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Facultad de Derecho
Cátedra de Derecho Penal I
Prof.: Luís Ducos
Es derecho penal puede ser entendido como un conjunto de normas que amparan bienes
protegidos para la sociedad, cuya sanción es la pena aplicada por medio de un proceso
penal. La sanción penal consiste en la privación de bienes jurídicos básicos.
Lo que distingue al derecho penal de las otras ramas del derecho es la fuerza con la que se
castiga → es un derecho castigador. Por tanto, su característica principal es la ultima ratio
(ultima razón), es decir, es el ultimo medio al cual se recurre, cuando ya no resultan
aplicables las otras ramas del derecho.
» En este sentido, la pena puede ser definida como la perdida o disminución de sus
derechos personales que la ley impone a una persona (el delincuente), como
consecuencia de determinados hechos (el delito), para evitar, hasta donde sea posible,
1 La materia contenida corresponde básicamente a lo pasado por el profesor en las clases, aunque en los
puntos oscuros de la materia pasada por la ayudante xD he tenido que recurrir a algunos autores como
Etcheverry y Cury principalmente.
2 Para efectos de una mayor comprensión, el orden temático de la materia esta expuesto en relación al
programa y no de acuerdo a las fechas de clases.
su proliferación, fortalecer el respeto por los bienes jurídicos y asegurar así las
condiciones elementales de convivencia, todo ello dentro de los limites que determina
la dignidad humana del afectado. «
La principal diferencia entre ambas definiciones es que la primera no incluye como una
de las consecuencias por hechos ilícitos las medidas de seguridad, asociando
únicamente las penas. Las medidas de seguridad no siempre son consecuencia de un
delito, pues es posible imponerlas también cuando faltan algunos de los elementos que
integran la estructura de un hecho punible- en particular, la reprochabilidad-. Así
ocurre, por ejemplo, con la internación en un establecimiento psiquiátrico, dispuesta
para el loco o demente por los artículos 682 y ss. del C.P.P. cuando haya ejecutado un
hecho que importa un delito. En tal situación, efectivamente, el sujeto ha realizado una
conducta típica y antijurídica que, sin embargo, no es culpable, a causa de la
inidoneidad del autor para ser objeto de un juicio de reproche personal por su acción.
Por otra parte, el derecho penal es público porque la función de realizarlo, diciéndolo y
ejecutándolo en los casos concretos, pertenece exclusivamente a órganos del poder público
→ esta es la Potestad punitiva del Estado “ius puniendi” o derecho para castigar.
En el Derecho actual, por lo tanto, se encuentra proscrita la justicia penal “de mano
propia”:
- el particular no puede castigar por si mismo al que lo hizo victima de un delito.
- Por regla general, tampoco cuenta con la facultad de impedir que se imponga una
pena al ofensor, o evitar la ejecución de ella (art. 19 C.P).
2. Es secundario o subsidiario (ultima ratio): esto quiere decir que la pena solo
debe emplearse cuando el ataque al bien jurídico no puede sancionarse de
manera apropiada acudiendo a los medios de solucionarlo de que disponen las
otras ramas del ordenamiento jurídico. La pena es, pues, un recurso de ultima
ratio (lo mismo debe decirse de las medidas de seguridad y corrección). Este
carácter secundario o subsidiario del derecho penal es una consecuencia de las
tendencias político- criminales del presente, inspiradas en el principio de
humanidad.
Como el derecho penal suele amparar bienes jurídicos que también reciben la protección de
otros ordenamientos, sus relaciones con ellos son múltiples y estrechas. En este sentido, son
de vital importancia, los puntos de contacto con el:
a) derecho constitucional
- principio de legalidad: nullum crimen nulla pena sine lege.
b) derecho civil
c) derecho administrativo
- vinculaciones con el derecho penitenciario
- vinculaciones con las medidas de seguridad y corrección
d) derecho procesal
- Principio nulla poena sine indicio: nadie puede ser sometido a una pena sino
después de haber sido juzgado por un tribunal de derecho, en un proceso formal
legalmente regulado, dentro del cual el sujeto cuente con la posibilidad real de
defenderse oportuna y eficazmente.
- principio in dubio pro reo: cuando de la prueba reunida en el juicio penal no resulta
la absoluta certeza de que el sujeto ha incurrido en un hecho punible, el procesado
debe ser absuelto (la duda favorece al reo).
Ahora bien, el delito y los medios de que se sirve la sociedad para combatirlo son objeto de
estudio desde diferentes puntos de vista, lo que ha dado origen también a disciplinas
distintas. Son las llamadas ciencias penales, dentro de las cuales podemos mencionar:
ͽ La Política Criminal → tiene a su cargo la critica del derecho penal vigente y la tarea de
impulsar su perfeccionamiento futuro. Constituye, por tanto, una ética social aplicada al
campo del ordenamiento punitivo.
