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Escuela de derecho UNTRM Docente Abog.

Luz Narda Leon Torres

Derecho Civil I – Personas (Perú)

1. Introducción: Derecho Civil


2. Evolución histórica del concebido
3. La presencia del ordenamiento jurídico
4. Biogenética y la concepción artificial frente al derecho
5. La persona
6. Tratamiento de los derechos de las personas DD.HH.
7. Los actos de disposición sobre el propio cuerpo - los transplantes de
órganos
8. La identidad en los sujetos del derecho
9. Domicilio
10. Capacidad e incapacidad de la persona
11. Fin de la persona
12. Registro de estado civil
13. Noción jurídica de la persona jurídica
14. La asociación
15. La fundación
16. El comité

INTRODUCCIÓN: DERECHO CIVIL


1.1 CONCEPTO DE DERECHO CIVIL
Para iniciar la definición de derecho, debemos tener siempre en cuenta de que el
hombre por su naturaleza es un ser social, por lo tanto deberá guiarse de
ciertas normas de conducta, las cuales le serán impuestas durante el transcurso
de su existencia en la sociedad; si el hombre no fuese un ser social o simplemente
no estuviese rodeado de otros semejantes, no serían necesarias normas de
conducta, recordemos que Robinsón Crusoe no necesitó de normas de
convivencia en la isla sino hasta que llegó Viernes.

Las normas que tenemos son dos:


 Normas éticas, que son las normas que rigen la moral; y
 Normas Técnicas, que rigen el modo de realizar actividades con la mayor
precisión posible.

Derecho proviene del verbo en latín "dirigere" que quiere decir: conducir, dirigir,
gobernar, recto, severo, directo o derecho.

El Derecho en sí es muy difícil de definir. Algunos lo definen como normas de


conducta, otros como conjunto de principios, reglas o preceptos a lo que el
hombre esta sometido con la facultad de seguirlas o violarlas; por otra parte
Miguel Reale sostiene que el derecho corresponde a una exigencia esencial e
insoslayable de una convivencia ordenada, pues ninguna sociedad podría subsistir
sin un mínimo de orden, de dirección y solidariedad.[1]
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El derecho es por consiguiente, un hecho o fenómeno social; sólo puede existir en


la sociedad y no puede ser concebido fuera de la misma. [2]

El derecho como actualmente lo conocemos se concibió en Roma, aunque en


dicha época la palabra que invocaba "derecho" era "ius", así, el derecho
romano se dividía en el "ius cogens" que únicamente daba obligaciones al
ciudadano y le dictaba derechos inobjetables, es decir, que el ciudadano no podía
protestar o reputar lo que el estado le obligaba a cumplir. También existía el "ius
dispositivum", que eran los derechos meramente de los ciudadanos, los cuales
podían verse sujetos a pactos entre los sujetos, y en el cual, el estado no
intervenía necesariamente.

Actualmente el derecho, está dividido en 2 ramas principales -derecho público


y derecho privado- que a su vez se subdivide en una serie, de ramas.

 El derecho público, es lo equivalente al "ius cogens",


 derecho privado es lo equivalente al "ius dispositivum", es aquí donde
encontramos al derecho civil, siendo la rama más importante del derecho
privado.

¿Qué es el derecho civil a todo esto?

El derecho civil es el conjunto de principios encargados de regular las relaciones


entre las personas.
Las relaciones pueden darse entre particulares, o entre estos con el Estado.
Tenemos así, por ejemplo relaciones entre particulares a un contrato de compra-
venta, y entre particulares con el estado, todo aquello concerniente a los derechos
de las personas, por ejemplo, el derecho a la salud, al medio ambiente, etc.
Así podemos concluir en que el derecho civil es un derecho exclusivo de los
particulares, pese a que es dictada por el Estado, se refiere única y
exclusivamente a las relaciones entre las personas.

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1.2 Importancia del Derecho Civil:


Según Aníbal Torres Vásquez, y como ya se mencionó antes, el derecho civil es
la rama más importante del derecho privado, pero ¿por qué?, porque es de
aplicación supletoria en las demás ramas del derecho, cuando en ellas exista un
vacío[3], esto está previsto por el Artículo IX del título preliminar del código civil.
A la vez, el Derecho civil obtiene su importancia porque protege derechos
fundamentales de los individuos, tales como los derechos extrapatrimoniales, que
son los derechos a la vida, al nombre, entre muchos otros. Podemos fundar
dicha importancia en que los códigos civiles han llegado, en varias ocasiones, a
ser más estables que las constituciones, tenemos el caso último en que el código
civil peruano vigente a la fecha, promulgado en 1984, ha sufrido múltiples
transformaciones en su contenido, más no ha sido derogado.
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En cambio, durante ese periodo, y muy cercano a la fecha, hemos cambiado


de constitución en dos ocasiones (una de 1979 y la vigente de 1993).

1.3 Contenido del Derecho Civil:

Ya se dijo, de que el derecho civil afecta a las personas, y por el mismo hecho de
que afecta a las personas, se tendrá que considerar lo siguiente: Que
según Aristóteles con respecto a la naturaleza del hombre mencionó que "el
hombre es un ser social por naturaleza", de dicho enunciado hay que entender,
que el hombre - es decir, la persona- tiende a vivir en sociedad, ya que se
encuentra ligado a convivir con otros seres de la misma especie; así encontramos
que de la convivencia con otras personas acontecerán una serie de resultados,
como por ejemplo, de la unión del hombre y la mujer, se generará el matrimonio, lo
cual da paso a la familia y a otras consecuencias de por sí.
Fernández Vidal, indica dos contenidos: el derecho civil objetivo, y
los derechos civiles subjetivos.

 El derecho civil objetivo, está conformado por normas jurídico civiles que
componen el Código Civil, y todas las demás que lo complementan. Así, se
regulan los derechos de los individuos, al igual que sus deberes.
 Los derechos civiles subjetivos, están conformados, por la vida en
sociedad, y los resultados de la vida colectiva.

El derecho objetivo regulará los resultados de los derechos civiles objetivos.


Podría concluirse en que uno es la norma y el otro sería el resultado de la relación
del hombre.
Asimismo, Torres Vásquez menciona, que el contenido del derecho civil tiene
7 principios fundamentales, estos principios están ligados al derecho civil
subjetivo que menciona Fernández Vidal, estos son:

a) Principio de Personalidad.
b) Principio de autonomía de la voluntad.
c) Principio de la libertad de estipular negocios jurídicos.
d) Principio de la propiedad individual.
e) Principio de la intangibilidad familiar.
f) Principio de la legitimidad de herencia y del derecho de testar.
g) Principio de la solidaridad social.

También menciona al derecho civil objetivo, cuando hace referencia a


la codificación del derecho civil.

1.4 División del Derecho Civil:


El derecho civil se divide en:
 Derechos Patrimoniales: Que son valuables en dinero.

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 Derechos Extrapatrimoniales: Intransferibles, no susceptibles


a valor pecuniario, porque son derechos originarios, como la vida, la
libertad.
 Derechos Mixtos: Que están conformados por derechos patrimoniales y
extrapatrimoniales, como las consecuencias del derecho de familia

1.5 Las fuentes del derecho civil:


Cabe decir que la palabra "Fuentes" proviene del latín "Fontis" que quiere decir
"manantial de donde brota agua".

Las fuentes del derecho en sí son ya conocidas: La Ley, la costumbre,


la jurisprudencia y los principios generales del derecho.

Para el Derecho Civil no es muy diferente, debido a que es una rama del derecho.
Gény clasifica las fuentes del derecho del siguiente modo:

a) Fuentes Formales: Aquí encontramos las que se dan por autoridad, es decir
que son conocidas y han sido reguladas, como la ley, la costumbre, la
jurisprudencia y la doctrina que ha sido reconocida.
b) Fuentes No formales: Que son las fuentes que sirven de apoyo para el
mejor estudio del derecho, como: los principios generales del derecho, y la
analogía.

1.6 Evolución histórica del derecho civil:

a) El derecho en Roma:
Como bien conocemos, el derecho que hoy conocemos nació en Roma, de aquí
es de donde el derecho ha ido evolucionando.
Roma tenía derechos para sus ciudadanos "cives", este derecho exclusivo del
ciudadano romano era el "ius civile"; asimismo tenía para diferenciar un derecho
para los extranjeros "ius gentium" figura creada por los romanos en vista del
crecimiento socio-económico del estado.
En esta época, aunque ya existía división del derecho en cuando a derecho
público y derecho privado, el "ius civile" no estaba ligado al derecho privado [4].

b) El derecho en la Edad Media:

Aún luego de la caída del Imperio Romano de Occidente, los pueblos que habían
sido conquistados en el pasado por los romanos, seguían usando los métodos del
derecho romano, debido a la gran influencia que habían tenido en ellos; aunque al
principio el derecho se rigió por la costumbre, el fuero, los estatutos de las
ciudades, y los estatutos de las corporaciones o gremios.

El derecho que se había conocido en la época anterior era nuevamente usado


desde fines del siglo XI a comienzos de siglo XII. Así y tomando en cuenta al
derecho romano, se crean distintos derechos con la misma característica del "ius
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civile", estos derechos son comunes, es decir, para todos. Aquí es donde el
derecho civil, nace como derecho privado creando a la vez el derecho mercantil.

Al mismo tiempo la iglesia Cristiana crea su derecho Canónico, con la misma


característica de ser común, y se crea a la vez el derecho feudal.

c) El derecho en la Edad Moderna:

Durante esta etapa, podemos encontrar detalles como de que los Estados
procuran ser diferentes de los otros Estados, más aún en el derecho propio,
erradicando así, el uso del Derecho Romano, que prevalecía aún en la edad
media, por uno nacional, propio de cada estado. Es así, como cada Estado va
haciendo sus modificaciones, regulaciones y estudios individualmente. De este
modo es que Francia, promulga su Ordenanza Colbert y D"Aguessau (1484), en
Castilla se crean la Ordenanza de Montalvo, y posteriormente La Nueva
Recopilación (1567)
Durante este periodo, el derecho civil se empieza a identificar más con el derecho
privado, y surge el derecho procesal civil, separado del derecho civil debido a que
en el derecho romano, este no había sido muy estudiado.

1.7 El procedo de codificación del derecho civil, y los códigos más


notables de Europa, Francia 1804, Alemania, Italia 1942 (codificación
europea) y América Latina (Chile, Brasil, Argentina):

 Código Napoleónico (Código Francés 1804): Se puede afirmar de que


este código fue el primer código civil moderno. Se dividió en 3 libros:
a) Libro I: Personas.
b) Libro II: Bienes y distintas modificaciones de la propiedad.
c) Libro III: Modos de adquirir la propiedad.

Ciertamente no siguió el modelo romano, pero es de gran importancia en


la historia de la codificación del derecho civil.

 Código Alemán promulgado en 1896, vigente en 1900:

El Código civil alemán fue promulgado el 18 de agosto de 1896 y entró en vigencia


el 1° de enero de 1900. Algún autor ha llegado a decir que el B.G.B. dejó de lado
la figura de la lesión, ello no fue así. Lo que abandonó fue su formulación objetiva;
es decir, desechó el viejo modelo romano y lo ha vaciado en moldes tomados de
las leyes penales que hemos mencionado más arriba; dispone en su artículo 138:
"Es nulo todo acto jurídico contrario a las buenas costumbres. En particular será
nulo el acto jurídico por el cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o
inexperiencia de otro, obtiene para él ó para un tercero que, a cambio de una
prestación, le prometan o entreguen ventajas patrimoniales que excedan de tal
forma el valor de la prestación que, teniendo en cuenta las circunstancias, exista
una desproporción chocante con ella".
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Aparecen aquí los tres elementos propios de las fórmulas subjetivo-objetivas,


saber: a.- desproporción; b.- aprovechamiento; c.- situación de inferioridad de la
víctima, previendo tres posibles estados que le permiten intentar la acción:
necesidad, ligereza ó inexperiencia.
Fue el segundo gran aporte en cuanto a la codificación del derecho civil que siguió
la sistemática de Savigny, quien decía que el código debía iniciarse por una parte
general, para luego pasar a los derechos
reales, obligaciones, familia y sucesiones. Claro está de que modificó un cuanto el
orden de los libros, así se obtuvo lo siguiente: Un código civil de 5 libros, en que el
primero es una parte general, y finalmente una ley de introducción.
- Libro I: Personas, cosas, negocio jurídico, plazos y términos, prescripción,
ejercicio de los derechos y prestación de seguridad.
- Libro II: Derechos de las Relaciones obligatorias.
- Libro III: Derecho de cosas.
- Libro IV: Derecho de familia.
- Libro V: Derecho sucesorios.

 Código Italiano 1942: Es un código de derecho privado, pues responde a


la doctrina italiana, éste código derogó al código civil de 1865.
Su estructura fue la siguiente: 6 libros y finalmente disposiciones sobre la
ley en general.
- Libro I: Personas y Familia.
- Libro II: Sucesiones.
- Libro III: Propiedad.
- Libro IV: Obligaciones.
- Libro V: Trabajo.
- Libro VI: Tutela de los derechos.

 Argentina:
El Código Civil de la República Argentina es el código legal que reúne las bases
del ordenamiento jurídico en materia civil en la Argentina. Fue redactado por
Dalmacio Vélez Sársfield, como culminación de una serie de intentos de
codificación civil que tuvieron lugar en el país. Fue aprobado a libro cerrado, es
decir, sin modificaciones, el 25 de septiembre de 1869, mediante la Ley Nº 340, y
entró en vigencia el 1 de enero de 1871. Con numerosas modificaciones desde
ese entonces, sigue constituyendo la base del Derecho civil argentino.
El código de Vélez Sársfield refleja la influencia del Derecho continental y de los
principios liberales del siglo XVII, siendo sus principales fuentes el Código
de Napoleón y sus comentaristas, la legislación española vigente hasta ese
momento en la Argentina, el Derecho romano (en especial a través de la obra de
Savigny), el Derecho canónico, el Esboço de un Código Civil para Brasil de Freitas
y diversos códigos que habían sido promulgados por influencia
del movimiento codificador de la época.
La aprobación del Código Civil argentino era necesaria tanto por motivos jurídicos
como por motivos políticos. Con ella se dotaría de unidad y coherencia a la
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legislación civil, ausente hasta ese entonces por la dispersa legislación vigente en
el territorio argentino. Dichas unidad y coherencia, traerían consigo dos beneficios
jurídicos muy importantes: facilitarían tanto el conocimiento del Derecho por parte
de los habitantes como su aplicación por parte de los jueces. Asimismo,
afianzarían la independencia política del país, a través de la independencia
legislativa, y la unidad nacional, por la supremacía del código sobre la legislación
provincial.
A pesar de la estabilidad que el Código Civil le proporcionó al ordenamiento
jurídico argentino, no estuvo exento a lo largo de la historia de diversas
modificaciones, que resultaron necesarias para regular adecuadamente una
sociedad que presentó grandes cambios a nivel social, político y económico. La
reforma más importante que sufrió el código fue producto de la Ley Nº 17.711, de
22 de abril de 1968. Si bien esta ley reformó aproximadamente un 5% del
articulado, se destaca por el cambio de orientación que experimentaron algunas
de las instituciones reguladas. Además, existieron una serie de proyectos de
reforma que no fueron llevados a la práctica. Estos proyectos no sólo proponían la
reforma de las instituciones y un cambio de método, sino que uno propuso
también su unificación con el Código de Comercio, a imitación del italiano.[5]

 Brasil:
El Código Civil de Brasil es el texto legal que establece la normativa en lo civil
en la República de Brasil, específicamente la Ley Nº 10.406 de 10 de enero de
2002) entrando en vigor desde 11 de enero de 2003, con un año de período de
vacancia legal.

Al producirse el proceso independentista brasileño, al igual que en el resto


de Latinoamérica, no se redactó de inmediato un Código Civil, permaneciendo en
vigencia la legislación civil portuguesa. En el siglo XIX, hubo un esbozo de Código
Civil por parte de Augusto Teixeira de Freitas, el cual no fue aprobado, mas sirvió
de base para los Códigos Civiles de Uruguay y de Argentina. El primer Código
Civil brasileño surgió en 1916, con vigencia establecida para 1917; dicho cuerpo
legal fue elaborado por Clóvis Bevilácqua.

