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Tenemos que considerar que el SAP sólo procede para los procedimientos de
evaluación previa; tal como lo precisa el artículo 1º de la LSA, que a su vez regula
los supuestos en los que procede:
Cuando se habla de recursos; tenemos que tener claro que los medios
impugnatorios en sede administrativa son tres: reconsideración, apelación y
revisión[7]. Estos, se sustentan en la facultad de contradicción de los
administrados respecto de las decisiones administrativas que le generan un
perjuicio. La finalidad de cualquiera de los recursos mencionados será cuestionar
un acto administrativo anterior que ha denegado o desestimado la solicitud del
administrado. Entonces, si nos encontramos dentro de un procedimiento de
evaluación previa donde se ha emitido un acto administrativo desfavorable e
interponemos un recurso contra éste; recurso que no es contestado dentro del
plazo de ley; la consecuencia será la aplicación del SAP.
“La tesis del silencio como un acto administrativo tácito no es aceptable. Todo
acto administrativo es el producto de una declaración intelectual, ya que
exterioriza al plano jurídico un proceso intelectivo. Este elemento está ausente
en el silencio (negativo). De ahí que se lo considere un hecho al cual el legislador
le asigna ciertos efectos jurídicos en beneficio de los administrados”[20]. En este
contexto, la LSA ha regulado en su Primera Disposición Transitoria,
Complementaria y Final, todos los supuestos de aplicación del SAN, que a
continuación detallamos:
Este supuesto se explica por sí solo; ya que los administrados que buscan
obtener una autorización para explotar casinos de juego y máquinas
tragamonedas; podrían atentar contra la salud de las personas por causa de la
ludopatía; por otro lado, es bastante conocido que el financiamiento de esta
actividad podría estar vinculada al delito de lavado de activos; razones más que
suficientes para actuar en defensa del interés público y promover la aplicación
del SAN ante la ausencia de manifestación expresa por parte de la
Administración Pública.
”Lo lógico, dado que el silencio negativo no era un acto propiamente tal, era
admitir que el acceso a la vía jurisdiccional una vez cumplidos los plazos
indicados quedaba abierto indefinidamente en tanto la Administración no dictara
la resolución expresa de la que, según Ley, no podía en ningún caso
excusarse”[26]. En resumen, no puede computarse ningún plazo ni término para
hacer uso de los recursos porque de lo contrario se estaría violentando el
derecho de todo administrado a la tutela judicial efectiva, desde la perspectiva
de acceso a la jurisdicción, tal como lo ha explicado el Tribunal Constitucional
Español en su sentencia 171/2008 del 15 de diciembre de 2008.
Así las cosas, si nos encontramos frente a este procedimiento especial, donde
se ha emitido un acto administrativo sancionatorio, respecto del cual hemos
interpuesto el recurso respectivo; y si esta impugnación no se atiende dentro del
plazo de treinta días, entonces no se podrá presumir que nuestro
cuestionamiento ha sido estimado (como en el caso de los procedimientos de
evaluación previa); todo lo contrario, conforme al principio de legalidad,
entenderemos que dicho recurso ha sido desestimado con la finalidad de
continuar el procedimiento administrativo o iniciar el judicial. Bien, en esta etapa,
si el administrado asume el SAN y presenta su impugnación y no obtiene
respuesta de la Administración, recién se configurará el SAP; y esto es así
porque la finalidad de la potestad sancionadora es salvaguardar el interés público
por encima del particular. Recordemos que en este caso, el procedimiento no
responde al ejercicio del derecho de petición administrativa, sino más bien al
ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración.