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DERECHO DE LA COMPETENCIA.
Antecedentes Históricos.
LA LEY SHERMAN.
Objetivos de la Ley:
"La Ley Sherman fue concebida como una amplia carta de libertades
económicas dirigida a preservar el ejercicio de una competencia libre e
irrestricta como norma de comercio. La ley se fundamenta en la premisa
de que la libre interacción de las fuerzas competitivas generará una mejor
asignación de nuestros recursos económicos, precios más bajos, mejor
calidad y el máximo progreso material, al mismo tiempo que produce un
entorno que nos permita preservar nuestras instituciones políticas y
sociales democráticas" (Corte Suprema, "Northern Pacific Railway Co. vs.
United States", 356 U.S. 1,4 (1958).
En períodos anteriores de la historia de la aplicación de las leyes
antimonopólicas de Estados Unidos se han expresado ocasionalmente
otros objetivos: justicia, dispersión del poder económico y distribución de
las oportunidades económicas. Sin embargo, en la actualidad existe un
sólido consenso en torno a que el fomento de la eficiencia económica y la
maximización del bienestar del consumidor son los objetivos apropiados
de la política antimonopolio de Estados Unidos.
Ámbito de Aplicación:
Desde los inicios de la historia de los esfuerzos antimonopólicos de
Estados Unidos en 1890 ha existido una sólida presunción en contra de la
exención de sectores económicos de la aplicación de las leyes
antimonopolio. Es por ello que el grueso del comercio estadounidense está
sujeto a la disciplina antimonopólica y ningún sector se encuentra
totalmente excluido de las leyes antimonopolio. Sin embargo, con el
transcurrir del tiempo, algunos sectores o tipos de comportamiento
económicos han sido eximidos de las leyes antimonopolio, mediante
autorización estatutaria explícita o decisiones judiciales basadas en una
interpretación estatutaria.
Las leyes antimonopólicas de Estados Unidos se aplican sobre
cualquier conducta comercial anticompetitiva que afecte tanto el comercio
interno como el comercio internacional de Estados Unidos. Bajo la
doctrina de los efectos, existe jurisdicción sobre el comercio de
importación cuando existen efectos reales o intencionales sobre el
mercado estadounidense; para el comercio de no importación, cuando
existe un "efecto directo, significativo y razonablemente previsible" sobre
el comercio e intercambio estadounidenses o sobre el comercio e
intercambio de exportación estadounidenses.
Apuntes Dº Económico, UST sede Iquique Diego Alex Vásquez Díaz, Abogado
Conductas Prohibidas:
Definiciones.
La Ley Sherman, que ha sido interpretada en el ámbito de la Sección
5 de la Ley FTC, prohíbe los acuerdos o entendimientos, expresos o
implícitos, entre dos o más personas o firmas que restrinjan
irrazonablemente el comercio de cualquier producto o servicio. Para
determinar si un acuerdo restringe irrazonablemente la competencia, las
cortes han aplicado uno de dos métodos de análisis, dependiendo del tipo
de acuerdo en cuestión.
Ciertos acuerdos (llamados "delitos per se") son considerados tan
inherentemente anticompetitivos, que siempre son ilegales,
independientemente de la intención de las partes o el efecto real de los
acuerdos sobre la competencia. Estos acuerdos incluyen acuerdos entre
competidores para fijar los precios o los términos y condiciones de crédito
y ventas, repartirse clientes o territorios, no negociar con determinada
persona o personas (boicot de grupos) y, en ciertas circunstancias, vender
un producto bajo la condición de que el comprador adquiera otro producto
distinto ("venta condicionada"). El mantenimiento de precios de reventa
es también ilegal per se.
El delito de monopolización ilegal tiene dos elementos: posesión de
poder de mercado en el mercado correspondiente y la adquisición
voluntaria o mantenimiento de dicho poder, a diferencia del crecimiento
o desarrollo como consecuencia de contar con un producto superior, tener
buen juicio comercial o en razón de una circunstancia histórica. El poder
de mercado consiste en la capacidad para controlar precios o excluir a la
competencia, y el porcentaje del mercado es el factor más importante
para medir el poder de mercado; por lo general, si el porcentaje supera
el 70%, se considera que es suficiente para determinar que hay poder de
mercado. Por el contrario, un porcentaje menor del 40% de las acciones
es generalmente considerado un valor insuficiente. Para el segundo
elemento, las cortes exigen que se demuestre una conducta
anticompetitiva o predatoria -- esfuerzos para excluir rivales sobre una
base que no sea la eficiencia. Como ejemplos de tales conductas cabe
mencionar la asignación de precios inferiores a los costos, introducción de
demandas improcedentes contra la competencia o la negación de acceso
a un bien o servicio esencial.