El actual Código Civil Brasileño tiene 2.046 artículos, organizados de la siguiente


manera:
- Parte General:
· I - Las Personas
· II - Los Bienes
· III - Los Actos Jurídicos
- Parte Especial:
· Libro I - Del Derecho de las Obligaciones
· Libro II - Del Derecho de Empresa
· Libro III - Del Derecho de las Cosas
· Libro IV - Del Derecho de Familia
· Libro V - Del Derecho de las Sucesiones
- Parte Final de las disposiciones finales y las transitorias.[6]
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 Chile:
El Código Civil de la República de Chile (también conocido como Código de Bello)
fue obra del jurista chileno-venezolano Andrés Bello. Tras largos años de trabajo
(oficialmente en el seno de varias comisiones, pero en la práctica actuando en
forma solitaria), Bello entregó un proyecto de código en 1855, el cual fue enviado
por el Presidente Manuel Montt al Congreso Nacional para su aprobación,
acompañado de un mensaje redactado por el propio Andrés Bello, el 22 de
noviembre de 1855, siendo aprobado el 14 de diciembre de aquel año. Entró en
vigencia el 1 de enero de 1857 y ha permanecido en vigor desde entonces, con
variadas modificaciones.
El Código Civil chileno se estructura en un título Preliminar, cuatro libros y un título
final.
- Título Preliminar: Este título está compuesto por 53 artículos (a diferencia
de los 6 del Código de Napoleón). En estos artículos se trata acerca de la ley,
su concepto, su promulgación, su obligatoriedad, los efectos en el tiempo y el
espacio, su derogación y su interpretación. También define las palabras legales de
uso corriente, trata del parentesco y de la representación legal, define el dolo, la
culpa, la fuerza mayor, la caución y las presunciones, y establece la forma de
computar los plazos.
- Libro I: De las personas (artículo 54 al 564): Al hablar en este Libro
acerca de las personas, no solo se refiere a las personas naturales si no que
también a las personas jurídicas, siendo el primer código que trata
sistemáticamente acerca de ellas. Al referirse acerca de las personas naturales
trata del matrimonio (modificado recientemente por una nueva Ley de Matrimonio
Civil), de la filiación, del derecho de familia, de los tutores y curadores. Desde
1991 en adelante esta sección ha sido modificada profundamente con el fin de
actualizar las instituciones centenarias del código a la realidad del Chile moderno.
- Libro II: De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce (artículo
565 al 950): Este libro estructura los lineamientos básicos acerca de la propiedad,
regulando cuales son los bienes y cuales de estos son apropiables por las
personas, establece los modos de adquirir el dominio, regula los derechos reales y
fijos su contenido y límites.
- Libro III: De la sucesión por causa de muerte y las donaciones entre
vivos (artículo 951 al 1436): Este es el libro más antiguo del Código, siendo
redactado por Bello alrededor del año 1835. Regula, como su denominación lo
indica, todo lo relacionado a las sucesiones (testamentos, herederos, etc.) y con
las donaciones entre vivos. Pese a que su autor era favorable a un régimen
sucesorio libre (la posibilidad de repartir libremente la herencia), sus normas se
basaron en el derecho sucesorio castellano, modificado en aspectos centrales
como la eliminación de la primogenitura y los mayorazgos, y la
no discriminación en razón del sexo.
- Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos (artículo
1437 al 2524): Es la parte más cercana al Código de Napoleón se encuentra en
esta área. Aquí se regula la forma de manifestar la voluntad en el campo del
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derecho y todas sus condicionantes (todos los vicios de los que puede adolecer),
establece el objeto y la causa del acto jurídico y los medios para dar validez a la
voluntad. Se regula los principales contratos utilizados en la vida común
(arrendamiento, compraventa, permuta, etc.), los efectos de estos, sus causales
de nulidad y cierra el texto con la institución de la prescripción (que hace de iure
situaciones de hecho prolongadas en el tiempo.
- Título Final: de la observancia del Código: Fija la fecha de su entrada en
vigencia, el 1 de enero de 1857, y establece la derogación de todas las leyes que
se refieran a materias de las que trata el código, directa o indirectamente en el
país.[7]

1.8 LA CODIFICACIÓN CIVIL PERUANA. ESTRUCTURA DEL CÓDIGO


CIVIL VIGENTE DE 1984

1. Evolución del Código Civil Peruano:

 Código de 1852: Fue aprobado por ley del Congreso el 23 de diciembre


de 1981, y promulgado el 28 de Julio de 1852. Este código tomó de base la
legislación francesa y estuvo inspirado en el Plan de Gayo. Estuvo dividido
en tres libros: De las Personas y sus derechos, de las cosas, de las
obligaciones y contratos.
 Código de 1936: Fue autorizado por el Poder Ejecutivo mediante Ley Nº
8305 el 30 de Agosto de 1936, y tuvo vigencia desde el 14 de Noviembre
de 1936 sustituyendo al código de 1852. Este código estuvo inspirado en el
código Alemán de 1900. Estuvo dividido en un título preliminar, un título
final y cinco libros: Derecho de las personas, derecho de familia, derecho
de sucesiones, derechos reales, derecho de las obligaciones.
 Código 1984 (Vigente): El código actual está basado tal como los
anteriores en el derecho romano y a la vez alemán. Fue promulgado
mediante Decreto Legislativo Nº 295 del 24 de Julio de 1984 y entró en
vigencia el 14 de Noviembre de 1984. El Código civil de 1984 está dividido
hendéis libros: Derecho de Personas, Acto Jurídico, Derecho de Familia,
derecho de sucesiones, las obligaciones, Registros Públicos, derecho
internacional privado; un título preliminar y un título final.

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DERECHO DE LAS PERSONAS


1. EL CONCEBIDO

1.1. Definición del Concebido:


El Concebido es la vida humana intrauterina (aún no nacida) ya que es una vida
humana individualizada, desde el instante mismo de su concepción, o sea a partir
de la fecundación del óvulo con el espermatozoide (1).
El hecho de que sea una vida humana aún no nacida, no implica necesariamente
que estemos denominando únicamente al "embarazo" la suerte de una vida
humana, puesto que como ya conocemos hoy en día existen otras formas
asistidas de reproducción como es la fertilización in Vitro.

Existen 2 teorías para fijar cuando es que aparece el concebido:

1) Por la unión de los gametos (óvulo y espermatozoide)


2) Por la implantación en el óvulo (14 días)

La teoría más acertada en cuanto al concebido es la de la unión de los gametos,


puesto que como ya mencionamos, existen otras formas asistidas de
reproducción, en las que será prescindible el vientre materno, lo cual descarta la
teoría de la implantación del óvulo, ya que en una fertilización in Vitro, no será
necesario el vientre; esta teoría manejaría fácilmente una excusa para admitir el
aborto e igualmente las manipulaciones genéticas, que son penalizadas en
muchos Estados.

El Concebido es un sujeto de derecho, tal como lo menciona el último párrafo del


Artículo 1° del Código Civil actual, y anteriores como: 1852, 1936; y

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Constituciones: 1979, y claro está la actual constitución en el artículo 2° "el


concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"
Este sujeto, sin la necesidad de haber nacido, es considerado "vida humana
en potencia", por el mismo hecho de que aún no ha nacido; pero existe el
supuesto que nazca con vida, esto se puede encontrar desde teorías antiguas del
Concebido, por ejemplo, en Roma, que pese a que el concebido era considerado
"parte de la mujer", no implicaba de que no era un futuro sujeto de derecho, ya
que existía la esperanza de que naciera, y con vida, por lo que se le reservaban
todos sus derechos hasta que naciera con vida.

El concebido está formado por dos etapas:


 la primera es la etapa embrionaria, que es desde la formación del "cigoto"
(la unión de los gametos), esta etapa dura 8 semanas desde el momento de
la concepción; y la etapa Fetal, que es desde las 8 semanas de la
concepción hasta el momento del parto.
12 horas aproximadamente, es lo que demora la "fusión nuclear" de los gametos
para así formar al embrión, a ésta etapa se le denomina "pre- embrión"
De aquí, también hallamos otros 2 criterios o teorías:
1) En la que es posible la manipulación genética del pre- embrión,
antes de las 12 horas de la concepción.
2) No se puede manipular el pre-embrión ni antes, ni después de las
12 horas de la concepción, puesto que ya se dio la unión de los gametos.

 Sujeto de Derecho: Es todo ente (existente o inexistente) capaz de


establecer relaciones jurídicas: patrimoniales, extrapatrimoniales, o mixtas.

1.2 El Concepturus:

Es el sujeto de derecho, no concebido, no nacido. A quien se le atribuye la


misma calidad que la de los demás sujetos de derecho. La figura del concepturus
aparece implícitamente en nuestro ordenamiento jurídico, en el Artículo 100° del
Código Civil: "La fundación se constituye mediante escritura pública, por una o
varias personas naturales o jurídicas, indistintamente, o por testamento" Aunque
sea algo difícil de notar con el simple hecho de leer el artículo, es posible que por
testamento por ejemplo, se le atribuyan derechos a un ser que no existe, y que ni
si quiera haya sido concebido, tal es el caso de las fundaciones.

Tenemos por ejemplo, en distintas legislaciones que hablan del concepturus,


siendo una figura muy rara, puesto que en la práctica no se ha presentado muchas
veces:
- Alemania: Se le considera al concepturus como al concebido, para que se
den sus efectos patrimoniales, tiene que nacer con vida. Aunque estos derechos
no le serán eternos, sólo durarán un máximo de 30 años luego de la muerte del
causante.

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- Italia: Habla de que los hijos de las personas que se encuentren vivas al
momento de la muerte del causante pueden heredar por testamento, no confiere
plazos de extinción del derecho, ni caducidad.
- España: Confiere las mismas calidades que la legislación italiana, pero
limita a un máximo de 2 personas que no hayan nacido.
El concepturus, como ya se dijo es una figura rara en la práctica, esto no quiere
decir de que no existan casos. En consecuencia de esta figura, es factible que
podamos heredar por testamento a nuestro nieto, si es que antes de morir existe
ya nuestro hijo, que puede como no tener hijos, y serán estos quienes heredaran.
Para no ir muy lejos, y en caso concreto tenemos el ejemplo de la fundación que
ya fue antes nombrado; caso en que una mujer quien no tenía herederos,
mediante testamento dejó sus bienes bajo la administración de una persona
allegada para crear una fundación, ésta fundación con nombre propio sin antes de
su formación es considerada un concepturus, puesto que no existía, ni estaba
concebida al momento de la muerte de la mujer, pero fue la que recibió los
derechos patrimoniales.
Finalmente cabe decir, que el concepturus

1.3 Diferencias entre concebido y concepturus:

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EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONCEBIDO


2.1 El Concebido en el Derecho Romano:
Pese a que los romanos se preocuparon por el concebido, le negaron la cualidad
de sujeto de derecho, ya que solo la persona podía adquirirlo, para entenderlo
mejor se tiene que regresar al Derecho Romano, en donde eran consideradas
personas, aquellas que no eran esclavos. Existían 2 calificaciones: La de
Ingenuos, y los Libertinos. Lo que sucedía era lo siguiente, que no se podía
predecir a futuro si este concebido sería esclavo o libre.
La regla general decía, que si una esclava durante su periodo
de esclavitud concebía un hijo, este sería esclavo también, y lo contrario en caso
diferente; pero si durante el periodo de la concepción o al momento del parto la
mujer deja de ser esclava, el concebido al nacer no sería esclavo, bastara un
momento durante la gestación de que la madre dejara de ser esclava para que
definitivamente el hijo sea libre.

Para concederle a un sujeto la calidad de sujeto de derecho debía cumplir los


siguientes requisitos:

a) Status Libre: Por la situación de libertad (antes dicha).


b) Status Civitatis: Que era para el ciudadano romano, solo para él; los
extranjeros eran protegidos por el Ius Gentium.
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c) Status Familiar: Que solo lo tenía el pater familias, es decir, el jefe de


la familia hacia todos los derechos del hogar.

2.2 Influencia del Cristianismo:

Al inicio se sostuvo de que primero el cuerpo era creado, y luego el alma, así
poseía alma el embrión masculino de 40 días luego de concebido, y el embrión
femenino a los 80 días de concebida.
Luego surge el pensamiento de que tanto alma como cuerpo nacen al mismo
tiempo, es así como la iglesia defiende el derecho a la vida del concebido evitando
el aborto con el quinto mandamiento "no matarás" por cuanto este mandamiento
no menciona si a quien no se debe de matar es al hombre en sí o a la vida
humana.

2.3 El Concebido en el Ordenamiento Jurídico Alemán:


El Derecho Alemán protege de igual manera al concebido, dándole según su
ordenamiento jurídico la calida de "sujeto actual en caso de que nazca
posteriormente".

2.4 El Concebido en el Ordenamiento Jurídico Italiano:


El Ordenamiento Jurídico Italiano, es algo confuso, puesto de que protege al
concebido; pero a la vez da el derecho a la madre gestante a que pueda
interrumpir su embarazo (es decir que pueda abortar).

2.5 Teorías que definen la Naturaleza Jurídica del Concebido:

- Teoría de la Portio Mulieris.


- Teoría de la Ficción
- Teoría de la Personalidad.
- Teoría de la Subjetividad.

2.5.1 Teoría de la Portio Mulieris:


Partus antequam edaturmullerisportio estvel viscerum
"Antes del alumbramiento el feto es parte de la mujer o de sus entrañas"
En esta teoría, el concebido era considerado parte u órgano de la mujer, puesto
que se encontraba dentro de sí. Hoy en día, esta teoría traería consigo una
problemática, tal vemos el caso del aborto, ya que la mujer al disponer libremente
de su cuerpo podría abortar alegando de que la vida que lleva dentro de sí no es
vida, sino una visera que desea sustraer de sí.
Valencia Zea mantiene esta teoría como actual, aunque no es la forma en como
funciona el derecho actualmente, ya que de ser así, el aborto estaría consentido
en todo sentido, lo cual no sucede en la realidad.

2.5.2 Teoría de la Ficción[8]

Partus dum in ventre portatur speratur


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"El feto, mientras esté en el claustro materno, se espera a que llegue a ser
hombre"
Así, el derecho estaría dando una visión futurista, pues el concebido estaría
siendo calificado como futura vida humana, que de por sí ya lo es, sino que aún no
ha nacido.

2.5.3 Teoría de la Personalidad.


Según esta teoría, se da la calificación de Persona, al concebido, confiriéndole la
titularidad de sus derechos civiles. Aunque no se le debe de dar a un concebido la
calidad de Persona, puesto que se estarían confundiendo los conceptos. El
Concebido es "Sujeto de derecho", puede ejercer sus derechos civiles mediante
representante legal, que es una cosa muy distinta.
La personalidad se adquiere al momento del nacimiento, bien lo indican los
dispositivos legales. La persona en sí, al igual que el concebido, son sujetos de
derecho.

2.5.4 Teoría de la Subjetividad.


Es la teoría más arraigada, la del concebido como "Sujeto de derecho para todo
cuanto le favorece", pues tiene vida independiente de la madre, como derechos
patrimoniales, como derechos extrapatrimoniales que no están supeditados a ni
una condición, ni a la de nacer vivo. El motivo es simple, parte de la idea del
derecho a la vida, protegiéndose así, la vida humana.
Existen explicaciones para afirmar que el concebido es un sujeto de derecho, por
ejemplo, el concebido tiene derechos por ser una futura vida, o como decían los
romanos, "se espera a que llegue a ser hombre", por lo que sus derechos han de
ser protegidos; pero no es Persona como se dijo antes, porque aún no ha nacido,
entonces regresamos a la teoría de la Personalidad confirmando de que no es
persona aún, porque no puede disponer libremente de su patrimonio ya que la ley
lo señala así, que debe de nacer vivo; asimismo no puede representarse así
mismo, ni representar a otro.
Además, el ser sujeto de derecho, no es sólo cuestión de proteger sus derechos,
sino también de protegerlo de los derechos de otros interesados, tenemos así:
- A la madre viuda gestante y los hermanos del concebido: Quienes a
decir de una sucesión, no podrán afectar ni verse afectados por los derechos de
los concebidos.
- En el caso de un acto de disposición a un concebido no nacido

LA PRESENCIA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO


3.1 Derechos del Concebido:
El Concebido tiene tanto derechos Patrimoniales, como derechos
Extrapatrimoniales.

Los Derechos Patrimoniales: están ligados, a todo aquello que esté involucrado
a remuneración, bienes, etc.

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Los Derechos Extrapatrimoniales: son los que no tienen que ver con el dinero;
estos serán: El derecho a la vida, a la educación, a ser reconocido, entre otros.
El Artículo 1° del Código Civil, en su último Párrafo nombra al concebido como
sujeto de derecho: "La vida humana comienza con la concepción. El Concebido es
sujeto de derecho para todo cuanto le favorece". En consecuencia, la ley, está
admitiendo desde ya, que el concebido tiene derechos; pero la ley también
condiciona los derechos del concebido "… La atribución de derechos patrimoniales
está condicionada a que nazca vivo." Es decir, el concebido tendrá pleno derecho
a la vida, asistencia y todos los demás derechos extrapatrimoniales por ser
concebido; pero la condición que marca la ley para que pueda acceder a los
derechos patrimoniales, es la de que nazca vivo. De aquí, se concluye, en que si
el concebido muere al momento del parto o antes de que se produzca el
nacimiento, no tendrá goce de sus derechos patrimoniales.
Sin embargo, la ley admite el uso del Patrimonio para garantizar que el concebido
pueda nacer, como por ejemplo, gravar los bienes a favor del concebido, o vender
o alquilar los mismos para garantizar que el mismo pueda nacer con vida.

Deberes del Concebido:


Aunque la Ley sólo señale derechos para el concebido, hay que tomar en cuenta
de que el concebido sólo tendrá deberes para los criterios que le favorezcan.
Arauz Castex sostiene que puede llegar a tener obligaciones hasta lo que alcance
para la supervivencia del concebido, tenemos de esta forma:

 Solo por razones de buena administración, la venta o alquiler de los bienes


del concebido, a través de sus representantes.
 Como motivo de las cargas de los bienes del concebido, éste puede
también ser sujeto pasivo de obligaciones.
 Si por razones urgentes de conservación es preciso invertir dinero, el
concebido, quedará obligado como prestatario.

Otros autores asimismo sustentan la primera idea de los deberes del concebido en
cuanto a que el concebido no es susceptible de deberes, sólo podría serlo hacia
su favor.
Cabe aclarar a la vez de que los bienes del concebido sí se encuentran ligados al
pago de impuestos por lo que de por sí, el concebido tendrá la obligación de pagar
los impuestos que generen su patrimonio.
Lo que se desea evitar con ese límite de deberes, es la de que los representantes
del concebido ejerzan una mala gestión con respecto a los bienes del mismo,
como sujetando al concebido a obligaciones tales como pagar seguros sobre sus
bienes que es un deber accesorio.

3.2 La Representación del Concebido:

Para el concebido se mencionan varios representantes en casos particulares. Ya


que el concebido tiene capacidad para ejercer los derechos para todo lo que le

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favorezca, necesitará de un representante quien se encargará de hacer prevalecer


sus derechos, así tenemos:
a) En caso de que el concebido tenga madre y padre, ejercerán ellos la patria
potestad.
b) En caso de que falte el padre, o la patria potestad haya sido suspendida, la
madre será quien ejerza la representación legal.
c) En el caso anterior, de ser el caso en que la madre devenga incapaz por
alguna de los casos señalados en el artículo 44° del código civil, el Juez de familia
nombrará un curador.
d) En los casos que presenta el artículo 606° del código civil, el juez nombrará
un curador especial, estos casos son: que exista conflicto o peligro de los
intereses del concebido, así también, cuando se requiera de un especialista para
administrar los bienes del concebido.

