UNIVERSIDAD TÉCNICA DE COMERCIALIZACIÓN Y DESARROLLO

5TO AÑO EDUACION ADISTANCIA - FACULTAD DE DERECHO

DERECHO ADMINISTRATIVO
ACTIVIDAD N° 5

TEMA: SERVICIO PÚBLICO

ALUMNO: Elías Manuel Saldívar

JULIO - 2018
 INTRODUCCIÓN
León Diguit sustentaba el criterio de que cuando el Estado proporciona enseñanza,
transporte, sanidad, no ejerce un poder de mando; aún cuando esas actividades son
regidas por un sistema de Derecho Público, el fundamento del Estado no es la soberanía
sino la noción de servicio público.

El Estado moderno no es más que una comunidad o corporación de servicios públicos

cuyos agentes son los gobernantes. Por lo tanto, es de entender que las funciones del
Estado son todas aquellas actividades que los gobernantes ejercen para crear, organizar
y asegurar el funcionamiento ininterrumpido de los servicios públicos. En consecuencia,
cabe concluir que para esta doctrina administración y servicios públicos son la misma
cosa.
 SERVICIO PÚBLICO

Servicios públicos son el conjunto de actividades y subsidios permitidos, reservados o

exigidos a las administraciones públicas por la legislación en cada Estado, y que tienen
como finalidad responder a diferentes imperativos del funcionamiento de la sociedad, y,
en última instancia, favorecer la realización efectiva del desarrollo personal, económico,
la igualdad y el bienestar social. Suelen ser servicios esenciales, ya que los costos corren
a cargo de los contribuyentes a través del Estado (gasto público). Tienen una presencia
especialmente significativa en los países de economía mixta que siguen modelos
político-económicos como el Estado social o Estado del bienestar. A menudo suele ser
tratado en los organismos internacionales como un elemento fundamental dentro del
welfare state.

Genéricamente, un servicio esencial es una actividad desarrollada por una institución

pública o privada con el fin de satisfacer una necesidad básica del conjunto de la
sociedad, sin malgastar los recursos públicos.

CARACTERÍSTICAS DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS

Se pueden distinguir básicamente tres y son:

 La Necesidad.
 La Entidad.
 La Sociabilidad.

La Necesidad: es la decisión por parte del Estado de declarar servicio público a

determinada actividad que se traduce en una exigencia de tipo colectivo por la compleja
organización del individuo en sociedad, y su esencia es que no se debe prestar a lucro.

La Entidad: el servicio público se prestará a través de un organismo ya sea centralizado,

descentralizado o concesionado y que en todo momento estará sujeto a leyes que cuiden
la correcta satisfacción del servicio y no se desvíe la esencia y filosofía en el interés
colectivo; la entidad deberá contar con los medios económicos adecuados que
garanticen la prestación en forma regular y eficiente.

La Sociabilidad: la idea de no lucro y bienestar social debe imperar, así como el servicio
público debe ser impersonal y general hacia la población que lo requiera, sin importar
clase social, religión, sexo, ideas políticas, etc.
SERVICIO PÚBLICO DISCUSIÓN TEÓRICA

La Teoría del Servicio Público desde sus orígenes en Francia en la segunda mitad
del siglo XIX hasta nuestros días, ha tenido una importante influencia en Colombia
y en el mundo occidental. Se analizan sus orígenes, su naturaleza, evolución y
vigencia, sus tendencias y sus contradicciones actuales, su práctica en el contexto
internacional de las transformaciones ideológicas, políticas y económicas de las
últimas tres décadas y su aplicación actual en las telecomunicaciones. Los elementos
democráticos de la teoría del Servicio Público recobran vigencia para el rescate de lo
público, de la prestación directa delos servicios públicos esenciales por parte del
Estado, la utilización del derecho administrativo y la jurisdicción contencioso
administrativa para resolver sus conflictos y como alternativa a las concepciones
privatistas y mercantilistas predominantes. En la parte correspondiente de la
investigación realizada, se integraron los métodos histórico y lógico, el análisis y la
síntesis; se utilizaron las fuentes primarias y las secundarias y se hizo análisis
documental.

