TEORÍA DE LA LEY deudor no cumple exacta y oxtuna% su O°, estará en la necesidad Las normas de orden público envuelven un predominante
orden público envuelven un predominante interés doble personalidad, una de d° público y otra de d° privado, pues su
CAPÍTULO I: EL D° Y EL D° CIVIL
I. DEFINICIÓN DE D°
1. D° objetivo y d° subjetivo.
D° objetivo: Conjunto de normas imperativas q para mantener la
convivencia pacífica y ordenada de los hombres en la sociedad,
regulan las relaciones de ellos determinadas x esas mismas normas.
1. Finalidad del d° objetivo: Mantener el orden y la paz social,
disciplinando las relaciones de los hombres q viven en sociedad. O
sea, el D° establece las reglas conforme a las cuales deben
desenvolverse las relaciones de los coasociados, no todas, sino las
q las mismas normas del D° determinan.
2. Las relaciones q el D° regula se llaman relaciones j°cas.
D° subjetivo: Es el poder de obrar reconocido x el D° objetivo a la
voluntad de la persona para la satisfacción de los propios intereses
j°ca% protegidos.
1. Todo D° subjetivo encierra un interés j°ca% protegido.
2. interés -> es el provecho o utilidad q para un sujeto tiene el gozar
de algo material o inmaterial. Tmbn se dice q interés es la utilidad o
provecho q para un sujeto tiene el disfrutar de una situación dada.
3. Al D° subjetivo corresponde siempre un deber o una O° de otra u
otras personas. Tal deber u O° puede tener x objeto una acción o
una abstención.
4. El D° objetivo y el subjetivo no son conceptos antitéticos, sino
aspectos diversos de una misma esencia, pues el D° subjetivo existe
gracias a q lo otorga o reconoce y protege el D° objetivo.
2. Caracteres particulares de las normas j°cas.
Los hombres q viven en sociedad no sólo están regidos, al realizar
sus A°s, x normas j°cas, sino tmbn x otras de muy diferente clase:
morales, religiosas, de uso social (prácticas de cortesía, de etiqta, de
respeto a la dignidad ajena), etc. Debemos determinar los rasgos
peculiares q distinguen a las normas j°cas de todas las demás. Estos
caracteres son:
1. Finalidad: El fin de las normas j°cas es mantener el orden y la paz
social. Este objetivo es el carácter más relevante del D° y bastaría
para definirlo, pues no hay ningún otro sistema normativo q persiga
como propio de su esfera dicha finalidad.
2. Imperatividad: Las normas j°cas son imperativas pq expresan una
orden, un mandato, y no un ruego, consejo o sugerencia. Se dirigen
a los miembros de la comunidad, q están O°dos a acatar el mandato
x la conveniencia de hacerlo o x temor a las sanciones q, x lo gnrl,
trae la violación o desobediencia de la orden.
- Si las normas j°cas no fueran O°torias y qdaran a merced de la sola
voluntad de los individuos, sobrevendría el caos y la anarquía.
- Hay normas q permiten ellas mismas dejar de lado su mandato (las
de orden privado); en esta hipótesis el mandato se reduce a los
casos en q los particulares no descarten la aplicación de la norma.
Es como si ésta dijera q si sus destinatarios no expresan algo distinto
de lo establecido x ella, impera y obliga su mandato.
3. Heteronomía: Las normas j°cas, en relación a los hombres a los
cuales se dirigen son heterónomas pq se siguen o adoptan no x
propia voluntad, como las morales o religiosas, sino x imposición de
una voluntad ajena exterior, la del creador de la norma.
Así, las normas j°cas son heterónomas en contraposición a las
religiosas y morales, q son autónomas, pq los individuos las siguen
o adoptan no x imposición de otro, sino x la propia voluntad.
4. Alteridad o bilateridad: La norma j°ca no es una regla de
conducta para el individuo aislada% considerado, no rige el
comxta% de la persona en sí mismo, sino en relación con el de los
otros. Este carácter se conoce como bilateralidad, intersubjetividad,
socialidad o alteridad, palabra esta última derivada del latín alter (el
otro, el no yo), y efectiva% no se dan para el hombre en soledad
sino para sus relaciones con otros hombres, entre los cuales
establecen d°s y deberes, al revés de las normas morales y las de
uso social q sólo crean deberes.
5. Abstracción: Las normas j°cas, no prevén ellas casos concretos,
sino situaciones-tipo. No dicen las normas de d°, x ej q la deuda q
tiene Primus con Secundus debe ser pagada, pq de lo contrario
estará O°do a indemnizarle los perjuicios resultantes, sino q si un
de indemnizar los daños q de ello se sigan al acreedor.
La situación-tipo, q es la hipótesis abstracta, se aplica cuando se
produce un hecho concreto q corresponda al modelo o esqma suyo,
desencadenándose los efectos q la norma prevé. En el ej, realizada
la hipótesis del no pago de la deuda x una persona determinada, se
aplica la tesis, o sea, el deber de indemnizar los perjuicios nacidos
del no cumpli% exacto u oxtuno de la O°.
6. Generalidad: Las normas j°cas se dirigen a todos los coasociados
q, durante el tiempo de su vigencia, encajen en las hipótesis x ellas
previstas. En tales hipótesis pueden encontrarse todos los
habitantes del territorio nacional, como cuando la CP dispone q
toda persona tiene d° a defensa j°ca en la forma señalada x la ley
(art 19 Nº 3); o sólo algunas personas, como las q contemplan las
leyes q otorgan ayuda estatal a los habitantes de una zona afectada
x un terremoto; e incluso puede encontrarse en la hipótesis prevista
una sola persona. Ej típico son los preceptos q se refieren al
Presidente de la República, los cuales se aplican a cada ciudadano
q, ocupe ese cargo.
Basta, para q el mandato tenga el carácter de gnrl el q sea
susceptible de aplicarse a cualquiera q se halle en la hipótesis
señalada.
La generalidad de las normas j°cas responde al ppio de igualdad
ante la ley, pues la regla es la misma para todos, sin favorecer o
perjudicar determinada% a nadie. La generalidad evita la
discriminación arbitraria.
¿Cómo se explican las leyes q se refieren nominativa% a una
persona, cosa o relación? Ej. Las q reconocen a cierta persona años
de servicios prE°s en una repartición estatal; las q otorgan o privan
de la nacionalidad a un sujeto; las q, x gracia, conceden a un
individuo una pensión vitalicia.
La explicación q suele darse a estas leyes con nombre y apellido es
q, en verdad, no constituyen normas j°cas, sino A°s administrativos
emitidos x el poder legislativo q revisten forma de ley, limitándose
a constatar q la persona a q aluden se encuentra en la situación
prevista x determinada norma gnrl. X ej, cuando a un extranjero se
le otorga x gracia la nacionalidad, lo q se hace es comprobar, x un
A° administrativo dictado en forma de ley, q dicho extranjero
cumple con las condiciones q establece la norma gnrl del citado
beneficio honorífico.
7. Coercibilidad: Las normas j°cas son coercibles en el sentido de q
admiten la posibilidad del cumpli% forzoso cuando es necesario y
factible. Tal posibilidad no se da en las normas morales, cuyo
cumpli% depende sólo de la conciencia o voluntad del sujeto. Si éste
desprecia un ppio o una norma pura% moral nadie podrá forzarlo a
respetarla y no tendrá otra sanción q el remordi%, o la reprobación
ajena.
8. Carácter estatal: La doctrina da a esta expresión 2 significados.
8.1 El E° crea o reconoce las normas obligatorias gnrls, esto es,
iguales para todos a cuantos afecte, como quiera q aspira mediante
tales normas a realizar la justicia. El E° es el q “habla o dice” el d°.
8.2 El E° garantiza el respeto o la observancia del orde% j°co. Y es
explicable: sólo él se halla en condiciones de cautelar el orden y de
poner a su servicio los medios coactivos para conservarlo.
Hay normas q emanan de otras fuentes, como la costumbre y las
convenciones de D° Internacional; pero su eficacia dentro del
ordena% de un E° sólo surge cuando él les presta su conformidad o
aprobación.
Es preciso considerar, en la época contemxánea, la tendencia
internacional de ciertos organismos formados x varios E°s q,
después de una convención o aprobación inicial de éstos, dirigen
mandatos directos a las personas, empresas o entes q los
componen, sin necesidad de q sean ratificados x los gobiernos de
los países miembros. Así sucede con los Reglamentos de la Unión
Europea.
3. Normas de orden público y normas de orden privado.
Normas de orden público: son aqllas a las cuales, en sus relaciones,
los sujetos deben ceñirse ineludible%, no pudiendo modificarlas ni
sustituirlas x otras de su creación.
colectivo y, x ende, es lógico q sean el patrón común y uniforme de
todas las relaciones a q ellas se refieren y no se alteren x la voluntad
de las partes. Ejms típicos son las q establecen solemnidades para
algunos A°s, como la escritura pública en la compraventa de bns
raíces; las q fijan la capacidad de las personas; etc.
Normas de orden privado: son las q, en sus relaciones, las partes
pueden modificar o sustituirlas entera% x otras elaboradas x ellas
mismas. En consecuencia, estas normas q envuelven un puro
interés de los sujetos de la relación, rigen cuando ellos no disponen
otra cosa. Son, pues, supletorias de la voluntad de las partes. Ej la q
prescribe q los gastos q ocasiona el pago de una O° sean de cuenta
del deudor; pero las partes, como no hay comprometido ningún
interés social o de 3°s, pueden dejar de lado esta regla y convenir q
dichos gastos sean solventados x el acreedor o a medias.
Suele decirse q las normas de orden público son irrenunciables, y
renunciables las de orden privado. Con esto se quiere significar q la
aplicación de las 1°ras no puede descartarse, y sí la de las 2°das.
Lo mismo quiere manifestarse cuando se afirma q las normas de
orden público son inderogables x las partes, y derogables x ellas las
normas de orden privado. No debe creerse, x lo tanto, q la palabra
derogación en estos casos se toma en el sentido técnico de privar
en todo o en parte la vigencia de una ley, pq las normas j°cas sólo
pueden perder su vigencia x obra del poder público q les dio vida.
Lo q desea expresarse es q las partes, para su relación, descartan la
aplicación de la respectiva norma.
4. D° público y d° privado
El D° (objetivo) es uno solo, pero, presenta varias ramas. Estas
divisiones o ramas se configuran x la diversidad q presentan ciertos
grupos de normas respecto de otros.
2 distinciones combinadas forman el cuadro + gnrl del D°:
1° D° Internacional y D° nacional
2° D° Público y D° privado.
La distinción entre d° público y privado se hace tomando en cuenta
copulativa% 3 factores:
1. el interés preponderante q tutelan,
2. los sujetos de las relaciones
3. y la calidad en q ellos actúan.
El d° público tutela preponderantemente un interés colectivo, y el
d° privado un interés particular, individual.
D° público: Conjunto de normas q, mirando a un preponderante
interés colectivo, regulan la organización y actividad del E° y demás
entes públicos menores (como las municipalidades), sus relaciones
entre sí o con los particulares, actuando el E° y dichos entes en
cuanto sujetos dotados de poder soberano o público.
Dentro del d° público los particulares actúan en un plano de
subordinación frente a las entidades q obran en nombre de la
soberanía nacional.
D° privado: Conjunto de normas q, considerando un preponderante
interés individual, regulan las relaciones de los particulares entre sí
o la de éstos con el E° o los demás entes políticos en cuanto los
últimos no actúan como poder político o soberano, sino como si
fueran particulares, o, x fin, las relaciones de estos mismos entes
políticos entre sí en cuanto obran como si fueran particulares y no
como poder político o soberano.
En el d° privado se considera q las relaciones se establecen entre
sujetos q intervienen en un plano de igualdad y ninguno de ellos
como entidad soberana. Si el E° expropia un terreno a un particular,
actúa como poder político y la norma q rige este acto es de d°
público; pero si el E° compra o toma en arriendo una casa a un
particular o a una muni, el d° q disciplina la relación es el privado.
Para estos efectos es relevante el art 19 N° 21 inc. 3 CPR “El E° y sus
organismos podrán desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza.
En tal caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación
común aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones q
x motivos justificados establezca la ley, la q deberá ser, asimismo,
de quórum calificado”.
El hecho de q el E° y los demás entes políticos actúen, a veces, como
poder público y otras como sujetos privados no significa q tengan
personalidad, en cualquiera órbita q actúen, es la de d° público; sólo
q en un caso obran con atributos de superioridad y en el otro no.
Característica fundamental de las normas de d° privado es q ellas
contemplan preponderante% el interés particular de los sujetos de
la relación j°ca.
Una 2°da característica de las normas de d° privado es q miran a las
partes de la relación q gobiernan en un plano de igualdad, como
quiera q fijan límites a los intereses de cada una de ellas.
5. No coincidencia entre las distinciones de normas de d° público
y de d° privado y la distinción de normas de orden público y de
orden privado.
Estas 2 distinciones no coinciden, pq atienden a factores diferentes.
La distinción entre normas de d° público y de d° privado se hace
considerando las personas q intervienen en la relación regulada y la
calidad en q obran; y, la distinción entre normas de O. público y de
O. privado está fundada en la posibilidad o no de ser “derogadas” x
las partes de la relación q se regula: las de O. público, x implicar un
interés colectivo, no pueden ser descartadas o alteradas x las
partes, y sí pueden en las normas de O. privado.
Los textos legales (CP, Códigos, leyes) se califican de d° público o de
d° privado, según tengan uno u otro carácter la gran mayoría (no
todas) de las normas q contienen.
En un texto de d° público puede haber normas de O. privado. X ej,
la CP contempla la expropiación x causa de utilidad pública o de
interés nacional, pero entre las normas q la regulan hay una de O.
privado, como es la q establece la O° del E° de indemnizar al
expropiado (art. 19, Nº 24 inc. 3°ro). Esta norma es de O. privado pq
no cabe poner en duda q el d° a ser indemnizado puede renunciarse
x el expropiado. Asimismo, en un Código privado se encuentran a
menudo normas de O. público q representan un interés
prevalente% colectivo; x ej es de O. público la norma q establece la
NA de un A° o C° pq no puede sanearse x la ratificación de las partes
(art. 1683 CC).
No siempre las normas de O. público proclaman su carácter al
establecer ellas mismas su inderogabilidad, x lo q cuando no sucede
así toca al intérprete determinar si la norma es de O. público o
privado q, como advierten los autores, no siempre es asunto fácil.
6. Diferencias entre el d° público y el d° privado
- El d° público regula relaciones en q interviene el E° u otro ente
político menor como titular de la soberanía o de un poder público,
- El d° privado regula relaciones en q sólo intervienen particulares
o, si lo hace el E° o alguno de los entes políticos menores, actúa
como si fuera un sujeto particular.
