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FUBQB
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"×P
 Martes 17 de julio de 2018

Nº

697

FORMALIZACIÓN
Acepciones y experiencias Págs. 4, 5 y 6
Jaime Zavala Costa -

relevantes en lo laboral Luis Mendoza Legoas

Pág. 2 Pág. 7
CURSO DE DERECHO INTERNACIONAL. USO ADECUADO DEL DOCUMENTO.
Aporte del jurista José Silva Santisteban Emisión del certificado médico particular
Walter Abanto Rojas Felipe Chirinos

Pág. 3 Pág. 8
LINEAMIENTOS A TOMAR EN CUENTA. ANTE FISCALIZACIONES TRIBUTARIAS.
Los riesgos del despido arbitrario en el Perú Cambios en coeficientes de pagos a cuenta
Carlos Alberto Cornejo Vargas Francisco Pantigoso Velloso Da Silveira
2 suplemento de
análisis legal Martes 17 de julio de 2018 CONSTITUCIONAL

WALTER
ABANTO ROJAS
EL “CURSO
DE DERECHO
Investigador en Derecho
Internacional. Miembro del INTERNACIONAL
Instituto Riva Agüero. Adjunto
de docencia de Psicología y
O DE GENTES” QUE
Derecho en la PUCP. SILVA SANTISTEBAN
PUBLICÓ EN
1858 ES UNO DE
LOS PRIMEROS
ay un momento en El mago MANUALES

“H
de Viena en el que Sergio Pitol
imagina a un autor a quien ser PERUANOS
demolido por la crítica no le DE DERECHO
daría miedo. Con toda segu-
ridad, dice Pitol, ese autor sería atacado por la
INTERNACIONAL Y ES
extravagante factura de su novela y caracterizado UN COMPLEMENTO
como cultivador de la vanguardia cuando en DEL LIBRO CURSO
realidad la idea misma de la vanguardia sería
para él un anacronismo”. [1] Esto dijo alguna vez
DEL DERECHO
Enrique Vila Matas en un diario en español. Sin CONSTITUCIONAL
embargo, se aplica a nuestra realidad. DEL MISMO AUTOR
Esto ocurre, lastimosamente, con Silva San-
tisteban el día de hoy. Un autor que fue olvidado QUE EL CENTRO
por muchos académicos nacionales y que, debido DE ESTUDIOS
al paso del tiempo, han dejado de lado autores CONSTITUCIONALES
que de alguna u otra forma contribuyeron al
derecho internacional del país. Y con ello al de (CEC) DEL TRIBUNAL
América Latina, en general. Sin embargo, no es CONSTITUCIONAL
el único. Podría agregar a Alberto Ulloa, quien
podría ser otro de ellos o el mismo José María (TC) PUBLICÓ
de Pando, que en 1824 escribió un manual sobre ANTERIORMENTE.
la materia.
El “Curso de Derecho Internacional o de
Gentes”, que Silva Santisteban publicó en 1858, especial a la guerra. El derecho internacional
es uno de los primeros manuales peruanos de trata de evitar que la guerra se produzca y todos
derecho internacional y es un complemento del EN LA OBRA Y LEGADO DE podamos vivir en paz. Sin embargo, desarrolla
libro Curso de Derecho Constitucional del mismo
autor, que el Centro de Estudios Constitucionales
JOSÉ SILVA SANTISTEBAN sus efectos y lo que deben hacer los Estados frente
a esta situación.
(CEC) del Tribunal Constitucional (TC) publicó Sin duda, estamos frente a una obra genial

Educación
anteriormente. que fue olvidada por nuestros juristas nacionales,
pero que ahora con su recuperación dará que
Contenido hablar. Sin embargo, es tarea de todos los pe-
Es así que el libro está dividido en una parte ruanos saber quiénes nos han dejado una marca
general y en dos partes especiales. ética y limpia durante su trayectoria profesional,

legal y el
En la parte general se puede hallar la funda- y José Silva Santisteban fue muestra de ello. No
mentación e importancia del derecho interna- cae en el plagio, ni en la repetición de ideas. Su
cional y como el derecho natural es la madre de obra es única y original, digna de estudio y de
esta ciencia, y el derecho internacional es una inspiración nacional.
manifestación positiva del derecho natural. Su mensaje es rebelde, importante y hace una
Además, desarrolla sus fuentes e historia de reinterpretación de los principios del derecho