CONCESIÓN DE SERVICIO PÚBLICO

Delegación por contrato de la facultad para prestar un servicio de utilidad general hecha
por el concedente al concesionario mediante licitación pública.
Concesión de servicio público precedida por la ejecución de obra pública: la
construcción, total o parcial, conservación, mantenimiento, mejoramiento, reforma o
ampliación de cualquier obra pública y su explotación, delegada mediante contrato por
concedente a un concesionario seleccionado en licitación.

EL CONTRATO DE CONCESIÓN

El contrato de concesión es de amplia utilización en el sector público y en algunos

sectores del sector privado, donde por su naturaleza resulta ser la mejor opción para
explotar o gestionar un determinado proyecto.

En el presente artículo conocerá los aspectos más importantes del contrato de concesión,
como sus características y obligaciones.

ELEMENTOS QUE CARACTERIZAN AL SERVICIO PÚBLICO

Elementos o principios fundamentales de los Servicios públicos.

a. Iniciar y proseguir de oficio o a petición del (los) interesado (s), cualquier
investigación conducente al esclarecimiento de asuntos de su competencia.
b. Interponer, adherirse o de cualquier modo intervenir en las acciones de
inconstitucionalidad, interpretación, amparo, hábeas corpus, hábeas data,
medidas cautelares y demás acciones o recursos judiciales y, cuando lo estime
justificado y procedente, las acciones subsidiarias de resarcimiento, para la
indemnización y reparación por daños y perjuicios, así como para hacer efectiva
las indemnizaciones por daño material a las víctimas por violación de derechos
humanos.
c. Actuar frente a cualquier jurisdicción, bien sea de oficio, a instancia de parte o
por solicitud del órgano jurisdiccional correspondiente.
d. Mediar, conciliar y servir de mediador en la resolución de conflictos materia de
su competencia, cuando las circunstancias permitan obtener un mayor y más
rápido beneficio a los fines tutelados.
e. Velar por los derechos y garantías de las personas que por cualquier causa
hubieren sido privadas de libertad, recluidas, internadas, detenidas o que de
alguna manera tengan limitada su libertad.
f. Visitar e inspeccionar libremente las dependencias y establecimientos de los
órganos del Estado, así como cualquiera otra institución o empresa en la que se
realicen actividades relacionadas con el ámbito de su competencia, a fin de
garantizar la protección de los derechos humanos.
g. Velar por los derechos de los pueblos indígenas y ejercer las acciones necesarias
para su garantía y efectiva protección.
h. Solicitar a las personas e instituciones indicadas en el artículo 7 de esta Ley, la
información o documentación relacionada al ejercicio de sus funciones, sin que
pueda oponérsele reserva alguna y, formular las recomendaciones y
observaciones necesarias para el cumplimiento de sus objetivos.
i. Denunciar ante las autoridades correspondientes al funcionario (a) o particular
que incumpliere con su deber de colaboración preferente y urgente, en el
suministro de información o documentación requerida en ejercicio de las
competencias conferidas en el numeral 8 de este artículo, o que de alguna
manera obstaculizare el acceso a los lugares contemplados en el numeral 6 de
este artículo.
j. Velar por el correcto funcionamiento de los servicios públicos, amparar y
proteger los derechos e intereses legítimos, colectivos o difusos de las personas,
contra las arbitrariedades, desviaciones de poder y errores cometidos en la
prestación de los mismos, interponiendo cuando fuere procedente las acciones
necesarias para exigir al Estado el resarcimiento a las personas de los daños y
 perjuicios que le sean ocasionados con motivo del mal funcionamiento de los
servicios públicos.
k. Solicitar ante el órgano competente la aplicación de los correctivos y las
sanciones a que hubiere lugar por la violación de los derechos del consumidor y
el usuario.
l. Promover la suscripción, ratificación y adhesión de tratados, pactos y
convenciones relativos a derechos humanos, así como promover su difusión y
aplicación.
m. Realizar estudios e investigaciones con el objeto de presentar iniciativas de ley u
ordenanzas, o formular recomendaciones de conformidad con lo establecido en
el artículo 4 de esta Ley.
n. Promover, divulgar y ejecutar programas educativos y de investigación para la
difusión y efectiva protección de los derechos humanos.
o. Velar por la efectiva conservación y protección del medio ambiente, en
resguardo del interés colectivo.
p. Impulsar la participación ciudadana para vigilar los derechos y garantías
constitucionales y demás objetivos de la Defensoría del Pueblo.
q. Ejercer las acciones a que haya lugar frente a la amenaza o violación de los
derechos humanos de las mujeres, niñas, niños y adolescentes.
r. Las demás que establecen la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela y las leyes.