 Patria Potestad: Es la facultad representativa que tienen los padres para


con el hijo.
· Curador: Es el representante nombrado por el Juez para que se haga cargo
del bienestar del Sujeto quien no puede valerse por sí mismo, cuando sea incapaz
o devenga incapaz (Espinoza Página 51, quién puede ser representante del
concebido cuando ha perdido los padres puesto que fue concebido por métodos
de inseminación artificial?).[9]

3.3 Fin del concebido:

El fin del concebido se da por dos motivos lógicos:

1) El Nacimiento del concebido, lo cual le da la calificación de persona si es


que el concebido nace con vida, haciéndose merecedor a los derechos
patrimoniales de los que habla el artículo 1° del código civil.
2) El deceso o la muerte del concebido: El cual no generará los derechos
patrimoniales.

a) Por aborto: Que puede ser espontáneo (natural), o intencional (que es la


comisión de un delito)
b) Al momento del parto antes del desprendimiento del cordón umbilical.
3.4 El Concebido frente a la Constitución y el Código Civil

Tanto la Constitución como el Código Civil amparan al concebido,


proporcionándole derechos.
La Constitución del 1979 ya mencionaba que "al concebido se le considera nacido
para todo cuanto le favorece", actualmente la constitución de 1993 dice que "el
concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece", de esta misma forma
lo hace el código civil vigente, igualmente protege al concebido, solo, que abre un
poco más el tema, diciendo de que el concebido gozará de sus derechos
patrimoniales si es que nace vivo.[10]

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3.4.1 La Grave Omisión del Artículo 2° del Código Civil Peruano

La grave omisión que tuvo el artículo 2° del código civil, fue de que por estar
basado en un código civil extranjero de una época muy distinta a la actual
pretendía proteger los derechos de las personas que no sean la madre que están
interesadas en el nacimiento del hijo. Tenemos así de que la mujer podía pedir al
juez el reconocimiento de su hijo citando a las personas interesadas. Aunque esto
perjudicaría el derecho a la intimidad de la mujer.
En un principio este artículo tenía una buena función, puesto que para el tiempo
de creación de la norma, los nacimientos se realizaban mayormente en casa, y
quien ayudaba en la labor de parto era la famosa comadrona o bien un familiar,
por lo cual era necesaria la atención al parto para precisar que efectivamente el
hijo había nacido de la mujer y que no se le atribuyeran falsos derechos a un hijo
de otro.

La omisión en este Artículo, es que no se ha colocado al marido o ex marido como


interesado para colocarse como interesado en el nacimiento, de esta forma podría
mostrar la falsedad del nacimiento o presenciar el nacimiento real, aunque esta
omisión podría ser subsanada si integramos el Artículo VI del título Preliminar del
Código Civil, debido a que el marido también posee legítimo interés.

BIOGENÉTICA Y LA CONCEPCIÓN ARTIFICIAL FRENTE AL DERECHO


4.1 GENERALIDADES.

GENETICA: Es la ciencia que estudia la herencia biológica, es decir, la


transmisión de los caracteres morfológicos y fisiológicos de generación en
generación.

CONSTITUCIÓN DEL CUERPO HUMANO:

Están constituidos por millones de células cada una de las cuales contiene un
núcleo que encierra 46 cromosomas.
Las células son de dos tipos:

- SOMATICAS: Se presentan en mayoría en el cuerpo y contribuyen a


formar los órganos y tejidos.

- GERMINALES: Forman parte del aparato reproductor.

GENES: Se entiende por genes a aquellas unidades elementales de la estructura


del ADN (ac. Desoxirribonucleico) que codifican las diversas funciones de la
celula y se subsiguen por toda la longitud del filamento que constituye cada
cromosoma.
Una de sus propiedades es la capacidad que tiene de crear una copia de si
mismo.

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GENOMA: Conjunto de genes que contiene un organismo humano (cerca de


100,000) heredados de sus progenitores.

INGENIERIA GENETICA:

Ciencia que se dirige al estudio, trabajo y modificación del material genético


(ADN) en los organismos vivos. Su finalidad es mejorar las condiciones de vida y
las funciones biogenéticas del hombre.

LA INGENIERIA GENETICA FRENTE AL DERECHO


Con los avances de la biotecnología se han presentado nuevas situaciones que
han merecido tutela jurídica:

 Derecho de procrear.
 Derecho a un patrimonio genético no manipulado.
 Derecho a la identidad.
 Derecho a la unicidad.
 Derecho a la diferencia.
 Derecho a una familia con dos padres (sexo diverso)
 Derecho a conocer el propio origen.
 Derecho a no saber.
 Derecho a la enfermedad.
 Derecho a morir con dignidad, entre otros.

EL DERECHO GENETICO

Es la rama que regula el desarrollo de la ciencia genética y su influencia sobre el


ser humano.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO Genético:


 Estudia los efectos y repercusiones de los avances bio-científicos sobre el
hombre.
 Reglamenta la relación y consecuencias que surgen entre el ser humano y
la ciencia biológica.
 Está influenciado determinantemente por la tecnología, por ideas morales,
religiosas y éticas.
 Norma de manera sustantiva, adjetiva y punitiva las relaciones humanas
con la genética.

4.2 Técnicas de inseminación artificial.

Existen 2 técnicas de inseminación artificial:

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 Inseminación Homóloga, con semen del cónyuge: Es la inseminación


que se realiza con el semen del cónyuge en el óvulo de su mujer.
 Inseminación Heteróloga, con semen de donante: Es la inseminación
que se da con el semen de un donante, debido a que el gameto del
cónyuge no posee capacidad reproductiva, se recomienda que previo a la
inseminación, se mantengan exámenes en el aspecto psicológico con el
marido. Esta técnica no ha sido muy aceptada por la iglesia, debido a que
no cumple la función de procreación del marido y su mujer, quienes fueron
unidos por el matrimonio, socialmente tampoco es muy bien vista, ya que
se sirve como señal de adulterio desde cierto punto de vista, reputándosele
al marido un hijo que no le pertenece. A pesar de esto, varias legislaciones
admiten, o simplemente guardan silencio en cuanto a estas técnicas de
reproducción, como la nuestra; por lo tanto es admitida.

4.2.1 La inseminación Artificial Humana- Concepto - Elementos-


Consecuencias Jurídicas y éticas.

· Concepto: Para empezar, la palabra "Inseminación" proviene del latín, de


"In" que significa "dentro" y "Seminare", que significa semilla.
Inseminación es una técnica de concepción científica, que con su nacimiento ha
acarreado varios disgustos por parte de la iglesia más que nada en la obtención
del semen para la reproducción. La inseminación, es la unión forzada de los
gametos que se da dentro del vientre materno, depositando el semen dentro de la
mujer, semen que puede ser de la pareja, o de un donante;
Estos métodos de procreación científica, han sido creados para frenar la
frustración de las parejas, que por motivos de salud, o deficiencias no puedan
procrear naturalmente.
 Consecuencias Jurídicas: Pese a que el concebido no haya sido
concebido por medios naturales, sino más bien, por medios asistidos como
la inseminación, no significa que carezca de derechos, ya que es una futura
vida humana, además, en nuestro ordenamiento jurídico no se prohíben los
métodos de reproducción científica, puesto que como dice la Constitución
Política del Perú de 1993, en el Artículo 2°, inciso 24 - a "Nadie está
obligado a hacer aquello que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que
ella no prohíbe"
 Consecuencias éticas: Como ya se mencionó, la iglesia, y conservadores
están en contra de esta técnica y de otras manipulaciones por motivos
quizás de fe, u otras razones.
La iglesia en sí, está en contra de la obtención del semen, debido a que ven
prohibida e inmoral la conducta que consigue la obtención del semen, así como el
coito interrumpido, y el empleo de envoltorios para obtener el semen.

4.2.2 La Fecundación extrauterina.

La fecundación extrauterina, es otro método de concepción, la diferencia con la


inseminación artificial, es la de que la concepción no se dará dentro del vientre,
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sino fuera de él en un laboratorio, para así ser depositado en el útero de la mujer o


bien, para obtener el feto por otros medios.
La fertilización extrauterina se conoce como Fertilización in Vitro, debido a que se
realiza en un recipiente de laboratorio.
El problema que reside en cuanto a la fecundación extrauterina o artificial, es la de
que para obtener la concepción por este método se debe de usar más de un
embrión, de tal modo que se pueda disponer de una vida para conseguir al hijo
deseado.
Al igual que el hijo nacido por medios de inseminación artificial, el concebido por
este método tendrá iguales derechos que cualquier otro concebido.
Así, que de ser el caso del concebido por fertilización artificial, no se podrán
desechar aquellos embriones que quedaron de la fertilización, de igual manera,
estos embriones, por ley, no pueden ser objeto de estudio científico. La muerte
producida por consecuencia de experimentación con estos embriones significa
aborto, como si se encontrara dentro del vientre, y finalmente trae consigo la
consecuencia jurídica indicada según la legislación.

4.2.3 Manipulación Genética y Derecho.

Por manipulación genética se entiende que hay una alteración en el orden


genético; este desorden se dará más específicamente en los cromosomas que
componen los genes de cada gameto (espermatozoide, óvulo) que compondrán
un nuevo ser.
Según el comité consultivo de ética de Francia de fecha 06/12/91 "el conjunto de
la información contenida en el genoma humano pertenece al patrimonio común de
la humanidad, es un dominio del conocimiento que no puede ser objeto
de monopolio", asimismo, se agregó el código civil francés que "el estudio de las
características genéticas de una persona no puede realizarse más que con fines
medicinales o de investigación científica…"
La manipulación genética ha sido muy criticada, sobre todo por los conservadores;
quienes sostienen que la concepción ha de darse por los medios naturales, es así
también como la iglesia critica la fecundación artificial, la inseminación heteróloga,
etc.
En sí, la manipulación genética está admitida, tal como lo dice el código civil
francés, para casos de estudio científico, pero ¿cuándo se puede manipular por
motivos científicos?
Igualmente la manipulación genética ha sido cuestionada, por cuanto
a problemas tales como manipulación genética para la obtención de una raza; así
como se presumía con los nazis, despreciar otras razas que no sean la "aria".
Actualmente, la manipulación puede darse, con fines medicinales, así como evitar
que el concebido herede una enfermedad de la madre, o bien del padre; clonar
órganos, entre otras razones que pueden acontecer.

4.3 El Status Jurídico del embrión extrauterino.

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Al parecer de Juan Espinoza, el concebido por fecundación artificial es tan sujeto


de derecho como aquellos concebidos por producto del acto sexual.
Estas ideas parten de lo siguiente, en que Villa Coro enuncia cuatro posiciones
acerca de en qué momento se le considera sujeto de derecho al concebido:

I. Momento de la unión de los gametos.


II. Decimocuarto día de vida.
III. Situado en el seño de la madre.
IV. Acogido en el útero materno.

Si vemos las dos últimas posiciones, y la relacionamos al concebido mediante


fecundación artificial, el concebido por fecundación artificial no será situado en el
seno de la madre, y en caso de fertilización in Vitro, menos será acogido en el
útero de la madre.
Por lo tanto, y al ser una vida humana - ya no intrauterina, puesto que no se
encuentra dentro del útero de la madre- sino más bien una vida dependiente
quizás de métodos científicos para su subsistencia, el embrión humano
extrauterino tendrá la misma calidad que el intrauterino, a diferencia del método en
cómo se ha conservado, y creado la vida de este.

LA PERSONA

5.1 Etimología.

Sobresalen tres versiones de donde nace la palabra "Persona"

Según las investigaciones realizadas, el nacimiento de la palabra persona se dio


con el vocablo etrusco "persa", cuya intención era la de denotar la palabra
"máscara", de ahí esta palabra se trasladó al vocablo latín "personatus" o
"personare", que quiso dar a entender lo mismo, consiguiendo en cambio que esta
palabra sea confundida con la del "personaje" quien usaba la máscara, a la vez se
podría deducir, que la confusión se dio con la voz que se le daba al personaje en
sí, la voz que caracterizaba al personaje. Así llegamos al vocablo griego "per
sonare" que quiere decir "para sonar".

5.2 Definición.
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La persona es el hombre ya nacido, que es susceptible de ejercer derechos y de


contraer obligaciones, puede ser, por lo tanto, un solo hombre como así también
una organización de hombres.
Kelsen señaló de que Persona "era un recurso mental artificial, concepto auxiliar
que ha creado el conocimiento jurídico para lograr una exposición más intuible del
material a denominarse y cediendo a un lenguaje jurídico antropomórfico y
personificado"
De esta manera Kelsen estaría señalando que Persona es simplemente una
invención del derecho.
Por otro lado, se reconoce a "todo hombre como persona", y aunque se acerque
algo al concepto de persona en parte, estaría excluyendo a otros sujetos que hoy
en día conocemos como personas.
Cabe recordar que de igual forma nuestro código civil le da un cierto significado a
"persona" que es la de "sujeto de derecho", que tiene el significado nombrado al
principio.

5.3 Clasificación.
La Persona se divide en dos:

 Persona Natural: Es todo ser humano individual con existencia propia (es
decir ya nacido).
 Persona Jurídica: Es toda agrupación de hombres, con cierta
permanencia, a los que la ley reconoce determinados atributos de la
personalidad humana.

5.4 Noción Jurídica de la persona natural.

Es la separación del feto con respecto al cuerpo de la madre, ya sea el nacimiento


antes de los nueve meses y por cualquier medio que se emplee, natural o
intervención quirúrgica.
Teorías Relativas al Comienzo de la Vida Independiente del Ser Humano
Teoría de la Concepción:
Esta teoría es sostenida por Casajus en España y tiene su basamento en que la
vida humana independiente comienza en el momento de la concepción, por lo que
la personalidad jurídica del ser humano comienza desde el momento de la
concepción.
La crítica más fuerte a esta teoría se basa en que existe gran dificultad para
probar y determinar el momento de la concepción, y es esta una de las razones
por la cual esta teoría no está consagrada en el derecho positivo.
Teorías del Nacimiento:
Estas teorías consideran que la personalidad jurídica del ser humano comienza
desde el momento del nacimiento, por cuanto antes de éste no existe vida
independiente. Algunos de los seguidores de estas teorías han llegado inclusive a
afirmar que el feto es una parte de la madre (porto mulieris). Esta presunción es

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totalmente falsa, debido a que biológicamente ha sido comprobado que el feto


constituye un organismo que tiene una vida diferente al de la madre.

Estas teorías han predominado desde los tiempos de Roma. Dentro de las
teorías del nacimiento se pueden distinguir:

Teoría de la Vitalidad: sólo exige que el feto haya nacido vivo para reconocerle
personalidad jurídica.

Teoría de la viabilidad: esta teoría además de exigir de que el feto nazca vivo,
debe ser viable, es decir apto o hábil para la vida o fuera del seno materno, porque
de lo contrario no constituiría una vida independiente.

Esta teoría es criticada por la dificultad de determinar si un niño nacido vivo es


viable o no y de probarlo después. Para tales efectos el Código Civil Italiano de
1.865 estableció una presunción iuris tantum, es decir que el feto nacido vivo se
considera viable, salvo que se probara lo contrario.

Teoría de la Figura Humana: sostiene que aunque el feto haya nacido vivo y
viable, para otorgar personalidad jurídica se exige que el feto tenga figura humana,
con lo cual se quería excluir a los monstruos y prodigios. Esta teoría no es acogida
por nadie porque como dice Aguilar Gorrondona, se sabe que es la generación,
mas no la figura lo que va a determinar la condición humana del nacido.

Teoría Ecléctica del Derecho Común Europeo:


Esta teoría combina las teorías de la concepción y del nacimiento. De manera que,
la personalidad jurídica comienza con el nacimiento del niño o niña, pero que se
tendrá por nacido cuando se trate de su bien.

5.5 La Persona como bien Supremo del Derecho.

En el transcurso de la historia se ha evaluado que el hombre ha conseguido ser


valorado como ser supremo del estado, así lo dice por ejemplo nuestra
Constitución Política del Perú de 1993 en su primer artículo que "la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y
del Estado.
Podemos notar, si conocemos algo de la historia del hombre, como es que el
hombre en un principio del derecho podía ser pasible de venta por ejemplo,
viéndose como objeto al hombre en determinadas épocas de la historia, como por
ejemplo con el pater familias, quien tenía la facultad de disponer de sus propios
hijos como provechos económicos, desde ese entonces y hasta hoy en día el
hombre ha evolucionado en el derecho, a tal punto que hoy se le reconoce como
persona desde el momento de su nacimiento, y como tal posee derechos, los
cuales son irrenunciables, y son carentes de valor pecuniario.
Hoy en día la persona es el fin supremo de la sociedad, por lo tanto del estado.

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5.5.1 Definición.
La persona es la protagonista del quehacer jurídico. En este momento histórico
existe una crisis de una era tecnológica que nos lleva a la posible
deshumanización, donde la persona se enfrenta al consumismo, donde prevalece
el egoísmo personal y de grupo sobre la solidaridad, la despersonalización. Pero
la persona ahora, constituye el bien supremo del derecho, es considerada fin y
medio de éste. Ahora prevalecerá el bien común, la dignidad y centralidad de la
persona sobre los intereses patrimoniales, vivenciando la justicia, seguridad y
solidaridad y la posibilidad de disponer del patrimonio para su realización personal
y alcanzar el bien común. Evolución de los derechos de la persona:
Primero, comienzos del presente siglo, los derechos de las personas eran
discutidos sobre la base de objeciones lógico-formales rechazados por
su carácter político.
Segundo, los derechos eran apreciados bajo la óptica de la propiedad, donde la
persona era importante mientras era una entidad susceptible al disfrute
económico.
Tercero, como actualmente se considera, a la persona como un valor digno de
tutela integral.

5.5.2 Diferencias entre persona individual y el concebido.

5.5.3 Inicio de la persona individual.

El inicio de la persona individualizada se da con una de las formas ya


mencionadas del fin del concebido, que es el nacer con vida.

5.5.4 Importancia de la inscripción en el Registro Civil.

La importancia de la inscripción en el Registro Civil radica en la acreditación del


hecho, del inicio de la existencia de la persona por ejemplo, algo distinto a lo que
anteriormente se daba.

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En el pasado, la inscripción del recién nacido fijaba el inicio de su personalidad, en


Francia por ejemplo, no podía inscribirse quien no estuviere previamente
bautizado, dando así importancia a los cristianos frente a los protestante ante los
tribunales. Luego, se empleó la inscripción para mantener la cuenta del número de
personas que existían esto se dio por el Luis XVI en 1787, cediéndoles la labor a
los funcionarios públicos, y más adelante a las municipalidades (1792)
La inscripción en los Registros civiles se da para marcar los acontecimientos más
importantes en el transcurso de nuestra vida como los de: nacer, contraer
matrimonio, y la muerte, atribuyéndole la calidad de un acto ad probationem,
puesto que como ya se dijo la inscripción es la acreditación de un hecho mas no la
constitución de una persona jurídica, lo que sería un acto ad solemnitatem.

