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AÑO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO

GRUPO
N° 02

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

Curso: DERECHO NOTARIAL Y REGISTRAL

TEMA: LEY DEL NOTARIADO -ARTÍCULO 17 AL 35

Docente: MIGUEL ANGEL TINAJEROS


ARTETA

INTEGRANTES:

 BETSY KATHERINE PAUCARMAYTA CARMONA


 FLOR YULIZA DUEÑAS HUAMANGUILLAS
 RUDY FARFAN CALLA
 MILDRET MAYKA RAMOS APAZA
 CRISTIAN OLIVERA DURAN
Semestre : VII

AÑO: 2017
TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-
PEDRO GERMÁN NÚÑEZ PALOMINO
CAPÍTULO IV

DE LAS PROHIBICIONES AL NOTARIO

Artículo 17.- Prohibiciones al Notario

Está prohibido al notario:

a) Autorizar instrumentos públicos en los que se concedan derechos o


impongan obligaciones a él, su cónyuge, ascendientes, descendientes o
parientes consanguíneos o afines dentro del cuarto y segundo grado,
respectivamente.
b) Autorizar instrumentos públicos de personas jurídicas en las que él, su
cónyuge, o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el
capital o patrimonio, salvo en aquellos casos de sociedades que se
cotizan en la bolsa de valores; así como de aquellas personas jurídicas
en las que tengan la calidad de administradores, director, gerente,
apoderados o representación alguna.
c) Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representación
de personas jurídicas de derecho privado o público en las que el Estado,
gobiernos regionales o locales, tengan participación.
d) Desempeñar labores o cargos dentro de la organización de los poderes
públicos y del gobierno nacional, regional o local; con excepción de
aquellos para los cuales ha sido elegido mediante consulta popular o
ejercer el cargo de ministro y viceministro de Estado, en cuyos casos
deberá solicitar la licencia correspondiente. También podrá ejercer la
docencia a tiempo parcial y desempeñar las labores o los cargos
otorgados en su condición de notario. Asimismo, podrá ejercer los
cargos públicos de regidor y consejero regional sin necesidad de
solicitar licencia.
e) El ejercicio de la abogacía, excepto en causa propia, de su cónyuge o de
los parientes indicados en el inciso a) del presente artículo.
f) Tener más de una oficina notarial.
g) Ejercer la función fuera de los límites de la provincia para la cual ha sido
nombrado, con excepción de lo dispuesto en el inciso k) del artículo 130
de la presente ley y el artículo 29 de la Ley Nº 26662; y,
h) El uso de publicidad que contravenga lo dispuesto en el Código de Ética
del notariado peruano.
i) La delegación parcial o total de sus funciones

Concordancias:
P.R.D.L. 1049, Art. 11

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PEDRO GERMÁN NÚÑEZ PALOMINO
COMENTARIO: La sentencia del Tribunal Constitucional declaró
infundada la demanda respecto de este artículo.

53. Los demandantes han planteado la inconstitucionalidad del inciso


d) del artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 1049, que establece lo
siguiente: Artículo 17.- Prohibiciones al Notario Está prohibido al notario:
(…)

d) (…) También podrá ejercer la docencia a tiempo parcial (…)


54. Se alega que dicho extremo es inconstitucional en la medida
que no permite que el Notario pueda realizar la docencia a tiempo
completo, limitando arbitrariamente el libre ejercicio de la función
docente.
55. Sobre el particular, este Colegiado estima que el extremo de la
disposición cuestionada no es inconstitucional pues si bien aquella
restringe a los notarios el tiempo en el que se puede desarrollar la
docencia (estableciendo como máximo un tiempo parcial y excluyendo
que se realice a tiempo total), dicha restricción resulta justificada en la
medida que se pretende proteger un bien constitucional de relevancia
como es asegurar que la función notarial se realice con prioridad
respecto de otras actividades. Por tanto, por el fondo, debe
desestimarse este extremo de la demanda.

ARTÍCULO 18.- PROHIBICIÓN DE ASUMIR FUNCIONES DE LETRADO

Se prohíbe al notario autorizar minuta, salvo el caso a que se refiere el inciso e)


del artículo que precede; la autorización estará a cargo de abogado, con
expresa mención de su número de colegiación.

No está prohibido al notario, en su calidad de letrado, el autorizar recursos de


impugnación que la ley y reglamentos registrales franquean en caso de
denegatoria de inscripción.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 18

COMENTARIO: Es lógico que el notario esté impedido de autorizar


minutas, pues por la misma naturaleza de su función no podría ejercer ésta con
imparcialidad si al mismo tiempo ejerce la profesión de abogado

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CAPÍTULO V

DE LOS DERECHOS DEL NOTARIO

Artículo 19.- Derechos del Notario

Son derechos del notario:

a) La inamovilidad en el ejercicio de su función.

b) Ser incorporado en la planilla de su oficio notarial, con una


remuneración no mayor al doble del trabajador mejor pagado (*), y los
derechos derivados propios del régimen laboral de la actividad privada.

c) Gozar de vacaciones, licencias por enfermedad, asistencia a


certámenes nacionales o internacionales y razones debidamente justificadas.

d) Negarse a extender instrumentos públicos contrarios a la ley, a la


moral o a las buenas costumbres; cuando se le cause agravio personal o
profesional y abstenerse de emitir traslados de instrumentos autorizados
cuando no se le sufrague los honorarios profesionales y gastos en la
oportunidad y forma convenidos.

e) El reconocimiento y respeto de las autoridades por la importante


función que cumple en la sociedad, quienes deberán brindarle prioritariamente
las facilidades para el ejercicio de su función; y,

f) El acceso a la información con que cuenten las entidades de la


administración pública y que sean requeridos para el adecuado cumplimiento
de su función, salvo las excepciones que señala la ley.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Arts. 12 y 13

COMENTARIO:

La sentencia del Tribunal Constitucional declaró fundada la demanda


respecto de este artículo:

 Los demandantes han planteado la inconstitucionalidad de un extremo


del inciso b) del artículo 19º del Decreto Legislativo Nº 1049, que
establece lo siguiente:

Artículo 19.- Derechos del Notario Son derechos del notario:

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b) Ser incorporado en la planilla de su oficio notarial, con una
remuneración no mayor al doble del trabajador mejor pagado.

