acusación, ni por delito diferente, aunque en este último se permite la
desvinculación cuando el juez estima que se deba recalificar la conducta en otro tipo
penal cercano al propuesto (se acusó por lesiones graves, pero del debate resulta que su
calificación es de lesiones leves, o de homicidio calificado o de homicidio tipo básico)
c. Determinar que el juez no pueda agravar la condena introduciendo circunstancias
agravantes no contenidas en la acusación.
d. Determinar el marco de la pena solicitada por el fiscal en caso de condena, el juez
impondrá la pena solicitada o menos de ella, pero más que la pedida (congruencia entre
la pena que se pide y la impone el juez), salvo que pida una por debajo del mínimo sin
causa que lo justifique (art.397°. 3).
e. Si no se formula pretensión económica (reparación civil) por el actor civil o fiscal según
el caso, el juez no pronunciara al respecto lo mismo que sucede con la omisión al pedido
de la pena de inhabilitación, pudiendo entendemos subsanarse en la audiencia de control
de acusación o al inicio del juicio oral con ocasión de los alegatos de entrada, en donde
se reproduce brevemente la acusación10.
1. Como se puede apreciar el contenido de la acusación fiscal es de suma importancia
no solo para su sustentación en la audiencia de control de acusación de la fase
intermedia, sino también para su exposición resumida al momento de inicial del
juicio oral con ocasión de los alegatos de entrada. De acuerdo con la ley, el
requerimiento acusatorio debe ser debidamente motivado y comprende:
a. Luego de la investigación se tiene que haber identificado o individualizado al
autor y a los participantes en el hecho punible sobre los cuales se recaerá la
condición de acusado. De manera que el escrito de acusación debe contener la
identificación del acusado con sus generales de ley (nombre, apellidos, nombre
de sus padres, lugar de nacimiento, edad, sexo, numero de documento de
identificación, lugar del domicilio, domicilio procesal, señales particulares, etc).

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SANCHEZ VELARDE, Pablo, Código Procesal Penal Comentado, Primera Edición, Lima –Diciembre
2013,Idemsa,pag.347

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Si no se conociera los datos de identificación, se podrá aceptar la individualización, es
decir, el establecer las características personales, morfológicas, alias, sobrenombres, que
permitan determinar con exactitud que es el acusado a que se ha vinculado con la
participación en el hecho punible y no a otra persona. Al respecto vale tener presente
que en el proceso penal no se juzga nombres, se juzga a personas.

b. La exposición debe ser clara y precisa de los hechos sino son varios hechos, se
expondrá cada uno de manera independiente y detallada: circunstancias propias
de la comisión del delito, día y la hora, lugar, personas que intervienen, estado
de la víctima, los actos anteriores y posteriores al delito , los actos propios de la
investigación, etc. Ello es importante permite al fiscal ordenar debidamente cada
uno de los hechos que van a hacer objeto de análisis en las etapas siguientes.
c. Los11 elementos de convicción (elementos de prueba) que sustentan la
acusación, debiéndose explicar, brevemente, el contenido de cada uno de ellos.
d. Esto es cuál ha sido el rol que ha cumplido en los hechos el acusado, la
participación concreta del acusado.
e. La calificación jurídica del delito que se le acusa, lo que implica la subsunción
del hecho al tipo penal, las circunstancias modificatorias de la responsabilidad
penal, la propuesta de pena y reparación civil (esto último cuando no haya
constituido el actor civil).
f. Lo lógico es que es el pedido de la pena guarda relación estrecha con el tipo
penal que se acusa, debiéndose de tener presente las circunstancias para guardar
la pena, la cual debe ser sustentada o fundamentada. Esta calificación debe ser
de forma específica incluyendo cuando concurran las circunstancias de
agravación y atenuante punitiva que tienen como característica influir en la
graduación de la pena imponible en caso de una sentencia condenatoria o
veredicto de culpabilidad. La indicación de estas circunstancias específicas de
agravación o atenuación son importantes para que las partes puedan desarrollar
a plenitud sus derechos y para el juez pueda fijar la pena.
Tiene que señalarse la forma de participación por la cual se acusa al imputado,
si es como autor y en tal caso si lo es directo medito, o si es coautor, determinador
o cómplice y cuál fue la conducta que ejecuto que permite adecuarlo como tal.

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SANCHEZ VELARDE, Pablo, Código Procesal Penal Comentado, Primera Edición, Lima –Diciembre
2013,Idemsa,pag.348.

