Unidad 1:

El Derecho Económico como categoría

sistemática.
 Contenidos
• 1. Génesis y evolución de la ordenación
jurídica de la economía.
• 2. El orden público económico.
• 3. Concepto de derecho económico.
 I. Génesis y evolución de la ordenación
jurídica de la economía.
• 1. Etapas de la relación entre Derecho y Economía
(perspectiva histórica).
• 2. El intervencionismo económico.
• 3. El carácter prevalente de la ordenación jurídica de la
economía.
• 4. Las técnicas de intervención del Estado
en la economía.
 1. Etapas de la relación entre economía y Derecho.

• El teórico Rodolfo Stammler (1896) comenzó con

los intentos por formular teóricamente la cuestión
acerca de las relaciones entre Derecho y
Economía.
• Se puede afirmar que se trata de una relación
cambiante que reconoce varias etapas, teniendo
denominador común el análisis del rol del Estado
como articulador de las relaciones entre Derecho y
economía.
 Etapas

• A) La ética medieval.
• B) El liberalismo económico.
• C) Las características del liberalismo de fines del
XIX y comienzos del XX.
• D) El desorden real de los años 20 a 40 del XX.
• E) Los nuevos objetivos: El crecimiento y el
desarrollo.
 a) La ética medieval.

• Hasta fines del siglo XVII existía una ordenación

ética de la economía.
• La ética medieval exigía que la ordenación
jurídica de lo económico fuera conducente a la
virtud y la justicia.
• No se concibe la movilidad social sino la
conservación del sistema que impera en la
ordenación social.
• El orden económico se sustenta en las regalías y el
gremialismo.
• No se ha teorizado acerca de los fenómenos de producción,
cambio y distribución de bienes.
• Se ha teorizado acerca de la ética económica, íntimamente
vinculada a la teología en ideas de moderación y
equilibrio.
• La acción económica era un instrumento: “Todos los
hombres deben vivir de su trabajo conveniente y nadie
debe obtener ganancias excesivas”.
• La ética exigía una regulación jurídica capaz de conseguir
el dominio de la realidad económica, ya que no existía un
orden económico propiamente dicho, sino tan solo un
orden jurídico fundado en ideas exclusivamente morales./
 b) El liberalismo económico.

• En los siglos XVIII y XIX predomina la idea de una

ordenación natural de la economía, que dará lugar a un
sistema jurídico basado en la libertad y que no debía
perturbar el orden económico natural.
• Este modelo surge a partir de la actividad y progreso de la
burguesía y el comercio, que surgen a finales de la edad
moderna, dentro de un proceso de secularización de los
valores.
• Frente a un modelo orientado a la ética religiosa se inicia
otro orientado a la creación de riqueza y bienestar.
 b) El liberalismo económico.

• Con los fisiócratas franceses (Quesnay), pero sobre todo

con los aportes de la escuela escocesa liderada por Adam
Smith a fines del S. XVIII toma forma el liberalismo
económico:
• El orden económico tiene una racionalidad propia que
establece un orden natural, y que no debe ser mediatizado
por ideas morales.
• Se recurre a la idea de la “mano invisible” para explicar el
contenido de la doctrina.
 b) El liberalismo económico.
• “La riqueza de las naciones” A. Smith:
• “todo individuo se esfuerza por emplear su capital de tal
modo que el valor de sus productos sea maximizado. Por
regla general no se propone el interés general,e ignora
además en que medida lo logra.
• No se preocupa sino de su propia seguridad, de su propia
ganancia o lucro, y al actuar así es conducido por una
mano invisible para el logro de un objetivo que él no se
había propuesto.
• Al perseguir su interés particular, sirve a menudo al interés
social con mayor eficacia que en los casos en que tiene
realmente la intención de promoverlo”
 b) El liberalismo económico.

• La figura central del liberalismo es el mercado:

Nadie lo gobierna, funciona espontáneamente y
provoca resultados sociales no queridos por los
individuos.
• Para el normal funcionamiento del mercado se
requiere:
– Libertad.
– Propiedad.
– Igualdad y simetría de la información.
– Estado mínimo.
 b) El liberalismo económico.
• ¿Cuál es la función del Derecho?
• No entorpecer el funcionamiento de la mano invisible, es
decir, de las fuerzas naturales que gobiernan el mercado.
• No interferir en la causalidad de las leyes de la economía.
• El Derecho del S. XIX es un sistema de libertad donde la
justicia material se encuentra ausente.
• Por ejemplo, no prevalece la idea de la equivalencia
material de las prestaciones de un contrato, sino sólo la
libertad en el consentimiento: No hay mejor justicia que la
que acuerden las partes./
 c) Las características del liberalismo de fines del
XIX y comienzos del XX.

