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AREA DERECHO

AREA COMERCIAL
DERECHO COMERCIAL VII
C la sociedad y los demás responsables.
O Las responsabilidades descritas abar- I
N
INFORME ESPECIAL can también el cumplimiento de la
T
E respectiva obligación así como la in- N
Las Sociedades Irregulares en Nuestra Legislación .................................................................................................... VII-1
N
I
demnización por los daños y perjui- F
D cios causados por actos u omisiones O
O que hayan podido lesionar los intere-
ses de la misma sociedad, de los so- R
cios o de terceros, quienes podrán M
Las Sociedades Irregulares en Nuestra Legislación plantear las pretensiones correspon- E
Dr. Juan Dávila Canicoba dientes contra la sociedad, los admi-
Miembro del Staff Interno de la Revista Actualidad Empresarial nistradores y contra los socios siendo
la vía procedimental adecuada la del E
1. INTRODUCCIÓN 3. CAUSALES DE IRREGULARIDAD proceso abreviado. S
En este punto es importante resaltar
Como es de nuestro conocimiento, en El artículo 423º de la Ley establece
que en el artículo 16º del Texto Único
P
nuestra legislación se regulan varios ti- que una sociedad será irregular cuan-
pos de sociedad así como la manera y Ordenado del Código Tributario apro- E
do incurra en alguna de las siguien-
requisitos como éstas deben constituir- tes causales: bado por Decreto Supremo Nº 135- C
99-EF se regula la responsabilidad
se para ser consideradas regulares. Pero - Cuando transcurridos sesenta días
tributaria que también deberán asu-
I
no sólo se regulan las sociedades debi- desde que los socios fundadores
damente inscritas y constituidas llama- mir los socios y representantes de las A
firmaron el pacto social sin haber
das regulares sino que, como veremos, solicitado el otorgamiento de la
sociedades irregulares en materia L
la Ley General de Sociedades - Ley tributaria.
escritura pública de constitución.
Nº 268871, en adelante la Ley, también - Cuando transcurridos treinta días 5. REGULARIZACIÓN O DISOLUCIÓN DE
regula a las llamadas Sociedades Irregu- desde que la asamblea designó al LA SOCIEDAD IRREGULAR
lares y la forma como las sociedades re- o los firmantes para otorgar la es- Lo que toda legislación debe buscar
gulares devienen en irregulares. critura pública sin que éstos ha- siempre es la formalización de las em-
2. SOCIEDADES IRREGULARES Y SOCIE- yan solicitado su otorgamiento. presas y debido a ello es que busca
DADES DE HECHO - Cuando transcurridos más de trein- que las empresas completen su pro-
Una sociedad irregular es aquella que ta días desde que se otorgó la es- ceso de constitución dentro de los pla-
habiendo celebrado un pacto social critura pública de constitución, sin zos establecidos o que regularicen su
de constitución adecuado para una que se haya solicitado su inscrip- constitución.
forma societaria válida y reconocida ción en el Registro. Nuestra Ley otorga la facultad a los
por la ley no haya cumplido con com- - Cuando transcurridos treinta días socios, administradores o acreedores
pletar el proceso de fundación o lo desde que quedó firme la de la sociedad a solicitar que la mis-
ha completado cayendo en alguna denegatoria a la inscripción for- ma se regularice pudiendo incluso lle-
irregularidad formal. mulada por el Registro. varse a cabo dicha regularización a
Ahora bien, las sociedades de hecho - Cuando se ha transformado sin través del procedimiento establecido
son aquellas en las que los socios ac- observar las disposiciones conte- en el artículo 119º5 de la Ley o en
túan como miembros de una socie- nidas en la Ley. caso contrario solicitar el inicio del pro-
dad, aún sin que ésta haya sido for- - Cuando continúa en actividad no ceso de disolución y liquidación de
malizada ni se haya optado por algu- obstante haber incurrido en cau- acuerdo a lo dispuesto por el artículo
na modalidad prevista en la Ley. sal de disolución prevista en la Ley, 409º6 de la Ley.
De ambas definiciones podemos con- el pacto social o el estatuto. 6. DERECHO DE SEPARACIÓN DE LOS SO-
cluir que mientras que en la primera
si confluyen todos los elementos ne- 4. CONSECUENCIAS DE LA IRREGULARI- CIOS
cesarios y propios de una sociedad DAD El derecho de separación que tienen
siendo necesario solamente el cum- Una de las principales consecuencias los socios supone al alejamiento de
plimiento de algún requisito formal de formar parte de una sociedad irre- la sociedad debido a un desacuerdo
para su fundación o para su opera- gular es que los administradores, los con alguna decisión tomada en junta
ción, en la segunda la sociedad de representantes y todo aquel que se general de accionistas que afecte sus
hecho no tiene base o sustento y no presente ante terceros actuando a intereses particulares.
se ha adecuado a ningún tipo nombre de la sociedad irregular será En el caso de las Sociedades Irregula-
societario regulado por la Ley. personal, solidaria e ilimitadamente ——————————————
Es importante señalar además que las responsables por los contratos así 5 En artículo 119º de la Ley establece que:«Si la junta obli-
Sociedades Irregulares se encuentran como por todos aquellos actos jurídi- gatoria anual o cualquier otra ordenada por el estatuto no
se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas no
reguladas también por el Derecho Tri- cos realizados desde que se produjo se trata los asuntos que corresponde, será convocada, a
PRIMERA QUINCENA - AGOSTO 2004

