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Conductas y
situación del
llamado a suceder
frente a la
apertura de la
sucesión
7. Aceptación y renuncia de
la herencia
7.1. Conductas del llamado a suceder
frente a la apertura de la sucesión.
Derecho de opción
A modo de introducción, es dable recordar que el art. 2277 expresa que “la
muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su sucesión y la
transmisión de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el
testamento o por la ley…”1.
En tal sentido, prescribe el art. 2287 del CCCN que “todo heredero puede
aceptar la herencia que le es deferida o renunciarla, pero no puede hacerlo por
una parte de la herencia ni sujetar su opción a modalidades…”2. Es decir, la
herencia no puede ser aceptada o renunciada parcialmente, tampoco puede
estar sujeta tal aceptación o renuncia a una condición o un plazo. Por lo tanto,
si el heredero aceptara una parte de la herencia, se considera que la aceptó en
su totalidad.
1 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
2 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial de
la Nación.
1
Tal derecho puede ejercerse a partir de la muerte del autor de la sucesión, por
lo tanto, las herencias futuras no pueden ser aceptadas ni renunciadas 3. Sin
embargo, parte de la doctrina estima que este principio admite algunas
excepciones4.
Caducidad:
Este derecho no tiene duración ilimitada, pues el Código, en el art. 2288, prevé
el momento hasta el cual se puede aceptar o renunciar la herencia, así el
derecho de aceptarla caduca a los diez años desde la apertura de la sucesión6.
Podrá invocar el transcurso del plazo quien tuviese un interés jurídico, por
ejemplo, los coherederos de igual grado o los herederos que recibirán la
herencia si falla esa vocación preferente. También podrán hacerlo los
acreedores si de ello dependen sus derechos.
3 Art. 2286. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
4 Arts. 1010, segundo párrafo, y 2411. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título
la Nación.
2
Por otra parte, se prevé la posibilidad de transmitir el derecho de opción. Esto
se debe a que este derecho se encuentra “dentro del conjunto de titularidades
con contenido patrimonial transmisibles”7. En tal sentido, el art. 2290 postula:
Ante ello, puede suceder que todos los herederos estén de acuerdo en
aceptarla o renunciarla.
7 Art. 2290. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
8 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial de
la Nación.
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manera, cesa la incertidumbre acerca de la persona que asumirá los derechos y
obligaciones inherentes a la herencia.
El Código Civil distinguía dos clases de aceptación; estas son: la pura y simple en
virtud de la cual el heredero confundía su patrimonio con el del causante y
respondía ultra vires, y la con beneficio de inventario conforme a la cual
limitaba su responsabilidad por las deudas y cargas de la sucesión sólo hasta la
concurrencia del valor de los bienes recibidos.
Caracteres:
Unilateral.
9 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
10 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
4
Pura: no puede estar sujeta a término o condición. El heredero no
puede sujetar la aceptación de la herencia a modalidad alguna; si lo
hiciera, se tendrá por no escrita11.
Es irrevocable.
Capacidad:
Por último, prescribe el art. 2297 del CCCN que la responsabilidad del incapaz o
con capacidad restringida siempre es limitada13.
11 Art. 2287. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
12 Art. 2287. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
13 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
5
Expresa la misma norma que la aceptación de la herencia por el representante
legal de una persona incapaz nunca puede obligar a éste al pago de las deudas
de la sucesión más allá del valor de los bienes que le fueron atribuidos. La
misma solución se aplica a las personas con capacidad restringida que actuaron
con asistencia o por sus representantes legales.
Formas:
El acto debe reunir dos requisitos para que se considere que hubo aceptación
tácita:
14 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
15 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
16 Art. 259. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
6
El art. 2294 del CCCN enuncia actos que importan aceptación tácita, a saber:
17 Art. 2296, incs. e y f. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2.
Código Civil y Comercial de la Nación.
18 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
7
[Esto es consecuencia del principio que nadie puede ceder lo que
no tiene.]
Por último, el art. 2296 del CCCN refiere a aquellos actos que no implican
aceptación de la herencia, estos son:
19Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
8
En los tres últimos casos, el que ha percibido las rentas o el
precio de las ventas queda sujeto a las obligaciones y
responsabilidad del administrador de bienes ajenos.20
Acción revocatoria:
7.2.3. Efectos
20 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
21 Art. 3340 correspondiente al libro IV, Título II, de la Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley
26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.°
27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
22 Véanse los arts. 338 y ss., Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap.
Comercial de la Nación.
24 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
9
La aceptación retrotrae sus efectos al día de la apertura de la sucesión.
Conforme a ello, se considera que es aceptante desde la muerte del autor de la
sucesión25.
Causales de nulidad:
25 Arts. 2291. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
26 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
10
Violencia: se aplican los arts. 276 y ss. del CCCN27. La violencia anula
la aceptación expresa y la tácita pues quita al acto el requisito de la
voluntariedad.
27 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 4. Código Civil y Comercial
de la Nación.
28 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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Si no puede restituir la cosa, deberá entregar su valor estimado al
momento de la restitución29.
El art. 2288 del CCCN prevé que al heredero que ha dejado transcurrir el plazo
de diez años sin ejercer el derecho de opción se lo tiene por renunciante 30. El
fundamento de esta solución radica en la presunción de ausencia de voluntad
del llamado a la herencia de revestir la calidad de heredero.
Se considera que la actitud pasiva y prolongada del heredero durante diez años
equivale a la renuncia –aunque no es propiamente tal– y se le otorga los
efectos de ésta.
En este punto cabe señalar que la solución dada por la norma se contrapone
con la que se confiere al silencio en el vencimiento del plazo para ejercer el
derecho de opción previsto por el art. 2288 del CCCN, según el cual, el heredero
que no hubiese aceptado la herencia en el plazo de diez años es tenido por
renunciante32.
29 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
30 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
31 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
32 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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7.4. Renuncia
La renuncia es la contrafigura de la aceptación de la herencia. En la renuncia, el
interesado por medio de la manifestación de su voluntad hace abandono de los
derechos y se excluye de las obligaciones correspondientes a su condición
hereditaria.