II. D° CIVIL
1. Generalidades.
Civil deriva del latín civilis, de civis: ciudadano. En consecuencia,
etimológica%, d° civil quiere decir d° concerniente al ciudadano;
traducido en el lenguaje j°co, significa el d° propio de los nacionales
de un país o E°.
2.Definición.
Hoy el d° civil puede definirse sintética% como el d° privado común
y general; en forma descriptiva, como el conjunto de normas sobre
la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.
3. Contenido.
Está formado x las normas sobre las instituciones fundamentales del
d° privado q se refieren a todas las personas, sin distinción. Estas
instituciones son la personalidad, la familia y el patrimonio.
1. Las normas sobre la personalidad miran a la persona en sí misma,
con prescindencia de sus relaciones familiares o patrimoniales con
los demás. Disciplinan la existencia, individualización y capacidad
de las personas físicas y morales o j°cas.
2. Las normas sobre la familia rigen la organización de ésta y,
dentro de ella definen el E° de cada uno de sus miembros: cónyuge,
hijos matrimoniales y no matrimoniales, etc.
3. Las normas sobre el patrimonio, es decir, sobre el conjunto de
d°s y O°s valuables en dinero, regulan los d°s siguientes:
a) Los d°s reales y los d°s sobre bns inmateriales (obras literarias,
marcas de fábrica, etc.). Algunos autores comprenden ambas clases
de d°s bajo el nombre común de d°s de exclusión, pq ellos excluyen
del goce de las cosas corxales o incorxales a toda otra persona q no
sea el titular de los d°s q sobre ellas recaen.
b) Los d°s de O°, en virtud de los cuales una persona (acreedor) está
facultada para exigir de otra (deudor) una prestación en interés de
la 1°ra. Tradúcese la prestación en una acción positiva (dar, hacer)
o en una abstención (no hacer). Hay, pues, O°s de dar, de hacer y de
no hacer.
c) Los d°s de sucesión x causa de muerte, regulan la transmisión de
los bns o patrimonio de una persona x causa de la muerte de ella.
4.Ubicación del D° Civil dentro de las ramas del D°
El D° Civil se ubica dentro de las ramas del d° privado.
Es el d° privado general y común.
1. Es gnrl-> Pq gobierna las relaciones j°cas ordinarias + generales
del ser humano en cuanto tal, con prescindencia de cualquiera otra
circunstancia (nacionalidad, profesión, etc.)
2. Es común-> Pq todas las relaciones j°cas privadas de los hombres
q no están disciplinadas x otra rama especial o autónoma del d° son
regidas x el d° civil, y es común, tmbn, pq sus ppios o normas gnrls
suplen los vacíos o lagunas de las ramas especiales del d° privado.
Estas últimas con respecto al d° civil son especiales pq, en su ámbito
respectivo, derogan o modifican las normas civilistas. Pero cuando
un d° especial carece de regulación propia sobre una materia o
situación, mantiene su imperio general el d° civil. X ej, el C. de
Comercio declara q cuando sus preceptos no resuelven especial%
un caso se apliqn las disposiciones del CC (art. 2º).
5. Imxtancia del D° Civil
La imxtancia del D° Civil radica, en:
1. Su vasto contenido, pq a pesar de los desmembra%s sufridos
continúa siendo la disciplina mayor, pues abarca todas las
relaciones j°cas no comprendidas en los ordena%s especiales.
2. Generalidad de su aplicación; sus normas suplen los vacíos de los
d°s especiales. Este carácter supletorio erige al D° Civil en un
elemento de unidad y cohesión de todas las ramas del d° privado.
3. Técnica de sus ppios, afinada durante siglos; ella informa o sirve
de pauta a la de los d°s especiales.
4. Sus t°s fundamentales, sobre las personas, los bns, los hechos y
A°s j°cos en gnrl, proxciona a los d°s especiales, los cuales adoptan
esas teorías con o sin modificaciones.
III. ESTRUCTURA Y CONTENIDO DEL CC.
El CC chileno comprende:
- Un título preliminar
- Cuatro libros, seguidos del
- “Título final”.
- Cada libro se divide en títulos y muchos de estos en párrafos.
- X último, el Código se distribuye en arts desde el 1° al 2524, más el
art. final.
El “Título preliminar” trata:
1. Todo lo relativo a la ley (concepto, promulgación, obligatoriedad,
efectos en el tiempo y espacio, derogación e interpretación).
2. La definición de varias palabras de uso frecuente en las leyes:
“Consigna nociones y definiciones q se refieren igual% a todas las
ramas del D°. Se las ha colocado en este Código x ser el más general
y pq fue el primero q se dictó entre nosotros”.
3. Tmbn, en los arts. 14 a 18 contiene normas fundamentales de D°
Internacional Privado.
El libro I se titula “De las personas”: Habla de las personas naturales
en cuanto a su nacionalidad y domicilio; del ppio y fin de su
existencia; del M; de las diferentes categorías de hijos; de las
pruebas del E° civil; de la emancipación, de las tutelas y curatelas;
de las personas j°cas, etc.
El libro II se titula “De los bns y de su dominio, posesión, uso y
goce”: Ve de las variadas clases de bns, del dominio o propiedad, de
los diversos modos de adquirir ésta, de la posesión de los bns, de las
limitaciones del dominio (propiedad fiduciaria, d° de usufructo, d°s
de uso y habitación, las servidumbres prediales), la reivindicación, y
de las acciones posesorias.
El libro III se denomina “De la sucesión x causa de muerte y de las
donaciones entre vivos”: Trata de la sucesión intestada, o sea,
señala quienes heredan los bns del difunto cuando éste no ha hecho
testa%, de los testa%s, de las asignaciones testamentarias, de las
asignaciones forzosas, de los ejecutores testamentarios, de la
partición o reparto de los bns del difunto, del pago de las deudas
hereditarias y testamentarias, de las donaciones entre vivos.
El libro IV, titulado “De las O°s en general y de los C°s”: habla de
las diferentes clases de O°s; del efecto de ellas; de los modos de
extinguirlas (pago efectivo, novación, remisión, etc); de su prueba;
de las convenciones matrimoniales y de la sociedad conyugal, de la
separación de bns y del régimen de participación en los gananciales;
de las diversas clases de C°s (CV, arrenda%, sociedad, etc.), de su
interpretación; de los cuasiC°s; de los delitos y cuasidelitos civiles;
de la fianza; de la prenda; de la hipoteca; de la anticresis; de la
transacción; de la prelación de créditos, y de la prescripción.
El título final consta de un solo art. q se refiere a la observancia del
CC.
IV. PPIOS Q INSPIRAN EL CC.
Son ideas inspiradoras relevantes q explican el funda% de la
generalidad del las normas del D° Privado y permiten una adecuada
armonía y vinculación entre ellas.
Si bn muchos ppios no están expresa% en alguna disposición
específica, igual% se presentan inversos en muchas de ellas. X lo
tanto nos limitaremos a señalar algunos de ellos:
1) La propiedad privada y la libre circulación de la riqza: Fruto de
las ideas postuladas en la Rev. Francesa y recepcionadas x el código
napoleónico. Se concibe a la propiedad privada libre de
gravámenes, permitiendo una libre circulación de la riqza. En
nuestro CC el d° de propiedad constituye uno de los pivotes de la
estructura social, dedicando gran parte del Código a su regulación,
teniendo como punto de partida el libro II, q trata precisa% de los
bns, su dominio, posesión, uso y goce. El D° Civil promueve un flujo
de bns mediante un tráfico j°co libre y sin trabas, lo q se traduce en
el ppio de la libre circulación de la riqza.
Mientras a más manos acceda, mayor es la riqza q proxciona y x
ende mayor el beneficio social q la propiedad tiene de x sí.
Recogen estos ppios los siguientes arts:
Art. 582: al definir el dominio o propiedad;
Art. 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos;
Art. 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos;
Art. 1126 en ppio, establece la ineficacia de la prohibición de
enajenar, impuesta al legatario, a menos q comprometa d°s de 3°s;
Art. 1317: al establecer q siempre podrá pedirse la partición de la
comunidad;
Art. 1964, en el arrenda%, q faculta al arrendador para enajenar el
bn arrendado, incluso habiendo estipulado con el arrendatario
prohibición de hacerlo;
Art. 2031, q faculta al dueño de la finca gravada con un censo, para
enajenarla;
Art. 2415, q deja en claro q el dueño de la finca hipotecada, siempre
podrá volver a hipotecarla o derecha% enajenarla, aun habiendo
obligado a no hacerlo.
Otras manifestaciones del ppio de la propiedad privada es la
protección de ésta, la cual puede ser;
a. Protección Directa:
I. Acciones q eliminan perturbaciones ya consumadas: Acción
reivindicatoria.
II. Acciones q previenen un daño: Acciones o interdictos posesorios
de denuncia de obra nueva y obra ruinosa. Acciones de
demarcación y cerramiento.
b. Protección Indirecta: i. Acciones posesorias. ii. Acción publiciana.
iii. Tercería de posesión.
c. Acciones personales:
I. Ej: Acción de restitución en el comodato o en el arrendamiento
(derivada de la O° personal q emana del C°).
2) Protección a la buena fe: (y consecuencial% el castigo de la mala
fe). Este ppio se encuentra en el trasfondo de todas las
instituciones, sin estar expresado en una fórmula gnrl. Juega un rol
fundamental respecto de todos los A°s j°cos, ya q, la buena fe rige
todas las etapas del A°, desde la formación del concurso real de
voluntades hasta su ejecución. Cierto es q se ha puesto el énfasis en
el cumpli% de los C°s fundado en el art. 1546. Pero, ello no excluye
la manifestación de la bna fe en otras etapas del A° j°co, anterior,
coetáneo y posterior a él.
La buena fe conlleva una idea qrer obrar con rectitud. Bajo la
denominación de buena fe, distinguimos 2 situaciones:
1. En sentido objetivo la buena fe es el correcto comxta% en las
relaciones con otros sujetos (actuar de buena fe). La norma gnrl de
la bna fe como conducta se encuentra en el art. 1546 al establecer
“Los C°s deben ejecutarse de buena fe”.
2. En sentido subjetivo es la creencia sincera o firme persuasión de
conocer una situación j°ca, estando basada tal creencia o
persuasión en un error de hecho (estar de buena fe). En homenaje
a la convicción sincera el legislador protege al q en esas condiciones
ha incurrido en error; lo protege contra las consecuencias del A° en
q se ha obrado con dicho conoci% erróneo.
Ej: Art. 706 Define la buena fe en materia posesoria como “la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa x medios
legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio”;
Otro ej es el del M putativo, es decir, el M nulo q produce los mismos
efectos civiles del válido respecto del cónyuge q, de buena fe y con
justa causa de error, lo contrajo, supuesto, sí, q el acto se hubiere
celebrado ante oficial del Registro Civil (art. 122).
La buena fe en el D° civil se presume, el Código parte del concepto
de q los particulares están y actúan de buena fe en sus relaciones
j°cas. X eso el art. 707 establece un ppio general: “La buena fe se
presume, excepto en los casos en q la ley establece la presunción
contraria.
En todos los otros la mala fe deberá probarse”.
La presunción consagrada en la disposición citada, es de carácter
simple% legal (aceptan prueba en contrario, debiendo probarse en
todos los casos la mala fe).
Las presunciones de mala fe son escasas; En materia posesoria, el
inc. final del art. 706 “el error en materia de d° no constituye prueba
en contrario”.
Art.94 Nº 6º respecto del q ha sabido y ocultado la verdadera
muerte del desaparecido, y el art. 1468 q dispone: "No podrá
repetirse lo q se haya dado o pagado x un objeto o causa ilícita a
sabiendas”.
3) La Autonomía de la Voluntad: Este ppio descansa en q las
personas en el ámbito del d° privado gozan de la libertad para crear
sus propios A°s j°cos, según la conveniencia de sus propios
intereses, siempre q no vayan contra la ley, el orden público, y las
bns costumbres.
El autor del A° j°co o las partes de la convención podrán dar el
contenido negocial q deseen a sus A°s j°cos, modificar las normas
establecidas para determinados A°s o C°s, o contratar incluso sobre
materias no contenidas en el CC. X eso se suele señalar q la voluntad
es la fuente y medida de los d°s y O°s de los A°s j°cos.
Tal ppio permite q los individuos al actuar ante el d° civil tengan la
facultad de auto determinarse, pero es dable señalar, q no operara
de manera uniforme en todas sus materias. Ya q la
autodeterminación se plasma en el D° Civil Patrimonial y en el D°
Civil Extrapatrimonial de distinta manera, ya q éste último rige d°s
fundamentales irrenunciables, donde la libertad del individuo se va
ver menoscabada para la disposición de ellos, como x ej. el d° a la
vida o el d° de alimentos.
Se suelen señalar como manifestaciones al ppio en cuestión, el art.
1444, establece la facultad de las partes de modificar las cosas de la
naturaleza de un C° o agregarle cosas accidentales x medio de las
cláusulas especiales emanadas de su voluntad. X otra parte, una vez
perfeccionado el C°, el art. 1545 dispone “el C° legal% celebrado es
una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino x su
consentí% mutuo o x causales legales”.
Esta disposición establece toda la fuerza de la declaración de la
voluntad. Este acuerdo celebrado entre las partes tiene el carácter
de una verdadera ley para ellos. Si bn esta ley no tiene la
ejecutoriedad gnrl como la q sí posee el art. 1º, tiene completa
validez en el ámbito de sus relaciones reciprocas. Tal es el alcance q
se le ha dado a la ley del C°, q si se infringe o desconoce este x parte
del juez, es aceptado de modo uniforme x nuestra CS la procedencia
del R de casación en el fondo.
Se ha sostenido q la autonomía de la voluntad en el D° Civil se está
desvaneciendo, q cada día + existe tendencia del d° privado a
transformarse en público, la cantidad de normas q imponen
regulaciones de carácter irrenunciable y no supletorio a la esfera
privada. Pero estas regulaciones vinculantes contenidas en la ley
pública no afectan el carácter de privado de la normas de nuestro
CC, sino sólo establecen limitaciones x diferentes razones a las
personas q al momento de realizar sus A°s j°cos, deben respetar so
pena de ineficacia de los mismos. La autonomía de la voluntad
siempre ha tenido límites, precisa% pq el d° es un freno a la libertad
individual en garantía de la libertad de todos.
Tales limitaciones son:
i. La Ley, ésta limitación se presenta en dos aspectos:
- Un A° voluntario no puede transgredir la ley.