 Los demandantes alegan que dicha disposición es inconstitucional por


vulnerar el derecho a la libertad de contratación reconocida en el
artículo 2º inciso 14) del Constitución. El demandado, por su parte, no
argumenta nada sobre el aludido cuestionamiento.
 Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sostenido que el contenido
constitucional del derecho a la libre contratación contenido en el artículo
2º inciso 14) de la Constitución, implica:

El acuerdo o convención de voluntades entre dos o más personas naturales y/o


jurídicas para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica de
carácter patrimonial. Dicho vínculo -fruto de la concertación de voluntades-
debe versar sobre bienes o intereses que poseen apreciación económica, tener
fines lícitos y no contravenir las leyes de orden público. Tal derecho garantiza,
prima facie:

 Autodeterminación para decidir la celebración de un contrato, así


como la potestad de elegir al co-celebrante.
 Autodeterminación para decidir, de común acuerdo, la materia objeto
de regulación contractual.

A lo expuesto debe agregarse que la libertad contractual constituye un derecho


relacional, pues, con su ejercicio, se ejecutan también otros derechos tales
como la libertad al comercio, la libertad al trabajo, etc.

 De la revisión de autos, este Colegiado estima que es inconstitucional el


extremo cuestionado del inciso b) del artículo 19º del Decreto Legislativo

N.º 1049, conforme al cual se establece que es un derecho del Notario el ser
incorporado en la planilla de su oficio notarial, con “una remuneración no mayor
al doble del trabajador mejor pagado, y”, en la medida que contraviene el
contenido constitucional del derecho a la libre contratación, al fijar el límite de la
remuneración que debe percibir un notario, cuando dicha remuneración o
aquella de los trabajadores que laboran en el despacho u oficio notarial deben
ser producto del acuerdo de voluntades y el respeto a las respectivas leyes
labores que resulten de aplicación.

ARTÍCULO 20.- ENCARGO DEL OFICIO NOTARIAL

En caso de vacaciones o licencia, el colegio de notarios, a solicitud del


interesado, designará otro notario de la misma provincia para que se encargue
del oficio del titular. Para estos efectos, el colegio de notarios designará al
notario propuesto por el notario a reemplazar.

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COMENTARIO: La ley ha previsto el supuesto de hecho de la ausencia
del notario sea por vacaciones o licencia. Como el despacho notarial no puede
ser cerrado, un notario encargado seguirá atendiendo al público.

CAPÍTULO VI

DEL CESE DEL NOTARIO

ARTÍCULO 21.- MOTIVOS DE CESE EL NOTARIO CESA POR:

a. Muerte.

b. Renuncia.

c. Haber sido condenado por delito doloso mediante sentencia firme,


independientemente de la naturaleza del fallo o la clase de pena que haya
impuesto el órgano jurisdiccional.

d. No incorporarse al colegio de notarios por causa imputable a él, dentro del


plazo establecido por el artículo 13 de la presente ley.

e. Abandono del cargo, por no haber iniciado sus funciones dentro del plazo
a que se refiere el artículo 15 de la presente ley, declarada por la junta directiva
del colegio respectivo.

f. Abandono del cargo en caso de ser notario en ejercicio, por un plazo de


treinta (30) días calendario de inasistencia injustificada al oficio notarial
declarada por la junta directiva del colegio respectivo.

g. Sanción de destitución impuesta en procedimiento disciplinario.

h. Perder alguna de las calidades señaladas en el artículo 10 de la presente


ley; declarada por la junta directiva del colegio respectivo, dentro de los sesenta
(60) días calendarios siguientes de conocida la causal.

i. Negarse a cumplir con el requerimiento del Consejo del Notariado a fin de


acreditar su capacidad física y/o mental ante la institución pública que éste
designe. Esta causal será declarada mediante Resolución del Consejo del
Notariado, contra la cual procede recurso de reconsideración.

j. Inhabilitación para el ejercicio de la función pública impuesta por el


Congreso de la República de conformidad con los artículos 99 y 100 de la
Constitución Política. (Decreto Legislativo 1232 publicación de fecha
26.09.2015).

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“ARTÍCULO 21-A.- PROCEDIMIENTO EN CASO DE CESE.

En el caso de las literales a), b), c) y d) del artículo 21, el colegio de notarios
comunicará que ha operado la causal de cese al Consejo del Notariado, para la
expedición ministerial de cancelación de título.

En el caso de los literales e), f), g), h) e i) el cese se produce desde el momento
en que quede firme la resolución. Para el caso del literal j) el cese surte efecto
desde el día siguiente a la publicación de la resolución legislativa en el diario
oficial el peruano. En caso de cese de un notario ejercicio, el Colegio de Notarios
en el plazo de treinta (30) días, se encargará del cierre de sus registros, de
solicitar la cancelación de título, de nombrar al notario administrador del acervo
y de comunicar al Consejo del Notariado. Para ello, se asienta a continuación del
último instrumento público de cada registro, un acta suscrita por el Decano del
Colegio de Notarios donde pertenezca el notario cesado.