Caracteres:
es formal: puede ser realizada por escritura pública o por acta judicial
incorporada al expediente33;
Capacidad:
Para renunciar se requiere capacidad plena de obrar; por lo tanto, los incapaces
podrán renunciar por medio de sus representantes legales.
33 Art. 2299. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
34 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
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Incapaces sujetos a tutela o curatela: los tutores o curadores pueden
renunciar a la herencia, con autorización judicial.
Forma:
Parte de la doctrina considera que puede también ser efectuada por medio de
un escrito presentado al proceso sucesorio con patrocinio letrado, que es un
procedimiento más sencillo que la escritura pública y el acta judicial y que
generalmente se admite en la práctica judicial (Di Lella, 2012). Esto es criticado
por otros autores que estiman que se trata de un acto diferenciado de lo
cotidiano de la práctica forense y debe revestir ciertas formalidades (Gianni,
2014, pp. 56-57).
7.4.2. Retractación
35 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
36 Art. 2298. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
37 Art. 2288. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. I. Código Civil y
Comercial de la Nación.
14
Regula el art. 2300 de CCCN que:
Para que sea posible la retractación de la renuncia, deben darse una serie de
requisitos:
La renuncia implica un acto jurídico previsto por el art. 259 del CCCN 40.
Causales:
38 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 3. Código Civil y Comercial
de la Nación.
39 Arts. 382 y ss. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 9, § 1ª.
de la Nación.
15
defectos de formas: es un acto jurídico solemne por lo que rige lo
dispuesto por el art 388 del CCCN (nulidad relativa)41;
Efectos:
41 Véase Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 9, § 2ª. Código Civil
y Comercial de la Nación.
42 Art. 271 y ss., Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Primero, Título IV, Cap. 3. Código
de la Nación.
16
por vía subrogatoria, éste último realizará los actos necesarios para obtener el
cobro de sus créditos.
7.4.5. Efectos
17
8.2.1. Sujeto activo y pasivo
Legitimado activo: quien invoque la calidad de heredero legítimo o
testamentario. Si son varios herederos, durante la indivisión, uno sólo
puede accionar en beneficio de la comunidad. También se otorga
legitimación a los acreedores del heredero inactivo y a los cesionarios.
Los acreedores de los herederos pueden ejercer esta acción por vía de la
acción subrogatoria.
8.2.2. Efectos
Postula el art. 2312 del CCCN que una vez admitida la petición de herencia,
corresponde la restitución de los bienes; este es el efecto principal. Tal efecto
rige tanto para el poseedor de buena o mala fe61. Así, el heredero aparente
debe restituir lo que recibió en la sucesión sin derecho, inclusive las cosas de las
que el causante era poseedor (comodatario, arrendatario, etc.) y aquellas sobre
las cuales ejercía el derecho de retención. Es decir, la restitución versa sobre los
derechos activos y pasivos que recibió. Si no es posible la restitución en
especie, debe indemnizar los daños. También debe restituir los bienes que han
entrado en la sucesión en sustitución de los que han salido de ésta, ya se trate
de cosas individualizadas o de créditos.
61Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
26
El cesionario de los derechos hereditarios del heredero aparente está
equiparado a éste en las relaciones con el demandante.
Mala fe: responde inclusive por caso fortuito, salvo que la pérdida
hubiese ocurrido de igual manera si los bienes los hubiese tenido el
actor. Además, tiene la obligación de indemnizar los daños causados,
conforme establece el artículo en análisis.
Buena fe: el poseedor hace suyos los frutos percibidos y los naturales
devengados no percibidos.
Mala fe: debe entregar o pagar los frutos que hubiese percibido y los
que por su culpa dejó de percibir.
Mejoras:
Mala fe: Puede reclamar los costos por las mejoras necesarias, salvo que
hubiese tenido que efectuarlas por su culpa. En cuanto a las útiles y
suntuarias se aplica lo mismo que para el poseedor de buena fe.
8.2.3. Imprescriptibilidad
62 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
63 Art. 1936. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
64 Art. 1935. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título II, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
27
La regla es que la petición de herencia es imprescriptible65. Sin embargo, puede
operar la prescripción adquisitiva respecto a cosas singulares. Esta acción es
absoluta y ejercible erga omnes, pues tiene por fin proteger la titularidad del
heredero sobre los bienes hereditarios. En virtud de ello, se establece la
imprescriptibilidad, ya que la calidad de heredero respecto de los bienes que le
pertenecen no se extingue por el transcurso del tiempo. En tal sentido,
Córdoba (2014) sostiene que el fundamento de la imprescriptibilidad radica en
que las acciones de estado de familia no admiten la posibilidad de prescripción.
Ahora bien, los derechos patrimoniales que son consecuencia del estado de
familia están sujetos a prescripción.
65 Art. 2311. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y
Comercial de la Nación.
66 Art. 2314. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y
Comercial de la Nación.
67 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
28
Excepción Mala fe del heredero aparente y del tercero. Es decir, debe haber
connivencia entre ambos.
Pérez Lasala (2014) afirma que el análisis en los actos de administración debe
ser realizado de la siguiente manera: el principio es la validez de los actos de
administración que no perjudiquen al heredero real, sea el tercero de buena o
mala fe. Si, en cambio, se causa un perjuicio, sólo debe mantenerse la validez
del acto si el tercero es de buena fe. Así, postula que los actos conservatorios
(venta de objetos perecederos, gastos por reparaciones urgentes) y los actos de
administración ordinarios (producción de los bienes hereditarios, deudas
normales que ocasiona esa producción) sea el tercero de buena o mala fe, son
válidos (Pérez Lasala, 2014, tomo 1 p. 985).
68 Art. 2315. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y
Comercial de la Nación.
69 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título IV. Código Civil y Comercial de la
Nación.
29
muebles registrables dicha existencia se presupone. En el resto de cosas
muebles, puede no tenerlo; basta con la posesión material.
Borda (1994) lo define como “el contrato en virtud del cual un heredero
transfiere a un tercero todos los derechos y obligaciones patrimoniales (o una
parte alícuota de ellos) que le corresponden en una sucesión” (tomo I, pto.