El delito de intento de monopolización tiene tres elementos:
intención específica de controlar los precios o destruir a la competencia,
conducta predatoria o anticompetitiva dirigida hacia un objetivo ilegal y
una "peligrosa probabilidad de éxito" en el logro de un monopolio en el
mercado correspondiente.
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COMPETENCIA Y LEGISLACION.
EL MONOPOLIO.
Este implica la existencia de un solo oferente, o un grupo de ellos
actuando como uno solo, de bienes o servicios en una economía,
careciendo el mercado de una competencia de los diversos agentes
participantes de aquel. Lo trascendental de este tipo de imperfección es
que influye de manera significativa en el mercado, específicamente en la
determinación del precio del producto.
Otra forma de monopolio es el Cartel, es decir, organización creada
por algunos productores para la venta en común de su producto lo cual
atenta gravemente en el mercado cuando este grupo tiene un volumen
de participación preponderante en él. Esto trae aparejado el hecho de que
los consumidores tendrán que optar por un solo bien o servicio ofertado
en el mercado aceptando de igual manera el precio que sea establecido
para tal o cual bien o servicio, ya que no habrá competencia por parte de
otro productor con el fin de estabilizar los precios.
Las fuentes del monopolio son tres siendo la primera de ellas aquella
constituida por las consideraciones de carácter técnico que posibilitan
la existencia de un monopolio, haciendo más eficaz (en cierta medida) o
más rentable tener un solo oferente que varios. Se señala que es
conveniente este tipo de imperfección cuando los costos disminuyen con
la producción a escala dándose lo que se denomina “Monopolio Natural”,
tal es el caso de los servicios sanitarios.
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OTRAS CONDUCTAS.
Este punto era tratado por los arts. 4 y 5 del D.L. Nº 211
señalándose en su inciso 1° que “No se podrá otorgar a ningún particular
la concesión de ningún monopolio para el ejercicio de actividades
económicas tales como extractivas, industriales, comerciales o de
servicios.
Sólo por ley podrá reservarse a instituciones fiscales, semifiscales,
públicas, de administración autónoma o municipal el monopolio de
determinadas actividades como las señaladas en el inciso anterior.
No obstante y siempre que el interés nacional lo exija, se podrá
autorizar por decreto supremo fundado y previo informe favorable de la
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Concepto.
El art. 5 define a dicho tribunal como un órgano jurisdiccional
especial e independiente, sujeto a la superintendencia directiva,
correccional y económica de la Corte Suprema, cuya función será
prevenir, corregir y sancionar los atentados a la libre
competencia.
Integración.
El art. 6 da a conocer la conformación de este tribunal señalando a
este respecto lo siguiente:
Organización y Funcionamiento.
Este tema se aborda entre los arts. 5 y 17 del D.L., es así que,
atendido el tratamiento referente a la conceptualización (art. 5) e
integración (art. 6), se hace necesario tener en cuenta las
incompatibilidades del cargo de integrante de dicho Tribunal,
manifestadas en el inc. 7 del art. 6, y que básicamente son las siguientes:
a) Funcionario público;
b) Administrador, gerente, trabajador dependiente de sociedades
anónimas abiertas o sometidas a las reglas de estas sociedades, como
asimismo, de sus matrices, filiales, coligantes o coligadas, y
c) Asesor o prestador de servicios profesionales en materias que digan
relación con la libre competencia a personas naturales o jurídicas
sometidas a la jurisdicción del Tribunal, considerándose también que
asesora o presta servicios profesionales si percibe cualquier clase de
remuneración, honorario o regalía de personas naturales o jurídicas que
asesoran o prestan servicios profesionales en dichas materias.
Los ministros suplentes sólo estarán afectos a la incompatibilidad
señalada en la letra c) precedente.
Las personas que al momento de su nombramiento, o durante el
ejercicio del cargo, ostenten cualquiera de las condiciones señaladas en
el inciso séptimo de este artículo, deberán renunciar a ellas.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, el desempeño
como integrante del Tribunal será compatible con los cargos docentes.
Por otro lado, el art. 7 dice relación con el deber de prestar
juramento, antes de asumir sus funciones, de los integrantes del Tribunal.
Respecto de la duración en el cargo, el inc. 2° del art. 7 establece
que estos se desempeñarán en el ejercicio de su cargo por un período de
6 años, sean estos titulares o suplentes, pudiendo ser designados por un
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Art. 9 bis:
Los integrantes titulares y suplentes del Tribunal de
Defensa de la Libre Competencia deberán
efectuar una declaración jurada de patrimonio, en los mismos
términos de los artículos 60 B, 60 C y 60 D de la ley Nº
18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado.
