Secretaria: María Ricaldi

Exp N a : 2641-2017-0-1501-JR-LA-02
Escrito N°:
Sumilla: Modifico demanda.

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE TRABAJO DE HUANCAYO

IRMA ROQUE CABELLO DE VASQUEZ en los autos seguidos

contra la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CHILCA sobre
REPOSICIÓN ante Ud. con el debido respeto digo:

PETITORIO:
Que, habiendo sido despojada de mi puesto de trabajo el 16 de
agosto del 2017 mediante Carta N° 533-2017-SGP-GA/MDCH de fecha
15/08/2017, sin que la recurrente haya cometido una infracción grave relacionada
con su conducta o su capacidad y sin haber sido sometida a un proceso
administrativo disciplinario previo por parte de la demandada, lo que implica la
vulneración a mis “DERECHOS A LA PROTECCIÓN CONTRA EL DESPIDO
ARBITRARIO, DEFENSA Y DEBIDO PROCESO A DMINIS TRA TI VO ”, MODIFICO EL
PETITORIO DE Mi DEMANDA DEBIENDO ENTENDERSE COMO Mi
PRETENSIÓN PRINCIPAL UNA DE “REPOSICIÓN POR DESPIDO INCAUSADO”,
a fin de que su Despacho ordene reponerme a mi puesto de trabajo como obrero
de limpieza pública de la Municipalidad Distrital de Chilca, manteniéndose
inmutables mis pretensiones accesorias de acuerdo a los siguientes fundamentos:

PRIMERO.- DESPIDO INCAUSADO

Que, la actora ha sido despojada de su puesto de trabajo el 16 de agosto del 2017
mediante Carta N° 533-2017-SGP-GA/MDCH de fecha 15/08/2017 sin que la
actora haya cometido una infracción grave relacionada con su conducta su
capacidad y sin haber sido sometido a un proceso administra disciplinario previo
por parte de la demandada, So que implica la vulnerado a mis “DERECHOS A LA
PROTECCIÓN CONTRA EL DESPIDO ARBITRARIO, DEFENSA Y DEBIDO
PROCESO ADMINISTRATIVO
SEGUNDO.- Que, la naturaleza del servicio prestado por la recurrente a favor de
la demandada “es de naturaleza labora! y de carácter permanente’’ ya que un
obrero de limpieza pública se requiere en todo gobierno loca! según lo precisa el
artículo 37 de La Lev Orgánica de Municipalidades, por ende para la finalización
de su vínculo laboral debió observarse las formas y causas objetivas de un
despido que precisa el D.L. N° 728, supuesto que no ocurrieron en el caso
concreto ya que la actora no ha cometido una infracción grave relacionada con su
conducta o su capacidad y no he sido sometido a un proceso administrativo
disciplinario previo por parte de la demandada.
TERCERO.- Que, en la presente causa pido la aplicación estricta del “PRINCIPIO
DE LA PRIMACIA DE LA REALIDAD”, por que ciertamente la actora es una
obrera madre de familia con vínculo laboral con la demandada a quien se le ha
privado injustamente de su trabajo con el cual mantenía a su familia.