1119/756). Por su parte, Zanonni (1989, p. 280 y ss.) dice que es un contrato
por el cual el titular de todo o una parte alícuota de la herencia transfiere a otro
el contenido patrimonial de aquélla, sin consideración al contenido particular
de los bienes que la integran.
70 Véanse los arts. 1175, 1184 inc. 6º, 2160 a 2163, 3322 y 3732. Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4°
de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de
la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
71 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
72 Arts. 2302 a 2309. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
30
Antes de avanzar, resulta imperioso señalar que el heredero –cedente–
conserva su condición de tal, pues ésta es intransferible y personalísima. En
consecuencia, no es objeto de cesión la calidad de heredero (Bueres, 2006,
tomo 6, p. 108).
Consensual o traslativo
Formal
73Art. 1618, inc. a, Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 26, § 1ª.
Código Civil y Comercial de la Nación.
31
Aleatorio
Cesión parcial:
Así surge una comunidad entre cedente y cesionario –heredero único– o entre
cedente, cesionario y coherederos –varios herederos–.
74Art. 1010. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título II, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
32
determinados, ya que desde la apertura de la sucesión hasta la partición sólo se
tiene una parte alícuota que, atento a la indivisión de la herencia, no le atribuye
bienes concretos.
8.4.3 Forma
No se encuentra en el Título III del CCCN, dedicado a la cesión de herencia,
artículo alguno que haga referencia a la forma en que debe ser redactado el
contrato de cesión.
75Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
33
El art. 1618, inciso a, del CCCN prescribe que la cesión de derechos hereditarios
debe ser realizada por escritura pública76. Si las partes realizan un instrumento
privado, no queda concluido el contrato de cesión de herencia, pero tiene
validez como contrato en que las partes se obligan a realizar la escritura
pública. Ello en virtud de la aplicación del art. 969 del CCCN77.
por colación;
Estos son:
76 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título IV, Cap. 26, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
77 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título II. Código Civil y Comercial de la
Nación.
78 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
34
siendo el heredero y el acrecentamiento es un derecho vinculado a su
condición de tal, pues el fundamento del derecho de acrecer está dado
en la presunta voluntad del causante de beneficiar a los demás
coherederos, si faltase alguno de ellos.
b) Cuando los herederos son varios y uno cede una cuota sobre una cosa
que pudiera corresponderle en la herencia: el contrato sólo transmite la
cuota sin necesidad de modo complementario. En la partición se
determinará si el bien le es asignado al cedente y, en caso de suceder eso,
la cesión es eficaz.
79Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
35
Principio: el cesionario adquiere los mismos derechos que le
correspondían al cedente en la herencia80.
80 Art. 2304. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
81 Art. 2305. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
36
contrario; esto guarda armonía con el hecho que la cesión no versa
sobre bienes singulares. Se aplican las normas de la cesión de
derechos.
82 Art. 2306. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
83 Art. 2307. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y
Comercial de la Nación.
37
Los acreedores del heredero: sólo pueden accionar contra el cedente.
La cesión puede afectarlos; en tal caso, pueden presentarse al proceso
sucesorio a fin de denunciar sus créditos y ser pagados84.
Indivisión poscomunitaria:
Masa partible
84 Art. 2356. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
85 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título III. Código Civil y Comercial de la
Nación.
38
Apunta el art. 2376 del CCCN que:
Tiene por finalidad saber si la legítima de los legitimarios ha sido afectada por el
difunto con donaciones hechas en vida o por medio de disposiciones
testamentarias. Para el cálculo de la legítima: al activo neto que resulta de
restar las deudas al activo bruto, deben sumarse las donaciones hechas en vida
por el causante, tanto las efectuadas a favor de los legitimarios como a favor de
terceros.
86 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
87 Arts. 3449 a 3451. Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O.
08/10/2014, p. 1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
Honorable Congreso de la Nación Argentina.
88 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la Nación.
39
ante una comunidad sobre toda la masa hereditaria, donde cada comunero
tiene una cuota ideal en proporción a su derecho. Sobre su cuota ideal, cada
heredero puede disponer libremente (p. ej., cesión de derechos hereditarios).
Por otra parte, durante la indivisión ningún heredero tiene título de dominio
sobre bienes concretos y tampoco tiene cuota sobre cada uno de ellos. Por
tanto, ningún heredero tiene una porción sobre cada una de las cosas que
componen la masa hereditaria.
Caracteres:
40
2. Teoría del condominio.
9.2.2. Contenido
La comunidad hereditaria tiene por contenido todas las cosas y derechos,
trasmitidos por el causante, que constituyen la masa (p. ej., derechos de autos,
cosas sobre las que era propietario o tenía bajo otro derecho real, créditos,
etc.).
El CCCN recepta una modificación respecto a los créditos divisibles, los que –
ahora– componen la masa hereditaria sean o no indivisibles. En cambio, el
Código Civil establecía que eran ajenos a dicha masa los créditos divisibles, los
que se fraccionaban ipso iure desde la muerte del causante.
Según el CCCN, el administrador deberá cobrar los créditos y pagar las deudas –
sean o no divisibles–.
89 Art. 2329, primer párrafo. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap.
1. Código Civil y Comercial de la Nación.
41
En la comunidad hereditaria se producen distintos tipos de relaciones.
42
La indivisión puede ser impuesta por el testador, por el cónyuge, por pacto de
los herederos o por un heredero.
Este supuesto es regulado por el art. 2330 del CCCN, que dice:
a) un bien determinado;
92 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
93 Régimen de menores y de la familia. Promulgada en 1954 por el Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Abrogada por el art. 3°, inc. a), de la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. Vigencia: 1°
de agosto de 2015, texto según ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
43
La indivisión debe ser hecha por medio de testamento.
La oposición del cónyuge está regulada en el art. 2332 del CCCN que postula:
94Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
44
que le permiten procurarse otra vivienda suficiente para sus
necesidades.95
De esta manera observamos que la norma sigue la línea del art. 53 de la Ley
1439496.
Excepciones:
Es dable destacar que este derecho es distinto del derecho real de habitación
del cónyuge supérstite previsto por el art. 2383 del CCCN, que dispone que ese
derecho es vitalicio y gratuito, recae sobre el inmueble de propiedad del
causante que constituyó el último hogar conyugal y que no se tenía en
condominio al momento de la muerte del causante97.