derecho
cómo ha sido a lo largo del tiempo el derecho internacional. Reinterpretación que otros autores
internacional y cómo cambió hasta el siglo XIX. tomarían años más adelante. Como Alejandro
En la parte especial se pueden encontrar la Álvarez, quien con estas nuevas ideas inserta-
fundamentación de los Estados, el concepto de das por el autor peruano y otros autores de este
soberanía y de propiedad; el de la libertad de los continente concluye en la posible existencia de

de gentes
mares. Mención especial merecen los tratados, un derecho internacional americano, libre e
un punto aparte que Silva Santisteban analiza independiente de influencia europea. ◗
de manera genial, haciendo alusión a elementos
primigenios de un derecho internacional ame-
ricano. El tema de los diplomáticos se encuentra [1] Diario El País. “Una crónica de la felicidad”. Enrique
dividido según la Convención de Viena de 1815. Vila Matas. https://elpais.com/cultura/2018/04/12/actuali-
Aparte de ello, se le dedica la segunda parte dad/1523557427_065506.html. Consulta: 13 de Junio de 2018

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JURISPRUDENCIA Martes 17 de julio de 2018
suplemento de
análisis legal 3

PAUTAS A TOMAR EN CUENTA

Riesgos del despido arbitrario

CARLOS ALBERTO
CORNEJO VARGAS
Profesor en Maestría en
Organización y Dirección de
Personal de ESAN. Miembro de
la Sociedad Peruana de Derecho
de Trabajo y de la Seguridad Social
(SPDTSS).
unque las decisiones del Tribu-
Indemnizaciones por pagar
La jurisprudencia en el
Perú ha llegado aún más
lejos. Además de señalar a
la reposición como la forma
de reparar el daño generado
por un despido arbitrario,
establece que los trabajado-
res afectados por un despi-
durante la tramitación del
proceso judicial), daño
emergente (gastos realiza-
dos por la pérdida del traba-
jo), daño moral (afectación
emocional generada por el
despido arbitrario) y puni-
tivo (importe no pagado al
EL TÉRMINO DE UN
CONTRATO ES TAN
IMPORTANTE COMO
cutar despidos arbitrarios, SU INICIO, POR LO
ya que obliga a los emplea-
dores a disfrazarlos como QUE ES NECESARIO
convenios de cese en los que CONOCER SUS
se paga un monto que al CAUSAS LEGALES
menos compense el importe
de la indemnización. Es Y REGULADAS POR
necesario, pues, evitar la LA LEGISLACIÓN

A nal Constitucional garantizan

la estabilidad laboral absoluta,
van contra la tendencia mun-
dial. Los trabajadores despe-
didos de forma arbitraria pueden reclamar
hasta cuatro tipos de indemnizaciones.
do arbitrario que logren su
reposición tienen derecho
a una indemnización por
cuatro tipo de daños: lucro
cesante (por
remuneracio-
sistema previsional durante
la tramitación del proceso).
Esta situación revela cuán
riesgoso y caro resulta eje-
ejecución de estos despi-
dos, porque se enfrentaría
un proceso judicial que
concluiría con un mandato
de reposición
y el pago de
LABORAL VIGENTE.
UNA DE LAS MÁS
IMPORTANTES
ES EL DESPIDO
El término de un contrato es tan impor- nes y beneficios indemnizacio- POR DECISIÓN
tante como su inicio, por lo que es necesario sociales deja- nes por daños y
conocer sus causas legales y reguladas por dos de percibir perjuicios.
UNILATERAL DEL
la legislación laboral vigente. Una de las EMPLEADOR.
más importantes es el despido por decisión
unilateral del empleador. Si bien es relevante
para todos los trabajadores, impacta más sancionar con el pago de una suma de di-
en aquellos que cumplen jornadas laborales nero, sino con la reposición en el trabajo.
no menores de cuatro horas diarias y han El pronunciamiento ya tiene 15 años de
superado el periodo de prueba. vigencia y significó un controvertido retorno
a la estabilidad laboral absoluta, prevista
Un problema de años solamente para casos de despidos nulos o
La legislación laboral vigente en el Perú discriminatorios.
establece que el despido de estos trabaja- El citado pronunciamiento desconoce
dores solo podrá ejecutarse por causa justa, que el artículo 10 del Convenio 158 de la
vinculada a su conducta o capacidad. El Organización Internacional del Trabajo
despido no sustentado en causa justa, seña- (OIT) señala que para reparar el despido
lada en la ley, se considerará arbitrario. La arbitrario se puede ordenar la reposición
indemnización deberá cancelarse a razón del trabajador, el pago de una indemni-
de una remuneración y media mensual por zación adecuada u otra reparación que se
cada año de servicios, con un tope de doce considere apropiada. El caso del Tribunal
remuneraciones mensuales. Constitucional, señalado previamente,
A pesar de lo establecido en la legisla- se aparta de lo establecido por la OIT y
ción, el Tribunal Constitucional estableció de la alternativa de pago de una suma de
en el año 2003, y con carácter vinculante, dinero (indemnización adecuada) que es
que los despidos arbitrarios no se pueden la tendencia mundial. Z
4-5 suplemento de
análisis legal Martes 17 de julio de 2018