- Dicho A° no puede hacer dejación de aqllos d°s q la ley declara
irrenunciables. Hacemos referencia al art. 12, ya q la prohibición de
renuncia fuera de no respetarla constituirá una infracción legal
dentro del contexto q hemos analizado sobre tal precepto.
ii. La protección del orden público y a las buenas costumbres:
El legislador no ha dado un concepto de orden público, se ha
definido como “la organización considerada como necesaria para el
buen funciona% gnrl de la sociedad”. El CC se refiere a él en 5 de sus
disposiciones en los arts. 548 y, 880, 1461, 1467 y 1475.
Y las bns costumbres en el CC está en los arts. 548, 1461, 1467, 1475
y 1717. Corresponde a aqllos usos uniformes q la sociedad
considera en un momento dado como normas básicas de
convivencia social. No se trata de usos cuya contravención esté
penada x la ley, pq entonces nos encontraríamos en presencia de
una infracción legal. Es un concepto difícil de precisar y q cambia de
una sociedad a otra o dentro de la misma x el transcurso del tiempo.
iii. La protección de los d°s legítimos de 3°s: La autonomía de la
voluntad tiene una clara y amplia limitación, no puede atentar
contra los d°s legítimos de los 3°s. Ej el art. 582 al definir el dominio.
4) Reparación del enriqci% sin causa: En términos gnrls es aql
enriqci% q se produce en el patrimonio de una persona, en
desmedro de otro, sin una causa legítima q lo justifiq. El d° no
sanciona q una persona se enriqzca sino, lo q el d° busca reparar q
una persona se empobrezca sin motivos o x motivos injustos.
Tendrá causa legítima, x ej, en la venta, donación, una asignación x
causa de muerte, etc. Pero puede acontecer q el enriqci% sea
ilegítimo, q carezca de causa justificada, como ocurre cuando se
paga lo q en realidad no se debe. En tal caso, se produce enriqci%
sin causa. Para reparar esta injusta lesión, análoga a la ocasionada
x un delito o cuasidelito, la ley proxciona a la víctima una acción para
obtener la reparación contra el injustamente enriqcido. Esta acción
se denomina de in rem verso.
La doctrina ha enunciado en términos gnrls los requisitos q hacen
procedente la acción in rem verso, tales son;
1) Q una persona se haya enriqcido: El enriqci% puede ser material,
intelectual o moral. De igual forma, el enriqci% podrá consistir no
sola% en la obtención de una ganancia, sino tmbn en la economía
de un desembolso. Ej; Pepito le enseña a Juanito una ciencia, y este
último se enriqce intelectual% con los conoci%s adquiridos, y Pepito
sufre un gran degaste físico y a demás pierde muchas horas de su
valioso tiempo enseñándole a su pupilo.
2) Q correlativa%, otra persona se haya empobrecido: No siempre
se requiere acreditar una pérdida o empobreci% material, una
efectiva disminución patrimonial. Tmbn experimentará un
empobreci% el q prestó un servicio o efectuó un trabajo q no fue
remunerado. Ej; continuando con el anterior, Pepito dejo de hacer
muchas clases a otros alumnos x enseñarle a Juanito, y tmbn utilizó
valiosos instrumentos para q éste aprendiera tal ciencia.
3) Q el enriqci% sea injusto, ilegítimo o sin causa: El enriqci% debe
carecer de un título q lo justifiq, como la venta, la asignación
hereditaria. Como lo normal es q el enriqci% tenga una causa
justificada, deberá probarse su ausencia x quien deduce la acción in
rem verso. Ej entre Pepito y Juanito nunca se consintió ningún A°
j°co, pero siempre se supo q Pepito no realizaba su trabajo x caridad
o mera liberalidad.
4) Q la víctima no tenga otro medio q la acción in rem verso para
obtener la reparación. Pepito carece de acción ya sea emana de un
C° de arrendamiento de servicios profesionales, entro otros.
De lo expuesto se establece q esta acción es de carácter
subsidiario. Sólo puede interponerse cuando la víctima carece de
otro medio para obtener q se repare el perjuicio.
Efectos de la acción, la finalidad q persigue es la obtención del
reembolso de aqllo en q el ddado se ha enriqcido. Con todo, puede
suceder q el enriqci% sea mayor q el empobreci% sufrido x el
ddante. En tal caso, el reembolso no podrá exceder del monto del
empobreci%, correspondiendo la diferencia al demandado.
El CC no consagra ninguna norma gnrl q establezca como fuente
de las O°s al enriqci% sin causa, pero, son variadas las instituciones
q se fundan en la necesidad j°ca de repararlo estableciendo una
solución. Dentro de ellas destacamos:
1) Las recompensas q se deben x la sociedad conyugal a los
cónyuges y x éstos a la sociedad: Se pretende con estas
recompensas evitar un enriqci% injusto de un cónyuge a expensas
del otro. Art. 1725 y sgnts.
2) Las prestaciones mutuas q se deben el reivindicante y el
poseedor vencido. Art. 904 y ss.
3) Los A°s ejecutados x el marido, dan a los acreedores acción
sobre los bns de la mujer, siempre q los actos del 1°ro cedan en
utilidad personal de la 2°da, y hasta concurrencia del beneficio q se
obtenga. Art. 1751 entro otros.
4) Regla del art. 1688, q declarada la nulidad de un C°, se obliga al
incapaz a restituir aqllo en q se hubiere hecho más rico.
5) En gnrl, en las normas de la agencia oficiosa y especialmente en
las del pago de lo no debido y en la comunidad, es decir en materia
de cuasiC°.
5) Igualdad: El D° Civil clásico resguarda la igualdad de las personas,
en forma directa en un doble sentido. X una parte, consagrando la
igualdad entre chilenos y extranjeros en la adquisición y goce de los
d°s civiles q regla el código y, x la otra, mediante el estableci% de
incapacidades generales -absolutas o relativas- o de incapacidades
especiales o prohibiciones. Así sucede en las guardas, en los A°s
patrimoniales, en el M, en la filiación y en el testa%, todas ellas
fundadas en el resguardo del interés general o en el E° o calidad de
las partes.
Este ppio tmbn es una consecuencia de los postulados, en la época
en q se redacta el CC, de la Rev Francesa, entre ellos, el principal:
todas las personas nacen iguales, “en dignidad y d°s”, como reza
nuestra CP.
Se recepciona el principio en los siguientes arts del Código:
- Art. 14.
- Art. 33, el establecer q la ley considera iguales a todos los hijos;
- Art. 55, al definirse a las personas naturales;
- Art. 57, al establecerse la igualdad entre chilenos y extranjeros, en
cuanto a la adquisición y goce de los d°s civiles;
- Art. 75, en cuanto a la protección del q está x nacer;
- Art. 982, al establecerse q en la sucesión intestada no se atiende
al sexo ni a la primogenitura;
- Art. 997, al establecerse q los extranjeros son llamados de la
misma manera q los chilenos, a las sucesiones abintestato abiertas
en nuestro país;
- Art. 2497, al disponer q las reglas relativas a la prescripción se
aplican igual% a favor y en contra de todas las personas naturales
capaces y personas j°cas de d° público o de d° privado;
6) Responsabilidad: Q es el juicio normativo q permite atribuir
efectos patrimoniales en un sujeto cuando ha provocado daño en
la persona o patrimonio de otro.
En términos + específicos, puede definirse como la O° de
constituirse en garante del daño causado ya sea x el incumpli% de
una O° (responsabilidad contractual) o x la ejecución de un hecho
(responsabilidad extracontractual).
La ley es un precepto emanado del E° y lleva aparejada una sanción.
La más general de estas sanciones, ya sea pq se infrinja o no se
cumpla un precepto legal, ya sea pq se desarrolle una conducta
antij°ca, es la responsabilidad.
Esta responsabilidad puede significar:
1. una pena cuando se ha cometido un delito,
2. o bien, indemnizar un perjuicio o resarcir un daño, como sucede
en la responsabilidad civil.
En materia de D° Civil, suele distinguirse 2 campos de
responsabilidad en relación al hecho ilícito generador de la O°
preparatoria o indemnizatoria, entre:
1. Resp. Civil Contractual: Se genera frente al incumpli% del C° x una
de las partes, el q puede ser total o parcial, y deberse a negligencia,
imprudencia, culpa o dolo. Relevantes en este sentido, son x el
momento los arts. 1556 y 44. Cuando se genera el incumpli% unido
a otros requisitos legales, el acreedor de la O° y x lo mismo titular
del crédito o d° personal (art. 578) recordando la definición de O°
como un vínculo j°co q en este caso nació de la fuente “C°” tiene
una serie de mecanismos para obtener el cumpli% de la O° en forma
forzosa, ya sea en naturaleza ya sea en equivalencia. Cuando se
produce el cumpli% x equivalencia, estamos frente a la
responsabilidad civil contractual, es decir aqlla q emanó del
incumpli% de la O° contractual.
2. Resp. Civil Extracontractual: Se configura x ½ de la comisión de un
delito o cuasidelito civiles q los arts. 1437 y 2284 señalan como
fuente de las O°s. La O° q de ellos nace es indemnizar el daño
causado. X provenir de la ejecución de un hecho ilícito, doloso o
culpable, no supone la existencia de ningún vínculo j°co previo, sino
solo el deber j°co de no causar daño a otro. Se encuentra
reglamentada en el título 4°to del CC, Arts. 2314 y ss.
7) Otros ppios del D° privado: Los ppios analizados son los q A. Bello
tuvo en presente al momento de redactar el CC, pero han surgido
otros q deben tenerse presente, éstos son consecuencia de nuevas
leyes complementarias o modificatorias q se han dictado en materia
de D° Civil y de los Tratados Internacionales ratificados x Chile.
Algunos de estos ppios son;
7.1 El interés superior de los hijos, y en particular de los no
emancipados: Se instauró en nuestro D° con la ratificación de la
Convención Sobre los D°s del Niño (publicada en el DO el 27 de sep
1990), y en el CC, a consecuencia de la reforma q a sus normas
introdujo la Ley 19.585, de 26 de oct 1998. El CC, alude a este interés
en diversos arts, x ej 147, 201, 222, 225, 229, 234, 236, 242, 244,
245, 254, 255, 321, 1792-21, etc.
Constituyéndose como uno de los ppios fundamentales del CC. Este
ppio no está circunscrito exclusiva% a los hijos menores de edad,
aunq la mayoría de las normas q lo consagran se refieren a ellos.
7.2 Protección al cónyuge más débil: Este ppio se recoge en
diversas materias de la Ley de M Civil. El art. 3 establece “Las
materias de familia reguladas x esta ley deberán ser resueltas
cuidando proteger siempre el interés superior de los hijos y del
cónyuge más débil”. Así, en el marco de esta ley, opera el ppio en
materias tales como la necesidad de presentar acuerdos
regulatorios, tratándose de la separación de hecho, de la separación
judicial, del divorcio, o de la nulidad, así como en lo concerniente a
la compensación económica a q tiene d° el cónyuge más débil,
tratándose del divorcio y de la nulidad.
7.3 El d° a la identidad y a la dignidad personal: Se manifiesta
fundamental% en el d° a nacer, propiciado x el reconoci% a la
existencia natural y legal, el d° a conocer su verdadera filiación o
investigación de la paternidad o maternidad, el d° a la nacionalidad,
el d° al domicilio y el d° a la capacidad de goce.
CAPÍTULO II. LAS FUENTES DEL D°.
I. CONCEPTOS GENERALES.
El d° en cuanto fenómeno cultural se encuentra determinado x las
circunstancias h°s en q se desarrolla.
Concepto de fuente de d°: Toda constancia escrita o verbal q
permita captar la existencia de normas j°cas. Se refiere al
nacimiento de sus normas y evoca dos cuestiones diferentes:
1. Fuentes materiales: Son los factores y elementos q explican el
naci% y determinan el contenido de las normas j°cas, constituyendo
incluso elementos imxtantes para su interpretación. Ej. Art. 2314
tiene como fuente material el CC francés, juristas de la ilustración,
ppios técnicos del racionalismo o al casuismo del d° romano.
Además del sustento valórico de la libertad de las personas. Son las
manifestaciones escritas o verbales q no establecen normas j°cas,
sino q axtan elementos para el conoci% de ellas.
2. Fuentes formales: Se refiere al origen inmediato de las normas,
lo q determina la forma como estas se expresan. Las normas
adquieren forma j°ca x diversas vías dependiendo del momento. X ej
mediante la costumbre, las sentencias judiciales y la ley. Los 3
primeros arts del CC revelan q la ley tiene una condición x completo
determinante, la costumbre se subordina a ella y las sentencias se
limitan a los casos en q se pronuncian. Están expresadas y referidas
en una forma.
El análisis comparado de las fuentes muestra q la ley y la costumbre
son los principales tipos de fuentes en la h° del d° y en el d°
comparado.
A modo de introducción, podemos señalar q:
a) La ley tiene la ventaja de ser la más dinámica y eficiente en
cuanto el cambio. Puede ser derogada, modificada y sustituida con
rapidez siguiendo los procedimientos preestablecidos. Además se
sabe el momento exacto del comienzo y término de su vigencia.
Produce mayor seguridad j°ca y puede invocarse con facilidad.
b) La costumbre tiene su origen en la repetición constante,
uniforme y antigua de ciertos modos de conducta, unida al
convenci% colectivo de q obedecen a una necesidad j°ca. Tiene la
ventaja de estar apegada al espíritu j°co espontáneo. Es válida xq la
gente estima q su contenido es justo y obligatorio. Su cambio es
mucho más lento q la ley.
El d° chileno tiene una fuerte vocación legislativa x las influencias
ideológicas de la ilustración y x razones h°cas: luego de la
Independencia, la manera más eficaz de crear un d° nacional fue
mediante la legislación.
La fuente fundamental es la ley. La equidad es un elemento de
integración de la ley. Esta misma y el espíritu general de la
legislación son base de la interpretación de la ley.
El término ley como fuente formal encierra dos acepciones:
1. Externa: Precepto dictado x el E° con carácter obligatorio.
2. Interna: Prescripción de conducta q encierra el precepto, y q es
la norma j°ca.
II. LA LEY
1. CONCEPTO.
Concepto doctrinario de ley: Es una fórmula precisa dictada x
órganos soberanos especiales; es un mandato expreso q proviene de
la voluntad del legislador, formulado en palabras determinadas y a
través de un procedimiento establecido.
La CP regula la (1) materia, (2) formación y (3) alcance de la ley. El
primer límite a este alcance está en las garantías constitucionales.
Definición de Planiol: La ley es una regla social obligatoria,
establecida en forma permanente x la autoridad pública y
sancionada x la fuerza.
2. CARACTERÍSTICAS DE LA LEY EN CUANTO A SU CONTENIDO.
1. Es una regla social, una norma de conducta exterior.
2. Emana de la autoridad pública.
3. Debe ser cumplida, no es facultativo para los individuos acatarlas.
4. Es sancionada x la fuerza.
5. Es general y abstracta.
6. Es permanente, dura desde su promulgación hasta su derogación.
Pero no es perpetua: hay leyes temxales y leyes transitorias.