Para algunos autores, el art. 2383 deja sin sentido al art. en 2332; en
consecuencia, consideran que debería haberse suprimido el último párrafo de
esta norma (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 631).
Por último, en el caso de separación de hecho sin voluntad de unirse entre los
cónyuges o el de matrimonio in extremis, el cónyuge supérstite no tiene
95 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
96 Régimen de menores y de la familia. Promulgada en 1954 por el Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Abrogada por el art. 3°, inc. a), de la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. Vigencia: 1°
de agosto de 2015, texto según ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
97 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
45
vocación hereditaria, por lo tanto, tampoco podrá ejercer los derechos
reconocidos por la norma en análisis.
Para que pueda solicitarse esta indivisión, deben darse una serie de requisitos;
estos son:
Atento a la aplicación del art. 2332 del CCCN, podría el heredero exceptuarse
del requisito si puede serle adjudicada la unidad económica99.
Una cuestión que genera dudas es el plazo de indivisión, pues conforme al art.
2332, el cónyuge puede pedir que se mantenga la indivisión hasta su
fallecimiento100. De tal manera, por la remisión a esa norma, el heredero podría
pedir que se mantenga la indivisión hasta su muerte. Ello ha generado
opiniones opuestas en la doctrina, pues para algunos el plazo puede ser por
diez años, renovables por período igual; en cambio, otros consideran que rige
lo dispuesto por el mencionado artículo.
98 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
99 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
100 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
101 Art. 2330 a 2333. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2.
Comercial de la Nación.
46
Los acreedores de los coherederos no pueden ejecutar el bien, pero podrán
obtener las utilidades de la explotación que le correspondan a su deudor.
Este artículo contiene una regulación similar a la del art. 52 de la Ley 14394 104.
Para que proceda la indivisión, debe haber acuerdo unánime de los herederos,
pues se trata de un acto de disposición de los bienes. Además, la voluntad de
uno de los herederos resulta suficiente para que se realice la partición, por lo
tanto, esto justifica aún más el hecho de que para mantenerse la indivisión
deben prestar su consentimiento todos los herederos.
103 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
104 Régimen de menores y de la familia. Promulgada en 1954 por el Honorable Congreso de la Nación
Argentina. Abrogada por el art. 3°, inc. a), de la Ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. Vigencia: 1°
de agosto de 2015, texto según ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014.
47
participación de su representante o de la persona que lo asista y debe ser
aprobado por el juez de la sucesión.
La indivisión puede tener una duración de diez años, renovable por igual
término. El plazo no es obligatorio, pues puede ser dejado sin efecto antes de
su vencimiento siempre que el heredero que lo haya pedido acredite causas
justificadas. A diferencia del art. 2330105, éstas causas no deben ser graves,
pero sí fundadas y sobrevinientes al convenio.
En tal sentido, respecto al uso y goce de los bienes, el artículo 2328 recepta
este principio cuando se refiere al uso compartido de las cosas que componen
la herencia, en cuanto prescribe que el heredero puede usar y disfrutar de la
cosa indivisa conforme a su destino, en la medida en que sea compatible con el
derecho de los otros copartícipes106. Ante la falta de acuerdo, será el juez quien
de manera provisional regulará el ejercicio de este derecho.
105 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
106 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
48
de que un heredero no puede usar de manera exclusiva tales cosas. Así, un
heredero puede tener el uso exclusivo de la cosa hereditaria en virtud de un
convenio con el resto de los coherederos; en ese caso, habrá que estar a lo que
se hubiese acordado. Si no hay acuerdo y un heredero usa de manera privativa
la cosa hereditaria deberá compensar con dinero tal uso. Sostiene Rolleri (2014,
p. 155) que admitir lo contrario importaría un ejercicio actual e inmediato del
derecho de propiedad, prohibido por la ley, por parte de su beneficiario, quien
recibiría un enriquecimiento sin causa. Tal compensación sólo podrá fijarse con
retroactividad a la fecha de notificación de la demanda y no con anterioridad,
pues se considera que ha habido un consentimiento tácito a que se la use de
manera gratuita por el tiempo anterior. Esta solución coincide con lo previsto
para el condominio en el art. 1988107.
Frutos: En el art. 2329 del CCCN se regula lo relativo a los frutos de los bienes
hereditarios. Así, se prescribe que tales frutos acrecen a la masa hereditaria,
salvo partición provisional108. Cada heredero se beneficiará y soportará las
pérdidas en proporción a su cuota.
107 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título IV, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
108 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
109 Art. 3449. Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p.
1. vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable
Congreso de la Nación Argentina.
110 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
111 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Cuarto, Título I, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
49
puede dividirse en cuotas, se concluye que lo poseído por un heredero
aprovecha a los demás. Misma solución se aplica para el ejercicio de las
acciones posesorias.
112Arts. 2238 y2280. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la
Nación.
50
El art. 2323 del CCCN postula que las disposiciones del Título VI se aplican a
toda sucesión en la que hubiese más de un heredero, desde la muerte del
causante y hasta la partición, siempre que no se hubiese designado un
administrador113.
Se aplica el art. 2324 del CCCN, en virtud del cual, mientras no se designe
administrador, cualquier heredero puede tomar las medidas necesarias para la
conservación de los bienes que integran la masa hereditaria114. Para ello puede
utilizar los fondos de la comunidad hereditaria que se encuentran en su poder
y, a falta de estos, puede exigir a los coherederos que contribuyan en el pago
de los gastos incurridos.
El art. 2325 del CCCN sienta la regla que exige el consentimiento de todos los
coherederos117. Tal consentimiento puede otorgarse de manera personal o por
medio de otro heredero o un tercero que tuviese mandato general de
administración. Si se trata de actos que exceden la explotación normal de los
113 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
114 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
115 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
116 Art. 2326. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
117 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 1. Código Civil y Comercial
de la Nación.
51
bienes y para la contratación y renovación de alquileres, se requiere que se
hubiesen conferido facultades expresas.