En caso de incumplimiento, el Consejo del Notariado requerirá al Colegio de


Notarios para que en el plazo de treinta (30) días cumpla con lo dispuesto en el
párrafo precedente, luego de los cuales asumirá funciones el Consejo del
Notariado, bajo responsabilidad de la Junta Directiva del Colegio de Notarios.

Asimismo, luego de transcurridos dos (02) años del cese, el Colegio de Notarios
entregará al Archivo General de la Nación el acervo documentario del notario
cesado. (Decreto Legislativo 1232 publicación de fecha 26.09.2015).

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 15

COMENTARIO:

La sentencia del Tribunal Constitucional declaró fundada la demanda respecto


de este artículo, que se pretendía inconstitucional.

 Los demandantes han planteado la inconstitucionalidad del artículo


21º del Decreto Legislativo N.º 1049, que establece lo siguiente:
Artículo 21.- Motivos de Cese:
b) Al cumplir setenta y cinco (75) años de edad.

 Los demandantes alegan que dicho artículo 21º vulnera el principio


de igualdad, pues el solo hecho de alcanzar la edad de 75 años no

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asegura la calidad del servicio y la seguridad jurídica que imparten,
pues existen otras medidas menos gravosas –y actualmente
existentes– que pueden lograr el mismo fin, como por ejemplo, la
obligatoriedad de contar con exámenes o evaluacionesperiódicas
sobre el estado de las capacidades físicas ymentales, aplicándolas
a los notarios que alcancen los 75 años de edad.
 Por su parte, el demandado, alega que si bien podría sostenerse
que el problema de la actualización y diligencia de los notarios es
independiente de la edad y que ello podría solucionarse con
mecanismos menos intensos como la evaluación periódica y la
fiscalización constante del ejercicio de la función notarial, sin
embargo, existe una finalidad respecto de la cual no existe otra
medida menos intensa que la imposición de una edad tope para el
desempeño del cargo, lo que solo se logra a su vez con la
equiparación del Notario a un funcionario público: la renovación
parcial y periódica del cuadro de notarios.

 Sobre el particular, el Tribunal Constitucional estima que la


disposición cuestionada (artículo 21º, inciso b del Decreto
Legislativo N.º 1049) debe ser sometida al test de igualdad.

 En cuanto al primer paso (verificación de la diferenciación


legislativa), debe analizarse si el supuesto de hecho acusado de
discriminación es igual o diferente al supuesto de hecho que sirve
de término de comparación (tertium comparationis). De resultar
igual, la medida legislativa que contiene un tratamiento diferente
deviene en inconstitucional por tratar diferente a dos supuestos de
hecho que son similares. De resultar diferente, entonces debe
proseguirse con los siguientes pasos del test de igualdad, pues el
hecho de que se dé un tratamiento legislativo diferente a dos
situaciones jurídicas distintas no implica que tal medida sea
constitucional, pues debe aún superar los siguientes pasos del
mencionado test.

En el presente caso, la situación jurídica a evaluar se encuentra constituida por


el artículo 21º inciso b) del Decreto Legislativo N.º 1049, según el cual los
notarios que cumplan 75 años de edad (supuesto de hecho) cesan en el cargo
(consecuencia jurídica). La situación jurídica que funcionará en este caso como
término de comparación está constituida por la norma que se desprende del
mencionado artículo 21º inciso b) según la cual los notarios que aún no cumplan
75 años de edad (supuesto de hecho) no cesan en el cargo (consecuencia
jurídica). Realizado el respectivo examen, se aprecia la aplicación de distintas
consecuencias jurídicas a dos situaciones de hecho que, a su vez, también
resultan diferentes.

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 Respecto del segundo paso (determinación de la intensidad de la
intervención en la igualdad), cabe destacar que, al tratarse del
impedimento del ejercicio de derechos fundamentales como la libertad de
trabajo y el libre desarrollo de la personalidad, se verifica que la
intervención legislativa tiene una intensidad grave.

 Respecto del tercer paso (verificación de la existencia de un fin


constitucional en la diferenciación), debe precisarse que de una
interpretación teleológica de los extremos de la disposición cuestionada
se desprende que esta tiene como finalidad “optimizar el pleno uso de las
capacidades del notario en el desempeño de la función notarial”. En
consecuencia, la medida estatal cuestionada supera el tercer paso del test
de igualdad.

 . En cuanto al cuarto paso (examen de adecuación), es necesario


precisar que la medida estatal diferenciadora (los notarios cesan a los 75
años de edad) resulta adecuada para conseguir el fin que se pretende,
como es “optimizar el pleno uso de capacidades en el desempeño de la
función notarial”.

 En cuanto al quinto paso (examen de necesidad), cabe mencionar que en


el presente caso, tratándose de disposiciones legales que limitan el
ejercicio de derechos fundamentales como al trabajo y al libre desarrollo
de la personalidad, se requiere de un juicio de igualdad estricto, según el
cual, como se ha expuesto, se exige que la medida adoptada por el
Legislador, para ser constitucional, deba ser absolutamente indispensable
para la consecución del fin legítimo.
Al respecto, este Colegiado estima que la medida estatal cuestionada, que limita
el derecho a la libertad de trabajo y al libre desarrollo de la personalidad de
aquellos notarios que han cumplido los 75 años de edad, no resulta
absolutamente necesaria para la consecución del fin que se pretende (optimizar
el pleno uso de capacidades en el desempeño de la función notarial), pues este
pudo haber sido conseguido mediante otras medidas igualmente idóneas, pero
menos restrictivas de los aludidos derechos fundamentales.

