LA RESPONSABILIDAD SOCIETARIA, PENAL Y TRIBUTARIA DEL

DIRECTORIO

INTRODUCCION

Toda sociedad que ingresa a la actividad comercial

requiere contar con una representación necesaria y

permanente (1) para poder actuar en el trafico

jurídico propio de cualquier empresa. Esta

representación legal se materializa con el

nombramiento de los administradores sociales

quienes ejercen el cargo en forma individual o a

través de un órgano colegiado (como por ejemplo:

el directorio en la sociedad anónima), dependiendo

de la estructura organizativa que diseñe la ley o

el estatuto del ente societario.

Asimismo, las personas que asumen esta labor

posibilitan cumplir con el “objeto social”,

logrando de esta manera que se pueda realizar la

gestión y actuación empresarial necesarias para la

marcha societaria. Debe tenerse en cuenta que la

representación legal, dependiendo del tipo

societario, puede recaer sobre distintos órganos

1
GONZALES BARRON, Gunther Hernán, La Nueva Ley General de Sociedades
y su Aplicación registral, Ed. Rhodas, Lima, 1998, pág. 287.
 como la Gerencia, el Directorio o la

Administración.

CUADRO Nº 1 TIPOS DE ADMINISTRACION SOCIETARIA

(Nueva Ley General de Sociedades, Ley Nº 26887)

TIPO FORMA DE RESPONSABILIDAD

SOCIETARIO ADMINISTRACION
SOCIEDAD Organo colegiado: Ilimitada y

ANONIMA Directorio y la solidariamente ante

SIMPLE Y Gerencia (Art. 152 y la sociedad,

ABIERTA 251 NLGS). accionistas y los

terceros (Arts. 177º

y 191º NLGS).
SOCIEDAD Se faculta a que el Ilimitada y

ANONIMA estatuto prescinda solidariamente ante

CERRADA del directorio, en la sociedad,

cuyo caso la accionistas y los

administración terceros (Arts. 177º

recaerá y 191º NLGS).

necesariamente en el

gerente general

(Art. 247 NLGS).

SOCIEDAD Se encarga a uno o Responde por loa

COMERCIAL más gerentes, los daños y perjuicios

RESPONSABIL mismos que pueden causados por dolo,

IDAD ser o no socios abuso de facultades o

LIMITADA (Art. 287º NLGS). negligencia grave

ante la sociedad

(Art. 288º NLGS)

SOCIEDAD Corresponde a todos Los socios colectivos

COLECTIVAS los socios en forma responden en forma

separada e solidaria e ilimitada

individual, salvo por las obligaciones

pacto contrario del sociales (Arts. 265º

estatuto (Art.270º y 276º NLGS)

NLGS)
SOCIEDAD La ejercen los Los socios colectivos

COMENADITA socios colectivos de son responsable en

SIMPLE acuerdo a las reglas forma solidaria e

propias de ese tipo ilimitada por las

societario. Los obligaciones

socios comanditas no sociales. En tanto

participan en la que los socios

administración, comanditas responden

salvo pacto en solo hasta la parte

contrario (Art. 281 del capital que hayan

inc. 3 NLGS). aportado (Arts. 278

NLGS)
SOCIEDAD La ejercen los Sujetos a las

COMENDITA socios colectivos, obligaciones y

 POR quedando sujetos a responsabilidades de

ACCIONES las obligaciones y los directores en la

responsabilidades de sociedad anónima, es

los directores de decir, ilimitada y

las sociedades solidariamente ante

anónimas (Art. 281 la sociedad,

inc. 2 NLGS). accionistas y los

terceros (Art. 282

inc. 2 NLGS).
SOCIEDADES Se ejercen por Depende del tipo

CIVILES gerentes o societario: sociedad

administradores, ya civil ordinaria o de

sean socios o no. la responsabilidad

ley permite amplia limitada (Arts. 295

libertad para NLGS).

configurar la

organización y

funcionamiento del

órgano de

administración (Art.