7. Es cierta, no necesita ser acreditada.
3. DEFINICIÓN DEL CC.
Art. 1 “La ley es una declaración de voluntad soberana q,
manifestada en la forma prescrita x la Constitución, manda,
prohíbe o permite.”
Críticas:
1. Forma: La redacción parece indicar q la ley manda, prohíbe o
permite x estar manifestada en la forma prescrita x la CP, y no x ser
voluntad soberana.
2. Fondo: No señala las características específicas de la ley, no
señala q debe ajustarse a ciertos ppios de justicia natural. Sin
embargo, el concepto social de justicia varía de un momento y lugar
a otro. Los ppios generales de justicia están en la CP, y si la ley los
infringe, se puede alegar su inconstitucionalidad. No da una idea del
objeto de la ley, ni de lo q es en sí misma (Alessandri), esto puede
deberse a q la definición de ley de nuestro CC es un concepto
político de ley q atiende sobre todo al acto de soberanía, a la
legitimidad de su generación y no a su justificación material.
4. CLASIFICACIÓN DE LAS LEYES.
Según la clasificación tripartita del art. 1, las leyes pueden ser
imperativas, prohibitivas y permisivas.
Crítica: Toda ley imperativa es prohibitiva. No se justifica la 3°ra
categoría, xq lo q no está prohibido, está permitido, x el ppio de
libertad.
a) Imperativas: Son las q imponen la O° de hacer algo (x ej arts 1826,
378, 1801-2) o el cumpli% de un requisito (Estas últimas reciben el
nombre de leyes “imperativas de requisitos”, como sería para parte
de la doctrina, los n°s 3 y 4 del art. 1464).
No tienen una sanción genérica determinada. Para determinar su
sanción hay q distinguir:
1. Disposiciones de interés general: Las q dicen relación con el
orden público y las buenas costumbres.
Orden público: Conjunto de reglas esenciales para el manteni% de
la sociedad.
Leyes q dicen relación con el orden público:
1. Leyes de d° público (art 1462 CC).
2. Disposiciones de d° privado q no pueden renunciarse x los
particulares.
3. Disposiciones q no pueden ser alteradas x los particulares. Ej. D°s
y O°s de los cónyuges.
Otros autores atienden a la naturaleza del vínculo entre la ley y el
interés de la sociedad. Son de orden público:
1. Leyes relacionadas con la organización política.
2. Leyes relacionadas con la organización $ca (protección de
contratantes en inferioridad de condiciones, propiedad raíz, etc.)
3. Leyes relacionadas con la organización social (familia, E° civil, etc.)
4. Leyes relacionadas con la organización moral (juegos de azar,
impedimentos dirimentes, etc.)
Buenas costumbres: Normas morales conforme a la cuales se
procede en forma concreta x la generalidad de las personas de una
sociedad en una época determinada.
La sanción a estas leyes imperativas de interés general es la NA si el
A° tiene objeto o causa ilícita, o no cumple un requisito q la ley
impone en atención a la naturaleza del acto. Y la NR si es un
requisito exigido en atención a la calidad de las partes.
Pero la disposición puede señalar una sanción distinta
(inoponibilidad, limitación de medios probatorios, etc.)
Para Vodanovic, los requisitos del A°j°co son de interés particular.
2. Disposiciones de interés particular: la sanción es la
responsabilidad como Rg. Y si se trata del incumpli% de una O°
contractual, puede haber una sanción adicional como la resolución
o terminación. Pero la disposición puede establecer una sanción
especial. Ej. Inoponibilidad.
b) Prohibitivas: Contienen el mandato de no hacer algo y no lo
permiten en ninguna circunstancia. 2 aspectos:
1. El A° no debe poder realizarse bajo ningún aspecto ni en ninguna
circunstancia. Si la ley permite realizar el acto en determinadas
condiciones, es imperativa.
2. No es necesario q la ley emplee la expresión “se prohíbe”. Tmbn
se usan expresiones como “no vale” o “se tendrá x no escrita”.
X Rg, la sanción x la infracción de una ley prohibitiva es la N (Art. 10,
1466 y 1682 CC). Pero hay excepciones, q se dan cuando la propia
norma prohibitiva señala una sanción diferente.
Art. 10. Los A°s q prohíbe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en
cuanto designe expresa% otro efecto q el de N para el caso de
contravención.
Art. 1466 Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en
juego de azar, en la venta de libros cuya circulación es prohibida x
autoridad competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y
de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa;
y generalmente en todo C° prohibido x las leyes.
c) Permisivas: Confieren un d° q qda entregado al arbitrio del titular.
La sanción consiste en darle al titular los medios para obtener el
reconoci% de su d° o la indemnización de los perjuicios q acarree su
desconoci%.
Los particulares pueden renunciar los d°s q les confieren las leyes
permisivas, siempre q miren al interés individual y no esté prohibida
su renuncia (art. 12).
5. AUTORIDAD DE LA LEY.
La autoridad de la ley se basa en la presunción de su conoci%. Desde
la fecha de su publicación en el DO, se entiende conocida de todos
y es obligatoria (Art. 7° CC) y nadie puede alegar ignorancia de la ley
después de q entró en vigencia (Art. 8° CC).
Art. 7 La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el
DO, y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y será
obligatoria. Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la
de su publicación en el DO.
Sin embargo, en cualquiera ley podrán establecerse reglas
diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en q haya
de entrar en vigencia.
Art. 8 Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después q ésta haya
entrado en vigencia.
Pero la presunción del conoci% de la ley no se ajusta a la realidad.
Sólo tiene el alcance lógico de su obligatoriedad. Para Vodanovic, el
Art. 8 no es una presunción, sino una ficción (suposición de un
hecho o situación distinta de la realidad, para lograr consecuencias
j°cas prácticas). Esta ficción se justifica para la obligatoriedad de la
ley.
Es distinta la situación del error de d° y la influencia q puede ejercer
en los A°J°cos. En esta materia, el Art. 1452 sigue la t° clásica: El
error sobre un punto de d° no vicia le consentí%. En ciertos casos, el
error en materia de d° constituye una presunción de mala fe q no
admite prueba en contrario (art. 706). Pero hay casos en q el error
de d° es excusable, partiendo de la base de la buena fe. Ej.
Matrimonio putativo.
En consecuencia, la presunción implica q la ignorancia j°ca de una
persona no puede ser obstáculo para el cumpli% de la ley, pero no
señala las consecuencias del conoci% o desconoci% de las leyes.
Ciertos funcionarios deben necesaria% saber el d°, su ignorancia es
inexcusable. En esto se basa el hecho de q la ley no necesite ser
probada: la O° de su conocimiento x quien debe aplicarla.
Respecto de los particulares, el desconoci% de la ley no excusa su
cumpli%, pero pueden eventual% estar protegidos si hay error de
d° y están de buena fe.
6. EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.
La Rg es q las leyes produzcan efecto desde su promulgación y
publicación en el DO, hasta su derogación.
1. Vigencia inmediata: El ppio es q la ley inicia su vigencia en la
fecha de su publicación.
Art. 6 La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la
CP del E° y publicada de acuerdo con los preceptos q siguen.
Art. 7 La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el
DO, y desde la fecha de éste se entenderá conocida x todos y será
obligatoria. Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la
de su publicación en el DO.
Sin embargo, en cualquiera ley podrán establecerse reglas
diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en q haya
de entrar en vigencia.
En consecuencia la ley rige desde su promulgación y publicación.
La promulgación tiene x objeto dar existencia a la ley y fijar su texto,
y se efectúa mediante la dictación del decreto promulgatorio x el
Presidente.
La publicación tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la
inserción de la ley en el DO.
Existen 2 excepciones al principio de vigencia inmediata:
1. Vacancia legal: Cuando una ley comienza a regir en época
posterior a la de su publicación (art. 7 inc. 3°) Esta situación se
puede deber a q la ley establezca un plazo o condición para su
propia entrada en vigencia.
Ej: El art. final del CC. El decreto promulgatorio es de 14 de
diciembre de 1855 y su art. final establece: “El presente código
comenzará a regir desde el 1 de enero de 1857”. Es usual en Chile q
las leyes q alteran fundamental% normas vigentes, contemplen una
vacancia legal.
b. En Chile además hay un caso de vacancia general: Las leyes q
modifican impuestos entran en vigencia el 1°er día del mes
siguiente de su publicación (Código Tributario, art. 3).
La vacancia legal de la ley nva, produce como efecto reflejo la
ultractividad de la ley antigua, puesto q ésta sigue rigiendo en el
período entre la publicación de la ley nva y su entrada en vigencia.
2. Retroactividad de la ley: Ocurre cuando la ley señale una fecha
de aplicación anterior a su vigencia.
La vigencia de la ley dura hasta su derogación: Supresión de la
fuerza obligatoria de una disposición legal, ya sea x su reemplazo o
su eliminación. La derogación corresponde al legislador. La única
facultad de los particulares es renunciar los d°s q la ley le confiere.
El legislador puede dictar leyes temxales, caso en el q la cesación
de su eficacia (derogación de la ley) está predeterminada en la
propia ley. Otras causas intrínsecas de cesación de eficacia de la ley
es la realización del fin de esa ley (ej. Cuando se realiza la
expropiación q la ley expropiatoria ordena) o el desapareci% de la
institución j°ca q le servía de base (ej. Eliminación de algún régimen
matrimonial).
La derogación puede ser:
1. Expresa: La nva ley dice q deroga la antigua, individualizándola.
2. Tácita: La nva ley contiene disposiciones q no pueden conciliarse
con la anterior. La incompatibilidad debe ser absoluta, pues deja
vigente todo lo q no pugna con las disposiciones de la nva ley.
Además, la primacía de la ley especial implica q la ley gnrl posterior
no deroga tácita% la ley especial sobre la misma materia.
Art. 52 La derogación de las leyes podrá ser expresa o tácita.
Es expresa, cuando la nva ley dice expresa% q deroga la antigua.
Es tácita, cuando la nva ley contiene disposiciones q no pueden
conciliarse con las de la ley anterior.
La derogación de una ley puede ser total o parcial.
Art. 53 La derogación tácita deja vigente en las leyes anteriores,
aunq versen sobre la misma materia, todo aqllo q no pugna con las
disposiciones de la nueva ley
3. Orgánica: La nva ley regula toda la materia reglamentada x una o
+ leyes precedentes, aunq no haya incompatibilidad entre
disposiciones.
Una vez derogado el precepto legal, no revive sino x A° de
legislación. Si se deroga la ley derogatoria, el precepto primitivo no
revive.
2. Irretroactividad y retroactividad de la ley: El ppio establecido x
el CC es q la ley sólo puede disponer para lo futuro y no tendrá jamás
efecto retroactivo. Art. 9 inc. 1.
Ello con la sola excepción de las leyes interpretativas, q se limitan
a declarar el sentido de otras leyes, y se entienden incorxadas en las
leyes q interpretan (y tiene efectiva% la fecha de vigencia de éstas),
con la reserva de q no pueden afectar en manera alguna los efectos
de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio
(art. 9 inc. 2).
En consecuencia, la ley interpretativa es siempre y necesaria%
retroactiva, con 2 limitaciones:
a) Limitaciones constitucionales señaladas más adelante (penal y
civil).
b) Limitación del Art. 9° inc. 2° en cuanto a no afectar sentencias
judiciales ejecutoriadas en tiempo intermedio.
Art. 9 La ley puede sólo disponer para lo futuro, y no tendrá jamás
efecto retroactivo.
Sin embargo, las leyes q se limiten a declarar el sentido de otras
leyes, se entenderán incorxadas en éstas; pero no afectarán en
manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas
en el tiempo intermedio.
Sin embargo, este ppio se encuentra establecido en una norma de
rango simple% legal y no constitucional. X tanto, obliga única% al
juez en la aplicación q éste haga de la ley, y no al legislador, quien
podrá dictar normas retroactivas, con las sgnts limitaciones:
1. En materia penal: Art. 19 N° 3 CP No pueden ser retroactivas las
leyes penales x cuanto está consagrado específica% x la CP el ppio
de irretroactividad. Así lo expresa el art. 19 N° 3, cuyo inc. 4° dispone
“nadie puede ser juzgado x comisiones especiales, sino x el tribunal
q le señale la ley y q se halle establecido con anterioridad x ésta”
(ppio de la existencia previa del tribunal); y en inc. 7° q establece q
“ningún delito se castigará con otra pena q la q señale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos q una
nva ley favorezca al afectado” (ppio de la legalidad de la pena). En
definitiva, la ley no puede ser retroactiva cuando es desfavorable al
inculpado; la ley favorable es siempre retroactiva.
2. En materia civil: Debe respetar las garantías constitucionales,
especial% el d° de propiedad (Art. 19 N° 24 CP). Un d° garantizado x
la CP no puede ser dejado sin efecto x una ley posterior sino en los
términos autorizados x la propia CP. En efecto, la retroactividad de
una ley afecta, como se verá, d°s q una persona ya posee, de modo
q si ese d° afectado es establecido x la CP, la ley retroactiva será
inconstitucional.
En circunstancias q el ppio es la irretroactividad de la ley, en casos
de existir retroactividad, esto es, el efecto excepcional de q una ley
rija hechos acaecidos con anterioridad a su entrada en vigencia, es
siempre de d° estricto y x consiguiente debe ser establecido x el
legislador.
Debido a q la retroactividad afecta la seguridad j°ca, debe ser
expresa y su interpretación y aplicación deben ser restrictivas. Son
normas de d° estricto, y con éstos criterios deberá ser aplicada x el
juez.
La retroactividad es una institución excepcional q afecta la
seguridad j°ca. Altera el marco de previsiones q ha determinado
nuestro actuar. X lo tanto, a menos q el legislador lo haya
establecido, y atendido el ppio de irretroactividad de la ley, los
jueces tienen el deber de interpretar y aplicar las leyes de una
manera q no resulte retroactiva.
Sin embargo, la experiencia mostró q formular el ppio de
irretroactividad era más sencillo q aplicarlo en la práctica en casos
de cambio de legislación. Este hecho motivó al legislador, en los
primeros años de vigencia del CC a dictar una ley q se encargará de
regir estas materias, señalando al juez criterios para la aplicación del
principio de irretroactividad.
La aplicación de esta ley, en todo caso, es inusual, pues la
generalidad de las leyes q se dictan contienen reglas transitorias
sobre su aplicación, q resuelven los conflictos temxales q pudiere
desencadenar el cambio de legislación.
T°S PARA DETERMINAR SI UNA LEY ES RETROACTIVA.