Capacidad:
las personas jurídicas [que por la ley o los estatutos hubiesen sido]
autorizadas para administrar bienes ajenos”119. Esto constituye una
novedad pues se confiere la posibilidad de designar a una persona
jurídica como administrador.
Designación:
118
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la Nación.
119
Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
52
manera expresa lo designe o, también que lo nombre como liquidador,
albacea, ejecutor testamentario o denominación similar120.
Para algunos autores, el art. 2347 colisiona con el art. 2346, pues aquel amplía
las posibilidades del testador para determinar quiénes estarán a cargo de la
administración de su sucesión, mientras que el art. 2346 impone una
preferencia para el cónyuge supérstite y sólo contempla la participación de
terceros de manera restringida (Gitter, 2014, p. 200).
120 Art. 2347. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
121 Art. 2529. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y
Comercial de la Nación.
122 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
123 Art. 2346. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
53
que la designación fuera conjunta y uno de los administradores se
encuentre imposibilitado para actuar; los demás podrán solamente
realizar actos conservatorios y urgentes.
Remuneración y gastos:
Aquí es aplicable lo dispuesto por el art. 1938 del CCCN (pago de mejoras)126.
Puede suceder que la retribución hubiese sido fijada por el testador o por
acuerdo del administrador y la comunidad hereditario; de lo contrario, la
determinará el juez.
Garantías:
Excepciones:
Remoción:
Comercial de la Nación.
54
por imposibilidad de ejercerlo128. En este caso, el administrador continuará en
el ejercicio de sus funciones mientras se sustancie el proceso –que debe
tramitar por la vía más breve–, salvo que el juez designe un administrador
provisional.
Medidas urgentes:
Tales medidas pueden ser solicitadas por cualquier interesado a fin de asegurar
sus derechos cuando no se hubiese designado administrador, cuando este no
acepte el cargo, demore en aceptarlo o deba ser reemplazado. Asimismo,
puede el juez disponer otras medidas que estime convenientes y designar un
administrador provisional130.
Aclara la norma que los gastos que se generen por tales medidas pesan sobre la
masa indivisa.
Funciones:
también deberá cobrar los créditos del causante, continuar las acciones
que éste hubiese promovido, iniciar las necesarias para hacer efectivos
los derechos y presentarse en los procesos en los que el difunto fue
demandado. Para esto deberá contar con autorización judicial o de los
herederos, si fueran todos plenamente capaces y estuvieran presentes.
128 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
129 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
130 Art. 2352. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
55
El Código de Vélez preveía que los créditos divisibles no integraban la masa
indivisa, ya que se dividían de pleno derecho desde la muerte del causante. Los
créditos quedaban comprendidos en la masa. En cambio, el Código Civil y
indivisibles sí Comercial no distingue si los créditos son o no divisibles y siempre
corresponde al administrador realizar los actos necesarios para su cobro, por lo
tanto, cada heredero no puede exigir al deudor el pago proporcional a su parte.
En consecuencia, si un heredero cobrara su parte proporcional en el crédito,
esto carece de validez, pues esto es propio de las funciones del administrador.
A fin de obtener el pago de sus acreencias, los acreedores del causante cuyos
créditos no tuviesen garantía real deben presentarse a la sucesión y denunciar
sus créditos. En el caso en que éstos no hayan sido fijados de manera definitiva,
corresponde denunciarlos de manera provisoria con base en una estimación.
A los acreedores hereditarios que son titulares de garantías reales, no les hace
falta comparecer al proceso sucesorio, pues puede obtener la satisfacción de su
crédito por vía ejecutiva.
132Art. 2354. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 4, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
133 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
134 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
56
unánime y expresa, el acreedor podrá ejercer las acciones que sean
pertinentes.
Pérez Lasala (2014) dice que se trata de una solicitud efectuada por quien se
titula acreedor del causante, formulada dentro del proceso sucesorio, para que
se le reconozca su crédito. Postula que la finalidad inmediata es el
reconocimiento del crédito como real y la finalidad mediata es la habilitación
para oponerse a que se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias,
hasta no quedar pagado su crédito (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 665). Con
esta solución se persigue evitar dilaciones y costos. Sin embargo, si uno de los
herederos no presta su conformidad, el acreedor deberá reclamar su crédito vía
incidental ante el juez del sucesorio. En caso de silencio, se entiende que se
rechazó el pedido del acreedor, pues la norma manifiesta que el
reconocimiento debe ser expreso.
Procedimiento de pago:
El art. 2358 postula que “el administrador deberá pagar a los acreedores que se
presenten a la sucesión según el rango de preferencia de cada crédito según la
ley de concursos”135. Una vez pagados los acreedores, los legados se cumplen
conforme al siguiente orden:
135 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
136 Art. 2358. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
57
los legatarios podrán oponerse a que se entreguen los bienes a los herederos
hasta que se paguen sus créditos o se cumplan los legados137. Si la masa
hereditaria resulta insolvente, los copropietarios de la masa o los acreedores
podrán pedir el concurso preventivo o la quiebra. Se aplica en este supuesto la
normativa concursal138.
y Comercial de la Nación.
139 Art. 2361. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 6. Código Civil
y Comercial de la Nación.
140 Art. 2362. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 6. Código Civil
y Comercial de la Nación.
141 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
58
valor de los bienes hereditarios recibidos142. Si fueran varios los herederos,
responden con la masa hereditaria indivisa.
El heredero responde por las deudas y cargas de la sucesión con los bienes
hereditarios o con el valor de tales bienes, según los tenga o no en su poder. Si
bien la norma habla del valor de los bienes, el art. 2880 prescribe que
responden con los bienes recibidos o con su valor, si los hubiese enajenado143.
Asimismo, si luego de la partición aparecieran acreedores tardíos del causante,
el heredero responderá con el valor de los bienes recibidos. La responsabilidad
se transformará de cum viribus en pro viribus.
El art. 2321 del CCCN expresa que responde con sus propios bienes por el pago
de las deudas del causante y cargas de la herencia, el heredero que:
142 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
143 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título I. Código Civil y Comercial de la
Nación.