DIVERSAS ACEPCIONES Y ABORDAJE

La formalización
laboral como meta
JAIME
ZAVALA COSTA
Jefe del Área Laboral de
Philippi Prietocarrizosa
Enfoque
Ferrero DU & Uría.
punitivo
Como hemos que su abordaje
podido observar, debe darse de
es una falacia forma integral
LUIS el suponer que y procurándose
MENDOZA el mercado una progresividad
LEGOAS de trabajo adecuada en la
Abogado laboralista
peruano tiene un intervención, a fin
ámbito formal, de garantizarse
perfectamente efectos sostenibles
delimitado, y en el tiempo.
otro informal. Es Lo anterior
común advertir permite suponer
que empresas
informales se
que un enfoque
punitivo
y las unidades económicas que están insufi-
cientemente contempladas por los sistemas
LA
insertan en las respecto de las formales”. IMPORTANCIA
cadenas de valor empresas en la De otro lado, se precisó que la expresión DE QUE LAS
l problema de la informalidad laboral de las formales. informalidad “empleo informal” nominaba a un fenómeno

E no es nuevo ni está limitado a una Asimismo, se no garantiza que se verificaba en diversos ámbitos: empresas EMPRESAS
realidad nacional concreta. En reali- observa que una solución al del sector formal, empresas del sector informal ADQUIERAN ESTÁNDARES
dad, se trata de un asunto que genera compañías problema de la u hogares, durante un período de referencia
dificultades económicas, sociales y formales suelen informalidad. determinado.
DE EXIGENCIA MAYORES
culturales para la consecución de estándares competir en Es común que se Esta noción de informalidad reconoce un RESPECTO DE LAS
de vida conformes al principio de igualdad de el mercado identifique, junto hecho relevante: un grupo de trabajadores se EMPRESAS QUE SE
oportunidades. La informalidad laboral com- con otras que con la necesaria encuentran en la informalidad a pesar de que
prende las categorías de “trabajo dependiente adoptan prácticas fiscalización sus empleadores son considerados “emprendi- VINCULAN CON ELLAS
informal” (trabajador asalariado que no está informales (no laboral, al mientos” o “empresas” formales. Esta evidencia NO SOLAMENTE REVISTE
inscrito en los registros administrativos); y registrar a todos impulso de la es relevante, pues todavía es común advertir
“trabajo independiente informal” (el que se sus trabajadores productividad que en medios masivos se opina respecto de UNA MEJORA EN LA
presta por cuenta propia sin satisfacerse los o a parte de ellos empresarial, el la informalidad laboral, identificándola como IMAGEN CORPORATIVA
requisitos legales establecidos). en planilla, por fomento de la un ámbito paralelo al mercado laboral for-
Así, se trata de un problema internacional ejemplo). La competitividad. mal. Dicho entendimiento del problema no PROYECTADA, SINO QUE
persistente, que –por ejemplo– ha merecido informalidad Todos estos solo es parcial, sino que genera además una ASEGURA UNA MEJORA
que se defina, por un lado, a las “empresas del –está dicho son temas percepción dualista, igualmente equivocada: SUSTANCIAL DEL
sector informal” (normalmente con pocos ya– es un asunto pertinentes, mas la regulación laboral afecta al mercado for-
trabajadores, sin contabilidad ni distinción estructural dentro no son asuntos mal, incrementando sus costos, generando MERCADO DE TRABAJO, DE
entre la personería legal del emprendimiento y del mercado que vinculen una “fuga” de empleados o de empresas (o de CARA A LA CONSECUCIÓN
la del propietario, sin registros administrativos de trabajo exclusivamente al ambos) al sector informal.
y productoras de bienes y servicios comerciali- peruano, por lo Estado. Bajo esa interpretación, el incremento de DE TRABAJO DECENTE
zables) y al “empleo del sector informal” (como la remuneración mínima vital “desplaza” a un CON PRESCINDENCIA DE
el tipo de relación de trabajo que se produce en número de trabajadores hacia la informalidad,
el seno de las empresas del sector informal). [1] luces a la definición de informalidad laboral al desincentivarse la contratación formal (por LA DIMENSIÓN, VOLUMEN
dentro del mercado de trabajo. Así, la resolución resultar más onerosa). Esto no hace sino redun- DE VENTA O NÚMERO DE
Nociones básicas de dicha conferencia señaló que la “economía dar en un prejuicio que propugna la persistente TRABAJADORES EN CADA
Más adelante, en la Conferencia Internacional informal” aludía al “conjunto de actividades reducción o eliminación de estándares de tra-
del Trabajo del 2002, se brindaron mayores económicas desarrolladas por los trabajadores bajo, que son culpabilizados como causantes UNIDAD EMPRESARIAL.
 LABORAL