El 1°er problema q suscita la aplicación del ppio de irretroactividad
es determinar cuándo una ley es retroactiva. Las principales
doctrinas q han sido desarrolladas para definir un criterio son la de
los d°s adquiridos y la de las relaciones j°cas
1. T° Clásica o de los d°s adquiridos y las meras expectativas:
Plantea q lo decisivo para definir la retroactividad son los d°s q
establecen las leyes, a cuyo respecto las personas se pueden
encontrar en dos situaciones
a. D° adquirido: El d° subjetivo ya está incorxado al patrimonio de
las personas (x un hecho o A° del hombre o ministerio de la ley) al
dictarse una ley posterior, para lo cual se tienen q haber cumplido
todos los antecedentes reqridos x la ley para su adquisición.
b. Mera expectativa: D° no incorxado al patrimonio o la facultad no
ejercida legal%. Es decir, el sujeto sólo tiene la esperanza de adquirir
un d°, pero aún no se han cumplido todos los requisitos q establece
la ley para la adquisición.
Una ley es retroactiva si lesiona los d°s adquiridos. Y si afecta meras
expectativas no es retroactiva. La consecuencia normativa de esta
distinción es q respecto de los d°s adquiridos rige la ley antigua y
respecto de las meras expectativas rige la ley nva. De ese modo qda,
según la doctrina, garantizado el efecto no retroactivo de la ley.
La LER de las Leyes contiene normas q, respectiva%, se refieren a las
meras expectativas, q se ven afectadas x la ley nva, y los d°s
adquiridos, cuya pasada adquisición no se ve afectada.
Esta doctrina está concebida desde un punto de vista subjetivo. Lo
q imxta a la doctrina es q las posiciones j°cas consolidadas (d°s
subjetivos ya adquiridos) no sean afectadas x la ley posterior.
Críticas:
1. La doc es extremada% irretroactiva y provoca la ultractividad de
le ley antigua.
2. Es extremada% individualista, quien haya consolidado una
posición j°ca en la forma de un d° subjetivo, tiene certeza q ésta
permanecerá inamovible.
3. Dado q tiene un carácter eminentemente patrimonial y subjetivo
del concepto de d° adquirido, no resuelve el problema con respecto
a los d°s q no forman parte del patrimonio. X ej los d°s q derivan de
las relaciones de familia.
2. T° Moderna o de la situación j°ca de Roubier: La relación j°ca es
un vínculo j°co entre 2 o + prsns, del q emanan deberes y d°s.
La situación j°ca, es un concepto + amplio y se refiere a la posición
q ocupa un individuo frente a una norma de d° o a una institución
j°ca inmediata.
Tiene un momento en q se crea, q produce efectos y q se extingue.
Distingue 3 cuestiones fundamentales:
1. Respecto a la constitución de una situación j°ca: las relaciones
j°cas constituidas bajo una ley persisten bajo la ley nueva aunq ésta
fije nvas condiciones para dicha constitución.
2. Sobre a los efectos de una situación j°ca: se rigen x la ley vigente
al momento en q estos efectos se producen, de modo q los efectos
pasados se rigen x la ley antigua y los futuros x la ley nva.
3. Sobre la extinción de una situación j°ca: se rige x la ley vigente al
momento en q esto ocurre.
Críticas: Toda relación privada lleva implícita alguna precariedad, al
estar sujeta a la eventual intervención del legislador.
Diferencia entre ambas doctrinas
Ej: Préstamo ha sido contratado en 2011 a una tasa de interés anual
del 20%, se supone q en 2012 una nva disposición establece como
interés máximo una tasa de 12% y q el venci% de esta O° es en 2015.
CONSTITUCIÓN EXTINCIÓN
[A] [B] [C]
Inicio Vencimiento
Julio 2011 Mayo 2013 Julio 2015
20% Interés anual Nva ley fija interés máximo
De 12% anual
1. Si la ley de 2013 fuera extremada% retroactiva afectaría hechos
pasados, es decir, incluso las cuotas de intereses ya pagados
anteriores a mayo de 2013 estarían limitadas x el 12%.
2. El g° intermedio de retroactividad coincide con el efecto estricta%
inmediato, esto es, sólo afecta los pagos correspondientes a cuotas
q venzan después de la publicación de la nva ley. Doctrina de la
situación j°ca.
3. El g° mayor de irretroactividad consiste en q la ley no afecte en
modo alguno el C° y se cumplan todos los efectos convenidos, aun
bajo el imperio de la ley nva. Doctrina de los d°s adquiridos.
LEY SOBRE EFECTO RETROACTIVO (LERL).
Nuestra legislación sigue, según la materia, criterios eclécticos:
respecto de ciertas instituciones sigue la doc de los d°s adquiridos y
respecto de otras se acerca a los ppios de la doc de la situación j°ca.
Las materias están planteadas con criterio casuístico y no t°co,
considerando en cada caso los bns j°cos en juego.
1. Alcances sobre la Ley sobre Efecto Retroactivo
1) No está construida sistemática%, es + bn un listado de soluciones
prácticas.
2) Tiene un carácter supletorio, rige respecto de leyes q no regulan
x sí mismas sus efectos en el tiempo.
3) El nombre de la ley es equívoco pues sus normas regulan el efecto
irretroactivo.
4) La doc chilena ha considerado q la ley está construida sobre la
base de la doc de los d°s adquiridos pero diversas normas
específicas establecen criterios q no son entera% interpretables
bajo esta doc.
5) En materia de C°s rige la t° de los d°s adquiridos sin restricciones.
No se acepta q un d° adquirido en virtud de la celebración de un C°
se pierda o modifiq x la dictación de una nva ley. Ello se explica x el
lugar prevalente q tiene en todo C° la previsión del futuro q efectúa
cada parte.
6) El ppio de los d°s adquiridos se consagra principal% en:
Art. 7° inc. 1 LERL: las meras expectativas no constituyen d°.
Art. 8° LERL: un d° ya adquirido bajo la antigua ley, como es la
capacidad de ejercicio, se conserva bajo el imperio de una ley nva,
aunq ésta establezca requisitos adicionales para su adquisición.
2. Materias q trata la Ley sobre efecto retroactivo:
1) E° CIVIL (ARTS. 2° A 7° LERL):
1) El E° civil adquirido conforme a la ley vigente al tiempo de su
constitución subsiste aunq ésta pierda su fuerza. Esta solución no se
explica x la T° Clásica, pq el E° civil no es un d° patrimonial. Pero sí x
la T° Moderna, x cuanto el E° civil adquirido sería una situación j°ca
constituida.
2) Las leyes q establecen nvas o diferentes condiciones para la
adquisición del E° civil se aplican desde q comienzan a regir. Según
la T° Clásica, la adquisición del E° civil sería una mera expectativa, x
lo q la aplicación de la nva ley no lo sería con efecto retroactivo.
Según la T° Moderna, debe aplicarse la nva ley pq la situación j°ca
no se ha constituido.
3) Los d°s y O°s anexos al E° civil se subordinan a la nueva ley.
4) Prevención: Con la entrada en vigencia de la Ley Nº19.585, q tuvo
como objetivo fundamental “sustituir el régimen de filiación del CC
y su reemplazo x otro q estableciera un trato igualitario para todos
los hijos” y q se consagró expresa% en el art. 33 del CC, se consagró
en Chile un solo E° civil derivado de la filiación, sea matrimonial o
no matrimonial: el E° civil de hijo. Ya no existen hijos legítimos,
naturales o simplemente ilegítimos.
2) CAPACIDAD (ARTS. 7° INC. 2°, Y 8° LERL):
1) La capacidad de goce qda sujeta a la nva ley. La LERL la considera
como una facultad legal no ejercitada.
2) La capacidad de ejercicio obtenida no se pierde aunq la nva ley
exija otras condiciones para ella. Es decir, la considera un d°
adquirido.
3) El ejercicio y continuación de la capacidad se rigen x la ley nva.
4) La doc establece q en materia de capacidad de ejercicio la LERL
se aparta de la T° Clásica q considera a esta capacidad como una
facultad legal no ejercitada.
3) D°S REALES (ARTS. 12 Y 15 A 17 LERL):
1) El d° real adquirido bajo una ley subsiste bajo la ley posterior.
2) Sus goces, cargas y extinción se rigen x la nueva.
3) El art. 12 ha sido objeto de innumerables críticas. Pq consagra el
ppio del d° adquirido con respecto al d° real y, x tanto, es
irretroactivo. Pero en cuanto al goce y cargas del d°, se les asimila a
facultades legales no ejercitadas, lo q podría transformar a la ley en
retroactiva, pq a través de ello se podrían modificar las facultades a
tal punto q se podría, en la práctica, privar al d° de ellas, y nos
encontraríamos ante un d° sin facultades, sin contenido.
4. POSESIÓN (ART. 13 LERL):
1) El art. 13 dispone q “la posesión constituida bajo una ley anterior
no se retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una ley posterior,
sino x los medios o con los requisitos señalados en ésta”.
2) Sobre el real alcance de esta norma existen 2 posiciones
doctrinarias:
a) Para algunos, siguiendo la razón del art.12, las reglas serían las
siguientes: Posesión constituida. Es un d° adquirido, y, x lo tanto, la
nueva ley no lo afectaría.
Efectos. Se verían sujetos a la nueva ley, pues se trataría de
facultades legales no ejercitadas (d°s y O°s).
b) La otra posición entiende q debe aplicarse la ley nva, tanto
respecto de los efectos como de los requisitos para ser poseedor. El
funda% de esto está en q la posesión es un hecho q tiene cada
poseedor, no pudiendo calificarse como un d° adquirido. Sólo
tendrá el carácter de poseedor aql q cumpla con los requisitos q
impone la nueva ley: sería tan solo una mera expectativa)
3) Debemos hacer presente q en esta situación, la irretroactividad
de las leyes posesorias es sólo una ilusión. Ello, pq si la nva ley
establece mayores exigencias para conservar o retener la posesión,
el q ya la había adquirido, para no perderla, debería ajustarse al
mandato de la nueva ley, lo q confirmaría q las leyes sobre posesión
serían en cierta forma retroactivas.
5) D°s condicionales (Art. 14 LERL):
El plazo para considerarla fallida es el de la ley antigua, a menos q
exceda el establecido x la nueva a contar desde su vigencia.
6) SUCESIONES (ARTS. 19 A 21 LERL):
1) Las solemnidades del testa% se rigen x la ley vigente a la época
de su otorga%.
2) Las disposiciones testamentarias, incapacidad o indignidad de los
herederos, desheredaciones, etc. se rigen x la nva ley (ley vigente al
momento de la muerte).
3) No dice nada de los requisitos internos (capacidad y voluntad del
testador), pero la mayoría opina q se rigen x la ley vigente al tiempo
de otorgarse el testamento.
4) En la sucesión intestada, la representación se rige x la ley bajo la
cual se abre la sucesión.
5) La adjudicación o partición de la herencia se rige x la ley vigente
al tiempo de su delación.
7) C°S (ARTS. 22 Y 23 LERL):
1) En todo C° se entienden incorxadas las leyes vigentes al tiempo
de su celebración. Las leyes vigentes al tiempo de la celebración
determinan tanto los requisitos de validez, de fondo y de forma,
como el alcance de los d°s y O°s a q el C° da lugar. No se plantea un
problema de retroactividad si no de supervivencia de la ley.
Excepciones:
a) Leyes concernientes a reclamar en juicio los d°s q resultan de
ellos.
b) Leyes q señalan penas para el caso de incumplimiento.
2) Los C°s se pueden probar x los medios vigentes al tiempo de su
celebración, pero la forma de rendir la prueba se rige x la nva ley.
8) PROCEDI% JUDICIAL (ARTS. 22 N°1 Y 24 LERL):
1) Las leyes procesales rigen in actum.
2) Los términos q han empezado a correr y las actuaciones ya
iniciadas se rigen x la ley vigente al tiempo de su iniciación.
9) PRESCRIPCIÓN (ARTS. 25 Y 26 LERL):
1) El prescribiente puede escoger entre el plazo de la ley antigua o
la nva, pero si elige la nva, el plazo comienza a correr desde q ella
empieza a regir.
2) Si una ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse bajo
su vigencia.
7. EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.
El ppio q rige en cuanto a los efectos de la ley respecto de las
personas es el de la territorialidad de la ley chilena.
Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la
República, incluso los extranjeros.
En consecuencia, el ámbito personal de aplicación de la ley chilena
se extiende a todos los habitantes; no sólo a los domiciliados sino
tmbn a los residentes e incluso a los transeúntes.
Son chilenos:
Art. 56 Son chilenos los q la constitución del E° declara tales. Los
demás son extranjeros.
Art. 57 La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el
extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los d°s civiles q
regla este Código.
Art. 58 Las personas se dividen, además, en domiciliadas y
transeúntes.
X tanto, chilenos y extranjeros están sometidos a la ley chilena y se
asimilan en materia de d°s civiles, lo q tiene excepciones.
(1) Ante todo, de acuerdo a los ppios de d° internacional, la ley
chilena reconoce a los agentes diplomáticos y a los E°s y
organizaciones internacionales inmunidad de jurisdicción, en virtud
de lo cual no pueden ser llevados a tribunales chilenos.
(2) X otro lado, en diversas leyes se distingue entre chilenos y
extranjeros respecto de ciertos d°s q obedecen a ppios de
reciprocidad:
i. La propia CP reconoce la ciudadanía sólo a los nacionales. Los d°s
políticos están reservados, x Rg, solo para ellos.
ii. El DL 1939 de 1977 impone restricciones a los extranjeros para la
adquisición de bns raíces en zonas fronterizas.
iii. Hay ciertas actividades q se encuentran reservadas para los
nacionales, como la pesca, la navegación respecto a puntos al
interior del país, las telecomunicaciones, etc.
iv. En ocasiones la ley impone ciertas limitaciones a los extranjeros
no domiciliados en Chile (transeúntes, de acuerdo con el art. 58)
respecto al ejercicio de ciertos d°s. Así:
- El art. 497 les impide ejercer una tutela o curatela.
- El art. 1012 no les permite ser testigos en un testa% solemne
otorgado en Chile.
8. EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.
El territorio del E° está delimitado x sus fronteras, pero la autoridad
del E° comprende todo el territorio terrestre, con su espacio aéreo
y subsuelo, el mar territorial (art. 593) y la zona económica exclusiva
(art. 596).
El ppio general es nuestro d° es la territorialidad de la ley
(aplicación de la ley dentro de los límites del territorio del E°); la
extraterritorialidad es excepcional.
La territorialidad está establecida en los Arts. 14 y 16 inc. 1° CC.
Art. 14 La ley es obligatoria para todos los habitantes de la
República, inclusos los extranjeros.