Por tanto, es necesario precisar que debe entenderse como responsabilidad del
Colegio de Notarios garantizar a la sociedad la aptitud y rigurosidad de los
exámenes médicos (físicos y psicológicos), que certifiquen la capacidad del
notario para dirigir su oficina, y verificar la autenticidad y legalidad de cada uno
de los procedimientos sometidos a su control. Para ello, el Colegio de Notarios
deberá acordar y publicar en un breve lapso, la modalidad del sistema de

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evaluación médica a partir de determinada edad, a cargo de comisiones médicas
que brinden verosimilitud y legitimidad al resultado.

En consecuencia, no habiendo superado el quinto paso del test de igualdad y en


consecuencia haber establecido una diferenciación desproporcionada e
irrazonable, el artículo 21º, inciso b) del Decreto Legislativo Nº 1049, resulta
inconstitucional por vulnerar el principio- derecho de igualdad.

Ciertamente la expulsión del ordenamiento jurídico del mencionado inciso b) del


artículo 21º no genera inseguridad jurídica respecto de la verificación de la
capacidades para ejercer la función notarial pues se puede lograr mediante la
aplicación del artículo 10º inciso f) del Decreto Legislativo Nº 1049 que exige
como un requisito para ser notario, “Estar física y mentalmente apto para el
cargo”.

Por sentencia del Tribunal Constitucional se determinó que los notarios no


cesaban al cumplir los 75 años establecido en el inciso b del artículo 21. Además
se ha agregado el artículo 21-A respecto al procedimiento en caso de cese en
los diferentes supuestos establecidos en el artículo 21.

También se establece que luego de transcurridos 2 años del cese del notario el
Colegio de Notarios entregará el acervo documentario del notario cesado al
archivo general de la nación. Se entiende que también están incluidos los
archivos regionales.

Artículo 22.- Medida Cautelar

Ante indicios razonables que hagan prever el cese del notario por pérdida de
calidades señaladas para el ejercicio del cargo, de acuerdo a lo señalado en el
artículo 10 de la presente ley y en tanto se lleva adelante el procedimiento
señalado en el artículo 21 inciso i) precedente, el Consejo del Notariado
mediante decisión motivada podrá imponer la medida cautelar de suspensión del
notario. Procede recurso de reconsideración contra dicha resolución, el mismo
no suspende la ejecución de la medida cautelar.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 16

COMENTARIO:

La sentencia del Tribunal Constitucional declaró infundada la demanda respecto


de este artículo, que se pretendía inconstitucional.

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 Los demandantes han planteado la inconstitucionalidad del artículo 22º
del Decreto Legislativo N.º 1049, que establece lo siguiente: Artículo 22.-
Medida Cautelar
Ante indicios razonables que hagan prever el cese del notario por pérdida
de calidades señaladas para el ejercicio del cargo, de acuerdo a lo
señalado en el artículo 10 de la presente ley y en tanto se lleva adelante
el procedimiento señalado en el artículo 21 inciso i) precedente, el
Consejo del Notariado mediante decisión motivada podrá imponer la
medida cautelar de suspensión del notario. Procede recurso de
reconsideración contra dicha resolución, el mismo no suspende la
ejecución de la medida cautelar.

 Los demandantes sostienen que el mencionado artículo 22º es


inconstitucional pues constituye una medida bastante severa frente a
contingencias que son muy genéricas. En efecto, de acuerdo a esta
disposición es posible suspender a un notario, por contravenir, por
ejemplo, el artículo 10° inciso d), que exige “Tener conducta moral
intachable”, y ello es una causal excesivamente abierta y sujeta a la
discrecionalidad (y eventualmente arbitrariedad) de quien tiene el poder
de imponerla, lesionando el esquema sancionatorio y los principios de
legalidad, responsabilidad, tipicidad y proporcionalidad. Por su parte, el
demandado alega que el artículo 22° es constitucional pues establece un
procedimiento cautelar que ofrece una gran cantidad de garantías.

 Al respecto, este Colegiado estima que el control por vicios de fondo del
mencionado artículo 22° exige someter dicha disposición al test de
proporcionalidad con el objeto de verificar si limita
desproporcionadamente derechos de los notarios como al trabajo o al
libre desarrollo de la personalidad.

 Examen de idoneidad: en el presente caso, interpretando


teleológicamente el artículo 22° se desprende que el fin de dicha
disposición es preservar el correcto desarrollo de la función notarial,
evitando la actuación de aquellos notarios que no cumplan las
condiciones para ejercer la aludida función.

 Evidentemente, dicha medida estatal (suspensión temporal de la función


notarial mediante medida cautelar) sirve para el lograr el fin consistente
en evitar la actuación de aquellos notarios que no cumplan las condiciones
para ejercer la aludida función.

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 Examen de necesidad: la medida cautelar de suspensión prevista en el
artículo 22º constituye una medida que resulta estrictamente necesaria,
pues no se aprecia la existencia de otras medidas que con idoneidad para
lograr el mismo fin constitucional sean menos restrictivas de los derechos
fundamentales comprometidos (trabajo y libre desarrollo de la
personalidad).

 Examen de ponderación o proporcionalidad en sentido estricto: en el


presente caso se aprecia que el grado de intervención o limitación de los
derechos fundamentales al trabajo o al libre desarrollo de la personalidad
es leve (pues sólo se suspende temporalmente a los notarios), y el grado
de satisfacción del fin constitucional es elevado (preservar el correcto
desarrollo de la función notarial), de modo que la medida estatal (artículo
22º) que establece tal intervención o limitación resulta justificada.
 En consecuencia, teniendo en cuenta que el artículo 22º del Decreto
Legislativo Nº 1049 ha superado el test de proporcionalidad, debe
declararse infundado este extremo de la demanda. Por la misma razón
debe desestimarse el cuestionamiento respecto del artículo 153º del
mencionado decreto legislativo.