5.5.5 Los Derechos de las Personas.


Juan Espinoza, hace la clasificación de los derechos de las personas siguiente:

a) Derechos Psicosomáticos:
 Derecho a la vida.
 Derecho a la integridad.
 Derecho a disponer del propio cuerpo.
 Derecho a disponer de las partes separadas del cuerpo.
 Derecho a disponer del cadáver.
 Derecho a la salud.

b) Derechos tutelares del desenvolvimiento de la persona en cuanto tal:


 Derecho a la libertad.
 Derecho a la identidad.
 Derecho al honor.
 Derecho al secreto, reserva o vida privada.
 Derecho a la imagen y a la voz.

c) Derechos personales o morales de autor:


 Derecho al inédito.
 Derecho a la paternidad de la obra.
 Derecho a la integridad de la obra.
 Derecho a la retractación y arrepentimiento.

5.5.6 El Fundamento de los Derechos de las Personas.

Es Aguilar Gorrondona expresó que el objeto de los derechos de las personas,


es la persona en sí; asimismo otros sostienen que el objeto del derecho no recae
sobre la misma persona, sino sobre las demás personas entorno de esta persona,
quienes deberán respetar esos derechos.
"Los derechos de uno terminan donde empiezan los derechos de otro".
Cada uno de los derechos tiene su propio fundamento, es decir, su propia forma
de existir, por lo que no todos dicen lo mismo, aunque busquen un mismo fin que
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es de proveer de libertad al ser humano, dándole dignidad y sobretodo dándole


valor a la persona por su naturaleza de ser humano.

5.6.7 Tratamiento de los derechos de las personas en la Constitución


Política y el Código Civil de 1984.

El derecho ha reconocido derechos para los hombres nombrándolos personas, así


para diferenciarlos de los objetos.
El código civil previo al actual fue creado entre la primera y
segunda guerra mundial, en una época donde se trataba de rescatar al hombre
como un agente de derechos. Así es que este código no rescata lo más importante
de los derechos personales, encargándose del estudio del derecho al nombre y
del domicilio.
Actualmente rige el código civil promulgado en 1984, que expresa con más
intensidad los derechos fundamentales, hablando
de equidad y distribución de derechos.

El código civil de 1984 toca los siguientes puntos:

 Derecho a la vida.
 Derecho a la integridad física.
 Derecho a la libertad.
 Derecho al honor.
 Derecho a los actos de disposición del propio cuerpo.
 Derecho a la imagen y a la voz.
 Derecho a la intimidad.
 Protección de las acciones dirigidas a las lesiones de los derechos.
 Domicilio.

La Constitución de 1993, protege igualmente estos derechos, dándole así valor


constitucional. Así en el Artículo 3° de la Constitución no excluye los derechos que
no estén nombrados en sí, ni los que no estén nombrados en otras leyes, pero que
obedecen los principios de soberanía del pueblo del estado democrático o que se
funden en la dignidad del hombre; asimismo el artículo 5° de la Constitución dice
"que los demás derechos inherentes son irrenunciables y no pueden ser objeto de
cesión".

5.6.8 Características de los Derechos de la Persona:

Teresa de Jesús Seijas Rengifo, menciona las características de los derechos


personales, que son:
a. Absolutos: Opone a la persona por encima de todo lo demás.
b. Originarios: Se adquieren al momento del nacimiento, hasta la
muerte, e inclusive se señala que ya tienen este derecho los concebidos.
c. Vitales: Porque duran tanto como dura la persona.

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d. Subjetivos: Son de la persona y no se puede renunciar a estos


derecho, así como tampoco se pueden transferir.
e. Extrapatrimoniales: No son susceptibles al dinero.

TRATAMIENTO DE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS DD.HH.


6.1 Derecho a la vida:

Hay que decir de este derecho, en que es el más fundamental de todos, ya que sin
vida una persona no tiene derechos.
El derecho a la vida, empieza desde el momento de la concepción, anteriormente
se vio, en que la iglesia católica denominaba concebido al hombre a los 40 días
luego de la concepción, y a la mujer desde los 80 días luego de la concepción, por
cuanto era factible que durante este periodo en que el que ya había sido
concebido al no tener una denominación jurídica propia pudiera ser abortado
desde el inicio de su existencia, lo cual fue cambiado; dándole al aborto la misma
calificación de muerte, siendo defendida esta vida con el mandamiento de "no
matarás".

El Aborto es la primera fase de dar muerte a una vida, si bien el aborto es penado,
existen distintas clases de aborto, uno de ellos es el aborto terapéutico, al cual se
le ha dado una sanción penal mínima, insignificante; esta es para el aborto
terapéutico, donde la vida de la madre gestante y/o del concebido se encuentran
en riesgo.

Así como el aborto, tenemos también, que este derecho protege a la persona, por
cuanto tenemos derecho a la vida, y el Estado ha de ser el primero en respetar
aquel derecho, no puede dar Pena de Muerte, la cual, es cierto que está regulada
en nuestra Constitución en el artículo 140°, pero no es efectiva por la "Convención
americana de los derechos humanos" que Perú ratificó el 21 de enero de 1981, en
el protocolo de dicha convención se afirma lo siguiente "de que toda persona tiene
el derecho inalienable a que se le respete la vida sin que este derecho quede
suspendido por ni una causa".

Así es que por ejemplo que en el artículo 106° del código penal dice: "El que mata
a otro será reprimido con pena privativa…", está en ese "el que mata a otro" la
protección del derecho a la vida del "otro", y que en caso de desobedecer dicha
orden existirá una consecuencia jurídica, que será la pena privativa de libertad.

El derecho a la vida, si bien hasta ahora ha sido comprendido como el derecho a


vivir, tiene más significado de lo que aparente, señala Quispe Correa de que no es
sólo impedir que se atente contra la vida de otro, sino también el derecho a vivir en
la forma en que el ser humano ha de desarrollarse, es decir, sus condiciones de
vida.

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Si bien, la persona tiene el libre derecho sobre su vida, no puede determinar el


momento de su muerte, es así también, como que el derecho penal a la vez
prohíbe la eutanasia (que según dice la ley, ha de ser con el consentimiento
manifiesto de la persona para que se conciba como eutanasia, y no
como homicidio simple), de igual manera, la persona no puede acudir al suicidio,
aunque no se ha legislado nada para la persona que intenta cometer suicidio,
únicamente para el instigador.

Ya se dijo al principio, de que el derecho a la vida es básico para que los demás
derechos puedan existir, y es por ello que en primer lugar se prevé es de que no
se atente contra la vida de otro, para luego irnos al campo de darle el derecho al
desarrollo de la vida de uno.

Cabe decir de que el derecho a la vida no es un derecho absoluto, puesto de que


por más de que se prevenga el deceso de una persona, no se puede impedir, es
más, este derecho es algo complejo, por cuanto existen ciertas fronteras, como
por ejemplo, la pena de muerte para condenar a delincuentes quienes cometieron
graves crímenes, así como también la legítima defensa, que se da cuando para
proteger la vida de uno, es necesario ir en contra de la vida del agresor, también
tenemos al aborto que ya fue explicado anteriormente; la eutanasia, que como se
dijo antes no es aceptada, debido a ese derecho a la vida que todos tenemos, por
lo menos no es aceptada en nuestra sociedad, conocida también como "homicidio
piadoso", y claro está el suicidio.

6.2 Derecho a la integridad física:

En cuanto al derecho a la integridad física existen distintas opiniones, por ejemplo


Carlos Fernández Sessarego opina que este derecho obedece no solo a la
integridad física, sino psíquica, puesto que no sólo estamos formados por la
realidad física, sino que también tenemos una salud mental la cual cuidar, para
entender mejor esta opinión tendríamos que ver de dónde procede, derivando la
protección a este derecho en el Artículo 121° inciso 3 del Código Penal, donde
defiende no sólo al cuerpo y la salud de la persona, sino también su estado
mental.

Así también debemos entender que por más libertad que tenga el hombre para
con su vida, éste no puede disponer libremente de su cuerpo, es así, que no
pueden venderse los órganos vitales, por cuanto es parte del hombre. No se
puede renunciar a este derecho, ya que es un derecho fundamental, y por ende es
irrenunciable, así como tampoco las partes del cuerpo son susceptibles
de comercio, ya que como se mencionó, los derechos de la persona, incluyendo a
la persona en sí, no puede ser transferible. De lo dicho anteriormente, surge la
teoría de que sí se puede renunciar a este derecho, solo cuando sea por un
interés social o humanitario, así como donaciones: de sangre, intervenciones
quirúrgicas.

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6.3 Derecho a la libertad:

Libertad es la expresión de la soberanía de la voluntad humana para con sus


actos. Consta en un poder de decisión, en el de hacer o no hacer.
Lo contrario a libertad es Coacción, y la degeneración de libertad es libertinaje,
que consta en la voluntad incontrolada de la persona.

El derecho defiende la libertad, dejando claro junto con las normas el límite que se
le da a la libertad, para así no confrontar la libertad de uno con la de otro.
Este derecho consta en el poder de decisión para que la persona pueda celebrar
conforma a ley, los actos jurídicos que desee.

Algunos autores, tales como Fernández Sessarego, y Rodota, esta libertad trae
consigo también responsabilidad.; tenemos así, que al celebrar el matrimonio, la
pareja se compromete a cumplir con ciertas responsabilidades y obligaciones,
como las señaladas en los artículos del 287° al 294° del CódigoCivil, de la misma
forma, el hecho de haber cometido un delito conlleva a una responsabilidad, que
es la de sufrir una sanción penal, aunque este último se debió a un acto de
libertinaje, porque como ya se mencionó, la libertad es actuar conforme a ley.

6.4 Derecho al honor:


El Honor, es un valor moral que alude a la reputación de una persona en sociedad,
es cierto que las normas no hacen mucha referencia al concepto de "honor"
puesto que es un derecho extrapatrimonial, innato, y a la vez abstracto, puesto
que el honor proviene del mundo interno de la persona, exteriorizando su calidez
humana mediante su comportamiento.

El Derecho al honor comprende el principio de dignidad humana, al trato que esta


va a recibir, al respeto que por naturaleza le compete, y hablando de esto, el
derecho al honor lo poseen únicamente las personas naturales, porque como ya
se mencionó comprende de la parte interna de la persona reflejándolo mediante
su conducta a la sociedad; y aunque es un derecho personal ("de uno mismo"),
esta basado en cómo es que los demás nos ven.

Este derecho esta reflejado en el ámbito penal que detalla un poco más sobre el
honor, puesto que sanciona los actos que se realicen en contra del honor de la
persona, que comprende: imagen, nombre y reputación.
Pero, pese a que es un derecho que corresponde sólo a la persona, también se
invoca el derecho a la memoria de los muertos, es así por ejemplo que si se luego
de fallecida una persona, otra deshonra su honor, le corresponde a los familiares
de este el optar por tomar medidas para que se deje de desacreditar
la memoria del difunto.

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6.5 Derecho a la intimidad:

a. Esfera de la Vida pública:


Se realiza la vida ante todas las personas que pasan por ella, sin que pueda
hacerse nada para evitar su presencia e impedir o evitar la nuestra frente a ellas.
 Nos ven tal cual nos mostramos.
 No existe filtro, barrera ni restricción que impida el conocimiento de lo que
acontece en esa esfera.
Su escenario son las calles y demás lugares públicos

b. La esfera privada:

Los límites que dividen las esferas pública y privada son los muros que circundan
los hogares y las paredes que encierran los lugares de estudio y trabajo.
De esos muros y paredes hacia adentro se encuentra la esfera de la vida privada.
En ella se mueven y viven nuestros familiares y las personas a las que por
consideraciones cercanas se les franquea acceso.
En esta esfera el trato, el lenguaje, el vestido, las costumbres son más informales
y desenvueltas, la confidencia más frecuente

c. La vida íntima:

Está constituida por diversos hechos y situaciones cuyo conocimiento sólo


concierne al protagonista principal de los mismos y a quien éste le consienta
enterarse de ellos.
Al respecto el Prof. Eduardo Novoa Monreal señala cuales son a sus criterios:
 Ideas y creencias religiosas, filosóficas, mágicas y políticas que
el individuo desea sustraer al conocimiento ajeno.
 Aspectos concernientes a la vida amorosa y sexual.
 Aspectos no conocidos por extraños de la vida familiar, especialmente los
de índole embarazosa para el individuo o el grupo.
 Defectos o anomalías físicas o psíquicas no ostensibles.
 Comportamiento del sujeto que no es conocido por los extraños y que de
ser conocido originaría críticas o desmejoraría en la apreciación que éstos
hacen de aquel.
 Afecciones de la salud cuyo conocimiento menoscabe el juicio que para
fines sociales o profesionales formulan los demás acerca del sujeto.
 Contenido de comunicaciones escritas u orales de tipo personal, esto es
dirigidas únicamente para el conocimiento de una o más personas
determinadas.
 La vida pasada del sujeto, en cuanto pueda ser motivo de bochorno para
éste.
 Orígenes familiares que lastimen la posición social y, en igual caso,
cuestiones concernientes a la filiación y a los actos de estado civil.
 Momentos penosos o de extremo abatimiento.
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 El cumplimiento de funciones fisiológicas y otros hechos o actos relativos al


propio cuerpo que son tenidos por repugnantes o socialmente inaceptables
 En general, todo acto, hecho o actividad personal no conocidos por otros,
cuyo conocimiento por terceros produzca turbación moral o psíquica al
afectado (desnudez, embarazo prematrimonial, etc.)

6.6 Derecho a la imagen y a la voz:

IMAGEN: La imagen consiste en la reproducción del aspecto físico de una


persona mediante cualquier procedimiento, fotografía, pintura, etc. El derecho a la
imagen es entendido como el poder jurídico que tiene el titular de poder oponerse
a que los demás reproduzcan, utilicen o exhiban su figura sin su asentimiento, no
siendo necesario cuando ello se justifique por su notoriedad.

"La imagen y la voz de una persona no pueden ser aprovechadas sin la


autorización expresa de ella, o si ha muerto, sin el asentimiento de su cónyuge,
descendientes, ascendientes, o hermanos, excluyentemente en este orden. Art.
15° Código Civil.

Dicho asentimiento no es necesario cuando la imagen y voz se justifique por la


notoriedad de la persona y siempre que se relacione con hechos
de interés general, asimismo la imagen o voz no atenerte contra el honor y
reputación de la persona a quien corresponde. "

DERECHO A LA VOZ: La imagen y la voz son derechos complementarios,


compatibles entre si, ya que se asocian conformando la identidad de la persona,
es decir, cuando el medio empleado no permite tener la imagen de una persona,
podemos identificarla mediante la voz.

6.7 Derecho de Autor:

El derecho de autor es una rama del derecho de propiedad intelectual vinculada


con los derechos de la persona [11], "regula los derechos subjetivos del autor
sobre las creaciones que presentan individualidad resultantes de su actividad
intelectual, que habitualmente son enunciados como obras literarias, musicales,
teatrales, artísticas, científicas y audiovisuales"[12]
El derecho de autor, es un derecho que consta en determinar la paternidad de la
obra, y a la vez verificar el cumplimiento de determinados derechos.

6.8 Derecho a la identidad:

Identidad es la característica que diferencia a un individuo de los demás, podría


denominarse identidad a las características propias del hombre que lo diferencia
de los demás haciéndolo de este modo único.

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Para el derecho, identidad quiere decir más o menos lo mismo, salvo que el
derecho a la identidad se divide en 2 aspectos: Aspecto Personal, Aspecto
Biológico.[13]
 En el aspecto Personal, se ve la identificación de las personas, así como
la debida inscripción en los Registros Civiles, de este modo el Estado toma
conocimiento de la persona (más no reconocimiento, debido a que por la
misma naturaleza de ser seres humanos, este posee todos los derechos
que le son inherentes). MIMDES[14], en un artículo que publicó en
su página Web en el 2005, define a este derecho como "los aspectos que
distinguen a una persona de otra".
La constitucionalidad de este derecho ha sido objetada por la jurisprudencia
Italiana, debido a que la República garantiza los derechos constitucionales; lo que
no sucede en la práctica con este derecho, sin ir muy lejos, el Ministerio de la
Mujer, ha sacado un reporte donde se muestra que de la población actual del
Perú, existen en mayoría mujeres, y luego niños quienes no
tienen documentación de identidad alguna, frecuente en las zonas rurales, donde
por motivos como desconocimiento, carencia de recursos económicos, dificultades
de acceso a los registros, entre otros; se les es difícil y a veces hasta imposible
registrarse en los Registros Civiles.
La identidad está también ligada, al desarrollo de la personalidad, puesto que la
caracteriza de otras, tutela así, como dice Martini "la verdad histórica del
individuo", es por lo que un individuo puede durante el transcurso de su vida mutar
de personalidad, enconándonos en cuanto a "personalidad" como el mundo
interno, la psiquis, y el conocimiento.
 El aspecto biológico es un poco más complicado, se refiere al aspecto
físico de la persona, así es el caso de la "identidad sexual" que hoy en día
es muy discutida. Para entender mejor lo que significa identidad sexual
debemos diferenciar los términos "Sexo" y "Género":
a) Sexo: Hace cuenta a la morfología de los órganos genitales externos del
sujeto, que diferenciará así, al hombre de la mujer. Cabe asimismo,
recordar que el sexo está definido también por la carga genética del Gen
23, que comúnmente están formadas por los cromosomas "XY" que
designa al sexo masculino, y "XX" que designa al sexo femenino.
b) Género: Se refiere al aspecto sociológico y cultural del individuo, así como
su conducta humana, y su forma de sentir y de ser. Del mismo modo, hace
alusión a la sexualidad, que no es más que la forma de entablar relaciones
con otros de la misma especie, sean hombres o mujeres.

La identidad sexual. Se refiere a la forma de diferenciar a un sujeto según su


grupo sexual. El problema que surge debido a este derecho de la identidad sexual
es el planteamiento de si es que una persona tiene derecho, debido a su libertad,
y el derecho mencionado, de cambiarse de sexo cuando éste se siente más
identificado con el otro sexo.