299 NLGS).

En ese entendido, los representantes de una

sociedad (gerentes, directores o administradores)

cuentan con las facultades o potestades que les

 permiten desarrollar todos aquellos actos que

conducen a 1) la representación legal necesaria

para la administración de la sociedad dentro de su

objeto social; y 2) la gestión interna de toda

sociedad. Debe quedar claro, que estas facultades

no son ilimitadas, encontrando su barrera o limite

en el estatuto -objeto social- y en la ley.

Cuando la actuación de los representantes excede

estos limites (actos ultra vires (2)) puede ser

perjudicial al interés de la sociedad, de los

socios de terceros, lo han orientado hacia la

protección de estos intereses que pueden verse

afectados por los actos señalados líneas arriba

estableciendo un régimen e responsabilidad (civil,

penal, tributario o laboral) lo bastante severo

para quienes desatiendan la gestión social, la

utilizan en su beneficio contraviniendo el interés

de la sociedad, infringen sus deberes, o incurren

en delitos. (3)

2
GONZALES BARRON,, Ob. Cit, Pág. 189.
3
ULISES MONTOYA, Manfredi, Responsabilidad de los Directores de la S.A.
Pág. 10
El propósito del presente informe es mostrar la

responsabilidad de uno de los órganos más

importantes de la sociedad: “el directorio”. A fin

de poder entender a cabalidad este órgano es

necesario enfocar: En primer lugar, como se

encuentra legislado dentro del ordenamiento

societario; en segundo lugar, las obligaciones y

responsabilidades a la vez que se establecen las

normas referentes a la responsabilidad de los

directores, desde el punto de vista civil, penal,

tributario y las penalidades correspondientes a

este órgano societario y finalmente, el aspecto

personal.

EL DIRECTORIO EN EL ORDENAMIENTO SOCIETARIO

La Nueva Ley General de Sociedades, Ley Nº 26887

del 09.12.97, señala claramente que todas las

sociedades tienen un órgano de administración, y

articulo 152º de la Ley establece que: “La

administración de la sociedad está a cargo del

directorio y de uno o más gerentes, salvo por lo

dispuesto en el articulo 247º referente al

directorio facultativo de la sociedad anónima

cerrada.
 Como se puede apreciar se recoge la teoría del

órgano societario. En efecto, la administración de

la sociedad anónima responde a un diseño orgánico,

dotado de funciones y atribuciones. De allí que el

artículo en mención establece que la

administración queda a cargo del director y del

gerente.

Definición e importancia del directorio

El Directorio es el órgano colegiado elegido por

la junta general, encargado de formar y expresar

la voluntad de la sociedad en lo referido a la

formulación de la política general de la empresa,

la programación de su gestión en los aspectos más

amplios y el control de su ejecución por el

gerente. Asimismo, tiene la función de administrar

e impulsar el funcionamiento interno de la

sociedad como persona jurídica y ofrecerle su

representación legal. (4)

El directorio ejerce sus funciones a través de la

participación colegiada de los directores, quienes

deben proceder con la “diligencia de un ordenado

comerciante y de un representante leal”,

4
MANUAL SOCIETARIO. Ed. Economía y Finanzas, Lima, Pág. 279
 cumpliendo las obligaciones y ejercitando las

facultades individuales que se les señale en el

estatuto y la ley.

OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DEL DIRECTORIO

3.1. Obligaciones y deberes del directorio

Entre los deberes y obligaciones más

resaltantes que todo director desempeña en el

cargo podemos establecer las siguientes:

CUADRO Nº 2: OBLIGACIONES SOCIETARIAS Y TRIBUTARIAS

(Ley de Sociedades, Ley Nº 26887; TUO del Código

Tributario, D.S. Nº 135-99-EF y TUO de la Ley del

Impuesto a la Renta, D.S. Nº 122-94-EF

OBLIGACIONES OBLIGACIONES SANCIONES PENALES

SOCIETARIAS TRIBUTARIAS
- Mantenerse - Están El articulo 198º del

informado por la obligados a Código Penal

gerencia sobre el pagar los establece: “Será

desarrollo de los tributos y reprimido con pena

negocios y marcha cumplir las privativa de

de la empresa obligaciones libertad no menor de

(Art. 173 NLGS) formales en uno ni mayor de

- Supervisar y calidad de cuatro años el que,

vigilar que la representantes, en su condición de

administración de con los fundador, miembro

la sociedad de recursos que del directorio o del

ajuste a la ley, administren o consejo de

el estatuto, los que dispongan, administración o del

intereses de la las personas consejo de

sociedad, los siguientes: los vigilancia, gerente,

acuerdos del representantes administrador o

directorio y de legales y los liquidador de una

la junta general. designados por persona jurídica,

. No celebrar, las personas realiza, en

sin autorización jurídicas (TUO perjuicio de ella,

del Directorio, del Código de terceros,

contratos con la Tributario D.S. cualquiera de los

sociedad u Nº 135-99-EF actos siguientes:”