Lucha contra la informalidad

Q Es frecuente observar
un malestar en el ámbito
empresarial ante la
intervención fiscalizadora de
la inspección del trabajo.
QSe acusa a este servicio
público de ser una “caza en
el zoológico”, al dirigirse
a sujetos fiscalizados
predominantemente formales.
Q Quiérase o no, este es el
resultado del diseño de las
normas de la inspección
del trabajo, que activan
esta forma de intervención
ante denuncias de la parte
interesada (la persona que
trabaja y que entiende que
alguno de sus derechos ha sido
violentado).
QDe esta forma, existe una
primera forma en la que los
empleadores formales deben
afrontar a la informalidad
laboral: previniendo y
rectificando posibles
incumplimientos de las
normas laborales en los centros
de trabajo, para lo cual las
auditorías privadas, realizadas
por entidades especializadas,
pueden servir de gran ayuda.
QEsta primera tarea
presupone un grado de
confianza y predictibilidad
respecto de las decisiones que
la autoridad inspectiva emite.
QPara ello, es justa
la demanda de una
mayor publicidad de las
resoluciones emitidas
en los procedimientos
sancionadores, a fin de
advertir su consistencia
interna (entre sus criterios
considerativos y las decisiones
finales) como la congruencia
que se guarde respecto de los
precedentes de observancia
obligatoria y otras resoluciones
que se hayan emitido
anteriormente.
QPero, más allá de ello, es
importante también que los
empleadores formales evalúen
e identifiquen, en sus cadenas
de valor, qué interacciones
con terceros están libradas a la
contingencia de dar cabida a
informalidad laboral.
QSobre este particular,
es apreciable el avance
existente en compañías,
que exigen determinadas
certificaciones laborales a las
subcontratistas como requisito
para la incorporación en el
esquema de descentralización
productiva correspondiente.
QTambién es cierto que este
tipo de prácticas preventivas
se ha visto fomentada por los
mecanismos legales existentes
de solidaridad laboral o
administrativa frente a
determinados incumplimientos,
en materia de subcontratación o
de seguridad y salud en el trabajo.

de informalidad laboral. Observamos pues que

tales aseveraciones no cuentan con un respaldo
empírico verificable; por el contrario, existen
estudios internacionales [2] y nacionales [3]
que apuntan a establecer que la reducción de
derechos laborales no coadyuva a la reducción
de la informalidad empresarial o laboral. Es
más, la propia Organización para la Coopera-
ción y el Desarrollo Económicos (OCDE) se ha
encargado de aclarar que existe “una relación
entre la ampliación de la negociación colectiva
y la reducción del desempleo y la informalidad
laboral”. [4]