Según la jurisprudencia peruana, una persona no puede cambiarse de sexo,


debido a que el hombre no puede dejar de ser hombre, al igual que la mujer no
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puede dejar de ser mujer, ni aún por la mutilación de los órganos genitales, debido
a su orden genético.

En Colombia, sin embargo, se dio el caso, de que por motivos de la cercenación


del órgano genital de un menor de solo 6 meses, los padres motivados por los
médicos, optaron por la reasignación de sexo; cambiando así en la inscripción del
menor el sexo de este. - Aquí encontramos que surgió el cambio de inmediato.

6.9 Acciones para la defensa legal en casos de violación de los


derechos de la persona:

Articulo 17º.- Defensa de los derechos de la persona


La violación de cualquiera de los derechos de la persona a que se refiere este
titulo, confiere al agraviado o a sus herederos acción para exigir la cesación de los
actos lesivos.
La responsabilidad es solidaria.

Articulo 18º.- Protección de los derechos de autor e inventor


Los derechos del autor o del inventor, cualquiera sea la forma o modo de
expresión de su obra, gozan de protección jurídica de conformidad con la ley de
la materia.

Daño a la persona: Daño Subjetivo y Daño Objetivo, tipificación del daño a la


persona. Daño a la persona y daño a la moral. Reparaciones del daño a la
persona. Diferencia entre el daño patrimonial y el daño a la persona.

El daño a la persona o daño subjetivo puede ser considerado, para su mejor


aprehensión teórica y para la debida reparación de sus consecuencias, a partir de
dos diversas situaciones. La primera de éstas se sustenta en el criterio básico
referido a la calidad ontológica del ente afectado por el daño, situación que es de
suma importancia para comprender prístinamente los efectos y propósitos de la
respectiva indemnización. La segunda de tales situaciones tiene como base ya no
la calidad ontológica misma del ente afectado por el daño sino las consecuencias
del daño en relación con la modalidad y alcances de su indemnización.

Si se atiende a la calidad ontológica del ente afectado se observa que son dos las
categorías de entes capaces de soportar las consecuencias de un daño.
De una parte encontramos al ser humano, fin en sí¡ mismo, y, del otro, a los entes
del mundo de los cuales se vale el hombre, en tanto son instrumentos, para
proyectar y realizar su vida. El daño al ser humano, que obviamente es el que
tiene mayor significación, es el que se designa y conoce como daño subjetivo o
daño a la persona. En cambio, el daño que incide en las cosas se denomina daño
objetivo.

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En resumen, si se atiende a la calidad ontológica del ente afectado por el daño,


éste puede ser considerado ya sea como daño subjetivo o daño a la persona o
como daño objetivo o daño a las cosas.
La segunda clasificación, que se sustenta en los efectos del daño, nos permite
distinguir dos tipos de dados. De un lado podemos referirnos a los daños
extrapersonales o patrimoniales, que son los que tienen consecuencias
apreciables en dinero y, del otro, cabe aludir a los daños personales o
extrapatrimoniales o no patrimoniales, los mismos cuyos efectos no pueden
traducirse en dinero.
Es de advertir, como es obvio, que tanto los daños subjetivos o daños a la persona
como los daños objetivos o sobre las cosas, pueden tener indistintamente
consecuencias patrimoniales como extrapatrimoniales o presentar
simultáneamente ambos tipos de consecuencias. Ello dependerá, como es obvio,
de la posibilidad o no de valorizar en dinero tales consecuencias.

DAÑO SUBJETIVO Y DAÑO OBJETIVO


La primera distinción que cabría hacer en cuanto al daño, dada su importancia
teórica y práctica, es la que se sustenta en la calidad ontológica del ente afectado
por dicho daño. A ella se llega después de un lento y fatigoso proceso de
repensamiento de la institución de la responsabilidad civil a la luz de los hallazgos
jusfilosóficos y de la observación de la realidad.
El vuelco operado a nivel de la filosofía permite que los jusfilósofos y los juristas
perciban que el derecho tiene una estructura tridimensional en la cual vida
humana, normas y valores interaccionan dinamicamente, y cuyo centro y eje es el
ser humano. La nueva concepción personalista obliga a los hombre de derecho a
repensar muchas de las instituciones jurídicas dentro de las cuales se halla la
responsabilidad civil.
El forzoso repensamiento de la responsabilidad civil, a la luz del personalismo
jurídico, hace que la atención de los juristas se centre cada vez más con más
intensidad en el daño que en la culpa. Se descubre, bajo una nueva óptica, que lo
que predominantemente interesa apreciar es la magnitud y consecuencias del
daño, ya sea en la persona como en su patrimonio, antes que indagar por el
culpable y por el grado de su culpa. Esta preocupación se explica en cuanto no es
admisible dejar a la víctima de un daño injusto sin la debida reparación, aun en
la hipótesis limite de esté ausente la culpa. Este nuevo enfoque, que responde al
rol central que corresponde a la persona en el derecho, facilita la elaboración de
un remozado derecho de daños.
Dentro del replanteamiento propuesto se aprecia que existen dos tipos básicos de
daños si se tiene en cuenta la naturaleza misma del ente que ha sufrido sus
consecuencias. Si se considera que en el mundo se encuentra el ser humano, de
una parte, y las cosas, de la otra, es posible hacer una primera y amplia distinción
de los daños en subjetivos y objetivos. El daño subjetivo es el que agravia o afecta
al ser humano mismo mientras que el daño objetivo es el que incide sobre los
objetos que integran su patrimonio. El primero, por tanto, se refiere al "ser" del
hombre en tanto que el segundo atañe al "haber" del sujeto de derecho.

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La distinción de los daños en subjetivos y objetivos no es ni arbitraria ni


innecesaria. Ella se justifica en cuanto que ambos tipos de entes, el ser humano y
las cosas, son ontológicamente diversos, participan de distinta naturaleza. El ser
humano es el único ser cuya existencia es libertad por lo que puede proyectar su
vida, desarrollar su personalidad según criterios valorativos en cuanto es,
tambiénယ el único ser que los vivencia. Es por ello un ser lábil, proyectivo,
estimativo, inacabado, histórico, que va haciendo su vida desplegada en el tiempo.
Los objetos que están en el mundo, que son conocidos por el hombre,
contrariamente a éste, carecen de libertad, están acabados, finitos, no sensibilizan
valores.
La fundamental diferencia que se evidencia entre los dos tipos de entes antes
mencionados obliga, forzosamente, a un tratamiento técnico- jurídico distinto de la
responsabilidad civil en función de su peculiaridad ontológica. Ello tiene como
resultado que tanto la repercusión de los daños como el tratamiento jurídico en
cuanto a la reparación de sus efectos sea distinto en uno como en otro caso. Las
consecuencias del daño, aquello que se afecta, es diverso cuando él incide sobre
el ser humano que cuando se afectan las cosas del mundo. No puede confundirse
una cosa, que es un simple instrumento, con la persona humana que constituye un
fin en sí misma. Debe, por ello, privilegiarse siempre la tutela del ser humano
frente a la del patrimonio.
La diversidad ontológica entre el ser humano y las cosas se hace también patente
en cuanto a las especiales y distintas características que asume la indemnización
por las consecuencias de tales daños tratándose de uno como de las otras. No se
puede, con un criterio economicista y materialista, dejar de reconocer el diverso rol
que cumple la indemnización en el caso que se destruye una cosa que cuando se
agravia al ser humano mismo, creador, eje y centro del derecho.
Para remarcar esta diversidad de roles es que propusimos en su
oportunidad distinguir dos tipos de indemnización en función del ente agraviado.
Así, reservamos el verbo "resarcir" para los casos en que se causa un daño
emergente o un lucro cesante, del vocablo "reparar" que se aplica al daño a la
persona, es decir, aquel que no tiene connotación patrimonial. Esta propuesta
coadyuva a clarificar conceptos ya que no es lo mismo indemnizar un daño
objetivo, que se cumple a través de la entrega a la víctima un objeto similar al
dañado o su exacto precio para su reposición, que reparar un daño a la persona
que carece de una valoración en dinero pero que puede producir estragos de
considerable magnitud en el futuro de la persona, en su proyecto de vida.
El que no se pueda valorizar en dinero ciertos daños a la persona no significa que
ellos queden sin reparación. Seria absolutamente injusto.

DAÑO A LA MORAL:
El daño moral es uno de los múltiples daños sicosomáticos que pueden lesionar a
la persona por lo que se le debe considerar como un daño que afecta la esfera
sentimental del sujeto. Resulta así una modalidad síquica del genérico daño a la
persona.
El llamado daño moral, en cambio, no compromete la libertad del sujeto sino que
es un daño sicosomático que afecta la esfera sentimental del sujeto en cuanto su
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expresión es el dolor, el sufrimiento. Es, por lo tanto, un daño que no se proyecta


al futuro, que no est vigente durante la vida de la persona. Por el contrario, las
consecuencias del daño moral tienden a disiparse y a desaparecer, por lo general,
con el transcurso del tiempo. Así, el dolor que embarga a un sujeto por la
muerte de un ser querido es muy intenso en un primer momento pero, poco a
poco, se va atenuando hasta transformarse, muchas veces, en un sentimiento de
orgullo cuando se le recuerda, cuando se rememoran sus calidades humanas.

DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO PERSONAL:


El daño, si se atiende a sus consecuencias, cabe distinguirlo en daño personal o
no patrimonial o extrapatrimonial y daño extrapersonal o patrimonial. Las
consecuencias del primero, como es sabido, carecen de significación económica
mientras que las derivadas del segundo pueden valorizarse en dinero.
No es esta la oportunidad para extenderse en esta materia en la medida que ha
sido ampliamente tratada por la doctrina jurídica. Baste sólo señalar que tanto los
daños subjetivos o a la persona como los objetivos pueden generar,
simultáneamente, ambas consecuencias.
Así, un daño a la persona causado por un accidente vehicular puede ocasionar
daños patrimoniales emergentes, como serían los gastos de
hospitalización. Honorarios médicos y medicinas así como también el lucro
cesante por la pérdida económica derivada de los días en los que, por prescripción
médica, la víctima no estuvo capacitada de trabajar.
Pero, al mismo tiempo, puede habérsele causado a la persona un daño
de carácter no patrimonial como sería el daño moral o el daño al proyecto de vida.
En el caso del daño objetivo es posible, así mismo, que ambas categorías de
daños se presenten simultáneamente, aunque los daños no patrimoniales son del
todo infrecuentes. Recordamos a este propósito la pérdida de una única y antigua
fotografía que para el sujeto tiene un gran valor sentimental en cuanto recoge la
imagen de su madre. El causante del daño no sólo ha inferido a la víctima un daño
patrimonial, de escasa monta, sino que ha afectado la esfera sentimental del
sujeto causándole un daño que no puede valorizarse en dinero.

REPARACIÓN POR LOS DAÑOS A LA PERSONA:


Los daños a la persona de naturaleza extrapatrimonial, como podría ser el daño
biológico, el daño a la salud o el daño a la libertad, deben ser analizados en forma
independiente por el juez a fin de arribar a una justa indemnización.
La doctrina y la jurisprudencia comparada ha llegado en los últimos años elaborar
ciertos criterios orientadores en materia de reparación del daño a la persona de
carácter extrapatrimonial, a los cuales nos hemos referido en otro lugar. Por ello,
baste decir en esta oportunidad que para la reparación del daño biológico los
jueces utilizan como criterio orientador para su fijación los dictámenes de los
médicos legistas elaborados, a su vez, sobre la base de baremos o tablas de
infortunios estructurados por grupos multidisciplinarios. En estos baremos se
establece un valor equitativo para un determinado número de lesiones, el mismo
que toma en cuenta la jurisprudencia, si la hubiere, y la situación socio-económica
del país.
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La fijación de la reparación del daño a la salud es el resultado de una estrecha


colaboración entre el juez y los médicos forenses. El magistrado, sobre la base del
dictamen de los expertos y de su pronóstico en cuanto al daño biológico, establece
equitativamente la reparación del daño a la salud atendiendo a las circunstancias,
edad, ocupación y otras actividades desarrolladas por la víctima.
Finalmente, la fijación de la reparación del daño a la libertad, especialmente en su
radical expresión de daño al proyecto de vida, es también el resultado de la
equitativa y sensible apreciación del juez. Ella ha de establecerse tomando en
consideración, entre otros factores, la actividad desempeñada por la víctima.
Los jueces, no obstante que para la fijación de la reparación de los daños a la
persona de carácter extrapatrimonial suelen utilizar la metodología antes descrita,
se cuidan de armonizar todas las que de modo independiente y según lo expuesto
se han establecido con la finalidad de que el monto global y final de la
indemnización guarde proporción con la magnitud del daño integral causado a la
persona.

LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN SOBRE EL PROPIO CUERPO - LOS TRANSPLANTES


DE ÓRGANOS
7.1 Concepto Preliminar - La Integridad Física:
El Art. 6° tiene como objetivo la protección del cuerpo (en su
primer párrafo prohíbe los actos de disposición del propio cuerpo están
prohibidos, cuando ocasionen una disminución permanente del mismo o cuando
de alguna manera sean contrarios al orden publico o a las buenas costumbres)
7.2 Condiciones para el Transplante de Órganos:
- REQUISITOS:
· Deberá considerarse "técnica corriente y no experimental"
· Carácter subsidiario
· Necesidad
· Capacitación profesional
· Infraestructura asistencial eficiente
· Deber de informar
- Gratuidad de la donación.
- Revocabilidad
- Transplante inter-vivos (ley 23415 y 24703. reglamento de la ley de
transplantes
7.2.1 Transplante de órganos de una persona viva a otra:
Para los transplantes de órganos y tejidos, de una persona viva a otra, se
requiere:
a) La necesidad para el receptor, como la mejor alternativa, del transplante o el
tejido u órgano lesionado por otro similar.
b) El consentimiento expreso del donante.
7.2.2 Transplante de órganos procedentes de cadáveres:
La obtención de órganos o tejidos de una persona muerta, destinados al
transplante a otra persona viva con fines médicos, sólo podrá efectuarse previa
certificación de muerte, expedida por dos profesionales médicos que no formen

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parte del equipo de transplante y comprobada por los métodos actuales


de diagnóstico. Dicha obtención podrán realizarse en los siguientes casos:
- Por voluntad expresa del donante antes de morir.
- Por autorización de uno de los familiares legalmente habilitados.
- Por abandono o imposibilidad de identificación del cadáver.

LA IDENTIDAD EN LOS SUJETOS DEL DERECHO

8.1 Derecho al Nombre:

El nombre cumple básicamente con el derecho a la identidad personal, dónde


cada persona debe ser identificada y tiene derecho a tener identidad propia a ser
único.
El derecho al nombre cumple con más que simplemente ser identificado por un
nombre entre todos los demás; cumple con el fin de que la persona sea
responsable de los hechos que ha cometido, y que a la vez no sea responsable
por los actos de otras personas.

8.2 Definición:

El nombre es la designación verbal que se le da a las cosas; pero en sí a las


personas para poder diferenciarla de entre las demás personas, inicialmente los
nombres se dieron por el bautismo, es decir, se le designaba comúnmente al hijo
el nombre del patrono en que se celebraba su fiesta por el día del nacimiento del
hijo.
Según Guillermo Cabanellas lo define como "la palabra o vocablo que se apropia,
que se da a alguna cosa o persona para diferenciarla y distinguirla de las demás"

8.3 Estructura del Nombre:

La estructura del nombre es la siguiente:


 Nombre de Pila o sobrenombre: Que es el nombre que nos va a
identificar de nuestros padres, y que más nos identifica. Este no genera
lazos de parentesco, ni demuestra de donde proviene realmente
nuestra familia.

 Nombre Patronímico: Es el comúnmente llamado "Apellido", que


ciertamente es designado para demostrar de qué familia provenimos,
demuestra lazos de parentesco, y es designado por el primer apellido de
nuestros padres en el orden: Apellido del Padre + Apellido de la Madre, sin
generar de esta forma un apellido o nombre patronímico compuesto. El
origen de los apellidos se remota a determinar el lugar de donde proviene la
persona, es así por ejemplo, que cuando se le inscribió a Jesús, se le
designó como "Jesús de Nazareth" y fue así como se le conocía,
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"Nazareth" era el lugar de donde provenía Jesús. Del mismo modo se le


reconocía a la persona por el parentesco que guardaba con su padre, es
así que tenemos tantos apellidos que provienen de nombres como
"Fernández" o "Domínguez", entre muchos más, que reconocía en primer
lugar como hijo de un tal Fernando o de un tal Domingo, y es así como
muchos otros apellidos han nacido en el transcurso del tiempo, designado
por lenguas extranjeras o composiciones que denotaban algún lugar o
característica.

8.4 Naturaleza Jurídica:

El nombre, conformado por prenombre y apellido tiene las siguientes


características:

 Es inmutable, ya que no se puede añadir, suprimir, modificar o alterar el


nombre de ni una forma, puesto que impediría su función, la de identificar a
cada persona, salvo las variaciones de nombre que exprese la ley.
 Es imprescriptible, es un caso excepcional, ya que en principio todos los
derechos son prescriptibles; en cambio el nombre no puede prescribir ya
que alteraría sustancialmente y acabaría con la personalidad.[15]
 Indisponibilidad o intrasmisibilidad, puesto que es un derecho
extrapatrimonial, el nombre no puede ser susceptible de gravamen, venta, o
cualquier otra forma de transmisión del mismo; únicamente puede ser
susceptible de transmisión, en cuanto a la filiación, es decir, que cuando
uno reconoce a su hijo le transmite el apellido por ejemplo.

8.5 Características - Reglas para el uso del apellido según en Código


Civil Vigente:

a) Apellido del hijo matrimonial: Hay que tomar en cuenta que el hijo
matrimonial será aquel que ha nacido dentro del matrimonio y hasta dentro de los
300 días luego de la disolución del matrimonio.
El hijo matrimonial tendrá como apellidos en el siguiente orden: el primer apellido
del padre y el primer apellido de la madre, sin generar como antes mencionamos
un apellido compuesto.

b) Apellido del hijo extramatrimonial: El hijo matrimonial será entonces,


el hijo que nace o es concebido fuera del matrimonio. La solución es fácil si es que
el padre reconoce a su hijo, puesto que el hijo tendrá los apellidos del padre (que
previamente lo ha reconocido) seguido del primer apellido de la madre.
El problema consta cuando el padre no lo reconoce. Existen pues las siguientes
formas de reconocer a un hijo extramatrimonial:

 Por el registro de nacimientos, cuando el padre lo reconoce


voluntariamente.