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Igualmente, se deberá indicar si se está ante un delito consumado o frustrado o
si se quedó en la modalidad de tentativa por tratarse de un delito de resultado y
no haberse alcanzado este.
g. El monto de la reparación debe fundamentarse debidamente, señalando porque
se solicita la cantidad en esto es importante si el agraviado se ha constituido en
actor civil, en cuyo caso le corresponde probar la cantidad de reparación civil
que solicita.
h. Los medios de prueba que propone actuar en el juicio, que pueden ser los mismos
que sustentan la acusación, precisando, si fuera testigo o peritos, su nombre
domicilio, así como los puntos sobre los cuales van a declarar o exponer,
respecto de los demás medios de prueba que se ofrezca hará un resumen de su
contenido.
2. Se establece que la acusación solo puede referirse a los hechos y a las personas
comprendidas en la disposición de investigación preparatoria, pero fiscal podrá
hacer una distancia calificación penal, dicha posibilidad de recalificación penal
podría ser entendida como una afectación a la defensa del imputado, pues tendría
poco tiempo para asumir nueva estrategia de trabajo, sobre todo en el casos
complejos, por lo que la variación de la calificación jurídica podría realizarse antes,
en fase preparatoria.
3. Se posibilita la acusación alternativa o subsidiaria, es decir podrá acusar por delito
de tentativa de violación sexual y alternativamente, por actos contrarios al pudor, o
por rabo agravado y subsidiariamente, por hurto agravado, afín de que el juicio oral
y como consecuencia de los debates, defina su calificación jurídica, ello pone en
evidencia dos aspectos: primero, que no ha sido posible tipificar debidamente los
hechos durante la fase de investigación preparatoria, y segundo, con la acusación
alternativa, el fiscal con la acusación alternativa, el fiscal deberá sustentar la
propuesta de la pena para cada delito y elaborar sus estrategias en el juicio oral para
definir su posición y optar por uno de ellos , todo lo cual hace muy excepcional su
empleo en el contenido de la acusación sobre este punto la sala suprema ha
expresado: “Desde la calificación jurídica, el nuevo ordenmiento procesal penal
autoriza a que respetando el núcleo esencial del hecho pero degradándolo o
aumentando determinadas circunstancias puedan plantearse tipificaciones
alternativas(…). Basta que el imputado que se conozca y que esta se correspondan
con los hechos investigados que no sean sorpresivas, para que este derecho

7
instrumental de la garantía de defensa procesal este reguardado. “en este caso se
acusó por delito de violación sexual y alternativamente por actos contrarios al pudor
y en el colegiado condeno por el ultimo ilícito (sentencia casatoria N° 62-2009-
Tacna, 20.07.2010 considerando quinto).
4. Comprenderá las medidas de coerción citada, pudiendo pedir su variación. En caso
de necesitar presentar evidencias físicas deberá igualmente ofrecerlas para su
actuación en la audiencia como se puede observar, la acusación fiscal debe ser
debidamente estructurada, siguiendo las pautas expuestas, así como las que aparecen
y coinciden con el art.92°.4 de LOMP. En realidad cada, medio de prueba que se
ofrezca debe ser motivo de su exposición de su contenido principal, no solo por la
necesidad de sustentar la acusación misma, sino también porque permita una mejor
posición en la audiencia de control de la acusación e inicio del juicio oral, cuando
represente su alegato de entrada o teoría del caso, y eventualmente, será útil en el
caso que se dicte una sentencia conformada12.

Del mismo modo creemos que luego del debate oral, no es que el fiscal retira la
acusación en cuanto al delito bien principal o subsidiario sino que en un alegato de
cierre o final solo se pronunciara solo respecto al delito que ha sido debidamente
apreciado luego de la actuación probatoria, de ser el caso. Hacer ello implicaría
correr el riesgo de caer en el ne bis in ídem como ya se dijo. Así por ejemplo, puede
acusarse por delito de actos contra el pudor, alternativamente13.

Por lo demás el fiscal indicara en la acusación las medidas de coerción subsistentes


dictadas durante la investigación preparatoria, y en su caso podrá solicitar su
variación o que se dicten otras según corresponda.

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SANCHEZ VELARDE, Pablo, Código Procesal Penal Comentado, Primera Edición, Lima –Diciembre
2013,Idemsa,pag.349
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Rio Labarthe (La etapa intermedia en el nuevo procesal penal acusatorio, cit. P.152) dice que la hipótesis
acusatoria principal seda, por ejemplo, cuando se acusa por un delito de robo agravado por haberse utilizado
arma de fuego y existe pluralidad de agentes y sin embargo no se cuenta con pruebas suficientes sobre las
circunstancias agravantes y se “teme” no poder reunirías en el juicio oral. Sin embargo, en este escenario todavía
es posible que se logre una condena penal por el tipo básico de robo. Entonces se formula una hipótesis
acusatoria principal por robo agraviado y una subsidiaria por el delito de robo simple.