Lineamientos y experiencias
En la región, en particular, se ha experimentado
un ciclo económico cuya fase de “desacele-
ración” pone en riesgo la sostenibilidad de
diversos logros en la reducción de brechas de
desigualdad y, con ello, impone un desafío
relevante a los Estados que deben promover
la formalización como una forma de acceso
al trabajo decente. En ese sentido, el Objetivo
Número 8 de la Agenda 2030 para el Desarrollo
Sostenible propone el avance en la formula-
ción de políticas públicas que fortalezcan
la situación económica y social de los
países, apuntando a la diversificación
productiva y la orientación de las
políticas de empleo (en parti-
cular) hacia consideraciones
de sostenibilidad ambiental.
En nuestro país, el
fenómeno de la infor-
malidad laboral se en-
cuentra en el centro de
la intervención estatal,
pues está vigente la Es-
trategia Sectorial para
la Formalización Labo-
ral 2018-2021, que fue
aprobada el 7 de marzo
6 suplemento de
análisis legal Martes 17 de julio de 2018 LABORAL

del 2018, mediante la Resolución Ministerial No puede dejarse de lado que la Organi-
N° 71-2018-TR. Es muy importante contar
con un abordaje planificado de esta proble-
Estándares y rol consultivo zación Internacional del Trabajo (OIT) ha
desarrollado una metodología de asistencia
mática, porque como es sabido, el acceso La importancia de que unidad empresarial. cultural y social que no técnica, denominada SCORE, que promueve
a determinados beneficios y mecanismos las empresas adquieran Finalmente, las empre- solamente involucra a tra- sistemas de gestión entre pequeñas y medianas
de protección social están condicionados estándares de exigencia sas formales que se han bajadores y empresarios empresas para lograr perdurables mejoras en
al aporte obligatorio a la contribución pre- mayores respecto de las agremiado para ejercer del sector informal: antes las condiciones de trabajo y en la productivi-
visional (seguridad social en pensiones) y empresas que se vinculan una función representati- bien, el impulso hacia un dad empresarial.
a la contribución del seguro social (salud). con ellas no solamente va dentro de los espacios mercado de trabajo con Esto se logra a través de cinco módulos: (1)
Es, entonces, determinante para el ejercicio reviste una mejora en la de diálogo social y de crecientes indicadores de La cooperación en el lugar de trabajo: la base
de importantes derechos fundamentales el que imagen corporativa pro- formulación de políticas productividad y diversi- del éxito empresarial. (2) Calidad: gestión del
el Estado asuma un rol activo en los procesos de yectada, sino que asegura públicas, están llamadas a ficación requieren de un mejoramiento continuo. (3) La productivi-
formalización, desde la generación de incenti- una mejora sustancial del ejercer ese rol consultivo compromiso por asumir dad mediante una producción más limpia. (4)
vos para el tránsito y la situación de informali- mercado de trabajo, de y de participación de tal una actitud vigilante y Administración del recurso humano para la
dad hasta la formalidad y el acompañamiento cara a la consecución de forma que se fomente de cuidado respecto de cooperación y éxito empresarial. (5) La segu-
y asesoramiento de aquellos emprendimientos trabajo decente con pres- la preocupación por el la posible permeabilidad ridad y la salud en el trabajo: una plataforma
que se inserten en la formalidad. cindencia de la dimensión, tránsito general hacia la que pudiera existir hacia para la productividad. [6] ◗
Otros países han logrado envidiables avan- volumen de venta o núme- formalidad empresarial y comportamientos “infor-
ces en materia de formalización laboral, los ro de trabajadores en cada laboral. Este es un cambio males”.
mismos que debemos conocer y evaluar. En el
[1] Definición ensayada en la 15ª Conferencia Internacio-
caso de Argentina [5], el Programa Nacional nal de Estadísticos del Trabajo (CIET) del año 1993.
para la Regularización del Trabajo ha impul- afiliación obligatoria para los empresarios– [2]Deakin, Simon, citado por Miguel Canessa. Las Mal-