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 Por escritura pública, cuando ha excedido el plazo para inscribir al hijo de


manera voluntaria en el registro de nacimientos.
 Por testamento, cuando reconoce al hijo luego de su muerte (la del padre)
 Por sentencia judicial, que es sin voluntad; sino que se ha seguido el
debido proceso de filiación y salió sentencia a favor de la filiación.

En todos los casos antes mencionados sigue con la regla de que va el primer
apellido del padre, seguido del apellido de la madre.

En caso de que el hijo no haya sido reconocido de ni una de las formas


anteriores por el padre, se seguirá lo siguiente:

Se le colocará el apellido del progenitor que lo haya reconocido. En este caso los
apellidos de la madre que lo ha inscrito.

c) Apellido del hijo adoptado: Para el hijo adoptado, el apellido que se


le colocará será el del o de los adoptantes, siguiendo el orden establecido, primer
apellido del hombre y el primer apellido de la mujer.
Cabe mencionar que cuando se adopta a alguien, esta persona deja de tener
parentesco con su familia biológica u original.

d) Apellido y Nombres del Expósito: El expósito es la persona que no


tiene padres porque se les desconoce la identidad; en este caso el encargado de
colocarle un nombre será el registrador del Estado Civil, colocándolo nombre y
apellido conveniente.

e) Apellido de la mujer casada: El agregar el nombre del marido a la


mujer casada no implica un deber, por cuanto el matrimonio no implica que vaya a
generar un parentesco entre los contrayentes, sino más bien que va a generar una
unión de hecho. Por lo tanto, agregar el apellido del marido al de la mujer es más
un derecho que un deber, la mujer tiene la facultad de agregar el apellido y usarlo
como propio mientras dure el matrimonio (cuyo fin será el de la disolución por
anulación, nulidad o divorcio), y en caso de muerte del marido, podrá usarlo hasta
que ella contraiga nuevo matrimonio.
Como se mencionó el apellido del marido será agregado facultativamente al de la
mujer de la siguiente forma: Nombre + Apellido paterno + Apellido materno +
Apellido del marido.

8.6 La Prueba del Nombre:


La prueba del nombre se da con la inscripción en los Registros de los Estados
Civiles. Es así que los registros de estado civil expiden la partida de nacimiento
que es la prueba material del nombre de la persona.
Es una prueba plena y prueba plenamente los datos contenidos en dicho
instrumento público, que sólo puede ser modificado o anulado por Resolución
judicial.

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8.7 Protección al Nombre:


La Ley determina la protección del nombre, por cuanto es un derecho fundamental
y no puede ser vulnerado.
Formas de Lesionar el nombre:
· Por la contestación, negación o discusión del nombre.
· Por el uso comercial indebido.
· Por la usurpación del nombre.
En caso de que el nombre sea o haya sido vulnerado de alguna de estas maneras,
el interesado puede solicitar la prohibición de continuar haciendo uso del nombre y
la debida indemnización por daños materiales y morales.

8.8 La Acción de Negación o contestación del nombre:

La Acción de Negación o contestación del nombre, es una acción que le compete


únicamente al marido de la mujer que tenga hijo de otro hombre que no sea su
esposo (es decir, un hijo extramatrimonial dentro del matrimonio; generalmente
concebido por una relación adúltera -otros casos podrían ser, cuando la mujer sin
permiso del marido, ha conseguido la inseminación artificial. Por ejemplo, si es
que la mujer desea ciertas características en su hijo que el marido no posee-).
Esta acción esta vinculada a cuando se le imputa una falsa paternidad a al marido,
quien no es padre del hijo de su mujer.

La regla general para los hijos matrimoniales, es la siguiente: "el hijo nacido
dentro del matrimonio, y hasta los 300 días luego de la disolución del
matrimonio; se les imputa al marido de la madre"

Es así, que el hijo de la mujer casada es identificado con el marido de la mujer, por
regla general; pero ¿qué sucede si el hijo de la mujer no es hijo del marido, si
no de otro hombre?, ¿En este caso, el marido a parte de haber sido afectado
porque la mujer es adultera, tendrá también que reconocer forzosamente al
hijo ajeno?

La respuesta en este caso es simple, el hijo se presumirá del marido, en principio;


pero, de conocer el marido que aquel hijo no es suyo deberá hacer lo siguiente:

1) Esperar al nacimiento del hijo, cabe recordar que el concebido es


sujeto de derecho en todo cuanto le favorece; pero que el nombre únicamente se
le coloca a las personas, valga decir, a las personas físicas; por cuanto al no
nacido no se le podrá negar el nombre (apellido, que genera parentesco) antes de
haber nacido, ya que cabe la posibilidad de que no nazca con vida, por ende, no
tendría sentido reconocerlo, salvo en casos de sucesiones.
2) Seguir lo que dispone el código civil, en cuanto al tema (Artículos
363°, y 364°), que se refieren a lo siguiente:
 Cuando el niño nace antes de los 180 días de la celebración del
matrimonio. (Salvo, lo dispuesto en ).

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 Cuando sea manifiestamente imposible, que haya cohabitado con su mujer


dentro de los 121 días de los 300 anteriores al nacimiento del hijo.
 Cuando haya estado judicialmente separado durante los 121 días de los
300 anteriores al nacimiento del hijo.
 Cuando adolezca de impotencia absoluta.
 Cuando se demuestre a través de prueba de ADN, u otras que posean
dicha validez científica, o mayor grado la certeza de que no existe vínculo
parental (entre el marido y el hijo de la mujer)

Impugnación de Maternidad:
Esta acción le compete únicamente a la mujer, a quien se le atribuye un hijo que
no es de ella en dos casos solamente:
 Por suplantación del hijo, que se da cuando se cambia al hijo de la mujer
por otro, generalmente en el momento luego del parto, donde aún no se le
conoce al hijo.
 Por parto supuesto, cuando se le atribuye un parto a la mujer cuando ella
no estuvo gestando en ni un momento (con respecto al niño que se le
atribuye).

8.9 Usurpación del Nombre:

La usurpación del nombre se refiere a cuando una persona hace uso de un


nombre ajeno, que no le corresponde. Vemos así, que en muchos casos, por
ejemplo, una persona que ha sido detenida por una falta - valga decir que
sin documentos que acrediten su identidad - al momento de declarar ante la
comisaría, hace uso del nombre de otra persona. Finalmente lo dejan libre, pero
ocurre que comete un delito y la policía lo reconoce por el nombre falso que dio;
tiempo después intervienen a la persona de la cual se hizo uso de su nombre sin
que esta haya cometido aquel delito.
El ejemplo antes dado es una demostración de los daños que se pueden dar a una
persona por hacer uso de nombre ajeno.
Es así que la ley determina que no se puede hacer uso de nombre ajeno.

8.10 Cambio y adición del nombre:

No se admite el cambio o adición del nombre, salvo motivo justificados y mediante


autorización judicial debidamente publicada e inscrita[16]. Todos los cambios o
adiciones que se realicen sobre el nombre afectarán de igual manera al cónyuge y
a los hijos menores de edad.

El motivo de la ley es el siguiente, puesto que el nombre obedece al derecho a la


identidad, una persona, por más que se haya admitido que pueda mutar de
personalidad constantemente durante el transcurso de su vida, no implica que
vaya a cambiar de personalidad (en cuanto a nombre) constantemente, puesto
que se pierde el lazo de unión parental, es por ello, que en caso de que por

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motivos antes señalados una persona cambiase de nombre, no sólo estaría


afectando su nombre, sino también el nombre de su cónyuge (para evitar aparente
bigamia por ejemplo) y a la vez el de sus hijos para que no pierdan el lazo parental
que poseen por la obtención el apellido inicial, tanto del padre como el de la
madre, y muchas otras consecuencias que acarrearía el hecho de perder esa otra
personalidad.

8.11 El Seudónimo, protección legal, diferencia con el alias, apodo y


sobrenombre:

 El Seudónimo: Es la palabra o conjunto de palabras que adopta la persona


para designarse sustituyendo su nombre de manera lícita.
El seudónimo se usa mayormente para conseguir una individualización en
un campo, sea artístico, cultural, etc. Siendo pasible de modificaciones o de
renuncia. Las razones son distintas como para ocultar su verdadero nombre por
timidez, para realzar caracteres de sí denotando elegancia, estilo, entre muchos
otros motivos. Tenemos así por ejemplo, que varios literatos usaron seudónimos
en épocas determinadas para poder ocultar su identidad ante los lectores,
tenemos así que en concursos de poesía por dejar un ejemplo, se le solicita al
poeta que use un seudónimo, para que al momento de dar la votación no se
incurra en preferencias.
Según Aguilar Gorrondona es "la palabra o conjunto de palabras que adopta
lícitamente una persona para sí, sustituyendo el nombre civil"

 Alias: Nombre cortó y fácil de recordar que se utiliza en sustitución de otro


nombre largo y difícil de recordar.

 Apodo: Nombre usualmente corto y fácil de recordar que se utiliza en lugar


de otro nombre más largo y difícil de recordar.

 Sobrenombre: Nombre que se añade a veces al apellido para distinguir a


dos personas que tienen el mismo, o bien únicamente para distinguir a una
persona en particular.

DOMICILIO
9.1 Definición del Domicilio:
La palabra "domicilio" proviene del latín "domicilium", que a su vez proviene de
"domus" que significa casa y "cilus" que significa permanencia; es así como los
romanos ubicaban a determinada persona, por la casa familiar donde esta vivía.
En primer lugar hay que diferenciar a Domicilio de Residencia, y a su vez, a
residencia de habitación o morada.

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 " Es el centro territorial de las relaciones jurídicas de una persona o bien el


lugar en que la ley sitúa a una persona para la generalidad de sus
relaciones de derecho" (Orgaz)
 El domicilio es el asiento jurídico de la persona, su sede legal, el territorio
donde se le encuentra para imputarle posiciones jurídicas, para atribuirle
derechos o deberes (Fernández Sessarego)
 Habitación o morada, es el lugar donde la persona se encuentra de
manera accidental[17], así tenemos por ejemplo, que por vacaciones una
familia se va de viaje. El hotel, o casa de hospedaje donde se refugiaran
durante el periodo que dure el viaje.
 Residencia, es el lugar donde la persona esta alojada durante un periodo
de tiempo más largo, es decir cuando ha arrendado una casa para que
esta le sirva de vivienda. El alquiler no será por un corto periodo de
tiempo, imaginémonos que el contrato se da por 6 años, para ese
entonces, esta persona habrá colocado sus documentos bajo
la dirección de la casa arrendada. Residencia es entonces el lugar donde
reside real y habitualmente una persona.

En resumen, el Domicilio será entonces, la residencia de la persona, puesto que
así lo determina la ley en el artículo 33° del código civil, en que dice: "el domicilio
se constituye por la residencia habitual de la persona en un lugar"
El domicilio es importante, puesto que toda persona tiene que ser ubicada en
algún lugar, es por ello que el domicilio es un derecho y a la vez un deber, toda
persona debe de tener un domicilio, este será ubicado por distintos métodos, en
cuanto a la pluralidad de domicilios, se verá cuál fue el último lugar donde residió
la persona, o dónde fue el lugar donde reside por más tiempo.
No debe confundirse el concepto jurídico de domicilio con el de casa-habitación
(espacio físico donde efectivamente vive la persona) ni mucho menos con el de
dirección (signo a través del cual se exterioriza el domicilio, la residencia o la
habitación)

9.2 Clasificación:
Se dividen en dos grupos: Generales y Especiales:

 El Domicilio General, es el lugar donde residen las personas.

 Domicilio legal: Es el domicilio que la ley fija; lugar donde la ley presume
que vive la persona; así tenemos por ejemplo cuando fijamos en nuestro
DNI una residencia que no es realmente donde vivimos; supongamos una
persona que vive en el Rimác, pero durante un periodo habita en San Borja
en casa de un pariente para estar más cerca de la casa de sus amistades,
pero sólo por un breve periodo de tiempo; así al momento de sacar el DNI
presenta los documentos correspondientes al domicilio de su familiar, y se
asume que su residencia es la que él muestra, aunque realmente no es así.

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 Domicilio real o de hecho, es el lugar donde la persona permanece por su


propia voluntad. Por ejemplo: una persona alquila un departamento y
decide permanecer ahí para hacer su vida. La persona en este caso,
decidió vivir ahí. El domicilio real o de hecho, es el domicilio que elige la
persona para vivir.

 Domicilio especial: En principio, la persona sólo puede tener un domicilio,


pero este domicilio es una excepción de la ley; puesto que por motivos
como: para realizar procesos, para hacer vida en común o para
los negocios. Así tenemos los siguientes domicilios:
 Domicilio procesal, es el domicilio que se constituye por el Código
Procesal Civil para realizar procesos. Este domicilio debe estar ubicado en
el radio urbano de competencia de los órganos jurisdiccionales, para que la
persona actúe como demandante o demandado.
- Domicilio conyugal, es el domicilio que se constituye por la residencia y
vida en común de la pareja, su importancia radica para determinar donde se ha
constituido el hogar conyugal, y para otros efectos jurídicos, como por ejemplo:
notificar al cónyuge que ha sido demandado por divorcio, por alimentos, etc.
Siempre que se desconozca el paradero de éste o que no se encuentre en el área
urbana.
- Domicilio negocial, que es el domicilio que fijan las partes de un negocio
para determinar donde se cumplirán los actos jurídicos producto de dicho negocio.
Por ejemplo, para convenir donde se tendrá que notificar en caso de que exista
una demanda por parte de uno de los asociados hacia la empresa, u otros
asociados como consecuencia del negocio.

CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE LA PERSONA


10.1.- Definición:

La Capacidad es la voluntad que la ley admite a las personas para que esta pueda
realizar actos jurídicos.

La Capacidad se divide en dos:

a. Capacidad de Goce: Que lo tienen todas las personas, desde el


momento en que nace, claro esta.
b. Capacidad de Ejercicio: Que lo tienen únicamente las personas que
poseen capacidad absoluta, y los representantes legales de los
incapaces para realizar actos jurídicos solemnes, como por ejemplo: un
contrato de arrendamiento, de compra-venta de un inmueble, o de un
mueble inscribible, etc.
La Capacidad se adquiere al cumplir la mayoría de edad (18 años) según dice el
artículo 42° del Código Civil, salvo aquellos casos que pertenecen a los incapaces.

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10.2.- Clasificación: Incapacidad absoluta y relativa:

La Incapacidad es el estado en el que una persona no puede realizar actos


jurídicos válidos, ya que estos quedaran nulos o serán anulables. Existen dos tipos
de incapacidad:

a. Incapacidad Relativa: En que podrán realizar actos jurídicos, pero estos


serán susceptibles de anulación pero el acto puede ser confirmado al cesar la
incapacidad. Las personas que se encuentran en este grupo son las siguientes
(artículo 44° Del Código Civil) y se dividen en dos grupos:

 Por edad: Los Menores de edad desde los 16 años cumplidos hasta los 18
años.
 Por Salud:
o Los Retardados mentales.
o Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre
voluntad.
o Los Pródigos.
o Los que incurren en mala gestión.
o Los ebrios habituales.
o Los toxicómanos.
 Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.

d. Incapacidad Absoluta: que consiste en que todos los actos que realice la
persona serán totalmente nulos, y no son propensos a confirmación. Los
incapaces absolutos están establecidos en el Artículo 43° del Código Civil:
o Los menores de 16 años, salvo para actos determinados por ley.
o Los que por cualquier causa se encuentran privados de discernimiento.
o Los sordomudos, ciegosordos, ciegomudos, que no puedan expresar su
voluntad indubitablemente.

10.3 Principios Relativos a la capacidad:

a. La subjetividad jurídica entraña la llamada capacidad de goce


b. La capacidad de ejercicio, es la capacidad por la cual se ejercen los
derechos y deberes de los sujetos
c. El sujeto de derecho no necesariamente, detenta capacidad absoluta (para
ejercer sus derechos y deberes)
d. El sujeto de derecho, siempre tiene capacidad. No cabe hablar de incapaces
o de incapacidad absoluta o relativa.

10.4 Representación legal de los incapaces:

Para hablar de la representación legal de los incapaces, hay que nombrar primero
los tipos de representación de personas naturales:

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a) Patria- Potestad: Que lo ejercen únicamente los padres de los


menores de edad, puede ser el padre o la madre cuando se encuentran
separados, divorciados, o a falta de uno de ellos, indistintamente.
b) Tutela: Que lo ejerce el encargado del menor a falta de padres ya sea
porque se les revocó la patria potestad, porque han fallecido, porque devengan
incapaces o por la ausencia de ellos. Es declarado por testamento, o bien por el
Juez del Niño y del Adolescente.
c) Curador: Es el representante del mayor de edad incapaz, es
designado por el Juez Civil.
La Representación legal, se da cuando una persona no puede ejercer por
sí misma sus derechos por incapacidad, es así que el representante será el
encargado de ejercer el derecho de esta persona.
Por ejemplo, un menor de edad no puede recurrir al órgano jurisdiccional para
exigir un derecho (salvo excepciones establecidas en la ley, como el artículo 46°
del código civil), entonces será el representante legal de este quien podrá acudir a
nombre del menor para exigir el derecho de este.

10.5. Cesación de la incapacidad Relativa:


La Incapacidad Relativa cesa:

Por Edad:
- Cuando el menor cumple los 18 años de edad, es decir la mayoría de edad
y adquiere su emancipación, siempre y cuando no ocurran los otros casos de
incapacidad, como por ejemplo los de salud o los de interdicción.
- Cuando el menor de edad (desde a partir de los 16 años) contrae
matrimonio, esta capacidad adquirida por matrimonio no se pierde pese a la
disolución o terminación del matrimonio.
- Cuando el menor obtiene título oficial que le autorice ejercer una profesión
u ocupación, puesto que implica que el menor ha adquirido suficiente
responsabilidad y madurez.
En cuando a la cesación de incapacidad cabe observar que existe el siguiente
caso:
Cuando ha ocurrido el nacimiento de una menor de edad, que a su vez es mayor
de 14 años, para realizar únicamente tres actos:
· Reconocimiento de su hijo.
· Reclamar o demandar por los gastos de embarazo y parto.
· Demandar y ser parte en los procesos de tenencia y alimentos a
favor de sus hijos.

