LA TUTELA Y LA CURATELA 4.3.
4.3. Los gentiles: En defecto de los otros anteriores, son herederos
DE LAS PERSONAS EN RELACIÓN A SU CAPACIDAD O
INCAPACIDAD.- LA TUTELA
TUTELA Y CURATELA: IDEA DE UNA Y OTRA.- La tercera
división de las personas en el derecho romano tenía por fundamento su
capacidad o incapacidad o incapacidad jurídica para ejercer por sí mismas
sus derechos.
Según esto las personas sui juris se clasificaban en:
1º. Personas en tutela;
2º. Personas en cúratela; y
3º. Personas que no estaban bajo una ni otra.- (Qua dam vel in
tutela sunt, vel in curatione, quaedam neutro jure tenentur).
Formaban el primer grupo los impúberes, varones y mujeres,
menores de catorce y doce años, respectivamente; y, por mucho tiempo,
las mujeres, cualquiera fuese su edad.
Formaban el segundo todas las personas menores de
veinticinco años y aún las de mayor edad, siempre que concurrieran
circunstancias especiales a limitar su capacidad jurídica, como la locura, la
demencia o la prodigalidad.
El tercer grupo se componía de los mayores de edad que
podían gobernarse por sí mismos.
DEFINCIÓN DE LA TUTELA.- La tutela, según la definición de Servio
Sulpicio, reproducida por Justiniano en sus Institutas, era primitivamente:
“Un poder en una cabeza libre que la ley civil da y permite para
proteger a aquel que a causa de su edad no puede defenderse por si
mismo, (Vis et potestas in capite libero ad tuendum eum qui propter
aetatem suma se defendere nequit, jure civili data ad permisa.
CARÁCTER DE LA TUTELA.- La tutela hacía las veces de la patria
potestad, cuando ésta terminaba. Mientras que la familia romana conservó
su institución patriarcal, el carácter de la tutela era el de una constitución
civil establecida en guarda de las conveniencias de los agnados y de los
gentiles, herederos ab intestato del impúber.
6.- LA CURATELA “(curatio - cura: “cuidar”) es un cargo público
que obliga a una persona designada por la ley o por el magistrado, a dirigir
la administración de los bienes de otra persona sui juris, por lo general
púber, e incapaz de ejercer por sí sola sus derechos”
En que casos se daba curador.- Sólo en tres casos había
lugar a nombramiento de curador, o en otros términos, sólo tres categorías
de personas podían estar en cúratela: los locos (furiosus), los pródigos y
los menores de 25 años.
así la cúratela dativa.
LA SUCESIÓN INTESTADA
1. SUCESIÓN INTESTADA Y LA LEGÍTIMA EN ROMA
La sucesión intestada o legítima (como también decimos hoy)
tiene lugar cuando el causante no otorgó testamento, o el otorgado no es
válido o ninguno de los instituidos llega a ser herederos. Es lo que
expresan las instituciones de Justiniano. Muere intestado aquel que no ha
sido roto o inútil, o no ha producido ningún heredero.
En Roma esta sucesión estaba ordenada teniendo como base
los vínculos de parentesco que unían a los miembros del grupo familiar.
2. LA SUCESIÓN AB-INTESTATO EN EL DERECHO
JUSTINIANO
La influencia del Cristianismo eleva la dignidad de la familia
cognaticia y el derecho va a recoger la nueva concepción en el sistema de
las Novelas 118 y 127. La primera del año 543 deja sin efecto la distinción
entre la Bonorum Possesio y sucesión civil y establece cuatro órdenes
hereditarias teniendo como base la cognación:
Los descendientes del causante por vía materna o paterna,
emancipados o no.
Los ascendientes maternos y paternos, y los hermanos y
hermanas (del mismo padre y madre o como los llama nuestro Código
hermanos enteros) y los hijos de estos últimos si sus padres ya han
premuerto.
Hermanos o hermanas unilaterales, también denominados
medio-hermanos y sus hijos cuando los padres han premuerto.
Los demás parientes colaterales.
