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A S E S O R Í A

TRIBUTARIA

INFORME PRINCIPAL

Llegó fin de año: ¿Cómo sustento el costo o gasto de


operaciones que no cuentan con comprobante de pago?
Mery BAHAMONDE QUINTEROS(*)

RESUMEN EJECUTIVO

L a Sunat ha anunciado programas de fiscalización masiva a las empresas de todos los sectores;
el presente informe tiene por objetivo exponer criterios de la Sunat y del Tribunal Fiscal sobre
la documentación adicional al comprobante de pago con la que deben contar las empresas, a efec-
tos de que en las revisiones de fiscalización no se perjudiquen con el desconocimiento del costo o
gasto y el crédito fiscal, por falta de fehaciencia de sus operaciones.

INTRODUCCIÓN que el comprobante de pago es un do- a) Aquella en la que si bien se emite un


cumento que acredita la transferencia comprobante de pago o nota de dé-
En lo relativo a los ingresos y los gastos, de bienes, la entrega en uso, o la pres- bito, la operación gravada que cons-
las normas del Impuesto a la Renta y el tación de servicios. ta en este es inexistente o simulada,
Impuesto General a las Ventas estable- Cabe destacar que al respecto el Tribunal permitiendo determinar que nunca
cen tres obligaciones para demostrar la Fiscal(1) en reiterada jurisprudencia ha se- se efectuó la transferencia de bienes,
fehaciencia de la operación: la decla- ñalado que la deducibilidad y fehaciencia prestación o utilización de servicios o
ración jurada, el registro del compro- de un gasto deben acreditarse mediante contrato de construcción.
bante de pago y la existencia de otros su devengamiento en el ejercicio gravable, b) Aquella en que el emisor que figura
documentos que acrediten la existencia con el comprobante de pago en el caso en el comprobante de pago o nota
o fehaciencia de la operación. de que exista la obligación de emitirlo y de débito no ha realizado verdade-
con documentación que demuestre con ramente la operación, habiéndose
En efecto, el inciso j) del artículo 44
indicios razonables la efectiva realización empleado su nombre y documentos
de la Ley del Impuesto a la Renta se-
de la operación tales como: contratos, in- para simular dicha operación. En
ñala que no serán deducibles para la
formes, reportes, e-mails, etc. caso de que el adquirente cancele
determinación de la renta imponible
la operación a través de los medios
de tercera categoría los gastos cuya do- En el presente informe se analizarán los
de pago que señale el Reglamento,
cumentación sustentatoria no cumpla criterios que deben considerarse a efec-
mantendrá el derecho al crédito fis-
con los requisitos y características mí- tos de acreditar la fehaciencia de las ope-
cal. Para lo cual, deberá cumplir con
nimos establecidos por el Reglamento raciones que sustentan costo o gasto.
lo dispuesto en el Reglamento.
de Comprobantes de Pago, ni los gas-
tos sustentados en comprobantes de I. ¿QUÉ ES UNA OPERACIÓN NO En consecuencia, las operaciones no fe-
pago emitidos por contribuyentes que, FEHACIENTE? hacientes son aquellas respecto de las
a la fecha de emisión del comprobante, cuales existen indicios o pruebas de que
tengan la condición de “no habidos” La fehaciencia del costo o gasto es un re- realmente no se realizó la operación
operación.
según la publicación realizada por la quisito que no está expresamente regula- En ese sentido, la RTF de Observancia
Administración Tributaria, salvo que al do en el artículo 37 de la Ley del Impuesto Obligatoria N° 01759-5-2003 ha esta-
31 de diciembre del ejercicio, el contri- a la Renta, pero sí en el artículo 44 de la blecido que una operación es inexisten-
buyente haya cumplido con levantar tal Ley del Impuesto General a las Ventas. te si se dan algunas de las siguientes
condición de infracción. condiciones:
El artículo 44 de la citada ley indica que
Por su parte, el artículo 1 del Reglamen- se considera como operación no real las a) Una de las partes no existe o no par-
to de Comprobantes de Pago indica siguientes situaciones: ticipó en la operación.