butario siendo reconocidas como la irregularidad. En el caso que la irre- pedido del titular de una sola acción suscrita con derecho
a voto, por el juez del domicilio social, por el proceso no
contribuyente del Impuesto a la Ren- gularidad existiese desde la constitu- contencioso. (...)»
ta y el Impuesto General a las Ventas. ción de la sociedad, los socios tienen 6 El artículo 409º de la Ley establece que: «(...) el directorio,
o cuando éste no exista cualquier socio, administrador o
SOCIEDAD IRREGULAR SOCIEDAD DE HECHO
igual responsabilidad que la mencio- gerente, convoca para que en un plazo máximo de treinta

- Si se celebra Pacto So- - No se celebra Pacto


nada en el párrafo anterior. días se realice una junta general, a fin de adoptar el acuerdo
de disolución o las medidas que correspondan. Cualquier
cial de Constitución. Social de Constitución. El que los socios, representantes y/o socio, director, o gerente puede requerir al directorio para
- Se adecua a forma - No se adecua a forma administradores de la Sociedad Irre- que convoque a la junta general si, a su juicio, existe alguna
de las causales de disolución establecidas en la ley. De no
societaria válida reco- societaria alguna. gular tengan responsabilidad perso- efectuarse la convocatoria, ella se hará por el juez del
nocida por ley. - No formaliza ni ha ini- nal, solidaria e ilimitada significa que domicilio social
- No completa su proce- ciado el proceso de por los actos que éstos realicen en
. Si la junta general no se reúne o si reunida no adopta el
acuerdo de disolución o las medidas que correspondan, cual-
so de fundación. fundación.
nombre de la sociedad responderán quier socio, administrador, director o el gerente puede so-
licitar al juez del domicilio social que declare la disolución
—————————————— con su propio patrimonio hasta el de la sociedad. Cuando se recurra al juez la solicitud se
1 Ley General de Sociedades – Ley Nº 26887 (09.12.97). total de éste, de manera solidaria con tramita conforme a las normas del proceso sumarísimo.»