3. LA LEGITIMA
El pater familias que en la época primitiva poseía un poder
absoluto y que podía desheredar expresamente a los “sui” va a ir
modificándose y perdiendo su ilimitada libertad, ya que a fines de la
República el testamento romano deja de ser un medio de transmisión de la
soberanía del grupo y adquiere un contenido esencialmente patrimonial y
va a aparecer una reacción contra el testador, que de manera injustificada
haciendo mal uso de la libertad que le otorgaba el derecho civil de testar o
desheredar, excluye sin causa justificada o instituye por una escasa
porción a sus herederos familiares cercanos.
3.1.Legítima de los herederos: en que consiste.- La legítima, o porción
legítima de los herederos, es la parte que, por ministerio de la ley, les
corresponde forzosamente en la sucesión testamentaria de sus
ascendientes, salvo desheredación con justa causa.
3.2. Cantidad de la legítima.- Establecida la legítima por una
aplicación extensiva de la ley Falcidia, se resolvió que la porción fuera la
cuarta parte de lo que correspondía a cada hijo en la herencia intestada
de sus ascendientes; y así se llama la cuarta legítima. Justiniano modifico
la tasa, elevándola a un tercio, si no hay más que cuatro hijos; y a la
mitad, si son más numerosos.
3.3. Como se computa.- Para computar la legítima debe
considerarse el estado de los bienes en el momento de la muerte de aquel
a quien se hereda. Es decir, todo lo que existe del patrimonio y, además,
los legados, fideicomisos y donaciones por causa de muerte. Se deducen
las deudas, gastos de funerales y de las manumisiones; y del activo neto
que quede se deduce la cuarte parte; esa fracción es la legítima. Todo lo
que el heredero de sangre ha recibido por disposición testamentaria o por
causa de muerte se imputa sobre la legítima. De las donaciones inter
vivos sólo eran imputables algunas.
3.4.Quienes tienen derecho a la legítima..- Gozan de la legítima, todos
los descendientes que tienen derecho a ser instituidos. Antes de
Justiniano, el testador podía dejar la cuarta bajo cualquier título, como el
de instituido, legatario, fideicomisario, o donatario mortis causa. Este
Emperador estableció que no pudiese dejarse la legítima sino a los hijos y
descendientes; y sólo a título de herederos, los que serían instituidos
dándoseles, en caso de insuficiencia la acción en suplemento de la
legítima.
4.LA SUCESIÓN INTESTADA SEGÚN EL DERECHO CIVIL (XII TABLAS
Y LA LEX VOCONIA, SENATUS
Consultum Tertukianum
La SUCESIÓN INTESTADA tiene lugar cuando el difunto no otorga
testamento o cuando el testamento otorgado no es valido o cuando
ninguno de los herederos llamados llega a ser heredero. Se conoce como
SUCESIÓN AB INTESTATO.
En el IUS CIVILE:
Su regulación se basa en los preceptos de las XII Tablas, que establecen
que en ausencia de testamento se distinguen tres clases de herederos:
4.1. Heredes sui: son las personas que se encuentran sometidas a
la patria potestad del pater o a la manus del causante en el momento de su
muerte. No se exige parentesco de sangre (Ej: La nuera y el filius adoptivo
son herederos y no consanguíneos).
4.2. Agnatus proximus es la persona que alguna vez estuvo
sometida a la patria potestas o manus de un ascendiente común. Es por
tanto, el pariente colateral más próximo. Dentro de esta categoría, el
pariente más próximo excluye al más remoto.
Las condiciones particulares para cada uno son:
LOS GENTILES, miembros de la gens en el sentido amplio. No se conoce
cómo fue esta sucesión, que fue abolida en la época clásica.
5.LA SUCESIÓN INTESTADA SEGÚN EL DERECHO PRETORIO:
CLASES UNDE LEGITIMI, UNDE COGNATI
En el DERECHO PRETORIO:
Empiezan a dar importancia a los vínculos de sangre más que a la familia
agnada. El pretor llama a todos los hijos aunque no estén bajo la patria
potestad.
Existen cuatro clases de personas que pueden adquirir la bonorum
possesio:
1.Clase unde liberi: son los sui del derecho civil, más los emancipados y
sus descendientes. Pero los emancipados deben dar una cuota de su
parte a los demás liberi.
2.Clase unde legitimi: son todos los herederos del IUS CIVILE, sui y
agnatus pues ya los gentiles habían desaparecido. En realidad son sólo los
agnatus pues los sui eran llamados como liberi.