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b) Ambas partes no participaron en la del crédito fiscal, costo y/o gasto, es


los medios probatorios pertinentes y sucedá-
operación. preciso que se investigue todas las cir- neos, siempre que sean permitidos por el ordena-
c) El objeto materia de venta es inexis- cunstancias del caso, actuando para tal miento tributario, valorándose en forma conjunta
tente o distinto. efecto los medios probatorios pertinen- y con apreciación razonada, de conformidad con
tes y sucedáneos siempre que sean per- el artículo 125 del Código Tributario, los artícu-
d) Una de las partes no participó en los 162 y 163 de la Ley del Procedimiento Ad-
mitidos por el ordenamiento tributario,
la opción y el objeto de venta es ministrativo General, Ley Nº 27444 y el artículo
valorándolos en forma conjunta y con 197 del Código Procesal Civil.
inexistente. apreciación razonada, de conformidad
e) Una de las partes no existe y el obje- con el artículo 125 del Código Tributa- RTF Nº 3708-1-2004
to de venta es inexistente. rio, los artículos 162 y 163 de la Ley del
Los contribuyentes deben mantener al menos
Procedimiento Administrativo General y un nivel mínimo indispensable de elementos de
f) Ambas partes no participaron en la
el artículo 197 del Código Procesal Civil. prueba que acrediten que los comprobantes que
operación y el objeto de venta es sustentan su derecho correspondan a operacio-
inexistente. En ese sentido, la fehaciencia de las nes reales.
operaciones se puede acreditar con la
1. Modalidades de operaciones no documentación que demuestre haber RTF Nº 0193-4-2004
fehacientes recibido los bienes, tratándose de ope-
Para tener derecho al crédito fiscal o a la deduc-
raciones de compra de bienes o, en su
PICÓN GONZÁLEZ(2) señala que existen ción de gastos en forma fehaciente y razonable,
caso, con indicios razonables de la efec- no basta con acreditar que se cuenta con los
tres modalidades de operaciones no
tiva prestación del servicio. comprobantes de pago que cumplen los re-
fehacientes:
quisitos sustanciales y formales establecidos
Por lo antes señalado, la carga de la
• Clonación de comprobantes de en la Ley del Impuesto General a las Ventas
prueba de la fehaciencia de las opera- y respalden las operaciones realizadas, ni
pago. Este supuesto se presenta
ciones recae tanto en la Sunat y en el demostrar su registro contable, sino que fun-
cuando la empresa contabiliza com- damentalmente es necesario acreditar que di-
contribuyente. A continuación, presen-
pras sustentadas en comprobantes chos comprobantes en efecto correspondan a
tamos jurisprudencia relevante:
de pago en los cuales la empresa operaciones reales o existentes, es decir, que
que figura como emisor no ha rea- RTF N° 11824-3-2009
se hayan producido en la realidad.
lizado la operación. Cabe señalar
RTF N° 04773-4-2006
que existen bandas delincuenciales Se señala que paralelamente a la fiscalización
que clonan facturas y se dedican a a la recurrente, la Administración llevó a cabo Se resuelve revocar la apelada en relación con
investigaciones adicionales, tales como tomas reparos por operaciones no reales de determi-
la venta de facturas. de manifestaciones, verificaciones, solicitudes nadas facturas siendo que de la documentación
• Comprobantes de pago verdade- de información a entidades o instituciones y proporcionada por la recurrente se evidencia el
cruces de información con los presuntos pro-
ros pero operaciones no reales. En pago de la operación mediante el cheque y es-
veedores, siendo que estos no cumplieron con tado de cuenta bancario, así como el envío del
este caso el comprobante de pago presentar algún documento que demostrara la bien mediante la guía de remisión y/o kárdex de
ha sido emitido por el contribuyen- veracidad de las operaciones realizadas con la salida del bien del proveedor y de ingreso del
te que figura como emisor pero no recurrente; y por consiguiente, correspondía bien del almacén de la recurrente.