Existe escasa información sobre las “practicas penales” imperantes entre los distintos
pueblos que vivían a lo largo del territorio al iniciarse la conquista. De todos modos, es
indudable que no se trató, en ningún caso, de auténticos sistemas normativos legalmente
formalizados, sino de costumbres más o menos arraigadas, a las cuales es difícil atribuir
incluso la jerarquía de derecho consuetudinario propiamente tal. Al parecer, en principio
operaba un sistema de composición (reparación pecuniaria), que se extendía incluso a
infracciones como el homicidio y el adulterio. A falta de composición procede la venganza
privada, donde la responsabilidad es objetiva, es decir, no importa si quien causo un
resultado lesivo actuó en forma voluntaria, imprudente o casual; no reconoce el castigo de
la tentativa. Posiblemente por esto mismo, la reacción punitiva no grava únicamente al
autor del hecho sino a toda su familia.
Con el tiempo, el castigo será determinado por los jefes de un grupo una vez que el
afectado lo denunciara. Pero con la invasión de los bárbaros se formara una especie de
proceso u ordalías (suerte de Tribunal Supremo) → donde la culpabilidad del sujeto era
determinada mediante pruebas de fuerza.
Las civilizaciones posteriores basaran todo lo relativo al castigo penal en sus convicciones
religiosas. De hecho, con posterioridad y ya en la edad media, la administración de la
3 De todas formas es mucho mas completo lo que subió el profesor a u-cursos sobre esta materia, yo
transcribí lo que paso en clases.
justicia estaba dada a los reyes o monarcas y a los papas (pero no existía un sistema penal
propiamente tal).
En la época anterior al iluminismo el Estado nace como una necesidad social, en el cual las
personas depositan parte de sus derechos para que un ente superior y orgánico vele por
ellos, es así como adquiere el ius puniendi o derecho para castigar. Sin embargo, este
periodo es quizás uno de los mas vergonzosos de la historia, por la arbitrariedad que
imperaba en los procedimientos, el empleo generalizado de la tortura como medios de
prueba, la crueldad de las penas y la desigualdad con la que se las imponía atendiendo a
consideraciones de clase, fortuna, religión, nacionalidad, etc.
Más tarde una corriente de opinión comenzara a cuestionar la forma en que el Estado
administra el ius puniendi y sus alcances. El movimiento que reacciono en contra de esta
situación, echando las bases del derecho penal contemporáneo, solo se produjo en la 2°
mitad del siglo XVIII y constituye un merito de la ilustración. Lo encabezo Cesare
Bonessana, Marques de Beccaria, quien con el apodo de CESARE BECCARIA, escribe su
única obra importante: “Tratado de los delitos y de las penas”, que se publico por primera
vez en Liorna en 1764.
La importante de Beccaria es que este sienta las bases del derecho penal moderno, dando
origen a la Escuela Clásica al postular que:
Esta escuela es la base de de las primeras leyes y códigos europeos y americanos. Sus
planteamientos giran básicamente en torno a 3 aspectos principales: el delito, el delincuente
y la pena.
En la segunda mitad del siglo XIX adquieren una importancia predominante las corrientes
filosóficas de acento naturalista, cuya expresión mas divulgada fue el positivismo,
encabezado por AUGUSTE COMTE y HERBERT SPENCER. En el ámbito penal, esta
corriente significo un desplazamiento del interés (que hasta entonces recaía sobre las
normas y sus condiciones de legitimidad), proyectándose sobre el hecho antisocial en sí
mismo y sobre su autor, a los cuales se puede, efectivamente, someter a un examen
empírico. Ya no se trata de alcanzar soluciones justas, sino socialmente eficaces,
extrayéndose en forma directa del estudio del delincuente, de sus características personales
o de las particularidades de su situación social. Esta escuela postula:
El positivismo provoco desorientación e incluso fue empleado muchas veces para legitimar
irrupciones arbitrarias en la esfera de derechos de los ciudadanos. Sin embargo, hizo
también aportes valiosos al progreso del derecho penal:
la ciencia del derecho penal tiene por objeto el estudio sistemático de las normas de
derecho penal. Aspira a identificar las instituciones fundamentales del ordenamiento y
precisar la estructura y el sentido. La Ciencia del Derecho penal es una dogmática, en el
sentido positivista, porque para ella las normas de la ley en rigor constituyen un dato cuyo
valor puede cuestionar, pero cuya existencia se le impone.
1. Principios materiales
- necesidad de la pena
- lesividad
- los derechos humanos y la dignidad de la persona
2. Principios Formales
- nullum crimen nulla pena sine lege previa o principio de reserva o legalidad
- extensión al principio de que no hay pena sin culpabilidad.
El estudio de las fuentes obliga referirse, al menos de una manera general al principio de
reserva general. La primera vez que se señalo fue por Vicaria, pero anteriormente estuvo en
el Digesto y en la declaración americana de independencia. Pero no será sino a partir de la
revolución francesa que será incluido en el articulo 8° de la Declaración de DD.HH. Este
principio tiene por objeto impedir la arbitrariedad de las condenas y es de carácter
garantista.