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DESAPARICIÓN Y DECLARACIÓN DE AUSENCIA


11.1. Definición y alcances de la desaparición:

La Desaparición, es cuando no se conoce el paradero de una persona, porque no


se halla en su último domicilio, y las personas que residen en él, no
poseen noticias de él por no menos de 70 días.
Luego del plazo, los parientes desde el más cercano hasta el más remoto podrá
solicitar la curatela interina, igualmente el interesado legítimamente en noción a
los negocios o asuntos del desaparecido pueden solicitar la declaración judicial de
desaparición.

11.2. La ausencia - Concepto y efectos jurídicos:


La Ausencia se da cuando se desconoce de la existencia de una persona,
transcurrido 2 años de no tener noticias de esta persona.
Transcurrido el plazo, cualquier interesado legítimamente podrá solicitar que se
nombre la declaración de ausencia, repartiéndose así los bienes del ausente a los
herederos forzosos, y en caso de no existir, se nombrará a un curador interino.

FIN DE LA PERSONA
La muerte Natural.

12.1 La Muerte desde el punto de vista de la Medicina:

La muerte trae como consecuencia el fin de la vida humana. La muerte natural se


da por el deceso de las funciones vitales del ser humano.
La medicina ha previsto tres tipos de muerte natural, que son la muerte biológica,
que se da por la extinción de las células del cuerpo humano; la clínica que es la
muerte que se da por el cese de las funciones de los sistemas nervioso central,
cardiovascular y respiratorio, siempre que estos sean irreversibles; y finalmente la
muerte cerebral que es la última clase de muerte natural estimada por la ciencia,
que se da por el cese de las funciones del cerebro cuyo cese deja a la persona en
un estado de coma irreversible, suspendiendo la vida del cerebro sin que esto
detenga las funciones por ejemplo respiratorias mediante un pulmón artificial.
La importancia de conocer las clases de muertes que existen, es para conocer
mejor cuáles serán las consecuencias que trae cada una de estas muertes.
La muerte biológica, es ciertamente difícil de predecir cuando es el momento que
ocurre, puesto que supone "la extinción de las células" y como se sabe, no todas
las células se deterioran al mismo tiempo, hay células que pese al no
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funcionamiento de los órganos vitales siguen con vida, es así como el cabello
sigue creciendo aún después de muertos.
La muerte clínica determina cuando es que la persona deja de ser tal; cuando
pasa de ser un sujeto de derecho a un objeto del derecho y cesa así la
personalidad.
Mientras que la muerte cerebral no sólo determinará el fin de la persona, sino que
se abre a otro campo, es así como llegamos a la donación de órganos.
Específicamente determina cuando es que alguien, que dejó de ser persona
porque se le determinó muerte clínica puede donar sus órganos, ya que estos se
encuentran intactos, lo único que se encuentra suspendido son las funciones
cerebrales, aunque el cuerpo puede seguir trabajando, es así como
el corazón puede seguir latiendo aún luego del cese de las labores del cerebro.

12.2 La Muerte desde el Punto de Vista del Derecho:

La muerte, como ya se mencionó trae consigo el fin de la persona, por lo cual,


esta ya no puede ejercer acción alguna por sí misma, ni tampoco por apoderado.
Es así, que por ejemplo, que en casos de divorcio, si durante el proceso de
divorcio sin que se haya dictado sentencia, uno de los cónyuges fallece
prevalecen los derechos adquiridos por el matrimonio, tal como los derechos
sucesorios. De ni una manera, los herederos forzosos (es decir los hijos) - aún
hayan estado llevando el proceso por Poder otorgado de parte del causante-
pueden seguir el divorcio hasta la disolución del vínculo matrimonial; puesto que
el matrimonio ya se extinguió por muerte de uno de los cónyuges.
La muerte, acarrea no sólo la desaparición del hombre; sino también efectos
jurídicos, como ya dijimos, la personalidad, y por ende la capacidad.
Sin embargo, y como ya mencionamos en el derecho al honor, el fallecido que
sufrió durante su muerte alguna injuria o deshonra que embarre su reputación no
es susceptible del daño que se le está causando; pero sí, los herederos, tales
como el cónyuge o bien los hijos, quienes podrán no representarlo, sino más bien,
accionar por ellos mismos para que cesen las acciones que se realizan en contra
del fallecido; aunque realmente sea más en contra de los deudos del fallecido.
El fallecido en tal caso es un objeto del derecho sui generis, digno de ser
protegido[18]

12.3 La teoría de la Premoriencia y Conmorencia.

La sucesión no es más que la transmisión de derechos patrimoniales o en ciertos


casos extrapatrimoniales a los herederos. Cabe mencionar que la sucesión
únicamente se da por la muerte de una persona, es así que los muertos heredan a
los vivos, y no al revés, ni tampoco que un muerto pueda heredar a otro muerto.
En el Primer caso, de que "los muertos heredan a los vivos", tenemos el caso de
la Premoriencia, que consiste en el caso de que dos o más personas con un
vínculo de parentesco o legítimo fallecen en un mismo momento, pero se puede

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demostrar quién de ellos falleció al final; esto implica que la persona que resistió
más tiempo será quien herede.

Así tenemos por ejemplo, de que una pareja de casados toma un avión, y surge
una emergencia en que hace un acuatizaje forzoso. Como consecuencia del
impacto del avión con el mar varias personas fallecen, y la pareja se salva con
graves heridas hasta que llega el grupo de emergencias a rescatarlos, en ese
instante fallece la mujer pero no el marido, quien fallece unos momentos luego por
la impresión por la pérdida de su mujer. Los paramédicos ya constataron quien
falleció primero, por lo tanto el último en fallecer (el marido) será quien herede los
bienes de su mujer; pero como este falleció, y no tenían hijos, heredarán los
parientes del marido.

La Conmorencia, habla que un muerto no puede heredar a otro muerto esta lo


suficientemente claro, si es que retrocedemos al principio de que sólo los muertos
heredan a los vivos, por lo tanto es lógico que un muerto no podrá heredar lo que
deje otro muerto, si al momento en que el causante falleció el heredero ya no se
encontraba con vida. Así, es como llegamos a la teoría de los conmurientes,
situado en el artículo 62° del código civil que dice: "si no se puede probar cuál de
dos o más personas murió primero, se las reputa muertas al mismo tiempo y entre
ellas no hay transmisión de derechos hereditarios". Por ejemplo: Una familia
integrada por los Padres y dos hijos quienes salen de paseo en una camioneta, y
en el trayecto esta tiene un accidente que genera la muerte de toda la familia.
Como no hay manera de probar en qué orden fallecieron los miembros de la
familia, se les reputa a todos muertos al mismo tiempo.
La diferencia entre la Premoriencia y la Conmuriencia radica en la probar quién
falleció primero; si se demuestra es premoriencia, si no se puede comprobar, es
conmuriencia.

La muerte Presunta.

12.4 Nociones generales:

La muerte Presunta se da cuando no se tiene certeza de la existencia de


una persona, es decir, cuando se dan los casos de ausencia o de desaparición y
se desconoce si es que la persona de la cual no se tienen noticias sigue con vida
o no.
Se puede decir que se determina que una persona está muerta sin la necesidad
de mostrar el cadáver, simplemente por el hecho de la ausencia prolongada de la
persona.
Acerca de este tema podemos encontrar en el artículo 63° del código civil.

12.5 Requisitos para la Declaración de Fallecimientos:

Los requisitos son los siguientes:

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a. Que la persona a la que se desea declarar como muerta se halle


desaparecida.
b. Establecer según la edad el tiempo que la persona se encuentre
desaparecida 10 años de desaparición en general, y 5 años para personas
mayores de 80 años.
c. Que hayan transcurrido 2 años luego de la desaparición de una persona cuya
desaparición pudo darse en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. Esto
habla por ejemplo, cuando la desaparición fue de un niño que estaba con
comienzos de neumonía.
d. Cuando exista certeza de la muerte, sin haber hallado el cadáver o sin
haberlo reconocido. Tenemos aquí por ejemplo, cuando hay un accidente de
avión, y caben las mínimas posibilidades de supervivencia, porque el accidente se
dio en medio del mar, donde no pudo llegar equipo de emergencia alguno.

12.6 Problemática que surge a raíz de la declaración de fallecimiento:


Problemas sobre el declarado fallecido.

a. Lugar y fecha de la muerte de la persona, que la ley señala que se le


coloque el lugar y la fecha donde se presume que pudo haber fallecido.
b. Bienes del fallecido, que a falta de disposición de la ley, se usa
analógicamente lo correspondiente a sucesiones.

Problemas sobre el cónyuge del declarado fallecido.


a) matrimonio más que monogámico, ya que iría en contra del título preliminar
del código civil (Contra las buenas costumbres…).

12.7 Reconocimiento de Existencia:


En lo anterior expuesto, la persona desaparecida ha sido declarada fallecida, por
el mismo hecho de que se desconocía su paradero por un tiempo definido; aún así
cabe la probabilidad de que la persona retorne para que se le reconozcan sus
derechos. Pasando por una serie de pasos que demuestren su existencia, estos
son: La aparición de la persona, declaración judicial de reconocimiento, junto con
una constancia de supervivencia.
Sin embargo, durante la ausencia de la persona, y la declaración de fallecimiento
se han efectuado una serie de actos jurídicos, tales como: Sucesión de los bienes
del ausente, disolución del vínculo matrimonial, y primordialmente la partida de
defunción que declara que la persona dejó de existir, y por lo tanto, ya no posee
capacidad.
Para todo esto, Juan Espinoza opina, que de la contraposición de: la declaración
judicial de reconocimiento que otorga la capacidad a la persona que ha sido
declarada fallecida, con la partida de defunción que le niega la capacidad por el
hecho de haber sido declarado muerto; lo que prima es la primera; por lo cual se le
reconocen todos los derechos, y siguiente, la devolución del patrimonio que había
sido entregado previamente a sus herederos.

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REGISTRO DE ESTADO CIVIL


13.1 Definición de Registro de Estado Civil:
Registro de Estado Civil es la institución que ha sido organizada por el derecho
para que sirva de fuente de conocimiento para las personas acerca de los actos
como: nacimiento, matrimonio y muerte de las personas y su determinado estado.
Es así como los actos antes mencionados son celebrados solemne y
públicamente, constituyendo un medio de prueba eficiente[19].

13.2 Definición de Estado Civil:


El estado civil es la situación jurídica en que se encuentra una persona para
determinar así el lugar que ocupa en una familia: si es hijo de tal o aquel, si es
padre de este o hermano de aquel, con quien esta casado[20]; nos permite
conocer si es que la persona esta tutelada, o beneficiada por alguien.
El estado civil cumple con la función de conocer la relación que una persona tiene
con otras personas; además de conocer en qué estado se encuentra, es decir, si
está vivo, casado, muerto, si esta declarado interdicto, etc.
Por decirlo así, una vez inscrito un hombre como muerto, esta persona ya no tiene
capacidad, por lo mismo que dejó de existir y ya no es una persona. De igual
manera los casados tienen capacidad de ejercicio, pero no tienen la capacidad
para contraer matrimonio con otra persona, puesto que ya están casados.

TERCERA PARTE
NOCIÓN JURÍDICA DE LA PERSONA JURÍDICA
1. Aspectos Generales:
1.1 Concepto:
Según savigny "La persona jurídica es resultado de una operación de puro
fingimiento, ya que solo el hombre, individualmente considerado, es persona para
el derecho"
La persona jurídica, es toda agrupación de hombres con permanencia, a quienes
se les atribuye tal calidad.
La persona jurídica puede darse por la agrupación que esté debidamente inscrita,
como aquella que no esté inscrita en ni un registro.
Se le conoce también como aquel ente que tiene capacidad, que se atribuyen
derechos y deberes por igual.
Es la organización de personas naturales que persiguen fines valiosos y que
constituye un centro unitario ideal de imputación de situaciones jurídicas -
derechos y deberes- con autonomía formal en relación con las personas que
la integran. Por otro lado es necesario señalar, que la persona jurídica viene a
constituir un privilegio concedido por el ordenamiento jurídico a una determinada
colectividad destinada a cumplir ciertos fines coexistencia les que la persona
natural que no puede o no desea cumplir en forma individual.
Así podemos distinguir dos tipos dentro de las asociaciones de personas:

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a. Agrupaciones que constituyen personas jurídicas sin finalidad


económica, dentro de las cuales tenemos a las asociaciones, comités y
fundaciones reguladas por el Código Civil.
b. Personas jurídicas constituidas con una finalidad propiamente
económicas, tales como las sociedades civiles y Mercantiles, reguladas por la Ley
General de Sociedades Nº 26887, las cooperativas, reguladas por la Ley General
de Cooperativas, Decreto Ley Nº 085, y las Empresas Individuales de
responsabilidad Limitada, normadas mediante el Decreto ley Nº 21621.
El Código Civil al regular a las personas jurídicas, no pretende abarcar todas las
personas jurídicas, sino específicamente a las personas jurídicas de derecho civil,
aquellas que son aptas para realizar los fines no lucrativos y se trata de la
asociación, la fundación y el comité.

INICIO DE LA PERSONA JURÍDICA:

Nuestra legislación (art. 77 del Código Civil) establece, que la existencia de la


persona jurídica de derecho privado comienza el día de su inscripción en el
Registro respectivo (asociaciones, fundaciones, comités, etc.)

1.2 Naturaleza Jurídica:

 Teoría de la ficción Parte de la idea que el único sujeto natural de


derechos y obligaciones es el ser humano. Solo este es capaz de voluntad
y por consiguiente solo el puede ser naturalmente sujeto de derechos,
puesto que el derecho subjetivo es un poder que la ley acuerda a una
voluntad. La persona jurídica sería una ficción legal.

 Teorías negatorias Como las teorías de la ficción también sostienen que


la única persona real es el ser humano, consideran, sin embargo que la
doctrina tradicional es superficial y no ahonda la investigación de la realidad
que se esconde detrás de la persona jurídica; la tarea del jurista consiste en
desentrañar la realidad. Para algunos (como Brinz, Bekker) las personas
jurídicas no son otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de
ciertos fines. Ihering, por su parte, pensaba que los verdaderos sujetos de
derechos de una persona jurídica son sus miembros, puesto que ellos son
los beneficiarios y destinatarios de la utilidad que el patrimonio puede
rendir. La persona jurídica seria un sujeto aparente que oculta a los
verdaderos.

 Teoría de Kelsen Niega la dualidad derecho objetivo-derecho subjetivo.


Utilizando los estudios de Duguit, pero planteando su doctrina en un terreno
puramente lógico, sostiene que los derechos subjetivos no existen sino en
cuanto a la expresión del derecho objetivo. Si no existen derechos
subjetivos con valor propio, autónomo, tampoco debe existir el sujeto de
derecho. Los derechos subjetivos y el sujeto de derecho, o sea la persona,
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son conceptos auxiliares, que facilitan el conocimiento del derecho.


Persona, sea física o jurídica, es sólo la expresión unitaria personificadora
de un haz de deberes y facultades jurídicas, un complejo de normas. El
hecho de ser un centro de imputación de normas, convierte a ese centro en
persona.

 Teoría organicista Para esta teoría, las personas jurídicas no son entes
artificiales creados por el Estado sino, por el contrario, realidades vivas. Los
entes colectivos son organismos sociales dotados tanto como el ser
humano de una potestad propia de querer y por ello, capaces naturalmente
de ser sujetos de derecho (Gierke). A diferencia de la teoría de la ficción,
que sostenía que la autorización estatal era creativa de la personalidad
jurídica, sostiene Gierke que sólo tiene valor declarativo.

 Teoría de la institución Esta teoría tiene su punto de partida en la


observación de la realidad social, que demostraría que una de las
tendencias más firmes en las sociedades contemporáneas es el desarrollo
de la vida colectiva, de la vida social. El ser humano abandona todo
aislamiento, porque comprende que para realizar sus fines y para satisfacer
sus necesidades de todo orden precisa unirse a otros hombres, asociarse a
ellos. Entra enseguida voluntariamente en muchas asociaciones. En el
fondo subyace siempre el ser humano, porque él es el fin de todo Derecho,
pero la vida de estas entidades está por encima de la de cada uno de sus
miembros, considerados aisladamente. La institución se define como un
organismo que tiene fines de vida y medios superiores en poder y en
duración a los individuos que la componen.

La teoría de la institución tiene un claro fundamente iusnaturalista, puesto que el


derecho de asociación es considerado uno de los derechos naturales del hombre,
como ha proclamado León XIII en su encíclica Rerum Novarum.

 Teorías propiamente jurídicas Todas estas teorías tienen un mismo


punto de partida: si bien es verdad que desde el ángulo biológico y aun
metafísico la única persona es el ser humano, desde lo jurídico se llama
persona a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Desde este punto de vista tan persona es el hombre como los entes de
existencia ideal, puesto que ambos tienen esa capacidad. No haber
advertido el significado jurídico de la palabra sería el error inicial del planteo
de la teoría de la ficción.

1.3 Clasificación de las personas jurídicas:


· Personas jurídicas de Derecho privado:
- Sociedades
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- Sociedades colectivas
- Sociedades comanditarias
- Sociedades de responsabilidad limitada
- Sociedades anónimas
- Cooperativas
- Asociaciones
- Fundaciones
· Personas jurídicas de Derecho público:
- El Estado.
- Comunidades autónomas
- Gobiernos Regionales
- Otros organismos estatales.

1.3.1 Personas Jurídicas de Derecho Público:


El Estado reconoce como personas jurídicas a: El Estado, las comunidades
autónomas, los gobiernos regionales y otros organismos regionales.

1.3.2 Personas Jurídicas de Derecho Privado:


El derecho peruano, reconoce como tales, a: asociaciones, fundaciones, comités,
comunidades campesinas y nativas, y las creadas por ley.