sustenta una operación real. que la recurrente acreditase en forma feha-
ciente la realidad de las operaciones observa- RTF N° 11745-2-2007
• Comprobantes de pago verdaderos, das, no siendo suficiente que contase con los
operaciones reales no realizadas por el comprobantes de pago respectivos. Se conclu- Se confirma la resolución apelada por cuanto la
ye del análisis del conjunto de las pruebas que la recurrente no cumplió con presentar un mínimo
emisor. Este es el caso del comproban-
recurrente no presentó un mínimo de elementos de elementos de prueba respecto de las opera-
te de pago emitido de favor, es decir de prueba que de manera razonable y suficiente ciones supuestamente realizadas, que de manera
el emisor emite un comprobante por permitan acreditar la identidad entre la persona razonable y suficiente hubieran permitido acredi-
una operación inexistente. que efectuó la venta y la que emitió el compro- tar que constituían operaciones reales, asimis-
bante de pago reparado, y por lo tanto, la realidad mo, respecto de otras operaciones supuesta-
Por lo antes expuesto, es importante de las operaciones, por lo que procede mantener mente realizadas se limitó a presentar copia
que las empresas aseguren la veraci- el reparo por operaciones no reales. del contrato de servicios y de algunos recibos
dad de las operaciones descritas en los de pagos, de cuya revisión no se tiene certeza
RTF N° 1454-3-2010 que efectivamente correspondan a los servi-
comprobantes de pago, estableciendo
un mecanismo de control que iden- cios descritos en las facturas reparadas ni a la
Se señala que paralelamente a la fiscalización a la oportunidad en que estos habrían sido presta-
tifique al emisor y que cuenten con recurrente, la Administración llevó a cabo cruces dos pues la información contenida en ellos es
información adicional que acredite la de información con sus proveedores, siendo que genérica, no habiendo acompañado documen-
existencia de la operación. estos no cumplieron con presentar algún docu- tación adicional que en conjunto hubiera per-
mento que demostrara la veracidad de las ope- mitido otorgar convicción sobre la realidad de
En seguida, analizaremos cómo acredi- raciones realizadas; y por consiguiente, corres- las operaciones; adicionalmente, respecto de
tar la fehaciencia de las operaciones. pondía que ella acreditase en forma fehaciente la todas las operaciones reparadas la recurrente
realidad de las operaciones, no siendo suficiente alegó que fueron canceladas en efectivo, lo que
que contase con los comprobantes de pago. Se
II. ¿CÓMO SE PRUEBA LA FEHA- concluye del análisis del conjunto de las prue-
no resulta razonable dado el volumen e impor-
te de estas, no habiendo además presentado
CIENCIA DE LAS OPERACIONES? bas que la recurrente no presentó un mínimo de documentación que demostrara la salida de
elementos de prueba que de manera razonable dinero de caja por tales conceptos; por lo que
y suficiente permitan acreditar la fehaciencia no se ha acreditado la realidad de las operaciones
Como indicamos anteriormente, la Ley de las operaciones. observadas en la fiscalización ni en el cruce de
del Impuesto a la Renta no ha recogido
información a los supuestos proveedores.
disposición alguna sobre la fehaciencia RTF Nº 03758-1-2006
de la operación, por lo que es necesario
Si bien la Administración puede observar la fe- Como vemos, en ausencia de normati-
remitirnos a la jurisprudencia. haciencia de las operaciones, debe contar con va, el Tribunal Fiscal ha recurrido a las
El Tribunal Fiscal ha señalado que para las pruebas suficientes que así lo demuestren, normas procesales del Derecho Admi-
para lo cual deberá investigar todas las cir-
demostrar que la operación es real y, cunstancias del caso, actuando para tal efecto nistrativo y al Derecho Procesal Civil,
por lo tanto, se pueda aceptar el uso para determinar la fehaciencia de las