 De otro lado, teniendo en cuenta los argumentos expresados por los


demandantes resulta evidente el cuestionamiento realizado también
respecto del artículo 10º inciso d) del Decreto Legislativo Nº 1049 (tener
conducta moral intachable), cuando éste es utilizado no como un requisito
para postular al cargo de notario sino como un requisito que al ser perdido
(no tener conducta moral intachable) puede dar mérito al dictado de una
medida cautelar de suspensión del notario (artículo 22º).

 Sobre el particular, si bien el Estado tiene la competencia para organizar


los procesos o los procedimientos administrativos, estableciendo o no
medidas cautelares como la de suspensión en el cargo, dicha
competencia no le autoriza a establecer como conductas objeto de
medida cautelar, acciones genéricas, excesivamente abiertas, sin
precisión o que no generen en el sujeto a quien se dirige un mínimo
razonable de comprensión de la prohibición y de las consecuencias
jurídicas que conlleva la inobservancia de lo establecido en una
determinada norma. Ello se desprende no sólo del principio de legalidad
contenido en el artículo 2º inciso 24), parágrafo “d” de la Norma
Fundamental (Nadie será procesado ni condenado por acto u omisión que
al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley, de
manera expresa e inequívoca, como infracción punible; ni sancionado con
pena no prevista en la ley), sino también del principio de seguridad jurídica
(artículo 3º y 43º, Constitución), conforme al que, entre otros contenidos,
se exige la predictibilidad de las decisiones estatales.

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 El artículo 10º, inciso d), del Decreto Legislativo N.º 1049 que establece
la exigencia de “Tener conducta moral intachable”, no puede ser utilizado
como conducta objeto de medida cautelar de suspensión del notario, pues
posee un significado que no es unívoco ni preciso. En efecto, si bien el
artículo 22º, que autoriza a un órgano estatal como es el Consejo del
Notariado a imponer la medida cautelar de suspensión del notario cuando
indicios razonables hagan prever el cese de éste por pérdida de calidades
para el ejercicio de cargo como la de “tener conducta moral intachable”,
no es una norma sancionatoria, sí se constituye en una norma que al
posibilitar la suspensión temporal del notario, incide directamente en el
ejercicio de derechos fundamentales como a la libertad de trabajo o libre
desarrollo de la personalidad, por lo que también le son exigibles las
garantías que contienen los principios de legalidad y de seguridad jurídica
conforme se ha expuesto en el parágrafo precedente. Identificar qué
conductas pueden incluirse como aquellas que demuestran la “conducta
intachable” de un notario resulta una labor compleja que en la mayoría de
los casos queda circunscrita a la subjetividad y a los propios valores de
los integrantes del órgano que decide la suspensión, lo que evidencia una
afectación a los principios constitucionales antes referidos. Por tanto,
debe declararse la inconstitucionalidad por el fondo de aquel sentido
interpretativo conforme al cual puede darse mérito a una medida cautelar
de suspensión del notario (artículo 22º), el hecho de que éste, una vez ya
en ejercicio de la función, no demuestre una conducta moral intachable.
No se pueden restringir los derechos de los notarios mediante la
aplicación de medidas cautelares cuyo supuesto de aplicación es
excesivamente genérico y abierto (“conducta moral intachable”). Si el
legislador pretende restringir los derechos fundamentales de los notarios
frente a “conductas inmorales”, debe especificar de modo claro y concreto
cuáles son esas conductas, de modo tal que conociéndose
anticipadamente qué conductas son prohibidas dichos profesionales no
pueden eximirse de su escrupulosa observancia.

TÍTULO II

DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS NOTARIALES CAPÍTULO I


DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 23.- Definición

Son instrumentos públicos notariales los que el notario, por mandato de la ley o
a solicitud de parte, extienda o autorice en ejercicio de su función, dentro de los
límites de su competencia y con las formalidades de ley.

COMENTARIO:

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PEDRO GERMÁN NÚÑEZ PALOMINO
Señala Sanahuja que el instrumento público es una de las clases de documento
público, específicamente el autorizado por notario. Agrega que el valor
etimológico de las palabras documento e instrumento es el mismo, no revelando
relación de género a especie. Y el profesor Pelosi dice que “en vías de
simplificación, podríamos expresar que todo documento en que intervine el
notario se reputa notarial48.

Jurisprudencia

EXP. N.° 01924-2008-PHC/TC LAMBAYEQUE

16. Tal como lo disponen los artículos 235º y 236º del Código Procesal

45 SANAHUJA Y SOLER, José Ma. Op cit p. 421.

46 PELOSI, Carlos A. El documento notarial. Editorial Astrea. Buenos Aires,


1980, p. 119

Civil se considera documento público al otorgado por funcionario público en el


ejercicio de sus atribuciones, y a la escritura pública y demás documentos
otorgados ante o por notario público, según la ley de la materia; mientras que se
considera documento privado a todo aquel que no tiene las características del
documento público. La legalización o certificación de un documento privado no
lo convierte en público.

ARTÍCULO 24.- FE PÚBLICA

Los instrumentos públicos notariales otorgados con arreglo a lo dispuesto en


esta ley, producen fe respecto a la realización del acto jurídico y de los hechos
y circunstancias que el notario presencie.