3.Clase unde cognati: son los parientes consanguíneos del difunto por
línea masculina y femenina hasta el sexto grado. Aquí no se tiene en
cuenta la categoría jurídica, por lo que los hijos ilegítimos suceden a la
madre y parientes maternos.
4.Calse unde vir et uxor: con ello el pretor estableció un derecho de
sucesión entre marido y mujer siempre que sea matrimonio iustum,
disuelto por la muerte.
6.LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
6.1.IDEAS GENERALES
ULPIANO:
“El testamento es la declaración conforme a derecho que manifiesta
nuestra voluntad sobre lo que cada cual quiere que se haga después de su
muerte.”
MODESTINO
En las fuentes existen dos definiciones de testamento, una de Modestito y
otra de Ulpiano, precisando estas definiciones que: “el testamento es un
acto solemne y de última voluntad por el que se nombra heredero y se
pueden hacer otras disposiciones de carácter personal y patrimonial.
6.2. CONCEPTO DE TESTAMENTO
El testamento es un acto de derecho civil, y por lo tanto privativo de los
ciudadanos romanos. Esta consideración desapareció con la Constitución
Antoniana.
Resumiendo podríamos decir que EL TESTAMENTO ES UN ACTO
UNILATERAL Y MORTIS CAUSA DE CARÁCTER PERSONALISIMO Y
LIBREMENTE REVOCABLE, POR EL QUE UNA PERSONA INSTITUYE
HEREDERO.
6.3. FORMAS DE TESTAMENTO
EL IUS CIVILE conoció tres formas de testamento:
a) Testamento calatis comitis: es un testamento que se otorga
ante los comicios curiados, que se reúnen a tal efecto dos veces al año,
presididos por el pontífice maximus.
b) Testamento in procinto: (en pie de guerra). Es el que se
realiza en el campo de batalla antes de lanzarse al combate, manifestando
su voluntad a los compañeros más próximos.
c) Testamento per aes et libram: se utilizaba aquí el rito del
cobre y la balanza de la mancipatio. El ritual es el de una venta simbólica,
en presencia de cinco testigos, ciudadanos romanos, y otra más que por la
balanza.
En el IUS HONORARIUM, esta forma escrita de testamento per best
libram el pretor promete la bonorum possessio a la persona que la
presente las tablas de un testamento, selladas por siete testigos.
Consecuentemente el testamento oral per aes et libram con el derecho
pretorio se va a convenir en un testamento escrito. Se trataba simplemente
de facilitar la prueba de que había tenido lugar el acto ritual, pero si
aparece un heredero instituido por aquella forma el que tenía la bonorum
possessio perdía.
En el DERECHO IMPERIAL, y fundamentalmente a partir del siglo V, se
dan las siguientes formas de testamento:
1. Testamento privado: que puede ser oral o escrito. El escrito
puede ser:
a) abierto, cuando se lee y los testigos quedan enterados de su
contenido.
b) cerrado, cuando el testador presenta un documento que dice
que es su testamento, no leyéndose y cerrándose ante testigos.
2. Testamento público: Existen dos formas:
a) Testamento apud acta conditum: es una
exposición oral de la voluntad del testador ante la autoridad
judicial o municipal que se hace constar en documento público.
b) Testamento principi oblatu: igual que el anterior
pero otorgado ante el emperador y archivándose por el
MAGISTER OFFICIORUM.
6.4. TESTAMENTIFACTIO, CAPACITAS, INDIGNITAS
Los romanos conocen con la palabra
“TESTAMENTIFACTIO” la capacidad no sólo para otorgar testamento sino
también para ser heredero.
Será TESTAMENTIFACTIO ACTIVA aquella capacidad
para otorgar testamento de acuerdo con la ley romana. Sólo tiene esta
capacidad aquél que esté en posesión de los tres status, es decir, el que
sea ciudadano, libre y paterfamilias.
7. EL LEGADO
7.1.HISTORIA, FORMA Y CONCEPTO
El LEGADO es una disposición mortis causa que provoca la sucesión
particular que se realiza a cargo del heredero pero a favor de un tercero
“El LEGADO es la segregación de algo de la herencia por la cual testador
quiere que se atribuya al legatario algo de lo que en su conjunto va a ser
del heredero”.