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INFORME PRINCIPAL 7

operaciones a través del análisis de operación, como se puede apreciar en


INFORME N° 134-2009-SUNAT/2B0000
pruebas y de indicios razonables, tales las siguientes Resoluciones del Tribunal
como la capacidad operativa del pro- El valor de las mejoras debe calcularse de acuer- Fiscal y Carta emitida por la Sunat.
veedor para acreditar la existencia de la do a las reglas establecidas en el TUO y el Regla-
operación. mento de la LIR para la determinación del costo RTF N° 05514-2-2009
computable de los bienes construidos
construidos, es decir,
Ahora bien, situándonos en la deter- considerando los materiales directos utilizados, la La sola presentación de los contratos de lo-
mano de obra directa y los costos indirectos de cación de servicios no constituye elemento
minación del Impuesto a la Renta, a construcción, debidamente reajustados. suficiente para acreditar la fehaciencia de la
efectos del Cierre Contable Tributario, operación, sino que debe contarse con docu-
corresponde analizar la acreditación de Dichos egresos que deberán ser sustentados mentación adicional a fin de acreditar la reali-
con los comprobantes de pago respectivos, te- zación de la operación.
la fehaciencia del costo o gasto para de- niendo en cuenta que los inmuebles materia de
terminar el Impuesto a la Renta, pues enajenación no fueron adquiridos para su venta. La recurrente no exhibió documentación sus-
queda claro que el gasto debe susten- En caso de no contarse con tales comprobantes, tentatoria de la prestación efectiva del servi-
tarse en comprobantes de pago y en el valor de las mejoras deberá sustentarse con cio como serían los informes de los avances y
documentación adicional que acredite cualquier otra documentación que tenga carácter resultados de las tareas realizadas; reportes
fehaciente.
fehaciente de la entrega de información o documentación
la fehaciencia; sin embargo, el costo brindada por las personas contratadas bajo
computable podrá sustentarse solo con contrato de locación de servicios; no se contaba
la documentación adicional que cumpla 2. Fehaciencia del gasto para deter- con un control de los días trabajados del personal
con los criterios jurisprudenciales antes minar el Impuesto a la Renta bajo el régimen de cuarta quinta. Siendo ello así,
expuestos. no se evidenció indicio razonable de la efectiva
El inciso j) del artículo 44 de la Ley del prestación del servicio.
1. Fehaciencia del costo para deter- Impuesto a la Renta señala que no se-
RTF N° 06011-3-2010
rán deducibles para la determinación
minar el Impuesto a la Renta
de la renta imponible de tercera catego- Se detecta la existencia de compras no fehacien-
El artículo 20 de la Ley del Impuesto a ría los gastos cuya documentación sus- tes por cuanto no existe documentación ni otra
la Renta no exige que el costo de ad- tentatoria no cumpla con los requisitos clase de pruebas que acrediten que los provee-
quisición, costo de producción o de y características mínimos establecidos dores prestaron los servicios materia de obser-
valor de ingreso al patrimonio, deban vación, (no se demostró controles en cuanto
por el Reglamento de Comprobantes de al ingreso, volumen de adquisición, traslados,
estar sustentados en comprobantes de Pago, ni los gastos sustentados en com- consumos, compra de insumos, etc.), por lo que
pago emitidos de conformidad con el probantes de pago emitidos por contri- no se probó que los comprobantes de pago co-
Reglamento de Comprobantes de Pago, buyentes que, a la fecha de emisión del rresponden a la adquisición de bienes o servicios
por lo que, la Sunat no puede reparar el comprobante, tengan la condición de que se hayan producido en la realidad.
costo de ventas por dicho motivo. “no habidos” según la publicación rea- CARTA N° 105-2005-SUNAT/2B0000
Al respecto, el Tribunal Fiscal y la Sunat lizada por la Administración Tributaria,
han emitido los siguientes pronuncia- salvo que al 31 de diciembre del ejerci- Si bien los comprobantes de pago constituyen
cio, el contribuyente haya cumplido con documentos que permiten sustentar gasto, en
mientos: supuestos en los que no existe la obligación de
levantar tal condición de infracción. emitirlos, también será necesario acreditar la
RTF N° 0586-2-2011 realización del gasto con cualquier medio pro-
Como ya lo hemos expuesto anterior- batorio fehaciente; debiéndose tener en cuenta
Los contribuyentes del Impuesto a la Renta pue- mente, en el caso de los gastos dedu- que la Administración Tributaria, en uso de las fa-
den acreditar el costo de adquisición, costo de cibles para determinar el Impuesto a la cultades de fiscalización otorgadas por el Código
producción o de valor de ingreso al patrimonio,
con cualquier otra documentación fehaciente, en
Renta tanto la Sunat y el Tribunal Fiscal Tributario, podrá exigir al contribuyente la pre-
han señalado que estos deben susten- sentación de documentación complementaria e
la medida que dicha documentación permitiese incluso efectuar las verificaciones correspon-
conocer su existencia e importes y no necesa- tarse con los comprobantes de pagos dientes a efectos de determinar la fehaciencia
riamente con comprobantes de pago emitidos y adicionalmente con la documenta- de la operación por la cual se hubiera deducido
acorde a las normas tributarias sobre la materia. ción que acredite la existencia de la el gasto y el importe de esta.