CUARTO.- CRITERIO DE LA SALA LABORAL DE LA CSJJ SOBRE EL

REGIMEN LABORAL DE LOS OBREROS DE LOS GOBIERNOS LOCALES
Que, la Sala Laboral de la CSJJ de manera reiterada ha expedido sentencias de
vista a favor de los obreros municipales aplicables al ca so concreto de la
recurrente como en los expedientes: N° 209-2019-0-1501-JR-LA-03 y N° 212-
2015-0-1501-JR-LA-03 en cuyos fundamentos expresan lo siguiente:
10. El segundo párrafo del artículo 37 de la Ley N° 27972, Ley Orgánica de
Municipalidades, prescribe que: “Los obreros que prestan sus servicios a las
municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad
privada, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen”.
Corno se puede apreciar, la referida Ley Orgánica establece que el régimen de
contratación del personal obrero municipal es el de la actividad privada, regulada
por el Decreto Legislativo N° 728.
11. Ahora bien, e/ régimen especial de contratación administrativa de servicios
(CAS), es un régimen especial de contratación paralelo a los regímenes
establecidos en los Decretos Legislativos Nros. 276 y 728; sin embargo, este solo
se puede aplicar en aquellos casos en los que la Ley no ha regulado un régimen
exclusivo de contratación para determinada actividad labora/ dentro de una
entidad. 4 “Sexto.- Que, antes de proceder a analizar las labores realizadas por
el actor se procede a establecer las diferencias entre obrero y empleado; al
respecto cabe citar al profesor Jorge Rondón Vásquez, quien en su libro Manuel
ele Derecho del Trabajo Individual señala que: “Los obreros y los empleados
constituyen los grupos más numerosas de trabajadores. Su diferencia ción
obedece a la naturaleza del trabajo de cada uno de ellos: Los Obreros se hallan
en contacto directo con los instrumentos de producción y con las mat erias primas,
sobre las cuales ponen en acción su capacidad laboral; los empleados no tienen,
por lo general, esta relación, sus tareas son más de oficina, de dirección, de
planeamiento o de control; intervienen más en la esfera de la documentación
relativa a la producción de los bienes y servicios5 Décimo Cuarto.- ...en las
actividades municipalidades permanentes de jardinería y limpieza
no existe duda que las personas que las desarrollan son obreros al predominar
en ellas la labor manual, lo mismo no sucede en caso de vigil ancia o segundad
ciudadana, en la que existe un labor que predomina la actividad intelectual, esto
al dilucidarse que el Policía Municipal encargado de la Seguridad Ciudadana
emite informes de los hechos ocurridos a raíz de dicha actividad laboral; por tanto,
sobre este punto se concluye que el Policía Municipal es un servidor público sujeto
exclusivamente al régimen laboral de la actividad pública1’. 6
12. Por ello, consideramos que es arbitrario que se contrate al personal obrero
municipal, que realiza labores de naturaleza permanente, mediante contratos
CAS, pues ello contraviene las disposiciones laborales de contratac ión
previamente establecidas por la Ley N° 27972, para el caso de los obreros
municipales.
13. Del mismo modo debernos tener en consideración que la referida Ley, es una
Ley Orgánica que regula, en específico, la estructura y funcionamiento de las
Municipalidades, mediante la cual se ha determinado que el régimen de
contratación de los obreros municipales es el de la actividad privada y que, por
tanto, se ¡es debe reconocer los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen.
14. De otro lado, consideramos que la contratación administrativa de servicios
(CAS) no resulta aplicable a los obreros Municipales que realizan labores de
naturaleza permanente, debido a que, esta es de naturaleza temporal. Se debe
indicar, también, que la Corte Suprema de Justicia, comparte el criterio indicado,
conforme se aprecia en la Casación N° 2160-2014-Cajamarca, publicada el 30 de
diciembre de 2015, en el Diario Oficial El Peruano, fundamentos quinto y noveno,
conde indica que los obreros municipales se encuentran sujetos al régimen ce la
actividad privada, conforme lo regula el Decreto Legislativo N° 728.
15. Adicionalmente a lo señalado, consideramos conveniente citar el Informe N°
378-2011-SERVIR/GG-0AJ6 , emitido por SERVIR, en la rector del Sistema
Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, que sobre el particular ha
señalado que: “(...) los obreros al servicio de los gobiernos ¡ocales se encuentran
sujetos al régimen laboral de la actividad privada, no resultando conveniente su
contratación bajo el régimen laboral especial de contratación administrativa de
servicios, por cuanto ello implicaría desconocer la evolución que ha tenido la
regulación normativa municipal sobre el régimen laboral de dichos servidores”.
16. Del mismo modo debemos tener en consideración la Opinión emitida por la
Oficina de Asesoría Jurídica del 6 Se puede ver en:
htip://files.serzir.gob.peA/WW¡rVf¡!es/¡nfornnes%20Lega!es/lnforrneL egsl_378 -
2011-SERViR-QAJ.pdf 1 Ministerio da Trabajo N° 603- 2009-MTPE/Q.1107, donde
se ha señalado que: “En virtud de! artículo 37 de la Ley Orgánica de Municipales,
los trabajadores obreros de las entidades edilicias que desarrollan actividades
permanentes se encuentra comprendidos en el régimen laboral de la actividad
privada. En consecuencia, su incorporación al servicio, vía contratación se efectúa
en el marco de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral”.