• El Estado liberal surge como reacción al

orden del antiguo régimen, imponiendo en
la sociedad los siguientes parámetros:
• Garantía jurídica de la libertad económica y
la propiedad privada.
• Estado gendarme.
• Separación estado-sociedad.
• Separación Derecho público-privado.
 c) Las características del liberalismo de fines del
XIX y comienzos del XX.

• G. Farjat (1977) distingue las siguientes características de

los sistemas jurídicos liberales:
• 1. Separación del derecho público y el derecho privado: El
Estado como representante del interés general no tiene
razón de intervenir en la economía, ya que dejando actuar
los intereses privados se obtiene el mejor resultado. El
Derecho privado es el derecho de la autonomía individual
y de las relaciones concordantes, el Derecho público es el
derecho del mando y de las relaciones de subordinación.
• 2. El orden público económico liberal promueve una
sociedad atomizada de empresas, prohíbe las coaliciones, y
toma precauciones ante agrupamientos y corporaciones.
c) Las características del liberalismo de fines
del XIX y comienzos del XX.
• Siguiendo a Ripert puede decirse que las primeras
intervenciones del Estado en la economía tuvieron
lugar para sancionar coaliciones e infracciones a la
libre competencia, pero con carácter inorgánico.
• Ejemplos en EEUU:
• Sherman Act (Antimonopolios)
• Interstate Commerce Comission (control de
tarifas)
 Sherman Act. 2 de julio de 1890

• Todo contrato o combinación de contratos en la forma de

una fiducia (trust) o en cualquiera otra forma o
conspiración que restrinja el intercambio o el comercio
entre los estados o con otras naciones, se declara ilegal.
• Primera colisión entre el orden público y la libertad
contractual (autonomía de la voluntad)
• El 2 de marzo de 1892, la Corte Suprema de los EEUU
declara nulo el contrato de fiducia de la Standard Oil Co. Y
se disuelve la sociedad por ella constituida con más de 70
empresas “filiales”.
2 de marzo de 1892: Se ordena la primera disolución
de una empresa en EE.UU.
 d) El rescate del modelo liberal a partir del
“desorden real” de los años 20 a 40 del S XX.

• El funcionamiento automático del mercado y la libertad

fue un ideal desmentido por los acontecimientos:
• La revolución industrial trajo como consecuencia fuertes
migraciones, concentraciones urbanas y graves problemas
sociales, como la explotación de trabajadores, falta de
vivienda, trabajo de menores, etc.
• Con la crisis del 29 se agudizan los conflictos sociales, que
se habían iniciado a comienzos de siglo.
• En el período de entreguerras surgen grandes
concentraciones industriales y empresariales, que falsean el
mercado y dan lugar a las primeras leyes antimonopolio.
 d) El rescate del modelo liberal a partir del
“desorden real” de los años 20 a 40 del S XX.

• El liberalismo debía superar dos aspectos:

• 1. Legitimar su capacidad de producir bienestar:
– Se habían instaurado sistemas socialistas que
contradicen las bases del liberalismo y ofrecen
bienestar a los ciudadanos.
• 2. Superar los perjuicios de la concentración
capitalista:
– La concentración industrial modificó las fuerzas
sociales creadoras del Derecho, ya que las “víctimas”
de dicha concentración exigen la intervención estatal en
la economía.
 d) El rescate del modelo liberal a partir del
“desorden real” de los años 20 a 40 del S XX.

• El fracaso del “orden natural” hizo cambiar al

Estado abstencionista por el Estado
intervencionista en que esta acción pierde el
carácter ocasional, sectorial y transitorio.
• Las bases del liberalismo cambian y el postulado
del laissez faire, laissez passer es sustituido por la
planificación indicativa y la administración
pública prestadora de servicios económicos, en el
marco de la primacía de la iniciativa privada y la
acción pública subsidiaria.
 e) Los nuevos objetivos: El crecimiento
y el desarrollo.
• A partir de la segunda mitad del S XX la intervención y
regulación económica comienza a constituir un sistema
organizado de normas con ciertos objetivos:
– Garantizar la libre competencia en los mercados.
– Protección de consumidores y usuarios.
– Regulación de actividades económicas críticas.
– Regulación de la actividad empresarial del Estado.
– Regulación de la actividad de fomento productivo.
– Regulación de mercados financieros.
• Lo que ha cambiado es el rol del Estado, que ahora debe
ofrecer garantías de orden económico que lleve al
crecimiento y al desarrollo.//