sado el trabajo decente incluso durante los EL INCREMENTO DE tienen un rol muy activo. En este modelo na- vinas y las formas contemporáneas de esclavitud. Ideele
tiempos de crisis económica (la década que LA RMV “DESPLAZA” cional se aprecia que el fortalecimiento de la Revista N° 272 [revistaideele.com]. Página consultada el 27
de abril del año 2018.
corrió entre el 2003 y 2013), previniendo que inspección del trabajo fue un eje importante,
los empleos formales se tornen en informales A UN NÚMERO DE entre muchos otros factores que el aparato
[3]Vid. Cuadros, Fernando. La informalidad laboral en el
Perú y propuestas para su reducción. Trabajo & Desarrollo.
a causa de la gravedad del contexto nacional TRABAJADORES HACIA estatal ha fomentado. Así, se tiene que existe Revista N° 13, marzo del año 2016. p. 27.
[4] OIT. Desarrollo productivo, formalización laboral y
de dicho país. Un componente importante de un énfasis marcado hacia la formalización en
dicha experiencia fue la puesta en práctica LA INFORMALIDAD, la inscripción en la protección de la seguridad
normas del trabajo: áreas prioritarias de trabajo de la OIT
en América Latina y el Caribe. Lima: OIT, 2016, p. 123 p.
de procedimientos inspectivos orientados a AL DESINCENTIVARSE social como forma de asegurar estándares (OIT Américas, Informes Técnicos, 2016/4).
prevenir y erradicar el fraude en la contrata- mínimos de subsistencia. [5] Vid. Employment formalization in Argentina: recent
ción laboral. LA CONTRATACIÓN En las experiencias revisadas, dos son los developments and the road ahead. OIT: FORLAC. [www.
ilo.org]. Página consultada el 28 de abril del año 2018.
Colombia, por otro lado, conduce una inter- FORMAL. ESTO NO aspectos que cabe destacar: la heterogeneidad [6] Vid. SCORE: Promoción de empresas responsables y
vención intersectorial contra la informalidad de las estructuras productivas y, de otro lado, el sostenibles. OIT. [www.ilo.org]. Página consultada el 27 de
laboral en la que las cámaras de comercio –de
HACE SINO REDUNDAR involucramiento de actores de la sociedad civil. abril del año 2018.
EN UN PREJUICIO Las unidades empresariales son susceptibles
QUE PROPUGNA a tomar la transición desde la informalidad
hacia la formalidad con entornos favorables,
LA PERSISTENTE los mismos que dependen de la acción estatal,
REDUCCIÓN O pero no de forma exclusiva. Es importante
fomentar prácticas empresariales y gremia-
ELIMINACIÓN DE les (entre los empleadores), que premien a las
ESTÁNDARES prácticas formales de empleadores formales y
a la apuesta por la formalización de quienes se
DE TRABAJO. encuentran dentro del sector informal.
LABORAL
USO ADECUADO DEL DOCUMENTO
Certificado
médico
particular
FELIPE
CHIRINOS
Líder del Área
Laboral del
Estudio ONTIER
xisten en nuestra legislación diversas
E licencias y permisos que el trabajador
puede solicitar, con la intención de jus-
tificar sus inasistencias al trabajo, por
causas ajenas a su voluntad.
Uno de ellos es el permiso por enfermedad o
accidente comprobado, que legalmente constituye
una suspensión imperfecta del contrato de trabajo,
en tanto, el empleador –en principio– debe abonar
la remuneración sin contraprestación efectiva de
labores, por el tiempo en que dure la enfermedad.
Martes 17 de julio de 2018
suplemento de
análisis legal 7
SI UN TRABAJADOR
SE ENCUENTRA DE
DESCANSO MÉDICO
POR UNA DETER-
MINADA ENFERME-
DAD O ACCIDENTE,
DURANTE LOS 20
PRIMEROS DÍAS DE
DESCANSO AL AÑO
CONTINÚA PERCI-
BIENDO SU REMUNE-
RACIÓN DE MANERA
NORMAL POR PARTE
DE LA EMPRESA.
procedimientos, teniendo cuidado de no afectar
la intimidad de los trabajadores:
Primero, cuando un certificado médico parti-
cular supera los 20 días de descanso al año, se debe
solicitar al trabajador que lo valide ante Essalud y
canjearlo por el CITT. Si el médico de control de
Essalud detecta irregularidades, lo hará saber al
La validez empleador por escrito.
Segundo, el médico tratante que firma el cer-
Ahora, ¿qué es la medicina y tificado médico particular debe estar colegiado