La declaración de patrimonio deberá efectuarse ante el
Secretario del Tribunal, quien la mantendrá para su consulta
pública.
La no presentación oportuna de la declaración de patrimonio
será sancionada con multa de diez a treinta unidades
tributarias mensuales. Transcurridos sesenta días desde que
la declaración sea exigible, se presumirá incumplimiento del
infractor.
El incumplimiento de la obligación de actualizar la
declaración de patrimonio se sancionará con multa de cinco a
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Implicancias y Recusaciones.
Este tema esta tratado en el art. 11, señalándose que se les
aplicarán a los miembros del tribunal las causales contempladas en los
arts. 195 y 196 del C.O.T.
El mismo art. señala la integración del tribunal en el caso de
reemplazo de un integrante afectado por alguna causal de implicancia o
recusación, así como también la imposición de una multa a beneficio fiscal
contra el incidentista si la petición sometida a resolución del tribunal es
desestimada por unanimidad por este.
Cese de Funciones.
El art. 12 trata del cese en las funciones de los integrantes del
tribunal en los siguientes casos:
Medios de prueba.
A este respecto el art. 22 señala que serán admisibles los medios
de prueba que establece el art. 341 del C.P.C. y todo indicio o antecedente
que, según el Tribunal, sea apto para establecer los hechos pertinentes,
es más, el tribunal puede decretar en cualquier estado de la causa y aun
después de su vista, cuando resulte indispensable para aclarar aquellos
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Fallo.
El art. 23 señala que, vencido el término probatorio, el Tribunal así
lo declarará y ordenará traer los autos en relación, fijando día y hora para
la vista. El Tribunal deberá oír alegatos de los abogados de las partes
cuando alguna de éstas lo solicite.
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Sanciones.
El art. 26 establece que en la sentencia definitiva el tribunal podrá
decretar alguna de las siguientes medidas:
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Acción de Indemnización.
A este respecto el art. 30 señala que “La acción de indemnización
de perjuicios a que haya lugar, con motivo de la dictación por el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia de una sentencia definitiva
ejecutoriada, se interpondrá ante el tribunal civil competente de
conformidad a las reglas generales, y se tramitará de acuerdo al
procedimiento sumario, establecido en el Libro III del Título XI del Código
de Procedimiento Civil.
El tribunal civil competente, al resolver sobre la indemnización de
perjuicios, fundará su fallo en las conductas, hechos y calificación jurídica
de los mismos, establecidos en la sentencia del Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia, dictada con motivo de la aplicación de la presente
ley”.
Atribuciones y Deberes.
Según el tenor literal del art. 34, el Fiscal Nacional podrá designar
Fiscales Adjuntos para actuar en cualquier ámbito territorial cuando la
especialidad y complejidad o urgencia de una investigación así lo requiera,
tales fiscales tendrán las atribuciones que el fiscal nacional les delegue.
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Obligación de Investigar.
En lo que dice relación a la obligación de recibir las denuncias
efectuadas por particulares, el art. 41 se hace cargo de esta materia en
los siguientes términos:
DE LA PROTECCION AL CONSUMIDOR.
Aspectos Generales.
La presente ley, esto es, la Nº 19.496, vio su nacimiento en nuestro
país el 07 de marzo del año 1997 en el Ministerio de Economía, Fomento
y Reconstrucción cuyo presupuesto básico es la Protección de los
Derechos de los Consumidores, de lo cual se advierte una trascendental
importancia en cuanto a la fijación de los derechos y deberes de aquellos,
así como también de las obligaciones y responsabilidades por parte de los
proveedores y, consecuencialmente hacer más eficaz la aplicación de las
normas de este cuerpo normativo.
En este sentido, es preciso tomar en consideración el hecho de que
esta normativa fija de inmediato el objeto de la presente ley al establecer
en su artículo 1 que este será el de normar o regular las relaciones o
vínculos que existan entre proveedores y consumidores, estableciendo de
esta forma las eventuales infracciones en perjuicio de los consumidores
señalando el procedimiento a seguir en este sentido, por lo que, al mismo
tiempo se ocupa de entregar una serie de conceptos que, a lo largo de la
presente ley, deberán considerarse para poder llegar a determinar los
efectos de cada una de las disposiciones en las cuales aquellos serán
utilizados.
Señalado lo anterior, los conceptos que fija la ley son los siguientes:
2.- Proveedores.