CUADRO N° 1 III. CRITERIOS ADICIONALES QUE


ACREDITAN LA FEHACIENCIA DE
Vendedor LAS OPERACIONES
• Debe contar con capacidad ope-
rativa para brindar el servicio. 1. Comprobante de pago emitido por
• Debe brindar documentación que
sujeto habido
acredite la prestación del servicio El inciso j) del artículo 44 de la Ley del
o venta del bien. Impuesto a la Renta señala que no se-
SUNAT rán deducibles para la determinación
• Debe realizar cruces de informa- de la renta imponible los gastos susten-
ción. Comprador
tados en comprobantes de pago emiti-
dos por contribuyentes que, a la fecha
• Debe acreditar que utilizó y pagó de emisión del comprobante, tengan
el bien o el servicio. la condición de “no habidos” según la
• Debe contar con el comprobante publicación realizada por la Administra-
de pago y con documentación ción Tributaria, salvo que al 31 de di-
adicional que acrediten la existen- ciembre del ejercicio, el contribuyente
cia del servicio o del bien. haya cumplido con levantar tal condi-
ción de infracción.

CONTADORES & EMPRESAS / N° 171


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8 ASESORÍA TRIBUTARIA

Además de contar con do- Ahora bien, a propósito de la utiliza-


cumentación adicional que ción de los medios de pago como un
acredite la fehaciencia de la indicio que acredita la fehaciencia de


El Tribunal Fiscal ha señalado que la con- operación. la operación, es necesario analizar si es
dición de no habido del emisor del compro- que es posible invocar el reconocimien-
2. Pago de la operación a to del costo o gasto, si es que se pagó
bante de pago no es un criterio suficiente por través de medios de pago con medio de pago un comprobante de
sí mismo para desconocer la realidad de la pago calificado como no fidedigno de
En las fiscalizaciones, la
operación, pues la Sunat debe acreditar que acuerdo a la Ley del IGV.
Sunat toma como indicio de
el emisor tuvo la condición de no habido en fehaciencia de la operación El artículo 19 de la Ley del Impuesto
la acreditación del pago de General a las Ventas señala que en el
el momento de la emisión del comprobante esta a través de medios de