obtener de ella del 19.08.99 1. Ocultar a los

prestamos, Art. 16º) accionistas,

créditos o - En caso de socios,

garantías, ajenos personas asociados o

al objeto social jurídicas las terceros

y giro del obligaciones interesados, la

negocio. (Art. formales verdadera

179º de la NLGS). deberán ser situación de la

- Cautelar que la cumplidas por persona

adopción de sus jurídica,

acuerdos no representantes falseando los

contravenga el legales. (TUO balances,

interés social del Còdigo reflejando u

privilegiando sus Tributario D.S. omitiendo en los

propios intereses Nº 135-99-EF mismos

o los de del 19-08.99. beneficios o

terceros. (Art. Art. 89º) perdidas o

180º NLGS) - Asimismo el usando cualquier

- Guardar reserva artículo 67º artificio que

respecto de los inciso e) de la suponga aumento

negocios de la LIR señala que o disminución de

sociedad y de “están las partidas

toda aquella obligados a contables.

información pagar el 2. Proporcionar datos

relevante a que impuesto con falsos relativos

tengan acceso. los recursos a la situación

(Art. 171 NLGS). que administren de una persona

- Denunciar por o dispongan ya jurídica.

escrito ante la a cumplir las 3. Promover, por

junta general a demás cualquier medio
los directores obligaciones fraudulento,
que los hubieren que, de acuerdo falsas
precedido por las con las cotizaciones de
irregularidades disposiciones valor.
que hubieren de esta ley 4. Aceptar, estando

cometido en el corresponden a prohibido

ejercicio del los hacerlo,

cargo, sin contribuyentes, acciones o

perjuicio de las personas titulos de la

efectuar la que a misma persona

denuncia penal continuación se jurídica como

por los delitos enumeran”: garantía de

que llegará a e) Los crédito.

conocer (Art. directores, 5. Fraguar balances

177º NLGS) gerentes y para reflejar y

- Proporcionar administradores distribuir

información veraz de personas utilidades

a la junta jurídicas. (TUO inexistentes.

general, cuando de la ley del 6. Omitir comunicar

ello corresponda impuesto a la al directorio,
(Art. 175ºNLGS). Renta D.S. Nº consejo de
- Convocar a la 054-99-EF del administración,
junta general en 14.04.99: Art. consejo
caso de pérdidas 67º y su directivo u otro
de la mitad o más Reglamento órgano similar
del capital. D.S. Nº 122-94- acerca de la
(Arts. 176º EF del 21.09- existencia de
NLGS). 94: Inc. B) intereses
 Art. 39º). propios que son

incompatibles

con los de la

persona

jurídica.

7. Asumir préstamos

para la persona

jurídica.

8. Usar en provecho

propio, o de otro

el patrimonio de

la persona.

3.2. Responsabilidad del Directorio

La responsabilidad del directorio debe entenderse

como la obligación de sus integrantes de reparar o

indemnizar a quienes por sus actos causen daño o

perjuicio y debido a que son la sociedad, los

socios o terceros los afectados, la ley ha

establecido que sean éstos los titulares y

beneficiarios de las acciones indemnizatorias. En

ese entendido, el articulo 177º del Ley de

Sociedades establece que: “Los directores

responden, ilimitada y solidariamente, ante la

sociedad, los accionistas y los terceros por los

 daños y perjuicios que causen por los acuerdos o

actos contrarios a la ley, el estatuto o por los

realizados con dolo, abuso de facultades o

negligencia grave”.