A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N° 68 811-1
INFORME ESPECIAL
VII
res, los socios podrán separarse de la la separación no se liberarán de las respectivo.
sociedad si la junta general no acce- responsabilidades descritas anterior- Los acreedores de la Sociedad Irre-
diera a la solicitud de regularización o mente, las cuales les corresponde- gular podrán ejercer las acciones con-
de disolución formulada por éstos. rán hasta el momento de su separa- tra ella, sus socios, administradores
Ahora bien, los socios que opten por ción. o representantes sin que la disolu-
ción impida el ejercicio de dicho de-
recho.
Responsabilidad
Personal, solidaria e ilimitada por los contratos y 11. INSOLVENCIA Y QUIEBRA DE LA SO-
actos realizados en nombre de la empresa CIEDAD IRREGULAR
La insolvencia o la quiebra de la socie-
dad irregular se deberá sujetar según
Sociedad Irregular de Origen Sociedad que deviene en Irregular propia disposición de la Ley a la ley de
la materia, es decir a la Ley General del
Socios Fundadores Administradores y Representantes Sistema Concursal – Ley Nº 27809.
Al no haberse logrado la inscripción de la sociedad en el Regis- Serán responsables por los contratos
tro no nace la persona jurídica ni sus órganos, por lo tanto los y actos realizados después de produ- 12. IRREGULARIDAD POR NO ADECUARSE
representantes que se hubiesen designado no asumen aún sus cida la causal de irregularidad. A LA NUEVA LEY GENERAL DE SOCIE-
funciones y los responsables serán los socios fundadores DADES
Finalmente hay que tener en cuenta
que según la Primera Disposición
7. RELACIONES ENTRE LOS SOCIOS Y ma societaria atribuida a la Sociedad Transitoria de la Ley, y luego de varias
TERCEROS Irregular, los acreedores particulares modificaciones, las sociedades de-
En las Sociedades Irregulares las re- de los socios concurrirán con los bían adecuar sus estatutos a más tar-
laciones entre los socios y entre és- acreedores de la sociedad irregular dar hasta el 31 de diciembre de
tos y la sociedad están íntegramente para el cobro de sus créditos, tenien- 2001, de lo contrario devendrían en
reguladas por lo que éstos hayan do en cuenta la prelación que con- irregulares de acuerdo a lo dispues-
pactado o acordado o establecido en forme a ley corresponda a dichos cré- to por la Segunda Disposición Tran-
el pacto social y, en caso no estuviese ditos. sitoria de la Ley.
regulado en dicho pacto, por las dis- Ahora bien, la prelación de los crédi- Sin embargo, mediante Ley Nº 27673
posiciones de la Ley. tos se encuentra regulada en el artí- (21.02.02) se estableció que las so-
Muy distinta es la posición de nues- culo 42º de la Ley General del Siste- ciedades que adecuen su pacto social
tra legislación cuando se trata de las ma Concursal – Ley Nº 27809, el cual y estatuto a las disposiciones conte-
relaciones entre los socios de una establece que el orden de preferen- nidas en la Ley después del plazo es-
sociedad irregular y los terceros a cia es el siguiente: tablecido en la referida Primera Dis-
quienes la Ley protege establecien- Primero: Remuneraciones y beneficios posición no requerirán de convoca-
do que no les podrán ser opuestos sociales adeudados a los trabajado- toria judicial y no serán consideradas
el acuerdo o contrato o sus modifi- res, aportes impagos al Sistema Pri- irregulares y consecuentemente no le
caciones ya que ellos sólo regirán, vado de Pensiones o a los regímenes serán aplicables las consecuencias se-
como ya dijimos anteriormente, en- previsionales administrados por la ñaladas en la Segunda Disposición
tre los socios y entre los socios y la ONP. Transitoria.
sociedad. Segundo: Los créditos alimentarios, 13. CONCLUSIONES
8. ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTA- hasta la suma de una (1) UIT men-
De lo expuesto se pueden obtener
CIÓN DE LA SOCIEDAD IRREGULAR sual;
las siguientes conclusiones:
Tercero: Los créditos garantizados.
En el artículo 429º de la Ley se esta- - A ambas, Sociedades Irregulares y So-
Cuarto: Los créditos de origen tribu-
blece que la administración de la So- ciedades de Hecho, se le aplican los
tario del Estado, incluidos los del Se-
ciedad Irregular le corresponde a los mismos supuestos de responsabili-
guro Social de Salud - ESSALUD, sean
administradores y representantes dad, es decir, ésta será personal, soli-
tributos, multas, intereses, moras,
que hayan sido designados en el daria e ilimitada frente a terceros por
costas y recargos; y
pacto social o en el estatuto o en los los actos y/o contratos asumidos por
acuerdos entre los socios. Quinto: Los créditos no comprendi- la sociedad.
dos en los órdenes precedentes.
En este punto es necesario analizar - Es importante determinar desde que
que sucede cuando ni en el pacto 10. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA momento una sociedad debidamen-
social ni en el estatuto se ha nom- SOCIEDAD IRREGULAR te constituida deviene en irregular ya
brado administrador o representan- Para poder disolver una Sociedad Irre- que desde ese momento la respon-
te de la sociedad. En este caso, la gular se deberá utilizar el mecanis- sabilidad de dicha sociedad se trans-
forma en solidaria e ilimitada con los
PRIMERA QUINCENA - AGOSTO 2004

sociedad no podría entonces reali- mo o procedimiento establecido en


zar ningún acto urgente como con- el pacto social, de lo contrario y a representantes y/o administradores
vocar a junta general o asamblea de falta de éste, será aplicable lo dis- de ésta.
socios por lo que la Ley establece que puesto en la Ley. - Recomendamos, para evitar caer en
en casos como éste, los socios o ad- La disolución de la Sociedad Irregu- las responsabilidades descritas con las
ministradores de la sociedad podrán lar puede tener lugar sin observan- consecuencias que ello significa, to-
realizar actos urgentes y solicitar cia de formalidades y puede mar las medidas necesarias para ter-
medidas judiciales cautelares. acreditarse, entre los socios y frente minar los procesos de constitución e
9. CONCURRENCIA DE LOS ACREEDORES a terceros por cualquier medio de inscripción en el caso de las Socieda-
PARTICULARES Y SOCIALES prueba; sin embargo, será necesario des Irregulares así como, en el caso
en el caso de las Sociedades Irregu- de las sociedades de hecho, optar por
En el caso de la concurrencia de
lares inscritas que la disolución de alguna de las modalidades societarias
acreedores de la sociedad, la Ley es-
las mismas sea inscrita en el Registro contenidas en la Ley.
tablece que dependiendo de la for-

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