caso de los comprobantes de pago no
de pago. pago, entiéndase cheque no fidedignos o que no cumplan con los
negociable, depósito en cuen- requisitos legales y/o reglamentarios
ta, orden de pago, criterio que permite convalidar el crédito fiscal del
No obstante, la disposición antes indi- ha sido validado por el Tribu- IGV en tanto cumplan los siguientes
cada, el Tribunal Fiscal ha señalado que nal Fiscal, pero el cual solo es un indicio requisitos: contengan la información
la condición de no habido del emisor más. mínima regulada en el artículo 1 de la
del comprobante de pago no es un
Cabe señalar que la no utilización de Ley N° 29215, se cancele con uno de
criterio suficiente por sí mismo para
medios de pago por montos inferiores los medios de pago establecidos en el
desconocer la realidad de la operación,
a los requeridos por el artículo 3 de la Reglamento de la Ley del IGV, se cum-
pues la Sunat debe acreditar que el emi-
Ley N° 28194, no ha sido materia de plan con los requisitos de la referida ley.
sor tuvo la condición de no habido en
reparo por dicha causal, sino que se Al respecto, la Sunat ha emitido el
el momento de la emisión del compro-
ha evaluado un conjunto de indicios siguiente informe:
bante de pago.
que acreditaron la no fehaciencia de la
RTF N° 03243-5-2005 operación. INFORME N° 146-2009-SUNAT/2B0000
Lo antes señalado se puede corroborar Lo establecido en el texto vigente del artículo 19
La condición de no habido no es un hecho que
por sí solo evidencie que la operación realizada en los siguientes criterios: del TUO de la Ley del IGV y en la Ley N° 29125
no sea real, pues no se evidencia que la condi- solo resulta de aplicación para validar el crédito
ción de no habido se produjo durante la realiza- RTF N° 26463-2-2009 fiscal sustentado en comprobantes de pago que
ción de las operaciones observadas. no cumplen con los requisitos legales y regla-
Las adquisiciones deben estar sustentadas en mentarios, mas no para validar costo o gasto
RTF N° 00891-1-2000 documentación adicional que acredite que estu- a efectos del Impuesto a la Renta en el mismo
vieron destinadas a la generación de sus rentas supuesto, toda vez que no existe norma alguna
No es posible cuestionar la fehaciencia de una gravadas o al mantenimiento de su fuente pro- que haga extensivas las disposiciones analizadas
factura de compra a contribuyente no habido, ductora, así como se debe de presentar elemen- a este último tributo.
pues la circunstancia de que al realizar la veri- tos de prueba que sustenten la existencia de las
ficación y cruce de información posterior no se adquisiciones, tales como: guías de remisión, En línea con la jurisprudencia antes
haya podido ubicar al vendedor, no es imputable registros de ingreso al almacén u otros documen- citada, consideramos que el pago me-
al comprador, no pudiendo por tanto desconocer- tos, medios de pago.
se su crédito fiscal. diante medio de pago no es prueba su-
RTF N° 04355-3-2008 ficiente que acredite la fehaciencia de
RTF N° 12871-2-2010 la operación, sino que deberá conside-