ULPIANO.
Consecuentemente el rasgo distintivo es que se deja en el testamento y de
manera imperativa. LEGADO es según el texto de ULPIANO: “Una
disposición contenida en un testamento por la cual el testador concede a
un persona cosas determinadas o derechos, que segrega de la herencia
sin conferir título de herederos. Es una donación realizada en el
testamento.
7.2. LOS SUJETOS Y EL OBJETO
Los SUJETOS del LEGADO:
- Tres personas son las que han de tener en cuenta en un
legado_
- el difunto o causante;
- el agravado o persona a quien toca satisfacerlo; y
- el legatario o beneficiario.
- el legante o causante ha de tener TESTAMENTIFACTIO
ACTIVA.
EL OBJETO del LEGADO:
Es muy variado, puede consistir en cosas variadas tanto
corporales como incorporales. En general se puede legar todo lo que tenga
valor patrimonial.
DERECHOS REALES
CONCEPTO DE DERECHOS REALES.
CHIAUZZI H.- “En el senso lato se entiende por Derecho
Real (ius in re) el inmediato señorío sobre la cosa. Derecho Real por
excelencia es la propiedad, es decir, el dominio amplio sobre la propia
cosa. Otros Derechos Reales son: Servidumbre, usufructo, uso, habitación,
enfiteusis, prenda, hipoteca, llamado también “ius in re aliena”, es decir,
derechos sobre la cosa ajena. Los Derechos Reales tienen por objeto
inmediato una cosa que está sometida a nuestro poder y en consecuencia
son una relación entre el individuo y la cosa. Presenta dos elementos: Una
cosa, objeto del derecho y una Persona titular del derecho sobre la cosa”.
Lucrecia Von Humbolt, cita a BAUDRY LACANTINERIE: “el derecho real
es la relación directa e inmediata entre una persona y una cosa”.
Jorge Avendaño, cita a Luis Diez Picazo: “De acuerdo con nuestra
tradición jurídica, el concepto de derecho real viene definido por las
coordenadas que forman el carácter inmediato y el carácter absoluto de
este especial tipo de poder jurídico. Con lo primero --- carácter inmediato
--- se entiende que el poder del titular se realiza y se ejercita de una
manera directa sobre los bienes que constituyen el objeto del derecho sin
necesidad de una especial colaboración o intermediación de otras
personas. Con lo segundo --- carácter absoluto --- se suele entender que
el titular del derecho hace eficaz éste y satisface su interés, no solo frente
a un especial sujeto pasivo, concreto y determinado, sino también frente a
terceros, lo que se define unas veces como una efectividad del derecho
frente a todo y otras como efectividad frente a cualesquiera personas que
se puedan encontrar en relación con la cosa objeto del derecho”.
CONCEPTO DE DERECHO DE OBLIGACIONES
HERRERA P.: “es una facultad que pertenece a una persona llamada
acreedor frente a otra llamada deudor para exigirle una determinada
prestación, consistente en un dare o un hacere o en otra cosa”.
VON HUMBOLT, “El derecho de obligaciones vincula a dos sujetos, un
activo denominado acreedor y otro pasivo, llamado deudor en el
cumplimiento de una prestación, a cargo del deudor y a favor del
acreedor”.
CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS REALES.
IGLESIAS J.: “RES DIVINI IURIS”: las que quedan fuera
del negocio de los hombres. RES SACRAE: Bienes destinados a los
dioses Superiores como templos, bosques sagrados. RES RELIGIOSAE:
Bienes destinados a los Dioses menores (manes), como los sepulcros,
RES SANCTAE: bienes protegidos por los Dioses y contra la injurias de
los hombres que reaccionaban por una sanción penal y pública, como las
puertas y muros de la ciudad”.
ORTALAN: “RES PUBLICAE”: Cosas de uso común por
los pueblos y administradas por la Autoridad Pública, como los caminos,
los puertos. RES PRINCIPALES: Cosas que por si determinan la función
del todo. RES ACCESORAS: Cosas que sin ser absorbidas, contribuyen a
facilitar dicha función. RES COMUNES: Cosas que todos las usan, como
el aire, el agua del mar. RES NULLIUS.- Cosas que no son del hombre,
como los animales silvestres, las islas, los mariscos”.