EFECTOS JURÍDICOS DE LA CONCESIÓN

El contrato de concesión deberá contemplar como mínimo las siguientes cláusulas:

a) estructura tarifaria;
b) plazo de duración de la concesión;
c) adelantos para la fase de construcción y para la fiscalización durante toda o parte de
la etapa de construcción y explotación, del Estado, de la gobernación o de la
municipalidad al oferente;
d) pagos ofrecidos por el concesionario al Estado, a la gobernación o a la municipalidad
si hubiere lugar;
e) grado de compromiso de riesgo que asume el oferente durante la construcción de la
obra o prestación del servicio ante casos tales como fuerza mayor o caso fortuito;
f) fórmula de reajuste de las tarifas y su sistema de revisión;
g) otros servicios adicionales útiles o necesarios;
h) consideraciones de carácter ambiental y ecológico, definidos por expertos sobre la
base de las disposiciones legales ambientales y a los requisitos derivados de ellas,
teniendo en cuenta su costo con relación al valor total del proyecto;
i) condiciones y calidades de la construcción, del servicio y de devolución de las obras
al término de la concesión; y,
j) otros elementos que el concedente considere necesarios a los efectos de asegurar la
calidad de las obras o servicio público objeto de la concesión y cuyos alcances no
colisionen con las demás disposiciones legales vigentes en la República del Paraguay.
EFECTOS JURÍDICOS DE LA CONCESIÓN
La concesión, es un acto administrativo discrecional al través del cual la autoridad
administrativa la otorga al gobernado para dos objetos: ) para la explotación de servicios
públicos, o bien, para explotación de bienes del dominio público.- en ese tenor, el
régimen jurídico de la concesión está integrado por el conjunto de leyes, decretos,
reglamentos, acuerdos y circulares que la regulan, en diversas materias.- es así, que los
únicos elementos subjetivos de la concesión son: )la autoridad concedente, que puede
ser la administración pública, federal, estatal o municipal; ) el concesionario que es la
persona física o jurídica a quien se entrega la concesión y es el titular de la misma, y
3)los usuarios únicamente en concesiones de servicio público.- es importante recalcar
que la figura de la concesión conserva características inherentes en esencia, siendo la
primera de ellas que es intransmisible, ya que genera derechos personalísimos,
(denominados por la doctrina como intuitu personae), pues la concesión no se puede
transferir o gravar a menos que la autoridad administrativa lo permita, pues
precisamente se otorga en mérito a las cualidades subjetivas que tomo en consideración
la autoridad concedente, en caso contrario, la transmisión no surte efecto jurídico alguno
y por tanto, la concesión se extingue.- al efecto, y a manera de esclarecer, resulta
oportuno citar el artículo 31 de la ley de transporte público del estado, que establece:
“las concesiones y permisos para explotar los servicios públicos de transporte,, así como
los derechos derivados de el los son personalísimos,, intransferibles, inalienables e
inembargables.. será causa de terminación de los derechos que amparan la concesión y
los permisos, la muerte de su titular”, el contrato de cesión de derechos celebrado entre
particulares no tiene ningún efecto jurídico para con la administración pública del
estado, pues es un mero contrato privado que tiene precisamente la característica de que
sólo surte sus efectos entre las partes contratantes, que no puede obligar a la autoridad,
siendo que, la concesión pública, como quedó anotado, no es un contrato privado, sino
un acto de autoridad administrativo de carácter discrecional, que en doctrina se
denomina acto regla, pues el concesionario es un adherente jurídico pues queda
obligado al cumplimiento cabal del espectro normativo, que es de orden e interés
público; por tanto, no puede atribuírsele el carácter de concesión administrativa a un
mero contrato privado de cesión de derechos, regulado por el derecho privado, que
carece de efectos jurídicos para modificar la naturaleza jurídica de la concesión
administrativa materia del presente, siendo que no puede surtir ningún efecto ni
consecuencia jurídica contra la observancia de la ley de la materia, (ley de transporte
público del estado de querétaro), lo cual no consigue engendrar derechos ni producir
consecuencias jurídicas, por tanto, todo acto fuera de la ley no puede producir más que
una aparente situación jurídica cuya destrucción no implica lo que en términos técnicos
se denomina privación de un derecho; de allí que el poder público puede por sí y ante sí
declarar la inexistencia de un acto de esa naturaleza. cuando se trata de una concesión o
de un acto administrativo, aunque creador de una situación jurídica individual, es fuerza
convenir en que el poder público que lo celebró tiene facultades para decretar su
disolución, conforme a la ley, porque el servicio público y el interés colectivo, son los
fundamentos y el fin o límite del poder gubernamental, sin que sea necesario acudir en
ejercicio de una acción dilatada ante el poder judicial.- todo lo anterior, es por el origen
y el objeto de toda concesión como utilidad común y no un interés particular, y solo a
este precio consiente la ley en su celebración, a saber: que el poder público que tiene a
su cuidado el bien de la sociedad.

OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO DE SERVICIO PÚBLICO LOCAL

Son obligaciones del concesionario prestar el servicio de modo regular y continuo y, además, de
la forma impuesta por la Administración; la admisión al goce del servicio; indemnización de
daños a terceros; obligaciones respecto a los bienes y por último la obligación de ejercer por sí
la concesión del servicio público local en cuestión.

- Obligación de prestar el servicio de modo regular y continuo y, además, de la forma impuesta

por la Administración.

El concesionario no puede interrumpir ni suspender la prestación del servicio, produciéndose

graves sanciones que se prevén en el Ordenamiento en el caso de suspensión del servicio o
interrupción del mismo.

Es de destacar en este punto el caso excepcional de las huelgas de los empleados de los
servicios públicos. El Tribunal Supremo, en su sentencia de 30 de junio de 1987, entiende que
"la cesación temporal de un servicio público municipal por causa del ejercicio de un derecho
establecido en la Constitución española por parte de los empleados de la empresa
concesionaria sin que se haya imputado a ésta ninguna responsabilidad por dolo, negligencia o
morosidad o de cualquier otra índole, ni haber sido causa u origen de la huelga, no puede dar
lugar a la obligación de la concesionaria de indemnizar fundada en el artículo 92 del
Reglamento de Contratos de las Corporaciones locales... la obligación del contratista de
cumplir con las obligaciones pactadas... deviene imposible cuando por aplicación de una
norma legal, de rango constitucional, la situación jurídica dimanante de la aplicación de esa
norma se contradice en el contenido de la obligación...".

- Admisión al goce del servicio

Quien cumpla los requisitos establecidos para acceder a estos servicios será admitido al uso y
goce del mismo, atendiendo al principio de igualdad del artículo 14 de la Constitución española.

- Indemnización de daños a terceros

Correrá a cargo del concesionario la obligación de indemnizar salvo si los daños se produjesen
por actos realizados en cumplimiento de una cláusula (ésta deberá ser impuesta por la
Administración).

- Obligaciones respecto a los bienes

Los bienes que al finalizar la concesión deban revertir sobre la Administración Pública
(obligatoria y gratuitamente se entiende) tendrán carácter de bienes de dominio público.

- Obligación de ejercer por sí la concesión

El concesionario tendrá la obligación de ejercer por sí la concesión salvo previa autorización de

la Administración, gracias a la cual podrá ceder o traspasarla a terceros en supuestos especiales.

RESCATE DE CONCESIONES

En el caso de que el dominio público otorgado fuera necesario, total o parcialmente,