Art. 16 inc. 1 Los bns situados en Chile están sujetos a las leyes
chilenas, aunq sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
En consecuencia, la ley es obligatoria para todos los habitantes de
la República, incluso los extranjeros, y los bns situados en Chile se
rigen x la ley chilena.
Art. 17 La forma de los instrumentos públicos se determina x la ley
del país en q hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará
según las reglas establecidas en el Código de Enjuicia%.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al
hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados x las
personas y de la manera q en los tales instrumentos se exprese. Del
Art. 17 se desprende q la forma de los actos otorgados en Chile se
rige x la ley chilena.
Extraterritorialidad de la ley chilena.
1. Aplicación de la ley extranjera en Chile:
1.1 Son válidas en Chile las estipulaciones de los C°s otorgados
válida% en el extranjero (Art. 16 inc. 2), es decir, tendrá aplicación
la ley extranjera en Chile x aplicación del ppio de la “ley del C°”. Pero
esto está limitado x el Art. 16 inc. 3, q dice q los efectos de estos C°s,
para cumplirse en Chile, se sujetan a la ley chilena.
Art. 16 inc. 1 Los bns situados en Chile están sujetos a las leyes
chilenas, aunq sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Inc. 2. Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las
estipulaciones contenidas en los C°s otorgados válida% en país
extraño.
Inc. 3. Pero los efectos de los C°s otorgados en país extraño para
cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas.
1.2 La sucesión se rige x la ley del domicilio en q se abre, x lo tanto
se regirá x la ley extranjera si se abre en el extranjero (Art. 955 inc.
2° CC).
Art. 955 La sucesión en los bns de una persona se abre al momento
de su muerte en su último domicilio; salvos los casos expresa%
exceptuados.
Inc. 2 La sucesión se regla x la ley del domicilio en q se abre; salvas
las excepciones legales.
Pero esto tiene dos excepciones:
Art. 16 inc. 1 Los bns situados en Chile están sujetos a las leyes
chilenas, aunq sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Art. 998 En la sucesión abintestato de un extranjero q fallezca
dentro o fuera del territorio de la República, tendrán los chilenos a
Título de herencia o de alimentos, los mismos d°s q según las leyes
chilenas les corresponderían sobre la sucesión intestada de un
chileno.
Los chilenos interesados podrán pedir q se les adjudiq en los bns del
extranjero existentes en Chile todo lo q les corresponda en la
sucesión del extranjero.
Esto mismo se aplicará en caso necesario a la sucesión de un chileno
q deja bns en país extranjero.
2. Aplicación de la ley chilena en el extranjero:
Art. 15 A las leyes patrias q reglan las O°s y d°s civiles, permanecerán
sujetos los chilenos, no obstante, su residencia o domicilio en país
extranjero.
Esta disposición es doblemente excepcional:
1. En cuanto a las personas a quienes afecta: sólo a los chilenos.
2. En cuanto a las leyes a q qda sujeto el chileno: sólo las q taxativa%
señala, q son las siguientes:
a) Las q se refieren al E° de las personas, es decir, a la constitución,
d°s y O°s inherentes al E° Civil y a su terminación. La excepción a
esta norma viene dada x los efectos q emanan del E° civil, ya q los
d°s y O°s solo regirán respecto a cónyuges y parientes chilenos.
b) La capacidad del chileno en el extranjero qda afecta a la ley
chilena, solo en cuanto vaya a ejecutar un acto q haya de tener
efecto en Chile.
3. Leyes relativas a los actos:
Para la ley chilena, el problema es el relativo al acto celebrado en el
extranjero y q produce efectos en Chile. HQD:
a. Requisitos externos: De acuerdo con el ppio lex locus regit
actum, se rigen x la ley del país en q el acto se realiza. La forma de
los instrumentos públicos se determina x la ley del país en q se
otorgan (Art. 17), pero el ppio se aplica tmbn a los instrumentos
privados (16 inc. 2º).
Pero hay excepciones. Ejms.
a) Si la ley chilena exige q se otorgue instrumento público, no tiene
valor la escritura privada otorgada en el extranjero, aunq tenga
pleno valor en el país en q se otorgó (Art. 18 CC).
Art. 18 En los casos en q las leyes chilenas exigieren instrumentos
públicos para pruebas q han de rendirse y producir efecto en Chile,
no valdrán las escrituras privadas, cualquiera q sea la fuerza de
éstas en el país en q hubieren sido otorgadas.
b) Asimismo, sólo tiene valor en Chile el testa% otorgado en el
extranjero si lo ha sido x escrito; el testa% verbal no tiene validez,
aunq la tenga en el país en q se otorgó (Art. 1027).
Art. 1027 Valdrá en Chile el testa% escrito, otorgado en país
extranjero, si x lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su
conformidad a las leyes del país en q se otorgó, y si además se
probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma
ordinaria.
b. Requisitos internos: En gnrl, la ley del país en q se otorgó el A°
rige sus requisitos internos, o sea, la capacidad y voluntad o
consenti% de los q lo otorgan, y el objeto y la causa del acto, con la
limitación del Art. 15 N° 1 (en lo relativo al E° de las personas y a su
capacidad para ejecutar ciertos A°s, q hayan de tener efecto en
Chile).
Art. 15 A las leyes patrias q reglan las O°s y d°s civiles, permanecerán
sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero.
1. En lo relativo al E° de las personas y a su capacidad para ejecutar
ciertos actos, q hayan de tener efecto en Chile;
2. En las O°s y d°s q nacen de las relaciones de familia; pero sólo
respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.
c. Efectos: Los efectos, es decir, los d°s y O°s q emanan del acto,
qdan sujetos a la ley chilena.
9. INTERPRETACIÓN DE LA LEY.
Interpretación de la ley: Fijar su verdadero sentido y alcance
(elemento abstracto), incluyendo la actividad indispensable para
aplicar el d° (elemento concreto).
Según si la legislación establece o no normas de interpretación, ésta
se denomina reglada o no reglada. El CC ha adoptado la
interpretación reglada, estableciendo normas de interpretación de
la ley (Arts. 19 a 24).
Según de quien emane la interpretación, se divide en
interpretación x vía de doctrina o privada, y x vía de autoridad.
1 Interpretación doctrinal.
La realizan los jurisconsultos, abogados y otros. No tiene fuerza
obligatoria; su imxtancia depende del prestigio de la persona de
quien emana.
Hay diversos métodos de interpretación:
1. Escuela de la exégesis en d° civil (comentaristas del CC de
Napoleón, Laurent): se caracteriza x el culto del texto de la ley, el
predominio de la búsqda de la intención del legislador (infalible), y
el respeto a las autoridades y los precedentes. La ley es la única
fuente de las decisiones j°cas.
Este criterio impide la evolución y progreso del d°.
2. T° de la libre investigación científica (Geny): método libre para
llegar a las fuentes reales de las normas, q contienen un elemento
racional (noción del d°) y uno experimental (aspiración a la armonía
colectiva). La interpretación procede cuando hay dudas sobre el
sentido de la ley. Alessandri: El intérprete debe tomar como criterio
gnrl de orientación la idea de justicia y fundarse en la naturaleza
real de las cosas.
4. Escuela h°ca del d° (Savigny).
5. Escuela del d° libre (Kantorowicz): Frente al d° estatal hay un d°
libre, q surge espontánea% de la conciencia social y espontánea%
tmbn es aplicado (Alessandri). Estos pueden o no coincidir. La
jurisprudencia no puede sólo basarse en el 1°ro. Alessandri: el
intérprete debe prescindir de la ley cuando su texto no es claro y se
convence de q el legislador no habría resuelto el conflicto en el
sentido q lo hace la ley.
6. Doctrina teleológica (Ihering): busca la finalidad práctica de la ley.
A partir de esta doc se desarrolla el método de la jurisprudencia de
los intereses: el intérprete debe decidir el conflicto de intereses
dando preeminencia a los q han sido preferidos x el legislador.
7. T° del d° puro (Kelsen): todo d° deriva de la voluntad del E° y no
hay más d°s q el d° positivo. El juez puede interpretar libre% dentro
del margen de la ley, sin recurrir a principios rectores.
2. Interpretación x vía de autoridad.
Es la q emana del legislador o del juez, pero existen otros
organismos autorizados para interpretar las leyes relativas a la
función q se les encomienda.
i. Interpretación x el legislador: La interpretación legal, llamada
tmbn auténtica, es la q realiza el legislador, y tiene fuerza
obligatoria general Art 3. No está sujeta a reglamentación alguna.
Art. 3 Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio.
La interpretación legal se efectúa x ½ de la ley interpretativa. Como
la ley interpretativa es necesaria% retroactiva, la interpretación
legal tiene un límite:
a. No puede modificar los efectos de las sentencias ejecutoriadas en
el tiempo intermedio.
b. Tampoco puede transgredir las garantías constitucionales.
ii. Interpretación judicial: La interpretación judicial es la q realiza el
juez en las causas sometidas a su conoci%, y tiene fuerza obligatoria
relativa exclusiva% al litigio en cuestión. Debe sujetarse a las
normas de interpretación del CC.
2.1 Integración de la ley
Frente a un caso específico, el juez puede encontrarse en la
situación de q no exista una norma precisa del ordena% positivo q
resuelva la materia.
Los Arts. 76 inc. 2º CP y 10 COT establecen el ppio de
inexcusabilidad: reclamada su intervención en forma legal y en
negocios de su competencia, no podrán excusarse de ejercer su
autoridad ni aun x falta de ley q resuelva la contienda.
Asimismo, el Art. 170 N° 5 CPC establece dentro de los requisitos de
las sentencias, la enunciación de los ppios de equidad en q se funda.
Estas disposiciones establecen expresa% la facultad de integración
de los jueces, los q deben fallar aun frente a una falta de ley (laguna
legal). Los vacíos pueden existir en la ley, pero no en el d°.
La analogía y el espíritu gnrl de la legislación a q se refiere el Art. 24
pueden sólo servir al juez para establecer la razón de equidad q sirve
de funda% al fallo.
2.2 Finalidad de la interpretación
Es buscar el sentido de la ley.
Art. 19 inc. 1 Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá
su tenor literal, a pretexto de consultar su espíritu.
Esto no significa la primacía de la aplicación de la ley de acuerdo al
tenor literal. La disposición se refiere a la claridad del sentido de la
ley, no del tenor literal. El tenor literal se aplica en cuanto refleje
ese sentido.
El punto de partida de la interpretación es el elemento literal, pero
no se reduce a un análisis gramatical.
El q sea necesario determinar, en forma previa, si el sentido de la
ley es claro, significa q siempre debe realizarse un proceso
interpretativo.
Hay leyes claras en su texto abstracto, pero q se vuelven oscuras
frente a situaciones concretas.
Alessandri: El sentido de la ley es claro no sólo cuando el precepto
está redactado en términos q no provoqn dudas; tmbn es necesario
q no haya otro precepto q lo contradiga.
2.3 Criterios de interpretación.
1. Histórico o subjetivo: Trata de reconstruir el pensa% o voluntad
del legislador.
2. Normativo u objetivo: Sostiene q la ley tiene una significación
propia independiente del pensamiento de sus autores.
Los autores modernos desechan el subjetivo x 3 razones:
a) No es posible determinar una voluntad subjetiva del legislador.
b) Si lo fuera, esa voluntad carece de sentido frente a la evolución.
c) La ley es la voluntad del E° q se manifiesta x la ley misma, no x la
opinión de los q participaron en su formulación.
El CC es terminante en cuanto a q el sentido objetivo de la ley debe
buscarse en ella misma. No hay norma q permita buscar una
supuesta voluntad del legislador. La historia de la ley sirve sólo para
buscar el sentido objetivo de la misma.
2.4 Elementos de interpretación.
1. Elemento gramatical (Art. 19 inc. 1): análisis de la semántica y
sintaxis del precepto.
a) Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio
(Art. 20): el q se le atribuye en el medio q la emplea (no necesaria%
diccionario de la RAE), según su uso general.
b) Las palabras q el legislador ha definido expresa% para ciertas
materias se les dará su significado legal (Art. 20).
c) Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el
sentido q les den los q profesan esa ciencia o arte, a menos q
aparezca claramente q se han tomado en un sentido diverso (Art.
21).
Art. 20 Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y
obvio, según el uso gnrl de las mismas palabras; pero cuando el
legislador las haya definido expresa% para ciertas materias, se les
dará en éstas su significado legal.
Art. 21 Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en
el sentido q les den los q profesan la misma ciencia o arte; a menos
q aparezca claramente q se han tomado en sentido diverso.
2. Elemento h°co (Art. 19 inc. 2º parte final): se refiere a la h°
fidedigna del estableci% de la ley. Sirve para fijar su intención o
espíritu (de la ley, no del legislador), es decir, sus objetivos. Es un
elemento supletorio para fijar el alcance de la ley q no esté
claramente manifestado en ella misma.
Art. 19 Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su
tenor literal, a pretexto de consultar su espíritu.
Pero bn se puede, para interpretar una expresión obscura de la ley,
recurrir a su intención o espíritu, clara% manifestados en ella
misma, o en la historia fidedigna de su estableci%.
Alessandri: Este elemento tiene x objeto la indagación del E° del d°
existente sobre la materia a la época de la confección de la ley y el
estudio de los antecedentes q tomó en cuenta el legislador antes de
dictarla.
“Expresión oscura”: No puede entenderse absoluta% (ininteligible)
o se presta a + de una interpretación (ambigua).
3. Elemento lógico (Art. 19 inc. 2 y 22 inc. 1): Concordancia q debe
existir entre las diversas partes de la ley, pues es natural q éstas no
sean contradictorias y exista entre ellas una unidad conceptual y de
criterio.
Alessandri: Este elemento se dirige a investigar la ratio legis
(propósito perseguido x la ley, la razón q la justifica) y la occasio legis
(circunstancias particulares q determinaron su dictación).
Art. 22 inc. 1 El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de
cada una de sus partes, de manera q haya entre todas ellas la debida
correspondencia y armonía.
4. Elemento sistemático (Art. 22 inc. 2): correspondencia de la
legislación q se busca + allá de la propia ley interpretada, analizando
otras leyes, particular% si versan sobre el = asunto.
Alessandri: este elemento se basa en la interna conexión q enlaza a
todas las instituciones j°cas y normas en una gran unidad.
Art. 22 inc. 2 Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados
x ½ de otras leyes, particular% si versan sobre el mismo asunto.
5. Espíritu gnrl de la legislación y equidad natural (Art. 24): no son
sólo elementos supletorios. El espíritu gnrl de la legislación se
encuentra implícito en el elemento sistemático, y la equidad no
puede estar ausente en ningún criterio de interpretación. Pero el
juez no puede dictar una resolución basada solo en la equidad; a eso
se refiere con q no es sólo supletorio.