8
 Delimitaba el objeto de juzgamiento.
 Determina los limites de la sentencia.
NOTAS  Determina que el juez o sala penal no
CARACTERISTICA puede agravar la condena.
 Determina el camino que ha de seguir la
defensa.
 Se relaciona directamente con la apertura
del proceso.
 El fiscal como parte especial

NOTIFICACION DE LA ACUSACION Y OBJECION DE LOS DEMAS


SUJETOS PROCESALES (ART. 350° NCPP)

1. La14 acusación fiscal será notificada a las partes quienes en el plazo de 10 días
podrán hacer observaciones de forma y de fondo, el primer supuesto se presenta
cuando no se ha identificado debidamente al acusado, no se han descrito cabalmente
los cargos, o los delitos imputados, por ejemplo: en cuyo caso se requerirá su
corrección. En cuanto a los cuestionamientos de fondo podrán:
a. Deducir excepciones y medios de defensa que no fueran planteadas antes o se
sustenten en nuevos hechos, como es el caso de la excepción de improcedencia
de acción, si hubiera nueva calificación penal, o la excepción de la prescripción,
si ya hubiera transcurrido el tiempo necesario para ello.
b. Pedir la imposición de revocación de una medida de coerción.
c. Solicitar la actuación de prueba anticipada cuando exista una de las
circunstancias especiales que prevé la ley.
d. La defensa del imputado puede pedir el sobreseguimiento del proceso y
generando su discusión en la audiencia de control.
e. Instalar la aplicación, si fuera el caso, de un criterio de oportunidad disposición
que no guarda correlato con los supuestos de oportunidad legalmente
establecidos, como lo son el principio de oportunidad (art.2.5) y el proceso
especial de terminacion anticipada (art. 468.1) debido a que se establece en cada

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SANCHEZ VELARDE, Pablo, Código Procesal Penal Comentado, Primera Edición, Lima –Diciembre
2013,Idemsa,pag.350

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caso, que solo se aplicaran hasta antes de la acusación fiscal, y esta no es otra
que la acusación escrita que marca la posición oficial del ministerio público,
consecuentemente, este apartado resulta inconscientemente.
15
f. Ofrece las pruebas para actuarse en el juicio indicando el nombre de los
testigos y peritos, indicando los hechos sobre los cuales serán examinados.
Ofrecer documentos que no fueron incorporados antes o aquellos que deben ser
requeridos por el juzgado (y que la parte no puede aportar por la naturaleza
oficial del requerimiento) precisando el lugar donde se encuentren.
g. Objetar la reparación civil o pedir su incremento, ofreciendo las pruebas
pertinentes para ser discutidos en el juicio oral.
h. Es de observarse que tanto el fiscal como las partes pueden solicitar las
observación de la prueba anticipada, la misma que el juez resolverá y realizara
si se justifica el pedido durante dicha fase intermedia. De otro lado , en el caso
de ofrecimiento de testigo y peritos es necesario que ellos concurran al juicio a
fin que declaren, expliquen y aclaren sus dichos o informen científicamente sus
dictámenes, sin embargo es posible que por alguna razón, se adviertan que no
concurran al juicio oral para declarar, en cuyo caso se podrá ofrecer
alternativamente, como prueba la declaración escrita o informe pericial para que
sean examinados durante el juicio, prescindiéndose de tales documentos si el
testigo o perito asisten a la audiencia.
2. Se regulan las llamadas convecciones probatorias por medio de las cuales los demás
sujetos procesales podrán proponer los hechos de la acusación fiscal que aceptan y
que el juez dará por acreditados obviando su actuación en el juicio, así mismo
pueden proponer acuerdos sobre medios de prueba a fin que no sean debatidos por
estimarse probados. De acuerdo con la ley. El juez aprobara tales acuerdos, sin
embargo podrá desvincularse de los mismos fundamentando los motivos que
justifiquen, si no expresara las razones de su rechazo, carecerá de efecto la decisión
judicial que la desestime. Como se podrá apreciar, las convenciones probatorias
(sobre los hechos y pruebas) buscan evitar el debate probatorios de determinados
hechos pues que ya se han aceptado y de esa manera simplificar el juicio reduciendo
el contradictorio a los hechos controvertidos, los mismos que se han analizados con

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SANCHEZ VELARDE, Pablo, Código Procesal Penal Comentado, Primera Edición, Lima –Diciembre
2013,Idemsa,pag.351

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aquellos acordados, tienen la desventaja de formular nuevas preguntas, aclaraciones,
explicaciones o informes adicionales, recuérdese que el juez que aprueba las
convenciones probatorias no es el juez de juicio.
III. BIBLIOGRAFIA
 BERNAL CUELLAR, Jaime y MONTEALEGRE LYNETT, Eduardo,
El Procesal Penal, tomo I, Fundamento Constitucionales y Teoría
General, isbm, impreso en Colombia, Edición Abril del 2013, pag.856
 ROSAS YATACO, Jorge, Tratado de Derecho Procesal Penal, Volumen
Primera Edición 2013, impresión a cargo de Pacifico Editores S.A.C.,
pg.786
 ARBULU MARTINEZ, Víctor Jimmy, Derecho Procesal penal y un
enfoque doctrinario y jurisprudencial, Tomo II, primera edición mayo
2015, Gaceta Jurídica S.A., pag753
 SANCHEZ VELARDE, Pablo, Código Procesal Penal Comentado, Primera
Edición, Lima –Diciembre 2013,Idemsa,pag.864

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