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1.1. Origen
El Derecho Internacional nació cuando cesaron de existir las sociedades de
vocación “universalista”; es decir, cuando aparecieron las repúblicas, los estados,
principados, ducados, los reinados, etc. Al desintegrarse el Sacro Imperio
Romano, comenzó la vida individual de los estados cuando se principió a
respetar la personalidad de los estados comenzó el Derecho Internacional.
Algunos juristas han querido ver en el ius gentium el inicio del Derecho
Internacional, olvidando que el Derecho Internacional está constituido por la
consecuencia de la concurrencia de varias soberanías.
a. Bartolo de Saxoferrato
Bartolo de Saxoferrato inició sus estudios preguntándose: Es estatuto de un
territorio ¿se aplica a quiénes no son súbditos?, si la respuesta es afirmativa,
entonces el estatuto es de portada extraterritorial; si la respuesta es negativa,
entonces el estatuto es territorial. Sin embargo, Bartolo se dio cuenta que era
imposible proceder por medio de “reglas generales”, optó por la aplicación del
método escolástico de distinguir y subdistinguir. Distinguió entre estatutos que
se refieren a contratos, a sucesiones y otros. En cuanto a los contratos, debe
subdistinguirse entre la forma, el proceso y los efectos. La forma se regirá por
el principio de Locus regit actum (el lugar rige el acto), el proceso por el principio
de la Lex Fori (ley del lugar del tribunal), y los efectos dependerán de si éstos son
naturales o accesorios; los naturales se rigen por la regla Locus regit actum, los
accesorios por la regla de la lex executionis. En cuanto a las sucesiones, la
forma se rige por el principio de locus regit actum, en cuanto a la capacidad, ésta
se rige por el estado personal. Por consiguiente territorialidad y
extraterritorialidad. En cuanto a los otros estatutos, debemos distinguir, dijo
Bartolo, entre los prohibitivos y los favorables; en los primeros debemos
subdistinguir entre la forma (de carácter territorial), los actos propiamente dichos
(de carácter extraterritorial) y las personas (de carácter territorial). Bartolo
procedió pues a la disección de las relaciones jurídicas, buscando en esta forma
una solución justa las mismas.
b. Charles Dumoulin
Domoulin sigue en lo esencial a Bartolo, aunque dio más importancia a la
“territorialidad”, probablemente influenciado por su origen francés. Su principal
mérito consiste en haber enunciado el principio de la autonomía de la voluntad.
Dumoulin distinguió entre estatutos que se refieren a la forma de los actos y
sentencias, los cuales aplican la regla Locus regit actum; los que se refieren al
fondo del derecho que se subdistinguen entre aquellos actos que reconocen la
soberanía de las partes al manifestar su voluntad en la elección de la ley que
desean los rija, y aquello actos que dependen enteramente de la ley, si éstos se
refieren a las cosas serán territoriales, si se refieren a las personas serán
extraterritoriales.
a. Escuela Angloamericana
En principio los tribunales ingleses solo aplicaban las leyes inglesas a los
conflictos de leyes; bajo la influencia de la Escuela Holandesa introdujeron la idea
de la comity of nations o cortesía, aceptando así la extraterritorialidad de las leyes
en ciertos casos. Hoy en día, a causa de que la noción de comity es muy vaga y
subjetiva, está siendo reemplazada por la teoría de los vested rights (derechos
adquiridos) de Beale y Dicey.
c. Savigny (Alemania)
Savigny hace el planteamiento siguiente: las reglas están destinadas a regir
las relaciones de derecho, ahora bien, ¿cuáles son sus límites territoriales? ¿Qué
relaciones le están sometidas? El derecho positivo es tributario de la educación,
la cultura, el clima, la psicología, etc. Las reglas de derecho positivo pueden
dirigirse a las personas en sí mismas o a las relaciones de derecho, siendo estas
últimas, sobre un patrimonio (sucesión), obligaciones y la familia. En el fondo
siempre es la persona el objeto directo e inmediato de la regla de derecho, primero
en sí misma y/o en sus diferentes relaciones.
d. Pillet, Francia
Pillet introdujo la distinción entre leyes que se dirigen a la persona y leyes
que se dirigen a la sociedad; las primeras son extraterritoriales, las segundas
son territoriales.
e. Lainé, Francia
Sostiene un retour (regreso) a la Escuela Italiana.
¿Por qué se aplican las leyes extranjeras en territorio que no son los
propios? Y responde que varias han sido las respuestas; algunos
sostienen que es por la interdependencia de los estados; otros que es por
cortesía; otros que se fundamentan en la naturaleza humana como una de
sus principales exigencias; y finalmente, otros, que es debido a la
Comunidad Internacional que tiene necesidad de coexistir jurídicamente y
proteger la naturaleza cosmopolita del hombre. Bustamante se inclina por
esta última razón como lo más conforme a los intereses de los pueblos.
¿Qué clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial y cuál es el
motivo determinante de la diferencia? Respondiendo a ésta pregunta,
Bustamante distingue entre leyes de orden privado las cuales se aplican
dependiendo de la interpretación que se haga de la voluntad de las partes:
Leyes de Orden Público Interno las cuales son interés del Estado, este las
aplica y sujeta a ellas a todos los que están domiciliados o no en su propio
territorio y que las seguirán donde quiera que vaya. Finalmente, Leyes de
Orden Público Internacional que obligan a todos aquellos que se
encuentren en su territorio, nacionales o no y de carácter absolutas e
imperativas en el mismo.
¿Qué instituciones o relaciones jurídicas corresponden a cada uno de
los grupos de leyes antes mencionadas? Responde así:
o Al orden privado pertenece la autonomía de la voluntad, los
contratos, las instituciones procesales como la sumisión a la
competencia de los tribunales y procedimiento arbitral.
o Al orden público interno pertenecen el estado, la capacidad, el
derecho de familia, las sucesiones, algunas leyes penales como la
que castiga la traición.
o Al orden público internacional pertenece el derecho político,
constitucional, administrativo, el derecho penal, el derecho procesal
general, el derecho de los bienes, la moral y las buenas costumbres.
Existe hoy en América, dos grupos de países: aquéllos que sólo se rigen
por el Código de Derecho Internacional Privado, y aquéllos que además han
ratificado los Tratados de Montevideo (en 1889-1890); en caso de conflicto, la
solución deberá atender al instrumento que es común a ambas partes.
Bibliografía