Asimismo, producen fe aquéllos que autoriza el notario utilizando la tecnología


de firmas y certificados digitales de acuerdo a la ley de la materia.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 17

COMENTARIO:

Gattari define la fe pública como “aquella cualidad ínsita en los documentos


emitidos por el Estado o por quienes éste autoriza para resguardar su veracidad
y seguridad”. Para Giménez-Arnau, la fe pública es la presunción legal de
veracidad respecto a ciertos funcionarios a quienes la ley reconoce como probos

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


PEDRO GERMÁN NÚÑEZ PALOMINO
y verdaderos, facultándolos para darla a los hechos y convenciones que pasan
entre los ciudadanos.

Sin duda que existe acuerdo unánime en la doctrina en señalar a la fe pública


como el axioma fundamental y la razón de ser del Derecho Notarial. Se han
escrito, hasta el día de hoy, volúmenes enteros que ilustran acerca del origen de
aquélla y la manera cómo, en la evolución de la ciencia notarial, se ha eregido
en la esencia de toda la función notarial. No desarrollaremos aquí -por no ser el
lugar que corresponde- un estudio erudito de carácter doctrinario respecto de
este principio medular de nuestra disciplina. Más bien ensayaremos una
exposición de ideas que sirva de panorama en el afán de comprender mejor la
formulación que intentamos.

En su sentido lato, fe equivale a confianza. Pero también a seguridad. Pues


cuando se dice que el notario ‘da fe’ de algo se está afirmando que su testimonio
otorga seguridad al hecho que él certifica. Dice Couture que fe pública es la
calidad genérica que la ley acuerda, independientemente de su eficacia
probatoria, a determinados documentos notariales, en razón de la investidura
propia del notario que los autoriza. Entonces, podemos apreciar que el contenido
del concepto de fe está asociado al de la figura del notario.

La fe que hoy detenta el notario no es demasiado distinta la fe que posee el


hombre desde hace centurias: es la fe religiosa pero también la fe mundana de
los albores de la Humanidad. Recordemos que los oficiales públicos de la
Antigüedad tuvieron su razón de existir en, precisamente, la fe que en ellos se
tenía. Es decir, los sujetos partes en un acto o transacción económica actuaban
con la confianza que su conducta poseía el respaldo de aquellos oficiales.

La fe pública es la piedra angular sobre la que se edifica todo el Derecho Notarial.


Es el principio rector que ordena el sistema. Ahora bien, al notario le ha sido
confiada aquélla. Es decir, el notario fue investido por el Estado para que actuara
en su nombre y representación. La figura del notario representa así a la
autoridad.

Y entonces el notario es el depositario de la fe pública. Es el funcionario que


reviste de legalidad a los contratos que ante él se celebran. Otorga seguridad
jurídica a los mismos. Actúa como funcionario real que da validez a los hechos
de los particulares. Sin embargo, y no obstante originarse en el Derecho Público,
el Derecho Notarial reclama su autonomía. Y el notario, así, pasará de
funcionario, de emisario del monarca, a profesional del Derecho que desarrolla
una función pública.

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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Jurisprudencia

EXPS. ACUMS. N.os 0001/0003-2003-AI/TC LIMA

 Imprescindible intervención del notario: Del tenor del segundo párrafo del
artículo 7° de la Ley N.°27755, se desprende la imprescindible
participación del notario antes de que el formulario pueda acceder al
registro. Este Tribunal ya ha acentuado la especial relevancia del rol del
notario en la sociedad, manifestando que “nuestro país se adscribe al
sistema de organización notarial de tipo latino, en virtud del cual el notario
es un profesional del derecho que, en forma imparcial e independiente,
ejerce una función pública consistente en autenticar, redactar, conservar
y reproducir los documentos, así como asesorar de manera imparcial a
quienes soliciten su intervención, incluyéndose la certificación de
hechos”. (Exp. 04-1997- AI/TC). Así, el notario dota de fe pública y
seguridad jurídica a los actos y negocios jurídicos que ante él se celebren.
La especial valía que nuestro ordenamiento jurídico concede a los medios
documentales que gozan de la fe pública del notario, exige a su vez de
éste una intachable conducta moral.

ARTÍCULO 25.- INSTRUMENTOS PÚBLICOS PROTOCOLARES

 Son instrumentos públicos protocolares las escrituras públicas,


instrumentos y demás actas que el notario incorpora al protocolo notarial;
que debe conservar y expedir los traslados que la ley determina.

INSTRUMENTOS NOTARIALES
 Son los distintos instrumentos que extiende o autoriza el notario, en
ejercicio de sus funciones, por mandato expreso de una norma legal o
a solicitud de parte interesada, dichos instrumentos deben de revestir las
formalidades de Ley y estar circunscritos al ámbito de competencia del
notario que lo extiende.

EL PROTOCOLO NOTARIAL
 El protocolo viene del latín, protocolum, que significa “Lo que se pega en
primer término", el término viene del Código de Justiniano.

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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 El PROTOCOLO
 es el conjunto de matrices o Registros ordenadamente dispuestos en
Tomos, encuadernados y empastados para su conservación y
archivamiento en la Notaria.
 Según se incorporen o no al protocolo notarial, los Instrumentos
Notariales, pueden ser Instrumentos Extraprotocolares o protocolares.

INSTRUMENTOS PROTOCOLARES
 Se entienden como Instrumentos protocolares, aquellos que emite el
Notario en ejercicio de sus funciones qué son incorporados en originales
al protocolo notarial, al respecto el artículo 37 del Decreto legislativo del
Notariado, establece que el protocolo Notarial está compuesto por los
siguientes Registros.
1. De escrituras públicas.
2. De testamentos.
3. De protesto.
4. De actas de transferencia de bienes muebles registra bies.
5. De actas y escrituras de procedimientos no contenciosos.
6. De Instrumentos protocolares denominados de constituci6n de
garantía mobiliaria y otras afectaciones sobre bienes muebles.