Art. 24 En los casos a q no pudieren aplicarse las reglas de
interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o
contradictorios del modo q más conforme parezca al espíritu
general de la legislación y a la equidad natural.
Además, el CC da las siguientes reglas: (Arts. 4, 13 y 23).
Art. 4 Las disposiciones contenidas en los Códigos de Comercio, de
Minería, del Ejército y Armada, y demás especiales, se aplicarán con
preferencia a las de este Código.
Art. 13 Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios
particulares, prevalecerán sobre las disposiciones generales de la
misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposición.
Art. 23 Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en
cuenta para ampliar o restringir su interpretación. La extensión q
deba darse a toda ley, se determinará x su genuino sentido y según
las reglas de interpretación precedentes.
2.5 Procedi%s de interpretación.
1. Interpretación extensiva: Se aplica a una situación particular
normas q fijan reglas gnrls, o se deduce una norma generalizada de
los ejemplos no taxativos q contienen las disposiciones.
Alessandri: implica comprobar q el precepto expresa menos de lo q
fue qrido x el pensa% legislativo. La ley se aplica a más n° de casos
q los comprendidos en el tenor literal.
El argumento analógico supone una similitud en las situaciones
(tanto en el hecho como en el fin j°co); de acuerdo con él, los hechos
q tienen igual valor j°co implican las mismas consecuencias j°cas. Se
puede emplear analogía como elemento de interpretación o como
base de integración.
2. Interpretación restrictiva: El precepto no puede aplicarse
extensiva% ni servir de base para una interpretación analógica. Son
de interpretación restrictiva:
i. Las leyes penales, incluyendo todo tipo de sanciones. Las leyes
tributarias no permiten interpretación extensiva.
ii. Las leyes de excepción, los preceptos prohibitivos, los q
establecen incapacidades y prohibiciones, etc.
Alessandri: implica comprobar q el precepto expresa más de lo q
fue qrido x el pensa% legislativo. La aplicación de la ley no se
extiende a un caso q, según el tenor literal, parece estar
comprendido en ella.
Para Alessandri hay un 3°er tipo: Interpretación declarativa. Implica
reconocer q la fórmula o los términos literales coinciden exacta%
con el pensamiento legislativo, es decir, lo expresan con fidelidad y
acierto. La ley se aplica a todos los casos q expresan sus términos,
ni a más ni a menos.
Los aforismos son formas q toman la argumentación o lógica j°cas.
Alessandri: son reglas prácticas de interpretación, q no tienen valor
absoluto ni deben ser empleados de modo exclusivo. Ejms:
- Argumento a generale sensu: Donde la ley no distingue no es lícito
al intérprete distinguir.
- Argumento a fortiori: son dos: A maiore ad minus (quien puede lo
más, puede lo menos) y a maiore ad maius (a quien le está
prohibido lo menos, le está prohibido lo más).
- Argumento a contrario sensu: incluida una cosa se entienden
excluidas las demás.
- Alessandri agrega el argumento a pari: argumento de analogía
(donde existe la misma razón debe existir la misma disposición).
III. LA COSTUMBRE.
1. LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL D°.
En el fondo, la costumbre es anterior y determina el origen de la ley;
la ley la recoge, le da fijeza, claridad y fuerza obligatoria.
Tanto la costumbre como los ppios se originan sin la intervención
de un acto explícito de voluntad.
En toda sociedad se practican usos sociales q son respetados en
forma espontánea, sin interrogarse acerca de las razones q
justifican su observancia.
No todo uso (repetición externa de una práctica social) constituye
en sí mismo una norma. El concepto de costumbre está reservado
para esa categoría específica de usos de carácter normativo, los q
comxtan el deber de observar cierta conducta.
De aquí q se pueda definir a la costumbre como un uso normativo,
en la medida q imxta:
1. La repetición constante y permanente de una determinada
práctica social (aspecto externo propio del uso).
2. Un elemento de carácter interno (normativo) q transforma esa
práctica en deber.
Definición de Vodanovic: observancia constante y uniforme de una
regla de conducta, realizada x la generalidad o gran mayoría de los
miembros de una comunidad, con la convicción de q responde a una
necesidad j°ca.
2. REQUISITOS DE LA COSTUMBRE.
1. Debe ser un uso social de carácter general.
2. Debe ser uniforme.
3. Debe ser constante.
4. Debe tener una cierta duración en el tiempo.
5. Debe tener un substrato j°co (intención de obrar j°camente:
elemento subjetivo o interno).
El CC no define costumbre. El CCom dice q las costumbres
mercantiles son tales cuando los hechos q las constituyen son
uniformes, públicos, general% ejecutados en la República o en una
determinada localidad, y reiterados x el largo espacio de tiempo
(Art. 4 CCom).
3. EFICACIA DE LA COSTUMBRE.
En la tradición j°ca moderna, producto de la influencia del
racionalismo de la tecnificación del E° y de los ppios j°cos de la
soberanía, la costumbre ha qdado subordinada a la ley. La fuente
dominante ha pasado a ser la ley positiva, entendiéndose q a ella
corresponde determinar el valor de la costumbre.
4. TIPOS DE COSTUMBRE Y VALOR.
En la tradición j°ca chilena se ha definido el valor de la costumbre
en atención a su relación con la ley.
(a) Según ley (secundum legem): Es aquélla a la q el
propio legislador hace referencia, ordenando q se tenga x d°.
Consisten en maneras uniformes de interpretar y aplicar la ley.
Regla: De acuerdo con la doctrina de la supremacía de la ley, la
costumbre tiene una fuerza delegada x el legislador:
Art. 2 La costumbre no constituye d° sino en los casos en q la ley se
remite a ella.
La doc nacional ha entendido, según esta norma, q la costumbre
tiene una imxtancia secundaria, referida sólo a los casos en q la ley
la invoca.
A. Reglas específicas de remisión: Dentro de las pocas referencias
q hace el Código a la costumbre, algunas dicen relación a ciertos C°s
en particular, pero en otros casos se trata de materias generales a
todo el d° privado, en normas x completo críticas.
Gran parte de las remisiones específicas a la costumbre son hechas
x el Código a propósito del C° de arrendamiento.
1. El uso q debe darse a la cosa arrendada, a falta de convención, se
entenderá q es el q resulte de la naturaleza de la cosa, o de las
circunstancias del C°, o de la costumbre del país (art. 1938).
2. Las reparaciones locativas (aqllas q son de cargo del arrendatario)
son definidas en función de la costumbre del país (art. 1940).
3. Los períodos de pago de la renta son determinados x la
costumbre, a falta de estipulación de las partes (art. 1944).
4. La duración y término del C° tmbn se definen subsidiaria% de
acuerdo con la costumbre (art. 1951). En el C° de mandato la
costumbre determina, a falta de convención, la remuneración del
mandatario (art. 2158).
Reglas generales de remisión: Al margen de estas reglas precisas en
q la ley invoca a la costumbre para efectos específicos, existen
normas q contienen remisiones gnrls a la costumbre, q se
encuentran ubicadas en el centro del d° de O°s. A continuación, nos
referiremos a las principales.
1. La costumbre determina el contenido de las O°s, y en particular
del C°: Según el art. 1545 los C°s tienen obligatoriedad de ley para
los contratantes. A su vez el art. 1546 señala q:
Art. 1546 "Los C°s deben ejecutarse de buena fe, y x consiguiente
obligan no sólo a lo q en ellos se expresa, sino a todas las cosas q
emanan precisa% de la naturaleza de la O°, o q x la ley o la
costumbre pertenecen a ella".
Esta norma dispone q las partes de un C° están obligadas más allá
de la literalidad del pacto. Además de lo expresa% convenido, las
partes están obligadas a la observancia de las otras normas
dispositivas emanadas de la ley o de la costumbre. La referencia a
la naturaleza de la relación es tmbn una referencia a la costumbre:
lo q constituye la naturaleza de la relación es su entidad económica,
en la forma q espontánea% es entendida en las prácticas sociales,
conforme puede deducirse de las expectativas recíprocas e
implícitas de las partes.
A su vez, el art. 1444 dice q:
Art. 1444 En todo C° cabe distinguir las cosas q le son esenciales, las
de su naturaleza y las pura% accidentales. Son elementos de la
naturaleza de un C° aqllos q, sin ser esenciales, se entienden
pertenecerle sin necesidad de cláusula especial.
La costumbre es elemento de la naturaleza de los C°s y x
consiguiente completa el contenido del C°, precisando los d°s y O°s
de las partes, cuando éstos no han pactado una regla diversa.
X su parte, tmbn respecto a los C°s, el art. 1563 inc. 2 complementa
al 1546 al establecer q:
Art. 1563 inc. 2 "Las cláusulas de uso común se presumen aunq no
se expresen".
De esta manera los usos contractuales forman parte de los C°s sin
necesidad de expresarlos. Esta norma, ubicada entre las q
establecen el régimen de interpretación de los C°s, asigna a la
costumbre un rol implícito en la interpretación de los C°s. En la
práctica comercial, especial% internacional, recibe esta regla
particular aplicación.
En caso alguno la costumbre sustituye lo q hayan acordado las
partes de un C°. Estas reglas, respetando la autonomía privada, sólo
expresan la realidad de q el orden de C°s se encuentra inmerso en
prácticas sociales.
2. La costumbre define los límites de la autonomía privada: La
costumbre es tmbn decisiva al momento de definir la ilicitud de los
A°s j°cos (art. 1461 inc. final y art. 1467). La autonomía privada o
libertad contractual tiene como límite las normas de orden público
y las buenas costumbres. Estas últimas se refieren a las convicciones
espontáneas acerca de los límites de lo lícito. Este límite está
establecido x nociones espontáneas, compartidas x el grupo social,
q varían en el tiempo.
Así, x ejm, las percepciones acerca de lo j°ca% ilícito han tendido a
desplazarse desde una moral referida a materias q reciente% qdan
radicadas en el juicio moral de cada cual, protegido x una norma q
incluso cautela la intimidad, hacia la idea de respeto recíproco. El
respeto recíproco, (esto es, la ilicitud del abuso), son considerados
atentados contra las bns costumbres, más q las cuestiones
tradicionales de moral sexual, cada vez más radicadas en la esfera
íntima y privada de las personas. Así, la evolución de las costumbres
desplaza los límites de la licitud contractual: lo contrario a las
buenas costumbres no es hoy lo mismo q a la dictación del Código.
En suma, la imxtancia relativa de la costumbre según ley es muy
considerable y excede en mucho el valor q le ha reconocido la
doctrina civil chilena hasta ahora. Su imxtancia en el campo de las
O°s es de tal amplitud q difícil% pueda decirse q se encuentra
subordinada a la ley.
*Para otra parte de la doc, la costumbre, además, determinaría el estándar de
cuidado debido en las relaciones privadas.
La costumbre tmbn se asocia a otra de las instituciones básicas del d° privado,
la responsabilidad. Cuando una persona deja de cumplir x su culpa un deber
contractual o extracontractual, debe indemnizar los perjuicios provocados. El
criterio para dar lugar a la responsabilidad es haber actuado culpable%
(referencias: art. 1547, x el cual se responde en materia de C°s en distintos
grados de culpa; arts. 2284 y 2314, en materia de responsabilidad
extracontractual).
1
La circunstancia descrita ha tendido a cambiar en nuestro medio, x la
incorxación de recursos judiciales q basan su procedencia en la existencia de
Tmbn en este punto tan crucial, el legislador ha recurrido a la costumbre para
conceptualizar la idea de culpa. La culpa está definida en torno a estándares de
cuidado. Así, actúa con:
Culpa grave quien no maneja "los negocios ajenos con aql cuidado q aún las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios".
Culpa leve si se falta a "aqlla diligencia y cuidado q los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios".
Culpa levísima si se falta a "aqlla esmerada diligencia q un hombre juicioso
emplea en sus negocios imxtantes" (art. 44).
Puede apreciarse q la culpa, q es antecedente de la responsabilidad contractual
y extracontractual, se basa en apreciaciones acerca de lo q puede esperarse,
según los casos, de un hombre negligente, de un hombre común (buen padre
de familia) o de un hombre diligente. Rara vez es la ley la q define el cuidado
debido en las relaciones privadas (lo hace, x ejemplo, en materia de tránsito),
de modo q lo usual es q el patrón de conducta debida esté determinado con
arreglo a los estándares sociales de conducta. Así, si bn no se invoca en forma
expresa a la costumbre, la referencia a modelos sociales de personas (buen
padre de familia; hombre diligente; hombre negligente) constituyen conceptos
normativos extralegales, q hacen referencia implícita a lo q es tenido social% x
correcto. Y ello inevitable% contiene una referencia a las prácticas sociales
tenidas x obligatorias, esto es, a la costumbre.
B. En silencio de ley (praeter legem) o fuera de ley: Es aquélla q
actúa en caso q la ley no haya regulado ciertas materias, y a falta de
toda invocación q la haga obligatoria. En este sentido complementa
el d° escrito.
Especial% en materia comercial, la costumbre tiene una función
integradora del d°, completando los vacíos de la ley. Los proyectos
originales del CC aceptaban la costumbre en silencio de la ley, pero
final% fue excluida, qdando sólo aceptada la costumbre según ley
(art. 2).
Art. 2 La costumbre no constituye d° sino en los casos en q la ley se
remite a ella.
En materia civil, entonces, la costumbre no es técnica% una fuente
formal autónoma. La costumbre praeter legem no tiene valor de
fuente formal en el D° Civil.
En materia comercial expresa% se le otorga validez a la costumbre
en silencio de ley:
Art. 4 Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando
los hechos q las constituyen son uniformes, públicos, general%
ejecutados en la República o en una determinada localidad, y
reiterados x un largo espacio de tiempo, q se apreciará prudencial%
x los juzgados de comercio.
Esta norma acepta la tradición mercantil q asigna a la costumbre
gran relevancia como fuente.
C. Contra ley (contra legem): Es aquélla q se opone a un precepto
legal. Lo deja sin aplicación o lo infringe.
En un E° de d° legislado, como el moderno, la costumbre contra ley
carece de valor.
Ello desde luego q vale frente a normas legales de orden público, q
clara% prevalecen sobre la costumbre.
Sin embargo, en caso de conflictos de la costumbre con leyes
dispositivas, ésta puede tener valor supletorio incluso contra legem.
Si la costumbre interpreta la voluntad tácita o presunta de las partes
mejor q una ley dispositiva, el juez debería fallar según la
costumbre. Ello es consecuencia de q las normas legales supletivas
integran el C° reemplazando la voluntad común de las partes, de
modo q si una costumbre la interpreta mejor deberá estarse a ella
(arts. 1560, 1563, 1546).
Art. 1560 Conocida claramente la intención de los contratantes,
debe estarse a ella más q a lo literal de las palabras.