144 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título II, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
145 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
59
Esta norma consagra la pérdida de la responsabilidad limitada ante
determinadas conductas del heredero, quien responderá con sus propios
bienes por las deudas y cargas de la sucesión.
Por su parte, el art. 2322 regula el orden de cobro de los acreedores sobre los
bienes del heredero, ante la procedencia de alguno de los supuestos del art.
2321, así expresa que:
Sólo pueden dirigirse contra los bienes del heredero si resultan insuficientes los
del causante.
Reembolso:
146 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
147 Art. 2320. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
148 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
60
hereditarios, con preferencia a los acreedores de los herederos149. Esta solución
guarda armonía con el principio de responsabilidad limitada del heredero
respecto a las deudas y cargas de la sucesión; de tal manera, se otorga mayor
protección a tales acreedores que así no verán disminuido el patrimonio sobre
el cual satisfacer su crédito, lo que sucedería de concurrir con los acreedores
del heredero sin gozar de preferencia sobre éstos.
Luego que hubiesen cobrado todos ellos, podrá pagarse a los acreedores
de los herederos.
149 Art. 2316. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
150 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
151 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y Comercial de la
Nación.
61
9.4.4. Acción contra los legatarios
Los acreedores del causante pueden entablar acción contra los legatarios, pero
sólo hasta el límite del valor de lo que reciban. Asimismo, se fija un plazo de
caducidad para ejercer la acción, que es de un año desde que cobraron los
legados152. Esta norma reduce el plazo de tres años previsto por el artículo 3398
del CC153, que tiene similar redacción. El fundamento de tal solución radica en
que el derecho de los legatarios a percibir sus legados se encuentra
subordinado a que se hubiesen cancelado las deudas y cargas de la sucesión
(Pérez Lasala, F., 2014, p. 139).
152 Art. 2319. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
153 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
154 Art. 2320. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título V. Código Civil y
Comercial de la Nación.
62
10. Partición
Sólo los activos son pasibles de partición, no las deudas, las que se tienen en
cuenta para determinar el activo neto partible.
Sostiene Azpiri (1998, p. 213) que la partición se caracteriza por ser técnica,
porque es preciso que se proceda al inventario, a la valuación y a la división de
los bienes hereditarios; es jurídica, porque hay que seguir un procedimiento
legal y concretar en bienes la porción ideal que a cada heredero le
corresponde, y es contable, porque su resultado numérico debe coincidir con la
porción que el heredero tiene en esa sucesión.
63
Puede ser unilateral: cuando es efectuada judicialmente;
El principio que impera es que los herederos pueden pedir en cualquier tiempo
la partición, siempre que se hubiesen realizado las operaciones de inventario y
avalúo155; ello en virtud de las serias consecuencias que genera mantener la
indivisión en contra de la voluntad de los integrantes. Sin embargo, se admite la
prolongación temporaria del estado de indivisión para algunos supuestos156.
155 Art. 2365, 1ª. parte. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1.
Código Civil y Comercial de la Nación.
156 Art. 2365, 2ª. parte. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1.
Comercial de la Nación.
158 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
159 Art. 2375. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
64
bienes y el monto de la hijuela. Si no es posible dividir los bienes, debe
realizarse la venta y distribuirse el producido (p. ej., el bien es material o
jurídicamente imposible de dividir; es necesario para pagar las deudas y cargas
de la sucesión). También es posible venderlos si ello es necesario para
conformar los lotes.
Analizados los principios, es dable señalar ahora que el Código es claro respecto
a que la indivisión hereditaria cesa sólo con la partición, sin perjuicio de que si
comprende bienes registrables, será oponible a los terceros desde la inscripción
en los registros respectivos160. Por lo tanto, si bien la indivisión hereditaria cesa
con la partición, esta última es declarativa161 e igual efecto tendrá cualquier
acto que hiciere cesar la indivisión. Por ejemplo, la herencia está integrada por
un único bien y los herederos lo enajenan a una sola persona, que queda como
único titular; los herederos se adjudican pro indiviso los bienes hereditarios
remanentes y así la comunidad hereditaria se transforma en condominio.
Caracteres de la partición:
160 Art. 2363. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
161 Art. 2403. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
65
Es declarativa: se entiende que los bienes adjudicados a cada heredero
han sido de su propiedad exclusiva desde el momento de la muerte del
causante; por lo tanto, los ha recibido uno y no de los demás herederos.
En concordancia a ello, se considera que éste nunca ha tenido derechos
sobre los bienes que han sido asignados a los demás. Atento a tal
carácter, sus efectos son retroactivos.
- cesionarios;
- albacea testamentario.
Los acreedores de los herederos pueden pedir la partición por vía subrogatoria.
El fundamento de su legitimación radica en que no pueden dirigirse contra los
bienes que componen la herencia hasta tanto se haya realizado la partición.
162 Art. 2368. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
163 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
164 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título XI, Cap. 7. Código Civil y Comercial
de la Nación.
66
No tienen tal imposibilidad los acreedores del causante, ya que pueden cobrar
sus créditos aun cuando no se hubiese realizado la participación, por lo tanto,
no tienen legitimación.
Herederos condicionales:
165 Art. 739. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Tercero, Título I, Cap. 2, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
166 Art. 2366. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
167 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación.
67
los objetos y documentos que tienen valor afectivo u honorífico:
conforme al art. 2379, quedarán en poder del heredero elegido por los
interesados o, en su defecto, el que designe el juez168;
La postergación puede ser sobre todos los bienes de la herencia o sólo respecto
a algunos de ellos. En este supuesto, es el juez quien determina el tiempo de
postergación de la partición de acuerdo a las circunstancias del caso. Además,
constituyen excepciones a esta regla, los casos de indivisión impuestos por el
testador, cónyuge supérstite, herederos170.
168 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
169 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil y
Comercial de la Nación
170 Art. 2330 y ss. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código
68
propietario por el plazo de veinte años171. Ante este supuesto, la indivisión se
mantiene sobre los demás bienes, respecto de los cuales se mantiene la
imprescriptibilidad de la acción.