1.4 Las personas jurídicas Reguladas por el Código Civil Peruano:


Personas Jurídicas Inscritas y Personas Jurídicas no inscritas.

La Asociación
2.1 Concepto:

La Constitución Política del Perú, consagra que toda persona tiene derecho a:
"asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organización jurídica sin
fines de lucro, sin autorización previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas
por resolución administrativa"
El artículo 80 del Código Civil, lo define como una organización estable de
personas naturales o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común
persigue un fin no lucrativo.
Se trata de una persona jurídica sumamente viva, activa, es por ello que existe
una enorme variedad de éstas. Actualmente el ámbito de las asociaciones se ha
extendido a otros campos que los meramente recreacionales o sociales, es así
que, hoy en día son usadas para centros de investigación, asociaciones civiles
como las ONG, etc.
La asociación es una organización lícita formada por personas jurídicas o
personas naturales o bien por ambas, quienes laboran sin fines de lucro por un
bienestar social.
La asociación es duradera, no tiene un plazo determinado de vigencia, salvo que
haya sido establecido en su estatuto.

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2.2 Creación y Constitución de la Asociación:

Atendiendo al principio de legalidad, las asociaciones se constituyen


por escritura pública, en la cual debe constar:

El estatuto social, el cual debe contener:


- La denominación, duración y domicilio.
- Los fines.
- Los bienes que integran el patrimonio social.
- La constitución y funcionamiento de la asamblea general de asociados,
consejo directivo y demás órganos de la asociación.
- Las condiciones para la admisión, renuncia y exclusión de sus miembros.
- Los derechos y deberes de los asociados.
- Los requisitos para su modificación de estatutos.
- Las normas para la disolución y liquidación de la asociación y las relativas
al destino final de sus bienes.
- Los demás pactos y condiciones que se establezcan.

Cabe hacer tres comentarios al artículo que regula tanto la definición como el
contenido del estatuto de la asociación.

Primero, que en cuanto las asociaciones religiosas, están rigen su vida interna de
acuerdo al estatuto aprobado por la autoridad religiosa. Este artículo ha pensado
en las órdenes religiosas que, para tener una vigencia en la vida civil, requieren de
una personalidad jurídica. Para estos efectos si se constituyen como asociaciones
civiles, el máximo órgano es la Asamblea, es decir, la Comunidad de los Jesuitas,
la Comunidad de los Dominicos, la Comunidad de los Mercedarios.

Segundo, el Art. 82 inc. 3° del CC., ha exigido que en el estatuto se exprese "los
bienes que conforman parte del patrimonio social", sin embargo, ha habido
una interpretación adecuada por parte de los registros públicos al no aplicar
literalmente este artículo, ya que no tendría sentido que cada vez que la
asociación compre un inmueble o mueble, tenga la necesidad de modificar su
estatuto.

Tercero, en ningún apartado del Art. 82, referente al contenido del estatuto,
señala la exigencia del representante legal de la asociación.

2.3 Contenido del Estatuto de la Asociación:


- La denominación, duración y domicilio.
- Los fines.
- Los bienes que integran el patrimonio social.
- La constitución y funcionamiento de la asamblea general de asociados y
consejo directivo y demás órganos de la asociación.
- Las condiciones para la admisión, renuncia y exclusión de sus miembros.
- Los derechos y deberes de los asociados.
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- Los requisitos para su modificación.


- Las normas para la disolución y liquidación de la asociación y las relativas
al destino final de sus bienes.
- Los demás pactos y condiciones que se establezcan.

2.4 Obligación de las Asociaciones de llevar un libro de Registro de


sus Miembros:

La asociación debe contar con un libro de actas de asambleas generales,


sesiones de consejo directivo, debidamente legalizados por notario público, en la
cual deben constar los acuerdos adoptados. Asimismo debe tener un libro padrón
de asociados, en la cual conste el nombre, actividad, domicilio, y fecha de
admisión de cada uno de sus miembros, con la indicación de los que ejerzan
cargos de administración o representación. Estos libros se llevan bajo
responsabilidad del Presidente del Consejo Directivo de la asociación y conforme
a los requisitos que establezca el estatuto social.

2.5 La Asamblea General de la Asociación:

Nuestro Código Civil, establece que la Asamblea General es el órgano máximo


de gobierno de una institución, en segundo lugar se halla el Consejo Directivo, y
como órgano ejecutor de los acuerdos, en el caso de muchas Asociaciones
el Gerente General; Directores Ejecutivos; etc. (es decir de acuerdo a l nombre
que se le asigne a este funcionario, el cual no forma parte del Consejo Directivo y
su designación no nace por elección, sino por acuerdo del Consejo Directivo
generalmente; salvo algunas asociaciones que en sus estatutos, reservan este
derecho a la Asamblea general).

CONVOCATORIA
Es menester precisar que Las asambleas generales son convocadas por el
Presidente del Consejo Directivo o cuando lo soliciten no menos de la décima
parte de los asociados, en el supuesto que no se convoque a la asamblea; los
asociados solicitantes, pueden recurrir a la vía judicial, para que sea el Juez el que
efectúe la convocatoria; debiendo señalarse la agenda específica a ser tratada.

FACULTADES DE LA ASAMBLEA GENERAL


Elegir a los miembros del consejo directivo, aprueba las cuentas y balances,
resuelve sobre la modificación de estatutos, disolución de la asociación entre
otros.

VALIDEZ DE LOS ACUERDOS


Para la validez de la toma de sus acuerdos se requiere en primera convocatoria la
concurrencia de más de la mitad de los asociados, en segunda convocatoria con
él número de socios que asisten, pero que representen no menos de la décima
parte.

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SUPUESTOS EN LOS CASOS DE VACANCIA DEL MANDATO DE LOS


CONSEJOS DIRECTIVOS DE LAS ASOCIACIONES

Conforme a la Legislación peruana; no se ha establecido, regulación alguna,


respecto a los Consejos Directivos; tanto de la fecha de inicio de su mandato;
como de la culminación del mismo; esta falta de regulación, ha devenido en que la
gran mayoría de personas jurídicas de derecho privado sin fines de lucro, se
hallen en acefalia, por no haber renovado sus Consejos Directivos dentro de la
vigencia del periodo de su mandato establecido en el estatuto social (puede ser 01
a 05 años generalmente); la Jurisprudencia registral y el criterio adoptado por los
Registradores; fue en estos casos adoptar la tesis de la Caducidad del Consejo
Directivo una vez vencido su mandato.
Estas restricciones o limitaciones eran resueltas utilizando la figura de la
Asamblea Universal de Asociados (presencia del 100% de asociados) en estos
casos era un gran problema para aquellas asociaciones que por su
propia naturaleza; desde la fecha de su formalización, establecieron un numero
determinado o determinable de asociados que figuraban en su libro padrón de
asociados; y que en el proceso del tiempo muchos de ellos, ya no concurrían a
sus asambleas o se hallaban fuera del país entre otros casos; lo cual
imposibilitaba que se pudiera constituir en asamblea Universal.
Otra alternativa, a las cuales se venía orientando la solución de estos temas, se
hallaba relacionado, a obligar a las asociaciones; a buscar la salida para resolver
la renovación de sus Consejos Directivos, por la vía Judicial; es decir, solicitando
al Poder Judicial, que sea el Juez quien convoque a una asamblea, para tales
efectos aplicando el supuesto regulado en el Código Civil en el Libro de
Asociaciones, en los casos en que como señalábamos si el Presidente del
Consejo Directivo no convocaba a una asamblea; el 10% de asociados, peticiona
su realización y si existe negativa; los asociados podían recurrir al ente
jurisdiccional, para que sea el Juez quien convoque a dicha asamblea.- Esta
solución lejos de ser una alternativa, por falta de criterio o inexperiencia sobre
dichos temas por parte de los operadores jurídicos (jueces o abogados), devenían
en un vía crucis, que normalmente duraba un promedio de dos años, dado que el
ente jurisdiccional es de carácter moroso por excelencia; y muchas veces, las
asambleas convocadas no se adecuaban a lo normado por su estatuto social; por
lo que los Registradores Calificaban dichas Asambleas y en algunos casos eran
denegados; y se volvía a fojas cero nuevamente generándose todo un circulo
vicioso.
Otra de las Salidas articuladas para ir dando solución a estos problemas de
vacancia del Consejo Directivo, tuvieron cierto éxito alegando la figura de la
representación de hecho de las personas jurídicas; criterio adoptado por el
Tribunal Registral; y que muchas veces los Registradores se resistían a aceptar
esta alternativa de solución por la cual se generaba la posibilidad que el último
Consejo Inscrito pudiese convocar a una asamblea eleccionaria para regularizar el
mandato de su Consejo.
Por último este tema ha logrado obtenerse una solución mediante la aplicación de
las disposiciones legales, contenidas en la Resolución del Superintendente
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Nacional de los Registros Públicos Nº 201-2001-SUNARP/SN, que establecen


criterios registrales aplicables cuando concluyan periodos de funciones de
integrantes de Consejos Directivos y demás órganos de gobierno de asociaciones;
así como la Resolución, Nº 331-2001-SUNARP/SN, que establece criterios
uniformes de calificación registral sobre acreditación de convocatoria y cómputo
de quórum en asambleas generales de asociaciones y comités.
Dentro de este esquema, se hallan facultados para convocar a una asamblea de
regularización; ya sea el último Presidente con mandato inscrito en los Registros
Públicos (siempre y cuando no haya existido elección de nuevos Consejos) O, en
su defecto el Presidente del Consejo Directivo en ejercicio, aunque su mandato no
se halle inscrito, para lo cual debe procederse a reconstruir la historia y generarse
con ello los actos previos en la partida registral y darle continuidad a los mandatos
del Consejo Directivo reconstruyendo su historial; es necesario tener en cuenta en
estos casos; que la convocatoria debe adecuarse a lo establecido en su estatuto
social, debiendo consignarse necesariamente la naturaleza de la asamblea es
decir de regularización de mandato del Consejo Directivo citando el número de las
Resoluciones citadas.

2.6 Los Asociados:

2.7 Extinción de la Asociación y destino de su patrimonio:


La asociación puede extinguirse por diversos motivos. Es por ello que cuando se
disuelve la asociación y se concluye la liquidación, el haber neto resultante será
destinado a aquellos que el estatuto designe, excluyendo de dicha designación a
los asociados, esto para que no se lucre con la asociación en ni un momento, sino
que cumpla íntegramente las finalidad por la que fue formada.

2.8 Utilización de la figura de las Asociaciones para atender


realidades sociales (Club de madres, cajas rurales, etc.)

La Fundación
3.1 Concepto:

Orígenes de la fundación: Se remontan a la tradición greco-helenista (instituían


fundaciones hechas a favor de templos). Incrementaron fundaciones destinadas a
fines piadosos o benéficos.

Edad media: Derecho germánico no reconocía capacidad jurídica a las


fundaciones, la doctrina católica si lo hacia Siglo XIV.

• Se diversifica y se acogen a ella los laicos


• Posteriormente la persona colectiva "fundación" es regulada por la
mayoría de códigos civiles modernos

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García amigo la define "se entiende por fundación aquellos patrimonios


autónomos destinados por los fundadores a la consecución de un fin licito y
administrados sin fin de lucro por las personas a quienes corresponda su
gobierno, conforme las prescripciones de sus estatutos, que constituidas
regularmente, gozaran de personalidad jurídica"
Aguilar gorrondona expresa: "las personas de tipo fundacional se caracterizan
por ser un conjunto de bienes atribuidos exclusiva y permanentemente a la
consecución de un fin. Carecen pues de sustrato personal y solo tienen sustrato
real".

Según López Jacoiste "La fundación hace presente en el mundo jurídico el


querer de una persona aun después de su fallecimiento; consiste en afectar
capitales a favor de beneficiarios indeterminados, no con fin pasajero, sino como
destino permanente. Se trata de una liberalidad que deben realizarse de modo
duradero y continuado".

Fernández sessarego señala : "la fundación , no puede ser definida


exclusivamente como negocio jurídico considera que lo característico de la
fundación es constituir una organización de personas que administra un patrimonio
afectado por un tercero con anterioridad a la existencia formal de la persona
jurídica designada lingüísticamente como fundación".

La fundación es una institución, creada por un patrimonio que fue delegado por
una persona (fundador).

La fundación se puede dar de distintas maneras: por delegación bajo escritura


pública, en que el fundador podrá cerciorarse de que se esta cumpliendo con
el objetivo de ceder su patrimonio, o bien por testamento, en que el causante cede
su patrimonio para determinado fin; y será el albaceas o en defecto los herederos
quienes se encargaran de levantar escritura pública para que se pueda iniciar la
fundación.

Luego de la escritura pública se inicia la fundación, la cual deberá ser


administrada para cumplir los objetivos fijados por el testador o bien por quien
delegó dicho bien.

La fundación será por lo tanto la institución encargada de administrar bienes


destinados a un beneficio social, administración que se dará sin fines de lucro, al
igual que la asociación; pero dependiendo siempre de un bien que no le pertenece
a nadie más que a la finalidad u objetivo por el cual fue constituido.

3.2 Características:

· Es una Organización sin fines de lucro.

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3.3 El Acto Constitutivo de la Fundación:

La fundación, de acuerdo al Art. 100 del CC., puede constituirse por escritura
pública o por testamento. En el primer caso, resulta obvio que sólo puede ser
creada por personas vivas, mientras que en el segundo sólo cuando muere el
testador, se conoce su última voluntad de constituir una fundación. Por este motivo
los requisitos para su constitución varían de una a otra. En la primera hipótesis, al
otorgar el acto de constitución, debe señalar qué bienes destina a la fundación, de
manera precisa, qué fines perseguirá la fundación, cuál será su régimen
administrativo y económico, cuál será la duración, el domicilio, el nombre, los
órganos que se harán cargo de su gestión y administración, quiénes serán las
personas que se ocuparán de su marcha, si los administradores tendrán la
potestad de modificar la estructura de la persona jurídica y cuál será el destino del
haber neto que resulte de la liquidación en caso de disolución de ésta por la
autoridad judicial a pedido del CSF. En el caso que la fundación se constituya por
testamento (de cualquier tipo) basta que el testador señale, incluso
genéricamente, qué bienes o porción de bienes destinará a la fundación y qué
fines cumplirá. Los demás aspectos serán integrados por el CSF. En cuanto a los
requisitos administrativos, tanto la escritura pública que crea la fundación, como el
testamento, tendrán que ser inscrito en el Libro de fundaciones del registro de
Personas Jurídicas para que ésta adquiera personalidad jurídica, para lo se debe
acompañar la escritura pública o el testamento y pagar los derechos de inscripción
respectivos. Sin embargo, la inscripción en el Registro Administrativo Nacional de
Fundaciones es obligatoria y, para ello, se debe presentar una solicitud al CSF,
pago de derecho, Planes y Presupuesto de primer año de actividades y el
instrumento de constitución de la fundación.

El Comité
4.1 Concepto y Constitución:

Es otra persona colectiva sin fines de lucro, que se parece a la asociación en


cuanto a su formación y se asemeja a la fundación debido a que se organiza para
administrar bienes aportados por terceros.
El comité es el conjunto de personas que se organizan y actúan en común para la
recaudación pública de aportes destinados a una finalidad altruista.[21]

Así vemos por ejemplo, que en temporada de invierno distintas entidades


o grupos realizan la recaudación de ropa, víveres, frazadas destinadas a las
provincias que sufren más de la ola de frío que se está dando.

El comité consta en recaudar bienes útiles para un fin específico, que es


solidarizarse con otro grupo humano mediante: aportación de bienes o dinero,
actividades como venta de algo o intercambios,

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Escuela de derecho UNTRM Docente Abog. Luz Narda Leon Torres

El comité es la agrupación de personas, que con motivo de recaudar dinero para


obtener un fin ajeno, realizan actividades diversas. Tenemos por ejemplo el tan
conocido "comité de aula" que se realiza usualmente en las escuelas con fines de
recaudar fondos para viajes por ejemplo a base de actividades.

4.2 El acto constitutivo del Comité:


El acto de constitución y el estatuto del comité pueden constar, para su inscripción
en el registro, en documento privado con legalización notarial de la firma de los
fundadores. Es requisito, una vez inscrito, que el comité lleve en un libro con un
registro actualizado que contenga el nombre, domicilio, actividad y fecha de
admisión de sus miembros, así como de los integrantes del Consejo directivo o de
aquellos que realicen cualquier actividad administrativa.

[1] REALE, Miguel. Introducción al Derecho. Pirámide. Sexta Edición. Madrid,


1984. Pp. 19.
[2] Ibíd., Pp. 20.
[3] Derecho Civil - Seijas Rengifo, Teresa de Jesús - Pp. 29
[4] Sistema de derecho civil - Luis Diez Picazo y Antonio Guillón
[5] http://es.wikipedia.org/wiki/C%C3%B3digo_Civil_de_la_Rep%C3%BAblica_Arg
entina
[6] http://es.wikipedia.org/wiki/C%C3%B3digo_Civil_de_Brasil
[7] http://es.wikipedia.org/wiki/C%C3%B3digo_Civil_de_Chile
[8] Espinoza Juan - Derecho de Personas - Página 42
[9] Espinoza Juan - Derecho de Personas - Página 51
[10] Espinoza Juan - Derecho de Personas - Página 52
[11] SUMARRIVA GONZALES, Víctor. Derecho de Autor. Edial. Lima, Perú.
Enero, 2005. Pp. 26.
[12] LIPZYC citada por SUMARRIVA. Ibíd.
[13] Sentencia Antioquia- Colombia T-477/95
[14] http://www.mimdes.gob.pe/dgnna/derechoalnombre/index.htm
[15] Dra. Marlene Romero Zumaeta.
[16] Artículo 29° Código Civil Peruano
[17] Fernández Sessarego, Carlos - Derecho de Personas - Página 128
[18] Espinoza, Juan - Derecho de las Personas - Página 621
[19] Espinoza, Juan - Derecho de Personas - Página 636
[20] Medina Pabon, Juan Enrique - Aproximaciones al derecho : derecho de
personas - Pág. 662
[21] Fernández Sessarego, Carlos - Derecho de las personas - Página 203

http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2004/00446-2002-AA.html
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