17. Siendo así, la Municipalidad demandada, en forma indebida, ha celebrado
contratos CAS con el demandante, contraviniendo el artículo 37 de la Ley N°
27972, por ello, corresponde declarar la invalidez de dichos contratos en cuanto
a la forma de su celebración, dejando subsistente el contrato laboral que contiene,
porque ha existido una relación laboral de naturaleza indetermin ada conforme lo
prescrito por el artículo 4 del Decreto
Supremo N° 003-57- TR; en tal virtud', el demandante sólo podía ser despedido
por causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral y previo
procedimiento conforme a lo prescrito1 por los artículos 31 y 32 del citado Decreto
Supremo. En ese sentido la ruptura del vínculo ¡ahora!, sustentada en el
vencimiento del plazo del contrato CAS configura un despido encausado, frente al
cual procede su reposición como finalidad eminentemente resolutoria, en el mismo
cargo o en otro similar. Respecto la aplicación cíe las regias vinculantes y la
doctrina jurisprudencial, establecidas en la sentencia N° 5057-2013- PA/TC, para
los obreros.
18. De otro lado, a partir de la expedición de las regias vinculantes y de ¡a
doctrina jurisprudencial, establecidas en la sentencia N° 5057-2013-PAJTC, e!
Tribuna! Constitucional exige que el ingreso a la administración pública se realice
mediante concurso público de méritos, en plaza presupuestada y vacante de
duración indeterminada. Sin embargo, consideramos que dicho criterio no resulta
aplicable a los obreros municipales, debido a que, este se fundamenta en el
artículo 5(8) de la Ley N° 28175, Ley Marco 7 http :7iv/v/w2. Congreso.
gob.pe/Sicr/TraDocEstProc/TraDoc_condoc_2006.nsf/d99575da99ebfbe305256f
2e006d1 Cf0/f95d2c71ed4d70e2 05257855007eacGa/$FILE/04735.pdf 8 Artículo
5.-.Acceso al empleo público: El acceso al empleo público se realiza mediante
concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y
capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades. 8 del
Empleo Público, disposición que prescribe que el acceso al empleo público se
realiza mediante concurso público y abierto.
19. Ahora bien, esta Ley regula a los empleados que inician la carrera
administrativa en el sector público, y sólo alcanza a los grupos ocupacionales
clasificados en su artículo 4(9), los que no incluyen a los obreros, vale decir, que
los trabajadores cuyas labores son preponderantemente manuales, no están
obligados a someterse al tipo de concurso que se le exige a los empleados
públicos; justamente por la naturaleza de las labores .que desarrollan.
20. Por este motivo, desde la regulación del Decreto Legislativo N° 276(10) hasta
la Ley N° 30057(11), los obreros han sido excluidos de la carrera administrativa
pública o del servicio civil en la prestación laboral al Estado.
21. Del mismo modo, teniendo en cuenta que la finalidad del precedente es
ordenar el ingreso a la administración pública (carrera administrativa) en armonía
con la implementación del nuevo Régimen del Servicio Civil, Ley N° 30057, que
debe aplicarse en el futuro a los trabajadores de la administración pública; se debe
tener en consideración que ésta ley excluye a los trabajadores obreros de las
municipalidades de su ámbito de aplicación, conforme a la Primera Disposición
Complementaria y Final, que prescribe: PRIMERA. Trabajadores, servidores,
obreros, entidades y carreras no comprendidos en la presente Ley No están
comprendidos en la presente Ley los trabajadores de las empresas del Estado,
sin perjuicio de lo dispuesto en la tercera disposición complementaria final del
Decreto Legislativo 1023, así como los servidores civiles de! Banco Central de
Reserva del Perú, el Congreso de la República, la Superintendencia Na cional de
Aduanas y de Administración Tributaria, la Superintendencia de 9 Artículo 4.-
Clasificación El persona! del empleo público se clasifica de la siguiente manera:
1. Funcionario público.- [...] 2. Empleado de confianza.- [...] 3. Servidor público.-
[...] 10 DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS, TRANSITORIAS Y FINALES
PRIMERA.- [...] El personal obrero al servicio del Estado se rige por l as normas
pertinentes. 11 DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES PRIMERA.
Trabajadores, servidores, obreros, entidades y carreras no comprendidos en la
presente Ley [...] Tampoco se encuentran comprendidos los obreros de los
gobiernos regionales y gobiernos locales. 9 Banca, Seguros y AFP, y la
Contraloría General de la República ni los servidores sujetos a carreras
especiales. Tampoco se encuentran comprendidos los obreros de los gobiernos
regionales y gobiernos locales. (Énfasis nuestro)
22. Por ello, consideramos que el precedente vinculante y la doctrina
jurisprudencial establecidos en el sentencia N° 5057-2012- PA/TC, no serían
aplicables al caso del demandante, al haberse desempeñado como obrero
municipal, pues, en el futuro no ve formar parte de! nuevo régimen de! servicio
civil; correspondiente ordenar su reposición.
QUINTO.- Consecuentemente, debe declararse fundada mi solicitud de
modificación de demanda en todos sus extremos, por ser justo y legal.
VI.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Amparo mi demanda en los siguientes dispositivos:
Constitución Política del Perú
Artículo 22.- Protección y fomento del empleo
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de
realización de la persona.
Artículo 26.- Principios que regulan la relación laboral