Pérez Lasala (2014) considera que esta denominación es impropia, pues no sólo
no pone fin a la comunidad hereditaria, sino que tampoco responde a la noción
de provisoriedad, pues para que esta proceda, debe tener el mismo objeto que
lo definitivo, pero sin dicho carácter; en cambio, en este supuesto, el objeto es
distinto al de la partición definitiva (se aplica al uso y goce, mientras que la
partición definitiva se refiere a la propiedad). Concluye el autor que no se trata
de una forma especial de partición, sino que es un acto de administración
(Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 685). El art. 2370 del CCCN recepta esta figura,
en cuanto prescribe que “la partición se considera meramente provisional si los
copartícipes sólo han hecho una división del uso y goce de los bienes de la
herencia, dejando indivisa la propiedad. La partición no obsta al derecho de
pedir la partición definitiva”173. Asimismo, la partición provisional está prevista
en el art. 2331, pues permite a los herederos convenir la indivisión de la
herencia por un plazo de diez años, sin perjuicio de la partición del uso y goce
de los bienes174.
171 Art. 2368. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
172 Art. 2367. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 1. Código Civil
y Comercial de la Nación.
173 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
174 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VI, Cap. 2. Código Civil y Comercial
de la Nación.
69
10.1.7. Formas de partición: reglas propias de cada una
La partición puede operarse en distintas formas, esto es: puede ser privada o
judicial. El Código de Vélez contemplaba la posibilidad de la partición mixta, la
que no ha sido receptada por el Código vigente.
Privada:
La norma exige tres requisitos para que sea posible su procedencia: presencia
de todos los copartícipes, plena capacidad y decisión unánime175.
Para algunos autores, no puede hacerse esta partición en los casos de ausencia
simple de uno de los herederos, pero sí en los de ausencia con presunción de
fallecimiento, porque los herederos del ausente, actuando bajo una sola
representación, serán herederos presentes de éste.
Judicial:
175 Art. 2369. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
176 Art. 2371, inc. a). Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2.
70
Cuando terceros, fundándose en un interés legítimo, se opusieran a la
partición privada; por ejemplo, los acreedores de los herederos.
10.1.8. Licitación
La licitación aparece como un derecho de preferencia de los copartícipes a fin
que les sea adjudicado en su hijuela un bien de la herencia por un valor
superior al del avalúo (Olmo, 2014, p. 242).
177 Art. 2371. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
178 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
179 Modificaciones. Promulgada: 22 de abril de 1968. Poder ejecutivo Nacional.
180 Ley 340/1869, abrogada por el artículo 4° de la ley 26.994, suplemento B.O. 08/10/2014, p. 1. vigencia:
1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la ley N.° 27.077, B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la
Nación Argentina.
181 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
71
su hijuela por un valor superior al del avalúo, si los demás
copartícipes no superan su oferta.
Diligencias previas:
Inventario:
182 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
183 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
72
efectúa después de la declaratoria de herederos o aprobación del
testamento, se denomina inventario definitivo.
Avalúo:
184 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
185 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
186 Art. 719. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Segundo, Título VIII, Cap. 3. Código Civil
y Comercial de la Nación.
73
contrario, por quien designa el juez, de acuerdo a la ley local”187. Para la
valuación, impone la norma en análisis que “el valor de los bienes se
debe fijar a la época más próxima posible al acto de partición”188. Tal
solución responde a la finalidad de que se logre una equitativa división
de los bienes.
Retasa
y Comercial de la Nación.
189 Texto actualizado de la Ley N.° 17.454 (t.o. 1981), Libro Cuarto, Título Único, Cap. 5. Código Procesal
Comercial de la Nación.
191 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VII, Cap. 3. Código Civil y
Comercial de la Nación.
74
La partición judicial es efectuada por un partidor o por varios que actúan
conjuntamente, los que son designados por acuerdo unánime de los
copartícipes; a falta de éste, el nombramiento debe ser hecho por el juez192.
El partidor es un delegado del juez, por lo tanto, para que la partición tenga
carácter de definitiva, debe ser aprobada por éste.
Cuenta particionaria:
192 Art. 2373. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
193 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
75
…no se tiene en cuenta la naturaleza ni el destino de los bienes, excepto
que sean aplicables las normas referentes a la atribución preferencial.
Debe evitarse el parcelamiento de los inmuebles y la división de las
empresas.
Las sumas que deben ser colacionadas por uno de los coherederos se
imputan a sus derechos sobre la masa.194
194 Art. 2377. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
195 Art. 2375. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
76
En la cuenta particionaria se determinarán los lotes que se asignarán a los
herederos. Esta cuenta tiene seis partes:
4. Líquido partible: La suma de los valores que integran las bajas generales
se restan del total del cuerpo general de bienes, determinando así el
saldo partible.
196Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil y
Comercial de la Nación.
77
De la norma surge que los acreedores de la herencia reconocidos como tales,
pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias,
ni a los legatarios sus legados, hasta tanto no se les abonen sus créditos.
Atribución preferencial:
197 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014. Código Civil y Comercial de la Nación.
78
decidir teniendo en cuenta la aptitud de los postulantes para
continuar la explotación y la importancia de su participación personal
en la actividad.
Cargas de la masa198:
Las cargas de la sucesión son obligaciones que nacen luego del fallecimiento del
causante. Los gastos causados por la partición y los hechos en beneficio común
son imputables a la masa. En cambio, si se trata de gastos por trabajos o
desembolsos innecesarios, deben ser soportados por el heredero que los causó.
Entrega a los herederos de las copias de las hijuelas y de los títulos de los
bienes adjudicados. Inscripción de las hijuelas en los registros:
Cada heredero recibirá una copia de su hijuela, que constituirá el título que
probará el dominio sobre los bienes detallados en él.
Cuando se trate de un título que comprenda objetos que han sido adjudicados
a varios herederos, aquel quedará en manos del que tenga la cuota mayor
sobre la cosa, y al resto se le entregará una copia fehaciente199.
Carácter declarativo:
Consecuencias:
198 Art. 2384. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
199 Art. 2379. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 2. Código Civil
y Comercial de la Nación.
200 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil y
Comercial de la Nación.
79
por licitación, y que no ha tenido derecho alguno en los que
corresponden a sus coherederos.