REGISTRO DE ESCRITURAS PÚBLICAS

 El Decreto Legislativo del Notariado, define a las escrituras públicas como


todo documento matriz Incorporado al protocolo notarial, autorizado por
el notario, que contiene uno o más actos jurídicos. La escritura pública
tiene la particularidad de ser un Instrumento notarial, que contiene la fe
pública notarial de diversos, actos o hechos, así encontramos, entre
otros, los siguientes:

1. La fe del notario de la capacidad, libertad y conocimiento con que se


obligan los otorgantes.

2. La fe de conocer a los otorgantes y/o intervinientes o de haberlos


identificado.

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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3. La fe de haberse leído el Instrumento, por el notariado o los
otorgantes, a su elección.
4. La fe de entrega de bienes que se estipulan en al acto jurídico.

ARTÍCULO 26.- INSTRUMENTOS PÚBLICOS


EXTRAPROTOCOLARES

Son instrumentos públicos extraprotocolares las actas y demás


certificaciones notariales que se refieren a actos, hechos o circunstancias
que presencie o le conste al notario por razón de su función.

INSTRUMENTOS EXTRAPROTOCOLARES

Son aquellos instrumentos que no cuentan por mandato legal con una
matriz en el archivo notarial, pueden ser actas y demás certificaciones
los cuales estén referidos a actos, hechos o circunstancias que el notario
presencie o le conste por razón de su función, con lo cual da fe de la
realización de dicho acto, hecho o circunstancia de la identidad da las
personas u objetos o de la suscripción de documentos: confiriéndole
fecha cierta.
Se pueden incorporar al protocolo notarial, sólo a solicitud de parte.

ACTAS NOTARIALES

El notario puede intervenir extendiendo un acta notarial, en cualquier


caso en los cuales no exista regulada la participación de funcionario o
sujeto específico. (Por ejemplo no puede intervenir en el caso de
levantamientos de cadáveres .en los cuales por mandato legal interviene
el Fiscal)

El acta es la expresión instrumental de los actos, hechos o circunstancias


que el notario está presenciando. En la misma además dejará constancia

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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del Lugar, fecha y hora; pudiendo ser suscrita por los interesados y
necesariamente por quien formula alguna observación.

CERTIFICACIONES
a) La entrega de cartas notariales.
b) La expedición de copias certificadas.
c) La certificación de firmas.
d) La certificación de reproducciones.
e) La certificación de apertura de libros.
f) La constatación de supervivencia.
g) La constatación domiciliaria.

ARTÍCULO 27.- EFECTOS

El notario cumplirá con advertir a los interesados sobre los efectos legales
de los instrumentos públicos notariales que autoriza. En el caso de los
instrumentos protocolares dejará constancia de este hecho.

COMENTARIO:
Encontramos aquí regulado el principio de información, el cual tiene
varias vertientes.
Primero: se trata de un proceso de instrucción, que obliga al notario a
levantar toda la información y hacer todos los estudios registrales y
extrarregistrales que sean necesarios para poder dar la debida asesoría,
verificando así su legalidad y previendo la eficacia jurídica de lacto;
 Segundo: la asesoría que debe dar a los comparecientes, debe dar a
conocer las implicaciones de sus actuaciones;

 Tercero: verificar la identificación de los comparecientes, y dejar la


información respectiva en el archivo de referencia;

 cuarto: el deber del notario de mostrar el protocolo en su oficina, tomando


las precauciones del caso cuando considere que el protocolo pueda

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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correr peligro, para lo cual, lo más recomendable es entregar fotocopia
certificada de la escritura al interesado, y en caso de que sea solicitado
por la autoridad jurisdiccional, hacer el depósito personalmente.
 El notario debe, dentro de esta exigencia, valorar la capacidad de las
personas físicas, comprobar la existencia de la personas jurídicas, las
facultades de los representantes y cualquier otro dato o requisito exigido
por la ley para la validez o eficacia de la actuación, dicha valoración
deberá ser realizada por el mismo notario, no pudiendo delegar la
misma en otras personas o tomando como base documentos
presentados ante él, por parte de los comparecientes, sin haber verificado
la autenticidad y vigencia de los mismos. Este principio tiene como límite
el principio de reserva, que impone la obligación al notario de mantener
discreción de toda la información que ha llegado a su conocimiento en el
desempeño de su profesión, para nuestros efectos nos interesa
fundamentalmente la aplicación específica del mismo que es el secreto
profesional.

ARTICULO 28.- IDIOMA

Los instrumentos públicos notariales se extenderán en castellano o en el


idioma que la ley permita.

¿Que es el idioma?
 Un idioma o lengua es un sistema de comunicación verbal o gestual
propia de una comunidad humana. Cada idioma se subdivide en
dialectos, pero actualmente se duda que exista un criterio válido para
hacer tal división de una manera objetiva y segura.
 Es lógica esta disposición por parte de la ley, pues la Constitución Política
del Perú establece, en el artículo 48, que el idioma oficial es el castellano
y, en las zonas donde predominen, también lo son el quechua, el aimara
y las demás lenguas aborígenes.
 ARTICULO 48 DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU: Son
idiomas oficiales el castellano y, en las zonas donde predominan, también
lo son el quechua, el aimara y las demás lenguas aborígenes, según la
ley.

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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 DOCUMENTOS EN IDIOMA EXTRÁNJERO: El notario podrá certificar
firmas en documentos redactados en idioma extranjero; en este caso, el
otorgante asume la plena responsabilidad del contenido del documento y
de los efectos que de él se deriven.