para la ejecución de obras, la ordenación de terminales o la prestación de servicios
portuarios y que, para realizar aquéllas o prestar éstos, fuera preciso disponer de los
bienes otorgados en concesión o utilizar o demoler las obras autorizadas, la Autoridad
Portuaria, previa indemnización al titular, podrá proceder al rescate de la concesión.
2. El rescate de la concesión exigirá la previa declaración del interés portuario de las
obras o de los servicios y el acuerdo de la necesidad de ocupación de los bienes y
derechos afectados por aquéllos. Corresponde al Consejo de Administración la
declaración del interés portuario y al Presidente, previa audiencia del interesado, el
acuerdo de necesidad de ocupación. La declaración de urgencia de la ocupación, cuando
proceda, corresponderá adoptarla al Ministro de Fomento.
El interés portuario se entenderá implícito con la aprobación de los planes de utilización
de los espacios portuarios. Asimismo, la aprobación de los proyectos llevará implícita la
declaración del interés portuario de las obras y la necesidad de ocupación de los bienes
y derechos afectados por las mismas.
3. Cuando el rescate implique la necesidad de ocupación de sólo una parte de la
concesión, de tal modo que a consecuencia de aquél resulte antieconómica para el
concesionario la explotación de la parte no rescatada, el titular podrá solicitar de la
Autoridad Portuaria su rescate total.
4. La Autoridad Portuaria y el titular de la concesión podrán convenir el valor del
rescate.
En el supuesto de no llegar a un acuerdo, el valor del rescate será fijado por la
Autoridad Portuaria de conformidad con los criterios establecidos en el apartado 6 de
este artículo. Dicha valoración será notificada al concesionario a fin de que, en el plazo
de 10 días, presente las alegaciones que estime pertinentes.
5. El Director de la Autoridad Portuaria, a la vista de las alegaciones formuladas, dictará
propuesta de resolución.
En el caso de que el concesionario haya manifestado oposición al rescate, se deberá
solicitar dictamen del Consejo de Estado, de conformidad con lo establecido en el
artículo 22.12 de la Ley Orgánica 3/80, de 22 de abril, del Consejo de Estado.
Corresponde al Consejo de Administración de la Autoridad Portuaria dictar la
correspondiente resolución.
6. La valoración de las concesiones, en caso de rescate total o parcial, atenderá a los
siguientes conceptos:
 a) El coste de las obras rescatadas actualizadas con el IPC, multiplicado por el
cociente entre el período de concesión restante y el total.
En cualquier caso, no se tendrán en cuenta las obras e instalaciones realizadas
por el concesionario sin previa autorización de la Autoridad Portuaria, que
pasarán al dominio público portuario sin derecho a indemnización.
 b) La pérdida de beneficios imputables al rescate total o parcial de la concesión
durante el período de concesión restante, con un máximo de tres anualidades.
Para ello, se computará el beneficio medio anual de las actividades ordinarias
realizadas en la concesión en los cuatro ejercicios anteriores, o en los dos
últimos ejercicios si es más favorable para el concesionario.
7. El pago del valor del rescate podrá realizarse en dinero, mediante el otorgamiento de
otra concesión o, en caso de rescate parcial, con la modificación de las condiciones de la
concesión. En estos dos últimos supuestos se requerirá la conformidad del
concesionario.

SERVICIOS PRIVADOS REGLAMENTADOS

Los servicios organizados y prestados por particulares, son regidos en principio por el
Derecho privado y sólo por excepción por el Derecho público administrativo,
justamente en la medida de su reglamentación. A veces la reglamentación es tan amplia
y rigurosa, como en los servicios de transporte público, que puede plantearse si son
servicios privados reglamentados o se han convertido en servicios públicos bajo
concesión.

Cómo se distingue el servicio público del servicio privado reglamentado. En primer

lugar se debe investigar en la ley, la intención del legislador, en el caso que no exprese
claramente cuál es su intención al organizar o reglamentar un servicio, o emplea una
terminología incorrecta, entonces hay que investigar si existe una intención tácita o
implícita, la que podrá inferirse de ciertos datos o indicios:

- si se ha establecido para el particular la obligación de prestar continuadamente el

servicio por determinado tiempo, puede concluirse que es un servicio público.

- si el particular que presta el servicio percibe tasas, en el supuesto de que estas tasas
puedan distinguirse de los precios del derecho privado, sería también indudable el
carácter de servicio público.

- si presta el servicio bajo el régimen de monopolio legal, podría inferirse que es un

servicio público, puesto que solo el Estado tiene esa facultad.

Otras facultades propias del estado son la de ejercer servidumbres administrativas u

obligar a los habitantes a ciertas prestaciones, que el particular no podría arrogarse si no
fuera por concesión.
 CONCLUSIÓN
Tanto en la parte Dogmática como en la parte Orgánica de la Constitución, así como en
las leyes (materia de la reserva legal), se plasma el soporte jurídico del Estado para la
prestación de servicios públicos derivados bien sea de los derechos que consagra la
Constitución ya se trate de las demás regulaciones pertinentes mediante las
determinaciones normativas sobre la estructura, funciones y atribuciones de los distintos
órganos y entes que ejercen el Poder Público y la administración que tienen a su cargo
la satisfacción de necesidades de interés general.