un certificado están sujetos a la y debe emitir diagnóstico respecto a su especia-
médico parti- vigilancia de los lidad. En la página web del colegio profesional,
cular? Es aquel colegios profesio- se puede revisar si dicho médico está habilitado
documento que nales correspon- en su profesión.
ha sido expedido dientes. Tercero, el empleador puede contratar un
por un médi- Jurispruden- especialista médico para que audite internamente
co particular cialmente, la los diagnósticos emitidos por el médico tratante,
después de una Corte Suprema, que suscribe el certificado médico particular.
prestación y a mediante la En caso de detectarse la falsedad del documen-
solicitud del pa- sentencia recaída to o la falsedad del diagnóstico, se puede hacer lo
ciente. Pretende en la Casación siguiente: (I) dar aviso al colegio profesional del
informar de los N° 12943-2014- cual es miembro el médico que firma el certificado
diagnósticos, Lima, ha dado médico particular; (II) denunciar la comisión
tratamiento y validez a los cer- del delito contra la fe pública en su modalidad
período de des- tificados médicos de expedición de certificado médico falso, ante
canso físico nece- particulares, la Fiscalía o la Policía Nacional del Perú (PNP),
sario. Conforme señalando que conforme al artículo 431 del Código Penal. La
Decimos en principio, ya que si un trabaja- al artículo 24 de estos demuestran denuncia sería contra el médico tratante y contra
dor se encuentra de descanso médico por una la Ley General la existencia de el trabajador que hace uso de dicho certificado
determinada enfermedad o accidente, durante de Salud pueden un motivo real médico particular; (III) Iniciar un procedimiento
los 20 primeros días de descanso al año continúa emitir certifica- que justifica de despido contra el trabajador que hizo uso del
percibiendo su remuneración de manera normal dos médicos los la ausencia al certificado médico particular, por la entrega de
por parte de la empresa. profesionales de centro laboral. información falsa al empleador con la intención
Así, a partir del día 21 hasta los 11 meses y de causarle perjuicio u obtener una ventaja. En un
10 días (340 días) Essalud financia el descanso caso similar, se ha pronunciado la Corte Suprema
mediante el subsidio por incapacidad temporal procediéndose a emitir el respectivo Certifi- de Justicia de la República en la sentencia corres-
para el trabajo. En términos prácticos, el emplea- cado de Incapacidad Temporal para el Trabajo pondiente a la Casación N° 12381-2015-Lamba-
dor paga el subsidio y luego tramita el reembolso (CITT). yeque, respecto a la procedencia de un despido
ante Essalud. La presentación del expediente por el usuario en el caso de la entrega de un certificado médico
Acreditación
Ahora, para acreditar la referida enfermedad
o accidente, y para justificar las inasistencias
del trabajador, estas deben estar respaldadas
por un certificado médico, por lo menos para
los primeros 20 días de descanso al año. Todo
ante Essalud deberá ser realizada dentro de los
30 primeros días hábiles de emitido el certificado
médico; esto conforme a la Directiva de Gerencia
General N° 015-GG-ESSALUD-2014.
Lineamientos
Sin embargo, ante la falta de reglamentación y la
falso, en que el médico tratante no existe en el
Reniec y el trabajador no estaba registrado en el
hospital que supuestamente emitió el certificado.
Con todo ello, son claras las sanciones a las
que pueden ser pasibles los trabajadores, por el
mal uso de los certificados médicos particula-
res o influir en los médicos para que se alteren
certificado médico posterior al vigésimo día emisión indiscriminada de certificados médicos o agraven intencionalmente sus diagnósticos,
de incapacidad acumulado en el año por el particulares ¿qué pueden hacer los empleadores? con la intención de que se le otorguen descansos
trabajador, debe ser validado ante Essalud, Consideramos que pueden implementarse estos médicos de forma fraudulenta.Z
8 suplemento de
análisis legal Martes 17 de julio de 2018 TRIBUTACIÓN