En la relación laboral se respetan los siguientes principios:

1. Igualdad de oportunidades sin discriminación.

2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la
ley.
3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma.

TEXTO UNICO ORDENADO DEL DECRETO LEGISLATIVO N° 728:

Artículo 4 - El ámbito de aplicación de la presente Ley comprende a todas las
empresas y trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada.
“Articulo 9.- Por la subordinación, el trabajador presta sus servicios bajo dirección
de su empleador, el cual tiene facultades para normar reglamentariamente las
labores, dictar las órdenes necesarias para la ejecución de las mismas, y
sancionar disciplinariamente, dentro de los límites de la razonabilidad, cualquier
infracción o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador”. Artículo
37 de la Lev N° 27972. Ley Orgánica de Municipalidades:
Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores
públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndo les los
derechos y beneficios inherentes a dicho régimen”.
VII.- VÍA PROCEDÍMENTAL
Que, mi demanda se tramitara como PROCESO ABREVIADO.
VIII.- MONTO DEL PETITORIO
Que, mi pretensión es inapreciable en dinero por ser una cuestión de puro
derecho.
IX.- MEDIOS FR03 ATO RÍOS Y ANEXOS:
Ofrezco como medios probatorios y anexos de mi parte todos los qué ofrecí con
mi escrito de demanda primigenio y como medio probatorio adiciona! e! mérito de
la Carta N° 533-2017-SGP-GA/MDCH de fecha 15/08/2017con la finalidad de
acreditar la existencia del despido encausado.
POR LO TANTO:
A Ud. Señor Juez pido proveer como solicito, por ser de Justicia.
Huancayo 15 de agosto del 2017