Al estudiar las fuentes de un conjunto de normas penales, se suele mencionar diversos
tipos, no obstante, el carácter legalista del derecho penal (art. 18 n°3 C.P.R.), impide
emplear mayores fuentes que la misma ley. Pese a lo anterior, existen las denominadas
“fuentes mediatas”, ya que en la medida en que sirven para discutir las leyes son una
especie de fuente indirecta. Son fuentes mediatas: la moral y la jurisprudencia.
La ley es entonces el único fundamento seguro del derecho penal, por disposición de la
constitución. Es necesario aclarar además, que la costumbre jamás constituirá fuente alguna
de derecho penal, pues nos llevaría a la anarquía legal y a la incertidumbre total.
I. Nociones generales
El ius puniendi → es la facultad del Estado de prohibir o mandar ciertos hechos, bajo
amenaza de sancionar la transgresión con una pena (Cury). Es el derecho de castigar.
Existen autores que critican esta facultad del Estado por cuanto carece de limitaciones de
entes externos (es el Estado mismo el que se auto limita), sin embargo, existe un consenso
generalizado respecto de que el ius puniendo para que no caiga en un autoritarismo
extremo, debe gestarse en un Estado que detente las siguientes características:
1) Estado de Derecho
2) Estado Social
3) Estado Democrático
En un Estado Social el ejercicio del ius puniendi debe restringirse solo a mantener la paz
social y el respeto a los derechos fundamentales
Por ultimo, debe darse en un Estado Democrático, con amplio respeto a los derechos
fundamentales del hombre, así como a los siguientes principios:
-Principio de Humanidad
-Principio de Culpabilidad
-Principio de Proporcionalidad de la pena
-Principio de resocializacion
a. Según la gravedad :
En este caso es necesario distinguir si se trata de: crímenes; simple delitos o penas.
Además, es necesario señalar que existen penas accesorias a estos y que son: la multa y el
comicio
1) penas corporales
2) penas infamantes (afectan la honorabilidad de la persona)
3) penas privativas de libertad
4) penas privativas de otros derechos
5) penas pecuniarias
1) penas divisibles
2) penas indivisibles
1) penas aflictivas
2) penas no aflictivas
1) penas principales
2) penas accesorias
→ Prisión
→ Reclusión
→ Presidio
Ahora bien, tanto la prisión como la reclusión, pueden clasificarse a su vez en: perpetuas y
temporales. La prisión o reclusión temporales se clasifican además en: temporales menores
o mayores, en sus respectivos grados mínimo; medio y máximo
→ Relegación
→ Confinamiento
→ Extrañamiento
→ Destierro
→ Sujeción a la vigilancia de la autoridad
La eliminación de la pena de muerte se inicio con la moción del senador Juan Hamilton,
básicamente porque Chile adhiere al Pacto de San Jose de Costa Rica (art. 4°). La supresión
de la pena de muerte se dio con la ley N° 19.520; no obstante, un subsecretario de marina
señalo que la pena era útil para el código de Justicia Militar en tiempos de guerra.
F. DETERMINACION DE LA PENA
Existen a este respecto, 2 criterios de unidad que son: La unidad natural y la unidad jurídica
Cuando una conducta naturalmente realiza varias acciones, pero para su propósito
constituyen una sola acción (por Ej.: un hombre que da varias apuñaladas para matar a una
persona).
i. Teoría del delito complejo: Cuando una serie de actos son valorados
como una unidad por el tipo penal. Es la ley la que lo unifica y se da en
delitos complejos. (por Ej.: robo con violencia)
-- Principio del Ámbito de protección de la norma: se refiere a los bienes jurídicos a los
que se extiende la protección, a las modalidades de ejecución y a si se colma o no el tipo (el
tipo se colma cuando la conducta se agota a si misma, por Ej., el homicidio)
Ahora bien, una acción puede afectar a varias personas y a varios patrimonios, pero sin
embargo, constituyen una misma acción. El concurso puede ser de 2 tipos principalmente:
Cuando se trata de una acción que conforma mas de un delito es ideal y cuando un mismo
sujeto ha realizado 2 o mas acciones que constituyen a su vez, mas de un delito es material
o real , pues se trata de una pluralidad de acciones realizadas por un mismo sujeto que no
ha sido condenado por ninguna de esas acciones.
Los elementos del concurso real o material son los siguientes:
Lo que rige en este caso es el principio de la “acumulación material de todas las penas”, lo
cual constituye un obstáculo para otros sistemas subsidiarios como la acumulación jurídica
>> Principio de la Acumulación material de las penas → imponer las penas que
corresponden a los diversos delitos en un solo sujeto (art. 74 C.P.)
→ Si los delitos de = naturaleza pueden considerarse por analogía, se les aplicara la = pena,
aumentándolo en 1 o mas grados.
→ Si los delitos son de ≠ naturaleza se les aplicara la pena del delito mayor, aumentándolo
en 1, 2 o 3 grados según el número de delitos.