DIFERENCIAS ENTRE LOS DERECHOS REALES Y LOS DERECHOS
OBLIGACIONES.
A) DERECHOS REALES:
1. Se hacen valer sobre la cosa
2. Tiene como objeto inmediato la cosa corporal,
3. Tienen como fuente la ley,
4. Su duración es a tiempo indefinido,
5. Se hacen valer frente a cualquier persona,
6. Otorgan un disfrute permanente,
B) DERECHOS PERSONALES O DE OBLIGACIONES:
1. Se hacen valer sobre la persona,
2. Como fuente el delito o contrato,
3. Su duración es por tiempo definido,
4. Fenece en el momento en que es satisfecho,
5. Recae sobre actos ajenos de interés patrimonial,
6. La prestación del deudor frente al acreedor consiste en una
prestación u obligación de dar, hacer o no hacer.
FORMA DE CONSTITUCIÓN DE LOS DERECHOS REALES Y
DERECHO DE OBLIGACIONES. CHIAZZI H.
LA MANCIPATIO: Es un modo de alienación del derecho de propiedad
hecho en forma solemne delante del Pretor (Juez), en presencia de 5
testigos, pronunciando palabras solemnes. Se usaba para la transmisión
de derechos sobre la res mancipi.
LA IN JURE CESSIO: Los mismo que la mancipatio era una forma de
alienación de una cosa y tenía lugar delante del Pretor, sin algún requisito
de solemnidad. El comprador traía la cosa o parte, diciendo “esta cosa es
mía por derecho de los quiritas”. El vendedor interrogado por el Pretor,
nada contestaba y así automáticamente se realizaba la venta.
Ahora veamos como se constituye los Derechos de Obligación:
LA SPONCIO: Era el pronunciamiento solemne delante del
Pretor (Juez) de pagar una determinada cantidad al actor, (se identifica con
la cláusula penal)
También se sostiene que, por su virtud del deudor se
convertía en fiador de si mismo. Algunos tratadistas, fundados en su origen
etimológico (de spondere, prometer desde un punto de vista religioso) le
han atribuido un carácter exclusivamente sagrado. Pero se debe tener en
cuenta que la “sponcio” obligaba solo a los ciudadanos romanos y no a los
peregrinos, quienes podían vincularse religiosamente. Consistía el
procedimiento en que, a una pregunta solemne hecha por el acreedor,
respondía el deudor, obligándose mediante la expresión “spondeo”.
(prometo)
LA STIPULATIO: Como la Sponcio era una forma de
constitución de un derecho de obligación. Consistía en una promesa en la
presencia del magistrado de cumplir una obligación o hacer una
determinada prestación. No revestía forma solemne.
También los tratadistas sostienen que mas que un contrato fue
un instrumento destinado a sancionar las convenciones entre las partes.
Parece derivar de la palabra “stipes” que significa FIRME, pues daba a los
pactos la solidez y firmeza que no tenían por si mismos.
CONCEPTO DE PATRIMONIO.
THOR, citado por L. Von Humbolt, dice: “Que el patrimonio es
la suma de derechos que competen a una persona y que solo se extingue
después de la muerte, cuando se confunde con el patrimonio de los
herederos. Es por ello que una situación económica negativa, quiebra o la
bancarrota, no significa que no se tenga o se haya perdido el patrimonio, el
mismo que puede resultar negativo, si el pasivo supera al activo, pero
jamás inexistente”.
HERRERA P.: “Conjunto de derechos reales y de créditos
activos y pasivos, que pertenecen a una persona. Estos tienes un valor
económico. En el Derecho Romano todas las personas no eran capaces
de tener un patrimonio. Para tenerlo había que ser un pater familias”.
CARACTERES DEL PATRIMONIO.