Como se puede apreciar, la nueva Ley General de

Sociedades se ha inclinado por establecer una

regla de responsabilidad civil o subjetiva a los

representantes legales que en el desempeño de sus

funciones actúen en contra de la ley de los

estatutos, e incumplan sus obligaciones, por dolo,

abuso de facultades o negligencia grave. De esta

manera, queda claro al respecto que la única

responsabilidad regulada en la nueva ley es la de

orden civil, sin perjuicio de la responsabilidad

penal que corresponda (5). Asimismo, la

responsabilidad y obligación de los directores

nace cuando sus actos o acciones se encuadran y

producen cualquiera de las dos siguientes

situaciones:

5
ALDEA CORREA, Vladik. Responsabilidad del representante legal de la
sociedad y alcances sobre los actos “ultra vires”, en : Revista Gaceta Jurídica Nº
70-B, 1999, Pág. 7.
1. Los que infringen el marco legal o estatutario,

dentro del cual el directorio debe desenvolver

su actividad (como por ejemplo: no denunciar

por escrito ante la junta general las

irregularidades cometidas por directores

anteriores); y

2. Cualesquiera otros en los que en daño de la

sociedad se haya actuado con dolo o negligencia

grave.

En los primeros se supone la inexistencia de dolo

(conciencia y voluntad de incumplir el mandato

legal o estatutario) o culpa. Esta ultima no

requiere ser grave (falta del más elemental

cuidado o diligencia). Basta que sea leve, esto

es, que el directorio haya contrariado la ley o el

estatuto por falta de cuidado suficiente

considerando la naturaleza de sus funciones y la

situación concreta de la sociedad.

En los segundos se contemplan los hechos

realizados con dolo o negligencia grave que no

infringen la ley ni el estatuto, ya que solo

comprende todos aquellos actos relativos a la

gestión de la actividad empresarial. EN la

 atención de los negocios sociales el directorio

incurre en responsabilidad si intencionalmente los

perjudica (dolo) o si actúa sin el más elemental

cuidado (negligencia grave) al decidir la

realización o no de una operación (como por

ejemplo: una inversión, compra venta o

endeudamiento). Esto es lo que justifica la

imputación de responsabilidad al directorio cuando

dicho acuerdo o acto llegue a causar daño a la

sociedad. (6)

3.3. La pretensión social e individual de

responsabilidad del Directorio

La pretensión social de responsabilidad, tiene

como único objeto reconstituir el patrimonio de la

sociedad, dañado por la administración culpable,

siendo la sociedad la única titular de la acción.

Mientras que la pretensión individual de

responsabilidad, es aquella que corresponde

ejercitar a los socios y a los terceros motivada

por los actos de los directores que lesionen

“directamente” los intereses particulares de

aquellos”. (7)

6
MANUAL SOCIETARIO, Ob. Cit. Págs, 296 y 297.
 3.4. Exclusión y liberación de responsabilidad de

los directores

El director que quiera salvar su responsabilidad

por algún acto o acuerdo del director que pueda

lesionar a la sociedad, accionistas o terceros

debe cuidar que se consigne en el acta su

manifestación de disconformidad (oposición) en el

momento del acuerdo o cuando lo conoció, en caso

contrario, podrá hacer constar su desacuerdo por

carta notarial. Si la oposición no se consigna en

el acta, deberá solicitar que se adicione a ella,

según lo antes establecido. El plazo para pedir

que se consigne las observaciones o que se incluya

la oposición vence a los veinte días (20( útiles

de realizada la sesión.

3.5. Caducidad de la responsabilidad del

Directorio

La responsabilidad civil de los directores caduca

a los dos (2) años de la fecha de adopción del

acuerdo o de la realización del acto que originó

el daño, sin perjuicio de la responsabilidad

penal. En la primera, se suspende la prescripción

7
ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano, De. Normas Legales,
Trujillo, 200, págs. 380.
de la acción existente entre las personas

jurídicas y sus administradores, mientras éstos

últimos continúen en el ejercicio del cargo.

3.6. Responsabilidad penal del Directorio

la demanda en la vía civil (proceso de

conocimiento, abreviado y sumarísimo) contra los

directores no enerva la responsabilidad penal

tipificada en el Código Penal en la parte referida

a los delitos de fraude en la administración de

personas jurídicas. (Arts. 198º y 199º del Código

Penal).