No se acreditado que los proveedores de bienes rarse dicha circunstancia como un indi-
La recurrente no cumplió con aportar elementos o servicios hubieran realizado efectivamente
de prueba que de manera razonable y suficiente operaciones con la recurrente, siendo que por
cio más que acredite la fehaciencia de
permitieran acreditar o respaldar la realidad de el contrario se advierten circunstancias que res- la operación, por lo que consideramos
las operaciones reparadas, no bastando para ello tan fehaciencia a las operaciones económicas parcialmente acertada la posición de la
la sola exhibición de los comprobantes de pago, contenidas en las facturas emitidas por dicho Sunat en el informe antes citado.
ni su anotación en el Registro de Compras, pues proveedor, toda vez que la recurrente no probó
se verificó de autos que la recurrente utilizó el haber empleado medios de pago por dichas ope-
crédito fiscal y el gasto correspondientes a com- raciones. IV. CONSECUENCIAS DE LA CALIFI-
probantes de pago emitidos por un contribuyente CACIÓN DE UNA OPERACIÓN
que a la fecha de emisión tenía la condición de RTF N° 06426-4-2007 COMO NO FEHACIENTE
no habido. Al haberse mantenido los reparos por
operaciones no reales y por gastos sustentados en Que con relación a lo alegado por la recurrente
comprobantes de pago emitidos por un proveedor en cuanto a que la Administración le exige docu- La calificación de una operación como no
que a la fecha de su emisión tenía la condición de mentación que no se encuentra obligada a llevar, fehaciente tiene consecuencias nefastas
no habido, dichos importes califican como dispo- así como la utilización de medios de pago por para las empresas, pues implica:
sición indirecta de renta de tercera categoría no operaciones que no corresponden a dicho siste-
susceptible de posterior control tributario, grava- ma, cabe destacar que si bien en el requerimien- • Desconocimiento del costo o gasto
dos con la tasa de 4.1% del Impuesto a la Renta. to de la Administración se señalan documentos para determinar el Impuesto a la
con los cuales acreditar la adquisición de bienes Renta, supuesto que hemos anali-
y servicios, estos eran meramente enunciati- zado en el presente informe.
Por los criterios jurisprudenciales antes vos pues conforme se señala en dicho requeri-
expuestos, consideramos que es nece- miento no resultaban excluyentes de otros que • Desconocimiento del Crédito Fiscal
sario que para sustentar costo o gasto a criterio de la recurrente hubiesen acreditado para determinar el Impuesto General
las empresas cuenten con la ficha RUC la realización de tales operaciones, lo que no ha a las Ventas, pues el artículo 18 de la
impresa del emisor del comprobante de cumplido, en el mismo sentido, la referencia a Ley del IGV señala que solo otorgan
vouchers o estados de cuenta que acrediten el
pago obtenida por Sunat Virtual, la cual pago de las operaciones reparadas resultan ser derecho a crédito fiscal aquellos con-
deberá ser impresa el día de la emisión referenciales.
referenciales ceptos que impliquen costo o gasto
del comprobante de pago. para el Impuesto a la Renta.