 En mérito a los conceptos expuestos se desprenden 3
caracteres que son:
a) Que es indivisible, era una universitas, un todo, lo que no
significa que los bienes, derechos y obligaciones que lo integran puedan
separarse, singularizarse, fraccionarse, pero no el patrimonio como tal.
b) Que es inalienable, el patrimonio como nota consubstancial
de la personalidad no es transferible sino al extinguirse aquella, con la
muerte de la persona física o con la disolución y liquidación de las
personas jurídicas; lo cual no implica que las personas puedan transferir
los bienes y derechos que integran su patrimonio.
c) Que toda persona tiene un patrimonio, como ya se ha
explicado, todos tenemos un patrimonio, aún las personas jurídicas, ya que
ser persona significa ser sujeto de derechos y obligaciones, tener
capacidad para obligarse, celebrar contratos, contraer obligaciones, etc.
Para todo lo cual se necesita un patrimonio, el mismo que no solo está
compuesto de bienes, sino también de derechos, muchos de ellos
simplemente espectaticios, pero que pueden realizarse en cualquier
momento.
MODOS DE TRANSMISIÓN DEL PATRIMONIO.
HERRERA P.: “Existen modos de transferencia que se aplican
a todo el patrimonio: son los modos de transmisión a titulo universal o
succesorio tales en derecho civil, la adrogación, la manus y al heredar; en
el Derecho Pretoriano, la venditio bonorum, la bonorum possesio. Pero
existen también modos de transferencia del patrimonio a título particular.
La propiedad puede transferirse como veremos por la mancipatio, la in jure
sessio, la traditio. Existen, igualmente modos de transferencia especiales
para los derechos de crédito”.
LA PROPIEDAD
1. CONCEPTO DE PROPIEDAD.
LAFAILLE, dice: “La propiedad, llamada también dominio, es
el derechos real por excelencia, que comprenden todas las facultades
sobre el bien, las mismas que no vienen a ser sino aspectos o
desmembraciones de aquel”.
LAS INSTITUCIONES DE JUSTINIANO, en cita de Lucrecia
Von Humbolt, se precisa: “El dominium se definía “PLENA IN RE
POTESTAS”, o sea, la propiedad como el poder soberano sobre el bien”.
IGLESIAS J., cita a BONFANTE, quien dice: “Que la
propiedad es la señoría más general, en acto o en potencia, que ejerce
una persona sobre las cosas, y que otorga al ciudadano propietario
diversos facultades: JUS UTENDI o derecho de uso; el JUS FRUENDI o
derecho a los frutos y el JUS ABUTENDI o derecho a enajenar la cosa”.
2. FORMAS DE LA PROPIEDAD ROMANA.
IGLESIAS dice:
a) PROPIEDAD QUIRITARIA: Es un derecho perpetuo, los
bienes muebles e inmuebles deben ser romanos, que la persona sea
romana, que la adquisición de la propiedad se haga mediante la
MANCIPATIO o la IN JUERE CESSIO, que la tutela procesal es la REI
VINDICATIO, que el propietario tiene derecho a usar de las siguientes
facultades, JUS UTENDI, JUS FRUENDI y JUS ABUTENDI.
b) LA PROPIEDAD PROVINCIAL: Son fundos ajenos a la
propiedad QUIRITARIA, eran tierras del imperio, ocupadas por los
particulares no abarcaban los derechos del JUS UTENDI, JUS FRUENDI y
JUS ABUTENDI, porque jurídicamente no eran propietarios.
c) LA PROPIEDAD PEREGRINA.- No le es posible adquirir la
propiedad QUIRITARIA, su capacidad jurídica se norma por el JUS
GENTIUM.
d) LA PROPIEDAD PRETORIANA.- Es la propiedad no
reconocida por el Derecho civil sino solamente por el Pretor (Juez) y
hallaba vigencia en las expropiaciones por necesidad de utilidad pública.
4. MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
ROMANA.
IGLESIAS dice:
1. OCUPACIÓN.- Es la adquisición de la propiedad mediante la
toma de posesión de una cosa que no tiene dueño:
a) La Insula In Mari Nata
b) La Res Inventae In Litore Maris
c) La casa o Aucupuim
d) Las Res Derelictae o cosas libremente abandonadas por su
dueño y no las cosas perdidas o extraviadas.
2. ESPECIFICACIÓN.- Como el medio de adquirir una cosa
mediante la transformación física de un objeto. Con este nombre se
designa la transformación de una materia prima –MATERIA ET
SUBSTANTIA-
3. ACCESION.- Se produce cuando una cosa se adhiere a otra,
por obra natural o artificial, para integrarse ambas en un solo cuerpo. El
dueño de la cosa principal la que define la esencia y la función del todo,
según un criterio económico social se hace dueño de la cosa accesoria, es
decir, de la que cede o accede, CEDIT O ACCEDIT.