FRANCISCO
PANTIGOSO SEGURIDAD JURÍDICA
VELLOSO DA
A modo de colofón

El coeficiente
SILVEIRA Q Consideramos QEsto por cuanto
Abogado tributarista. que se debe respe- nunca el contri-
tar el principio de buyente estaría
seguridad jurídica. seguro de si lo que
ha calculado ha

uchas veces, la modificación de

de los pagos QSi un coeficien-
te se modifica
mediante una
fiscalización, esto
quedado firme,
debiendo los
intereses mora-
torios de estos

M las adiciones para determinar

la renta imponible de tercera
categoría de algún ejercicio trae
como consecuencia la modifica-
ción, tanto del impuesto a la renta (IR) calculado
del coeficiente, como también del saldo a favor
que debió arrastrarse.
a cuenta del IR
no puede cambiar
hechos del pasado
(como la determi-
nación de dicho
coeficiente).
cambios de base
del coeficiente,
según el artículo
34 del Código
Tributario.

Así pues, la determinación de estos nuevos
resultados ocasiona que los importes de los pagos
a cuenta determinados varíen, con lo cual lo esta-
blecido en el inicio no se considera la base correcta,
y evidencia que al cancelarse, no se ingresó al fisco
el monto debido sino uno inferior, generándose
así los intereses moratorios correspondientes.
Ahora bien, es importante mencionar que
en el ámbito jurisdiccional existen dos posicio-
nes divergentes: una la de la sede administrativa
(Superintendencia Nacional de Aduanas y de
Administración Tributaria -Sunat- y Tribunal
Fiscal -TF-) y otra la que corresponde a la sede
judicial (Corte Suprema). Ante ello, pasaremos
a comentar brevemente cada una de ellas.
Posiciones
El 30 de octubre del 2015 se publicó en el Diario
Oficial El Peruano, con carácter de precedente
vinculante, la sentencia correspondiente a la
Casación N° 4293-2013- Lima, por la cual la
Corte Suprema de Justicia falló sobre el caso
de un contribuyente que, habiendo rectificado
su declaración del IR del ejercicio 2001, afectó
la composición del coeficiente de los pagos a
cuenta del año siguiente, originando intereses
moratorios por las omisiones determinadas en
los pagos a cuenta del IR 2002.
Esta controversia llegó hasta la Corte Supre-
ma de Justicia y esta instancia le dio la razón
al contribuyente, estableciendo que resultaba
improcedente exigir los intereses moratorios,
puesto que los pagos a cuenta que deben abo-
narse son los que se determinan conforme a
la base y elementos de cálculo existentes en la
oportunidad del abono, independientemente
de si existió una rectificación posterior que
modifique el coeficiente. Similar criterio se
adoptó en la sentencia de la Corte Suprema
de Justicia correspondiente a la Casación N°
5048-2012-Lima.
Tiempo después, el TF emitió diferentes reso-
luciones que confirmaban una posición distinta
a la sostenida por la Corte Suprema.de Justicia.
De esta manera, el TF establecía que si el coefi-
ciente se modificaba por cualquier razón y de ello
resultaban omisiones a los pagos a cuenta del IR,
los intereses moratorios sí resultaban exigibles.
No obstante, el 8 de julio del 2017, el TF zanjó
esta controversia, por lo menos, desde el plano
tributario, emitiendo la Resolución de Obser-
vancia Obligatoria N° 05359-3-2017, vinculante
tanto para la Sunat como para el referido tribunal,
mediante la cual se aparta expresamente de la
postura asumida por la Corte Suprema de Justicia,
reiterando la interpretación que había sostenido
en resoluciones emitidas con anterioridad.
Este precedente (nos referimos al emitido
por el TF) sienta las bases para rechazar de
plano la interpretación dispuesta por el Poder
Judicial (PJ).
Sin embargo, si bien esta posición es clara
en la sede administrativa (Sunat y TF), po-
drá igualmente discutirse en la sede judicial,
donde es previsible que la Corte Suprema de
Justicia mantenga un criterio distinto.
Siendo ello así, es importante destacar
que para llegar a la Corte Suprema de Justicia
respecto a este caso en particular, en principio
deberá concluirse con la parte administrativa
(Sunat y TF), que como vemos no habría en
ellas herramientas concretas para discutir
dicho tema, y, posterior a ello, recurrir a la
sede judicial, lo que de manera previsible
podría ganarse, pero en un plazo dilatado
de tiempo. ◗