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INFORME PRINCIPAL 9

• El pago de dividendos presuntos, operación, el objeto ma-


pues el inciso g) del artículo 24-A teria de venta es inexis-
de la Ley del Impuesto a la Renta y tente o distinto.


el artículo 13-B de su reglamento, Las normas del Impuesto a la Renta y el
• Para demostrar que la
establecen que se entiende por di- operación es real y, por lo Impuesto General a las Ventas establecen
videndos toda suma o entrega en tanto, se pueda aceptar
especie que al practicarse la fiscali-
tres obligaciones para demostrar la feha-
el uso del crédito fiscal,
zación resulte renta gravable de ter- costo y/o gasto, es pre- ciencia de la operación: la declaración ju-
cera categoría en tanto signifique ciso que se investigue rada, el registro del comprobante de pago
una disposición indirecta de dicha todas las circunstancias
renta no susceptible de posterior y la existencia de otros documentos que
del caso, actuando para
control, y que, entre otros casos, tal efecto los medios acrediten la existencia o fehaciencia de la


ello se produce cuando existen gas- probatorios pertinentes operación.
tos sustentados por comprobantes y sucedáneos siempre
de pago que acreditan una situa- que sean permitidos por
ción inexistente. el ordenamiento tributa- del Código Tributario, por omisiones
rio, valorándolos en forma conjun- en la determinación del Impuesto a
• Determinación de las infracciones
ta y con apreciación razonada. la Renta y en el Impuesto General a
tipificadas en el artículo 178 nu-
meral 1 del Código Tributario, por • El artículo 20 de la Ley del Impuesto las Ventas y presunción de delito de
omisiones en la determinación del a la Renta no exige que el costo de defraudación tributaria.
Impuesto a la Renta y en el Impues- adquisición, costo de producción o
to General a las Ventas. de valor de ingreso al patrimonio,
deban estar sustentados en com-
• Presunción de delito de Defrauda- probantes de pago emitidos de
ción Tributaria, la reducción de la conformidad con el Reglamento de
base imponible del Impuesto a la Comprobantes de Pago.
Renta por el uso de gastos no reales
se encuentra tipificada en el artículo • Los gastos deducibles para deter-
1 de la Ley Penal Tributaria regulada minar el Impuesto a la Renta deben
por Decreto Legislativo N° 813, sin sustentarse con los comprobantes
embargo para que se procese por de pago y adicionalmente con la
este delito debe probarse la inten- documentación que acredite que la
cionalidad de la empresa de defrau- existencia de la operación.
dar al fisco. • La condición de no habido del emi-
sor del comprobante de pago no es
CONCLUSIONES un criterio suficiente por sí mismo
para desconocer la realidad de la
operación, pues la Sunat debe acre-
• Las normas del Impuesto a la Renta
ditar que el emisor tuvo la condición
y el Impuesto General a las Ventas
de no habido en el momento de la
establecen tres obligaciones para
emisión del comprobante de pago.
demostrar la fehaciencia de la ope-
ración: la declaración jurada, el re- • La no utilización de medios de
gistro del comprobante de pago y la pago por montos inferiores a los
existencia de otros documentos que requeridos por el artículo 3 de la
acrediten la existencia o fehaciencia Ley N° 28194, no ha sido materia
de la operación. de reparo por dicha causal, sino que
se ha evaluado un conjunto de indi-
• La fehaciencia del costo o gasto es cios que acreditaron la no fehacien-
un requisito que no está expresa- cia de la operación.
mente regulado en el artículo 37
• En sintonía con la jurisprudencia del
de la Ley del Impuesto a la Renta, Tribunal Fiscal, el procedimiento de
pero sí en los artículos 42 y 44 de convalidación del crédito fiscal del
la Ley del Impuesto General a las IGV podría ser indicio que susten- (*) Abogada titulada con grado de la Pontificia Universi-
Ventas. te costo o gasto para determinar el
dad Católica, especialista en Tributación, Máster en
Derecho Tributario y Política Fiscal de la Universidad

• Las operaciones no fehacientes son Impuesto a la Renta. de Lima. Estudios de Maestría en Derecho Empre-
sarial en la Universidad Peruana de Ciencias Aplica-
aquellas respecto de las cuales exis- • La calificación de una operación das- UPC. Amplia experiencia en temas de materia
tributaria. Ex asesora legal del Tribunal Fiscal y de la
ten indicios o pruebas de que real- como no fehaciente tiene por con- Intendencia Nacional de Servicios al Contribuyente
mente no se realizó la operación. secuencia: desconocimiento del de la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria - SUNAT.
En ese sentido, el Tribunal Fiscal costo o gasto para determinar el Im- (1) El Tribunal Fiscal mediante RTF N°s 09555-3-2008,
mediante RTF de Observancia Obli- puesto a la Renta, desconocimiento 010579-3-2009 y 09583-4-2009 señala que la sola
gatoria N° 01759-5-2003 señala del Crédito Fiscal para determinar emisión del comprobante de pago no acredita la fe-
haciencia de la operación, sino que adicionalmente,
que una operación no es fehaciente el Impuesto General a las Ventas, se requiere que el gasto se encuentre sustentado
cuando: una de las partes no exis- pago de dividendos presuntos, de- con otros documentos.

te o no participó en la operación, terminación de las infracciones tipi- (2) PICÓN GONZÁLEZ, Jorge. Quién se llevó mi gasto,
la Ley, la Sunat o lo perdí yo…. Ediciones Dogma,
ambas partes no participaron en la ficadas en el artículo 178 numeral 1 3a edición, Lima, 2011, pp. 50 y 51.

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