Los romanistas distinguen tres clases de ACCESION:
4. ADIUTICATIO.- Como la adquisición de la propiedad
mediante el pronunciamiento judicial del PRETOR (magistrado) y en los
juicios de división y partición de bienes.
5. LA LITIS AESTIMATIO.- en el proceso clásico el juez no
condena al demandado a dar el objeto por el que se litiga, sino a pagar,
previa estimación de lo que importa su valor en dinero. La condena
CONDEMNATIO PECUNIARIA, sólo es pronunciada cuando el
demandado no atiende la invitación hecha por el IUCEX para que restituya
NEQUE EA RES ARBITRATU TUO RESTITUETUR. El demandado puede
elegir, por tanto, entre restituir la cosa o pagar la condena. Si se inclina por
lo último, la cosa queda de su propiedad.
5. MODOS DERIVADOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
ROMANA.-
IGLESIAS precisa:
1. LA MANCIPATIO: Como la enajenación en acto público,
2. LA IN JURE CESSIO: Como la enajenación que se produce
en presencia del pretor y se aplica en cosas de menor valor.
3. LA TRADITIO: “ENTREGA”, esta es la más antigua y natural
enajenación de RES NEC MANCIPI. Su eficacia traslativa depende de que
se cumpla los siguientes requisitos:
- Entrega de la misma,
- La voluntad concorde de transmitir y adquirir la propiedad, y
- El fin práctico que de modo inmediato motiva la entrega y es
reconocido por el Derecho como fundamento de la adquisición:
JUSTA CAUSA TRADITIONIS.
4. LA USUCAPION: es la adquisición de dominio de la posesión
–USUS- continuada de una cosa durante cierto tiempo.
6. CARACTERES JURIDICOS DE LA PROPIEDAD. Son:
a) Es un derecho real.- En contraposición con los derechos
personales, la propiedad es un derecho real, es el poder de la persona
sobre la cosa,
b) Es un derecho absoluto.- Aunque la propiedad está recibiendo
una serie de limitaciones, sin embargo ello no invalida su carácter
absoluto, por cuanto es una facultad que se puede oponer “ERGA ¿Quién es el propietario de la nueva especie?
MONES”, En cuanto al régimen jurídico de la especificación encontramos en
c) Es un derecho perpetuo.- Los derechos reales, en oposición el Derecho Clásico una controversia de escuelas. Así, en caso de que la
a los derechos personales que son eminentemente transitorios, nueva cosa no pueda volverse al estado anterior, entonces, según los
d) Es un derecho exclusivo.- Tiene tal carácter solo el DOMINI, Proculeyanos, pertenece al especificante, en tanto que los sabinianos dan
e) Es un derecho inviolable.- preferencia al dueño de la materia. Justiniano acoge el punto de vista de
7. MEDIOS LEGALES DE PROTEGER LA PROPIEDAD los Proculeyanos con algún retoque (regulando, por ejemplo, el caso de
ROMANA. que el nuevo producto haya sido elaborado con materia en parte propia y
en parte ajena, para atribuir en este caso la propiedad al especificante.
a) LA REINVINDICATIO.- Es la acción que ampara al propietario
civil – DOMINUS EX IURE QUIRITIUM- contra el tercero que posee
ilícitamente, y que tiende a que se reconozca su propiedad, y en
consecuencia, se le restituya la cosa.
b) LA ACCION NEGATORIA.-
c) LA ACCION AD EXHIBENDUM.-
d) LA CAUTIO DAMNI INFECTI.-
1.
LA POSESIÓN
A) Derecho Clásico
En el Derecho clásico hay una doble antítesis:
Posesión naturales – possessio civilis y possessorio naturales –
possessio ad interdicta.
2. ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN
El corpus es la tenencia material de la cosa, el contacto físico
con la misma, si bien hay que tener en cuenta que el hecho puramente
físico se transforma en un hecho social: Posibilidad de establecer contacto
físico con la cosa, o, como explica Bonafante, la possessio corpore es
“cualquier tipo de relación de hecho que en la economía y la conciencia
social permite actuar sobre la cosa, cuando se desee, excluyendo a los
demás”.