De ello deriva que la validez del acto celebrado por uno de los herederos
antes de la partición se encuentra subordinada al resultado de ésta.
Carácter Igualitario:
201Art. 2404. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
80
Asimismo, los coherederos se deben recíprocamente garantía de los defectos
ocultos de los bienes adjudicados202.
Por último, la garantía de evicción no tiene lugar en dos supuestos: cuando fue
expresamente excluida por los herederos respecto a un riesgo determinado y
cuando se produce por culpa del heredero que la padece.
En el caso de la nulidad, la partición puede ser invalidada por las mismas causas
que pueden serlo los actos jurídicos.
De tal manera, serán causas suficientes para sustentar la nulidad del acto:
202 Art. 2407. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
203 Art. 2406. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 5. Código Civil
y Comercial de la Nación.
81
negocio jurídico al que resulta aplicable el régimen previsto por los arts. 382 y
ss.; en la judicial, además puede ser atacada por nulidad procesal.
Por su parte, el art. 2409 (acción de complemento) postula que el artículo 2408:
Por último, regula el art. 2410 que tales acciones (acción de nulidad,
rectificación de partición, y acción de complemento) “no son admisibles si el
coheredero que las intenta enajena en todo o en parte su lote después de la
cesación de la violencia, o del descubrimiento del dolo, el error o la lesión”205.
Se refiere al caso en que el heredero, teniendo conocimiento efectivo de los
vicios que han invalidado la partición, se desprende de todos o parte de los
bienes adjudicados.
204 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 6. Código Civil y
Comercial de la Nación.
205 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 6. Código Civil y
Comercial de la Nación.
206 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
82
En cuanto a los bienes, puede comprender a todos los que componen la
herencia o solo algunos; en este último caso, los bienes que no están sujetos a
tal partición formarán la masa hereditaria207.
El art. 2411, respecto a los bienes, expresa que si el ascendiente es una persona
casada, la partición de los bienes propios debe incluir al cónyuge que conserva
la vocación hereditaria. En cuanto a la partición de gananciales, sólo puede ser
efectuada por donación mediante acto conjunto de los cónyuges, que
comprende la disposición de bienes de titularidad de uno o ambos cónyuges,
pues la norma no exige que ambos deban disponer mutuamente208.
Asimismo, en virtud del art. 2413, al efectuar la partición, “el ascendiente debe
colacionar a la masa el valor de los bienes que hubiese donado con anterioridad
y sean susceptibles de colación”209. En tal sentido, en la partición por donación,
el art. 2418 señala que en todos los casos, para la colación y el cálculo de la
legítima, se debe tener en cuenta el valor de los bienes al tiempo en que se
hacen las donaciones, apreciado a valores constantes210. En consecuencia, el
ascendiente, al realizar la partición, debe tener en cuenta las donaciones que
hizo con anterioridad, de manera tal que no afecte la igualdad entre los
legitimarios. Por último, el ascendiente puede mejorar a alguno de los
descendientes o al cónyuge (si correspondiere), siempre dentro de los límites
de la porción disponible; además, debe manifestar expresamente que es una
mejora.
Ventajas e inconvenientes:
207 Art. 2412. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
208 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
209 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 1ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
210 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
83
10.4.1 Partición por donación. Definición. Naturaleza
jurídica. Regulación legal. Acción de reducción
Es la partición que tiene lugar cuando los padres u otros ascendientes hacen en
vida la partición de sus bienes entre sus hijos y descendientes, mediante la
donación de ellos (Pérez Lasala, 2014, tomo 1, p. 769). Es el acto jurídico por el
cual el ascendiente dona y parte sus bienes entre sus descendientes con la
aceptación de éstos (Capparelli, 2014, p. 315).
Objeto:
“La partición por donación no puede tener por objeto bienes futuros. Puede ser
hecha mediante actos separados si el ascendiente interviene en todos ellos” 211.
Como dijimos, la partición puede comprender todos los bienes o puede suceder
que el ascendiente se reserve algunos; en este último caso, tales bienes no
pueden ser incluidos en la partición. Tampoco son alcanzados por ésta, los
bienes que fueron adquiridos con posterioridad.
Derechos transmitidos:
211Art. 2415. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
84
Acción de reducción:
Esta acción sólo puede ejercerse una vez acaecida la muerte del causante.
Revocación:
Efectos:
212 Art. 2416. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
213 Art. 2417. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Nación.
85
donatarios deben pagar las deudas del ascendiente (Pérez
Lasala, 2014). Si es parcial y al donante le quedasen bienes
suficientes para cubrir sus deudas, el obligado al pago es aquel y
subsidiariamente, los descendientes.
En cuanto a su forma, resulta obvio que solo puede ser efectuada por
testamento, por lo tanto, si se la realiza en otro tipo de documento, carecerá de
validez.
216 Art. 2420. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 2ª. Código
Civil y Comercial de la Nación.
217 Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, § 3ª. Código Civil y
Comercial de la Nación.
86
La enajenación posterior al testamento de alguno de los bienes incluidos en la
partición no afecta su validez, sin perjuicio de las acciones protectoras de la
porción legítima que pueden corresponder.
En cuanto a los bienes, puede comprender todos los bienes o sólo algunos.
También puede suceder que luego de la partición adquiera nuevos bienes que
quedarán fuera de ella.
Efectos218:
produce los mismos efectos que la practicada por los herederos. Sin
embargo, hay una diferencia, pues si la partición es total, no se crea la
comunidad hereditaria; en cambio, en la efectuada por los herederos, la
partición pone fin a la indivisión.
218 Arts. 2422 y 2423. Ley 26.944 promulgada por Decreto 1975/2014, Libro Quinto, Título VIII, Cap. 7, §
3ª. Código Civil y Comercial de la Nación.
87
Referencias
Azpiri, J. O. (1998). Manual de Derecho Sucesorio (3ª ed. ampliada). Buenos
Aires: Hammurabi.
88
Di Lella, P. (2012), De la transmisión de derechos por causa de muerte. En J. C.
Rivera (Dir.) y G. Medina (Coord.), Comentarios al Proyecto de Código Civil y
Comercial de la Nación 2012, Buenos Aires: Abeledo Perrot.
89
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