Según la ley, son estos: las personas naturales o jurídicas, de
carácter público o privado, que habitualmente desarrollen actividades de
producción, fabricación, importación, construcción, distribución o
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4.- Publicidad:
Esta es entendida como “la comunicación que el proveedor dirige al
público por cualquier medio idóneo al efecto, para informarlo y motivarlo
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5.- Anunciante.
De acuerdo a la ley, se entenderá por aquel: ”al proveedor de
bienes, prestador de servicios o entidad que, por medio de la publicidad,
se propone ilustrar al público acerca de la naturaleza, características,
propiedades o atributos de los bienes o servicios cuya producción,
intermediación o prestación constituye el objeto de su actividad, o
motivarlo a su adquisición”.
Se puede considerar como tal tanto al proveedor o a la entidad que
a través de la publicidad tiene por objetivo ilustrar al público en general
respecto de todas aquellas características que hacen particular a un bien
especifico y cuya producción, intermediación o prestación implica el
objeto de su actividad o bien, motivar al público para adquirir tales bienes
o servicios.
7.- Promociones.
“Las prácticas comerciales, cualquiera sea la forma que se utilice en
su difusión, consistentes en el ofrecimiento al público en general de bienes
y servicios en condiciones más favorables que las habituales, con
excepción de aquellas que consistan en una simple rebaja de precio”.
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8.- Oferta.
“Práctica comercial consistente en el ofrecimiento al público de
bienes o servicios a precios rebajados en forma transitoria, en relación
con los habituales del respectivo establecimiento.
ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES
Concepto y Objetivo.
Artículo 5º.- Se entenderá por Asociación de Consumidores la
organización constituida por personas naturales o jurídicas,
independientes de todo interés económico, comercial o político, cuyo
objetivo sea proteger, informar y educar a los consumidores y asumir la
representación y defensa de los derechos de sus afiliados y de los
consumidores que así lo soliciten, todo ello con independencia de
cualquier otro interés.
Disolución.
Artículo 7º.- Además de las causales de disolución indicadas en el
artículo 18 del decreto ley Nº 2.757, de 1979, las organizaciones de
consumidores pueden ser disueltas por sentencia judicial o por
disposición de la ley, a pesar de la voluntad de sus miembros.
En caso de que el juez, dentro del plazo de tres años, declare
temerarias dos o más demandas colectivas interpuestas por una misma
Asociación de Consumidores, podrá, a petición de parte, en casos graves
y calificados, decretar la disolución de la asociación, por sentencia
fundada.
Los directores de las Asociaciones de Consumidores disueltas por
sentencia judicial quedarán inhabilitados para formar parte, en calidad de
tales, de otras asociaciones de consumidores, durante el período de dos
años.
Prohibiciones.
Artículo 9º.- Las organizaciones de que trata este párrafo en ningún caso
podrán:
a) Desarrollar actividades lucrativas, con excepción de aquellas
necesarias para el financiamiento o recuperación de costos en el
desarrollo y cumplimiento de actividades que les son propias;
b) Incluir como asociados a personas jurídicas que se dediquen a
actividades empresariales;
c) Percibir ayudas o subvenciones de empresas o agrupaciones de
empresas que suministren bienes o servicios a los consumidores;
d) Realizar publicidad o difundir comunicaciones no meramente
informativas sobre bienes o servicios, ni
e) Dedicarse a actividades distintas de las señaladas en el artículo
anterior.
La infracción grave y reiterada de las normas contenidas en el
presente artículo será sancionada con la cancelación de la personalidad
jurídica de la organización, por sentencia judicial, a petición de cualquier
persona, sin perjuicio de las responsabilidades penales o civiles en que
incurran quienes las cometan.
Negación.
Esta situación importante es la contenida en el art. 13 al señalarse
que “Los proveedores no podrán negar injustificadamente la venta de
bienes o la prestación de servicios comprendidos en sus respectivos giros
en las condiciones ofrecidas”.
INFORMACION Y PUBLICIDAD.
INFORMACION.
Dentro de esta materia es necesario tener presente la información
sobre precios, deber de rotulación, difusión de resultados de concursos y
sorteos, uso de productos potencialmente peligrosos, información por
parte del fabricante y la información básica comercial.
Deber de Rotulación.
Por Rotulación se entiende al conjunto de inscripciones, leyendas o
ilustraciones contenidas en el rótulo que informan acerca de las
características de un producto alimenticio. Por Rótulo se entiende el
membrete, etiqueta, marca, imagen u otras materias descriptiva o
gráfica, que se haya inscrito, impreso, estorcido, marcado en relieve o en
hueco grabado o adherido al envase de un alimento.