El animus es el elemento interno que modifica la posesión: la
intención de tener la cosa para sí.
Condición necesaria para la adquisición de la posesión es la
concurrencia de sus dos elementos: corpus y animus: Por tanto, condición
suficiente para que se pierda es la desaparición de uno de ellos: corpus o
animus.
3. TUTELA DE LA POSESIÓN
La tutela de la posesión arranca directamente de su
consideración como un hecho, se basa no en la iurisdictio del pretor, sino
en el imperium del magistrado, en su poder de mando. Así la posesión se
protege no por acciones, sino por interdictos.
Un grupo importante de interdictos lo constituyen los interdictos
possessorios, la distinción entre posesión y propiedad lleva a su protección
separada. (El más importante).
A) Los interdictos reticentes possessionis tratan de mantener al
poseedor en su situación actual. Con frecuencia habrá que
determinar quién es realmente el poseedor y, por ello, estos
interdictos son dobles, es decir, la orden del pretor va dirigida
por igual a ambos litigantes (diciendo que se abstengan de
perturbar).
USUCAPIÓN Y PRESCRIPCIÓN.- La usucapión era una institución de
derecho quiritario reconocida por las XII Tablas, según las cuales se
necesitaban dos años para adquirir los fundos, como para todas las otras
cosas.
ADQUISICIÓN ORIGINARIA DE LA PROPIEDAD
La adquisición originaria de la propiedad es la que supone
que el Derecho de propiedad surge ex novo ene. Adquiriente, sin
vinculación con el titular anterior de es Derecho (tal sería el caso de los
animales que son objeto de la caza y pesca y que por tanto no tiene un
dueño anterior).
1. OCUPACIÓN:
Es el modo más antiguo y universal de adquirir la propiedad
considerando por los juristas como de derecho de gentes, consistente en
la aprehensión de una res nullius (cosa de nadie), con intención de
hacerse con ella.
Requisitos:
a) En cuanto a la persona: debe existir esa voluntad de
aprehender la cosa, con el fin de hacerse dueño de ella.
b) En cuanto a la cosa: que no tenga dueño, (res nullius) y que
sea una res intra comercium.
c) En cuanto al acto: que se tome la cosa; que se materialice la
aprehensión de la cosa.
B) EL TESORO:
Concepto: Se entiende por TESORO cualquier objeto precioso,
no sólo dinero, que permanece oculto bajo tierra o no, durante el tiempo
necesario para que se pierda la memoria de quien era su dueño, sin que
sea posible identificar al sucesor.
Regulación: Ha habido una gran diversidad, en cuanto a su
regulación, al principio, se considera como incremento del fundo en el que
se encuentra y, ello obedece a la especial naturaleza del fundo romano.
Más tarde se aplica al tesoro, la consideración de bienes
vacantes y se atribuye su propiedad al fisco.
Una Constitución de Adriano, posteriormente recogida por
Justiniano dice que la propiedad del tesoro, será la mitad del dueño del
fundo y la otra mitad del descubridor. También dice que el descubrimiento
se tiene que hacer por casualidad y no preparado con anterioridad (data
opera). Si el lugar donde se descubre el tesoro es sagrado, éste pertenece
por entero, al descubridor.
2. ACCESIÓN
Existe accesión cuando dos cosas se unen en una principal y
otra accesoria, entonces el dueño de la principal, lo es, también de la
accesoria.
CLASES DE ACCESIONES
A) Accesión de inmueble a inmueble.
B) Accesión de mueble a inmueble.
c) Accesión de mueble a mueble.
La accesión de Inmueble a Inmueble:
- Incrementos Fluviales: aluvión y avulsión.
- Insula in Flumine Nata (Isla emergida en un río)
- Alveus Derelictus (lecho abandonado)
3. LA ESPECIFICACIÓN
Es otro supuesto de adquisición originaria de la propiedad.
Concepto: Es la creación de una cosa nueva (speciem aliquam),
mediante la elaboración de materia ajena. Así por ejemplo, cuando se
mezclan vino y miel para producir “mulsun” o, cuando con diversas
especies vegetales se hace un emplasto o un colirio.