ARTÍCULO 29.- LIMITACIONES EN LA APLICACIÓN

Quedan exceptuados de lo dispuesto en el artículo anterior las palabras,


aforismos y frases de conocida aceptación jurídica.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 29

COMENTARIO:

Siendo la fuente del Derecho Civil el Derecho Romano, es lógico que las
palabras en latín queden exceptuadas del precepto del artículo 28.

ARTÍCULO 30.- APLICACIÓN DE OTROS IDIOMAS

Cuando alguno de los interesados no conozca el idioma usado en la extensión


del instrumento, el notario exigirá la intervención de intérprete, nombrado por la
parte que ignora el idioma, el que hará la traducción simultánea, declarando bajo
su responsabilidad en el instrumento público la conformidad de la traducción.

El notario a solicitud expresa y escrita del otorgante, insertará el texto en el


idioma del interesado o adherirlo, en copia legalizada notarialmente, al
instrumento original, haciendo mención de este hecho.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 20

Nº 112 (153-170) Enero-Abril 2007

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COMENTARIO:

Señala el artículo 2 de la Constitución Política:

Toda persona tiene derecho:

(…) Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier autoridad
mediante un intérprete. Los extranjeros tienen este mismo derecho cuando son
citados por cualquier autoridad.

ARTÍCULO 31.- FORMA DE EXTENDER UN INSTRUMENTO PÚBLICO

Los instrumentos públicos notariales deberán extenderse con caracteres


legibles, en forma manuscrita, o usando cualquier medio de impresión que
asegure su permanencia.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 31

COMENTARIO:

Si bien la ley permite que los instrumentos públicos notariales se pueden


extender en forma manuscrita, no debe perderse de vista la indicación que ésta
debe hacerse con caracteres legible. Pensemos que hace cincuenta años los
instrumentos notariales se extendían solo a mano cuando el notario debía
esmerarse en su caligrafía.

ARTÍCULO 32.- ESPACIOS EN BLANCO

Los instrumentos públicos notariales no tendrán espacios en blanco. Éstos


deberán ser llenados con una línea doble que no permita agregado alguno.

No existe obligación de llenar espacios en blanco, únicamente cuando se trate


de documentos insertos o anexos, que formen parte del instrumento público
notarial y que hayan sido impresos mediante fotocopiado, escaneado u otro
medio similar bajo responsabilidad del notario.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 32

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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COMENTARIO:

El propósito de esta disposición no es sino evitar se altere el documento luego


de suscrito por las partes y autorizado por el notario.

ARTÍCULO 33.- EQUIVOCACIONES EN UN INSTRUMENTO PÚBLICO

Se prohíbe en los instrumentos públicos notariales, raspar o borrar las


equivocaciones por cualquier procedimiento. Las palabras, letras, números o
frases equivocadas deberán ser testados y se cubrirán con una línea de modo
que queden legibles y se repetirán antes de la suscripción, indicándose que no
tienen valor.

Los interlineados deberán ser transcritos literalmente antes de la suscripción,


indicándose su validez; caso contrario se tendrán por no puestos.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 33

COMENTARIO:

Dice Neri que las correcciones en los instrumentos públicos son de viejo
abolengo. Explica que buscando antecedentes legislativos se observa , primero,
que Las Partidas calificaban de sospechosa e indigna de crédito la escritura que
estuviese raída, enmendada, sopuntada, testada, rota o tajada en alguna de las
partes esenciales, y querían por el contrario que fuese admitida como eficaz la
que no tuviese alguno de estos defectos. Segundo, la Novísima Recopilación en
lo tocante a la escritura extendida el protocolo, Preceptuaba que si “fuere algo
añadido o menguado, que el… escribano lo haya de salvar, y salvo en fin de tal
escritura, antes de las firmas, porque después no pueda haber duda de si la
dicha enmienda es verdadera o no”. Tercero, la Constitución de Maximiliano, en
cuanto a la función notarial dispuso: “Adviertan también los notarios que cuando
en la redacción o extensión de los documentos hagan raspaduras muy notables
y en lugares sospechosos, en una o varias líneas o palabras interlineadas, o las
ponen en las márgenes, de lo cual hay que abstenerse, entonces en el cuerpo
del documento o por lo menos en su inscripción, hagan mención y aprobación
de todo ello, sobre todo cuando tal interlineado está escrito al margen y no es de
la propia mano de aquel que ha extendido el contenido del documento”55.

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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ARTÍCULO 34.- REDACCIÓN DE UN INSTRUMENTO PÚBLICO

En la redacción de instrumentos públicos notariales se podrán utilizar guarismos,


símbolos y fórmulas técnicas. No se emplean abreviaturas ni iniciales, excepto
cuando figuren en los documentos que se inserten.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 34

COMENTARIO:

Piénsese si se le impusiera al notario que solo puede redactar los instrumentos


públicos empleando nada más que letras. Sería imposible expresar fórmulas
como CO2 o KM2.

ARTÍCULO 35.- FECHAS DEL INSTRUMENTO PÚBLICO

La fecha del instrumento y la de su suscripción, cuando fuere el caso, constarán


necesariamente en letras.

Deberá constar necesariamente en letras y en número, el precio, capital,


área total, cantidades que expresen los títulos valores; así como porcentajes,
participaciones y demás datos que resulten esenciales para la seguridad del
instrumento a criterio del notario.

Concordancias:

P.R.D.L. 1049, Art. 35

COMENTARIO:

Este artículo es el complemento del anterior. Cierto es que éste permite emplear
guarismos, más para el caso de fechas como son las de facción y de suscripción,
la exigencia busca que no queden dudas acerca de la certeza de éstas y que no
surja, luego, interpretaciones que puedan llevar a error.

TEXTO ACTUALIZADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 1049 – DEL NOTARIADO AL 07.01.2017-


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