En la ley el art. 29 se encarga de esto señalando:
PUBLICIDAD.
Publicidad y roles en ella.
Es la propia ley la que define que debe entenderse por publicidad,
lo cual se refleja en su art. 1 Nº 4. señalando “La comunicación que el
proveedor dirige al público por cualquier medio idóneo al efecto, para
informarlo y motivarlo a adquirir o contratar un bien o servicio,
entendiéndose incorporadas al contrato las condiciones objetivas
contenidas en la publicidad hasta el momento de celebrar el contrato. Son
condiciones objetivas las señaladas en el art. 28”.
Por otra parte, se define a otro participante protagónico en la
publicidad, cual es el Anunciante, señalándose que este es “el proveedor
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Publicidad Engañosa.
Esta es aquella que está dada por cualquiera información o forma
de presentación que pueda inducir a error al público sobre el producto o
servicio, sus cualidades, precio, y cualquiera otra característica.
Cabe señalar que no solo se comete publicidad engañosa por medio
de conductas, sino que también se puede constituir esta por omisión, es
decir, que se trate de una publicidad que no dice algo relevante que debió
expresar haciendo incurrir al consumidor en un engaño en la adquisición
de un bien o servicio.
En nuestra legislación tal materia se aborda en los arts. 28, 28 A y
28 B de la ley. La primera de estas normas mencionadas señala en su
encabezado: “comete infracción a las disposiciones de esta ley el que, a
sabiendas o debiendo saberlo y a través de cualquier tipo de mensaje
publicitario induce a error o engaño.
Comparecencia y Defensa.
De acuerdo al art. 50 C, la demanda, denuncia o querella no
precisan de patrocinio de abogado y las partes podrán comparecer
personalmente, sin perjuicio de ello se dan varias razones por las cuales
es aconsejable concurrir representado por abogado, ya que la
intervención de estos atienden al interés de las propias partes; su
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Audiencia de Conciliación.
Presentada la demanda, denuncia o querella, el tribunal deberá fijar
día y hora para la celebración de una audiencia de contestación y prueba
la cual se verificará con las partes que asistan, debiendo concurrir estas
con sus medios de prueba.
El juez si lo estima pertinente, podrá suspender la audiencia y fijar
nuevo día y hora para su continuación con el solo fin de recibir la prueba.
En el mismo comparendo, el juez debe, después de oír a las partes,
llamarlas a conciliación en todo aquello que mire a las acciones civiles
deducidas; no obstante ello, el juez puede hacer este llamado
nuevamente durante el curso del proceso.
De la conciliación total o parcial debe dejarse constancia en acta
que se levantará al efecto, la cual contendrá las especificaciones del
arreglo. Esta deberá ser suscrita por el juez, las partes y el secretario.
Esta tendrá el carácter de sentencia ejecutoriada.
La Prueba.
Son ineficaces las cláusulas que invierten el peso de la prueba en
perjuicio del consumidor.
El juez podrá decretar. En todos los asuntos de que conozca,
durante el transcurso del proceso, las diligencias probatorias que estime
pertinentes, ello sin perjuicio de la prueba ofrecida y rendida por las
partes.
En cuanto a la valoración de la prueba, esta será apreciada
conforme a las reglas de la sana crítica, ya que el juez deberá expresar
las razones jurídicas y las simplemente lógicas, científicas o técnicas en
cuya virtud les asigne valor o las desestime.
La Sentencia.
Esta debe dictarse dentro del plazo de 15 días contados desde la
fecha en que el juicio quede en estado de fallo.
Ejecución de la Sentencia.
Una vez ejecutoriada esta, tendrá mérito ejecutivo y su
cumplimiento se hará efectivo ante el mismo tribunal.
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Régimen de Recursos.
Procede el recurso de Reposición respecto de la sentencia que
impone una multa, debiendo interponerse en el plazo de 30 días contados
desde la notificación de la resolución condenatoria.
En cuanto al recurso de Apelación, serán apelables las sentencias
definitivas de los juzgados de policía local y aquellas resoluciones que
hagan imposible la continuación del juicio. El recurso deberá ser fundado
y se interpondrá en el término de 5 días (fatal e individual) contado desde
la notificación de la resolución que se impugna conociendo de él la Corte
de Apelaciones respectiva. Si el apelante no comparece dentro de quinto
día desde que se reciban los autos en la secretaria del tribunal, este
declarará desierto el recurso.
En los juicios que conozca un juzgado de policía local no cabe el
recurso de casación.