Art. 1563 En aqllos casos en q no apareciere voluntad contraria
deberá estarse a la interpretación q mejor cuadre con la naturaleza
del C°. Las cláusulas de uso común se presumen aunq no se
expresen.
Art. 1546 Los C°s deben ejecutarse de buena fe, y x consiguiente
obligan no sólo a lo q en ellos se expresa, sino a todas las cosas q
emanan precisa% de la naturaleza de la O°, o q x la ley o la
costumbre pertenecen a ella.
sentencias contradictorias respecto a un mismo asunto (x ejemplo, en el
recurso de nulidad en materia penal).
X otra parte, la costumbre jamás deroga formal% la ley. Como dice
un moderno texto de d° civil francés: "el desuso mata las leyes, pero
mejor no lo digamos" (Marty y Reynaud).
5. PRUEBA DE LA COSTUMBRE.
La ley no necesita probarse: se invoca, pero no se prueba. En tal
sentido, la ley tiene una fuerte ventaja de certeza. X el contrario, la
costumbre presenta problemas de prueba, pues para hacerla valer
ante el juez, hay q demostrar su existencia, a menos q a éste le
conste.
En materia civil no existen normas acerca de la prueba de la
costumbre. X eso, no hay restricciones para el uso de la prueba.
Puede utilizarse cualquier ½ de prueba: testigos, presunciones,
escrituras, cualquier documento idóneo para q el juez se forme la
convicción de q existe la costumbre invocada. Sin embargo, la
costumbre puede estar tan generalizada q sólo baste invocarla x ser
un hecho público y notorio. En tal caso le constará al juez y no
necesitará ser probada, de acuerdo a un ppio probatorio general.
El C. de Comercio, al tratar de la prueba de la costumbre en silencio
de la ley, señala q la prueba de la costumbre sólo procede cuando
no consta al juez. Si le consta se aplicará la costumbre sin necesidad
de prueba. Pero, usualmente, será necesario probarla, en tanto al
juez no le conste (art. 5 C. Com.).
El mismo Código señala para tal caso 2 reglas básicas (Art. 4 C. Com.)
para la prueba de la costumbre:
1. x vía de 2 sentencias judiciales q aseveran la existencia de la
costumbre y se pronuncien conforme a ella; o,
2. x medio de 3 escrituras públicas en q las partes, al celebrar un A°
J°co, den x aceptada la costumbre, y q sean anteriores a los hechos
q motivan el juicio en q debe obrar la prueba.
6. LA CASACIÓN Y LA COSTUMBRE.
El R de casación en el fondo ha sido creado para anular sentencias
dictadas con infracción de ley. El propósito q persigue es hacer
efectivo el ppio de supremacía de la ley en el sistema de fuentes del
d°. Mediante la casación se propende a preservar la uniformidad en
la interpretación de la ley.
La infracción de una norma consuetudinaria qda, en ppio, excluida
de éste recurso. Sin embargo, indirectamente la CS ha entrado a
conocer de la costumbre a propósito de estos recursos, cuando se
alega la infracción de alguna de esas normas q invocan o se remiten
a la costumbre (x ejemplo, el art. 1546).
IV. LA JURISPRUDENCIA.
Las sentencias judiciales tienen un rol aparente% reducido como
fuentes del d° chileno. Tal es uno de los postulados básicos de la
tradición j°ca de la codificación. La sentencia vale como decisión
judicial q resuelve un asunto particular, cuyo efecto vinculante se
limita al caso particular.
X otra parte, la jurisprudencia (entendida como doctrina emanada
de las sentencias de los tribunales) lleva consigo la idea de
generalidad, xq tiende a transformarse en una práctica.
Alcance de la sentencia judicial
El CC en sus primeros arts precisa la extensión q corresponde a la
ley, a la costumbre y a las resoluciones judiciales en el esqma de
fuentes del d°.
Art. 3 Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
general% obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en q actual% se
pronunciaren.
Dos son las conclusiones q pueden extraerse de este art.: la
sentencia judicial produce sólo efectos relativos y, en
consecuencia, la jurisprudencia no es fuente formal de normas
generales.
1° La sentencia sólo tiene fuerza obligatoria respecto del caso
particular en q se dicta. El juez establece una norma particular de
conducta q no tiene otro alcance fuera de ese caso. El ppio, en
consecuencia, es el de los efectos relativos de la sentencia. Ni aún
en caso q la propia CS conozca de un asunto su decisión se extiende
fuera de los límites de ese preciso negocio y x lo tanto no puede
afectar a personas distintas de quienes han participado en el juicio,
sea como partes, o como terceros.
Excepcional% la sentencia produce efectos erga omnes, es decir
contra todos, quienesquiera q sean. Ejm:
- Es el caso de la sentencia q resuelve en materia de legitimidad de
un hijo (art. 315)
- y en general en cuestiones de E° civil,
- así como la q se pronuncia acerca de la calidad de heredero de una
persona (art. 1264).
La fuerza obligatoria de la sentencia (restringida a las partes) se
materializa en la institución de la cosa juzgada. En virtud de ella se
producen dos efectos:
1. Acción de Cosa Juzgada: la fuerza obligatoria de la sentencia
permite a quien ha obtenido en un juicio exigir q se cumpla lo
resuelto, esto es, q se ejecute el fallo, incluso con el auxilio de la
fuerza.
2. Excepción de Cosa Juzgada: a las partes q intervinieron en un
juicio se les reconoce el d° de impedir q se vuelva a ventilar ante la
justicia el mismo asunto q ya ha sido objeto de un pronunciamiento.
Art. 174 CPC Producen cosa juzgada las sentencias ejecutoriadas,
esto es, aqllas en contra de las cuales no procede recurso alguno,
sea pq se han interpuesto y han sido fallados, sea pq ya han vencido
los plazos para hacerlo, sea pq simple% el legislador los ha hecho
improcedentes.
Límite subjetivo de la cosa juzgada: identidad de personas.
Límites objetivos: cosa pedida y causa de pedir.
La eficacia de la sentencia puede alcanzar a 3°s q no son partes del
litigio, no en razón de la cosa juzgada (falta la identidad de
personas), sino pq la relación controvertida se conecta son
situaciones j°cas propias. Estos son los efectos reflejos de la
sentencia.
Sin embargo, existen sentencias q son absolutas, q más allá de la
cosa juzgada, afectan a todo el mundo. Hay q distinguir:
i. Sentencias declarativas: se limitan a reconocer una situación de
d° creada anterior%. A ellas se aplica la relatividad de la cosa
juzgada. Excepcional% hay algunas q producen efectos generales.
ii. Sentencias constitutivas: crean una situación j°ca nueva.
Producen efectos erga omnes, es decir, atañen a todo el mundo.
2° La sentencia judicial no es fuente de normas gnrls. En este punto
difiere fundamental% el sistema romano continental con el del
common law: en nuestra tradición j°ca el precedente no es
suficiente para justificar un fallo. Las sentencias judiciales no
pueden fundarse sólo en otra sentencia previa. Pueden hacerlo
indirecta%, en la medida q se invoq en apoyo de una decisión
fundada en la ley, la costumbre o un principio.
Precisando el alcance de este precepto (art. 3 inc. 2), la CS ha
declarado q "no tiene otro alcance q establecer, como ppio gnrl, el
de q la sentencia dictada en una causa no puede ser invocada para
resolver otros juicios en q se discute la misma cuestión o d°, o en q
el juez tenga q aplicar el mismo precepto legal".
X eso, la jurisprudencia es en Chile una fuente auxiliar o de
autoridad y no una fuente formal 1.
Función lógica de la jurisprudencia: fuente de autoridad
Aunq carezca de fuerza obligatoria general (lo q impide calificarla
de fuente formal), la jurisprudencia constituye una imxtante fuente
auxiliar, cuyo valor reside en su autoridad. Los argumentos basados
en la autoridad invocan el prestigio de quien sostuvo una
determinada opinión, el respeto q inspira. No se aduce un poder
formal% atribuido para resolver cierto tipo de casos, sino un poder
derivado de la convicción o sugestión q produce su decisión.
La autoridad de la jurisprudencia no radica en la parte decisoria de
la sentencia (obiter dictum) ni mucho menos en la expositiva, sino
en el razona% q le sirve de funda%, en los considerandos, aqllo q en
la tradición anglosajona se conoce como ratio decidendi.
Es propio de la autoridad q sirva para sostener un argumento. La
jurisprudencia, x ello, apoya ciertas argumentaciones, desempeña
un poderoso rol de convicción respecto de los propios jueces, tanto
x la bondad intrínseca de los argumentos q comprende como x la
especial estructura del sistema judicial chileno.
La jerarquía de los t°s termina siendo un factor q potencia la
influencia de las decisiones de los t°s superiores, al ser ellos quienes
controlan el correcto desempeño de los jueces inferiores. El R de
casación en el fondo, q es de competencia exclusiva de la CS, ha sido
ideado para mantener una cierta uniformidad en la aplicación e
interpretación del d°, y x consiguiente su finalidad es discernir el d°.
X su intermedio la CS ejerce su función de control de la
jurisprudencia y, necesaria%, expande la autoridad q emana de sus
decisiones. El reciente fortaleci% de la casación (mediante la
eliminación de los R de qja y la creación de salas especializadas en
la Corte) contribuirá a fortalecer esta función.
El carácter de mero argumento de autoridad de la jurisprudencia se
muestra especial% en la función de casación de la CS: cuida de la
observancia de la ley pero no está ligada x sus propios fallos. A
diferencia de ello, el ppio del stare decisis del common law vincula
incluso al propio tribunal q dictó la decisión (aunq última% se
advierte un afloja% del ppio). En ello se muestra q en nuestro d° la
sentencia sólo produce un efecto relativo, y no general como en la
tradición anglosajona.
Funciones institucionales: 1. Desarrollo del d°; 2. Consolidación del
d°.
V. LA DOCTRINA
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Todo pueblo q alcanza un g° de desenvolví% tiende a desarrollar la
función social especializada de los expertos en d°. El d°,
abandonando los estadios arcaicos de desarrollo, pasa a ser
demasiado complejo y sus funciones demasiado delicadas como
para desentenderlas del trabajo científico.
Original% la tarea de los expertos se limitó simple% a dar una
opinión versada, sobre casos concretos. Con el correr del tiempo se
extendió a la conceptualización y sistematización del d° vigente.
Tras las codificaciones se miró con recelo y se llegó incluso a prohibir
los comentarios de las leyes. Ya Justiniano había hecho algo similar
con su Digesto. La idea detrás de tal prohibición es q la dictación de
la ley pone fin a la doctrina. La proscripción de los comentarios va
más allá de la mera prohibición: se ordena q los casos dudosos sean
informados al propio legislativo para q se dicten las leyes
interpretativas q correspondan (art. 5 inc. 1). Como fenómeno
natural, a la codificación sigue un deterioro significativo de la
doctrina.
Sólo en un período posterior, cuando surgen problemas de
interpretación o vacíos y se hace necesario reordenar la exposición,
la doctrina tiende a recuperar su lugar.
2. VALOR NORMATIVO
La doctrina es hoy universal% aceptada sólo como una fuente de
autoridad: es antecedente para apoyar la interpretación de una
norma, pero no puede fundamentar directamente una decisión.
La imxtancia de la doctrina como autoridad es variable, pues puede
depender:
1. Del valor q se le asigne a la ciencia en la respectiva tradición j°ca.
En Alemania, x ej, el Tribunal Supremo resuelve los casos difíciles
con apego a la doctrina más destacada. Algo similar ocurre en Italia
o en los E°s escandinavos. En Inglaterra, x el contrario, el desarrollo
del d° ha sido tradicional% tarea de los propios jueces y no de una
doctrina autónoma.
2. De la consideración relativa del propio autor en el respectivo
sistema, esto viene a ser determinado x la frecuencia con q los
abogados o los jueces lo invocan en sus argumentaciones.
3. FUNCIONES DE LA DOC EN RELACIÓN CON EL D° VIGENTE.
1. En la comprensión y precisión conceptual del d°.
2. En el desarrollo del d°.
3. En la consolidación del d°.
4. En el control de las decisiones.
PERSONA
CAP I. LOS SUJETOS DEL D°
I. PERSONA Y RELACIÓN J°CA
1. Introducción
En d° existe una distinción fundamental entre persona, sujeto del d°
u objeto del d°.
El término persona significa la posibilidad de ser objeto de una
relación j°ca, y cuando la persona es sujeto de una relación j°ca se
dice q es titular de un d°.
Todo ser capaz de tener d°s y O°s.
2. Clasificación de las personas.
El art. 54 señala q las personas son naturales o j°cas.
Las naturales las define el art 55, como todos los individuos de la
especie humana, cualquiera sea se edad, sexo, estirpe o condición.
Estos se dividen en chilenos y extranjeros.
Las j°cas se definen en el 545, como aqlla persona ficticia, capaz de
ejercer d°s y contrae O°s civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicial%.
II. LAS PERSONAS NATURALES.
1. Concepto.
Son personas los hombres, el ser humano. Definición del CC acentúa
la igualdad de los hombres.
Art. 55 Son personas todos los individuos de la especie humana,
cualquiera q sea su edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en
chilenos y extranjeros.
Toda persona natural está dotada personalidad-> Consiste ésta en
la aptitud para ser titular o adquirir d°s, o para ser titular de
relaciones j°cas.
La ley reconoce q tanto la persona j°ca como la natural están
dotadas de personalidad x el sólo hecho de existir, de manera q la
personalidad es inseparable de la persona humana y x ende
irrenunciable.
En ocasiones la ley contiene una reglamentación especial para
ciertas personas, en atención a su edad, estirpe u otra razón, pero
esta reglamentación no constituye una vulneración de la
personalidad de las mismas, o q tengan una capacidad disminuida o
de otra naturaleza. Lo q sucede es q el legislador pretende proteger
a estas personas q se encuentran en una situación diferente.
2. Existencia de las personas naturales.
Existe en esta materia un doble trata% legal:
1. Existencia natural: Comienza con la concepción o fecundación
(cuando se unen las células sexuales masculina y femenina) y
termina con el naci%, q marca el inicio de la existencia legal.
2. Existencia legal: Comienza con el naci% y termina con la muerte,
la q podrá ser legal o presunta.
1. EXISTENCIA NATURAL
La existencia natural no significa q la criatura concebida y no nacida
sea sujeto de d°, ya q todavía no es persona, y sólo lo será cuando
nazca. Sin embargo la ley le protege en diversos sentidos:
a.- Protección de la vida. Art.75 inc.1º.
Art. 75 La ley protege la vida del q está x nacer. El juez, en
consecuencia, tomará, a petición de cualquiera persona o de oficio,
todas las providencias q le parezcan convenientes para proteger la
existencia del no nacido, siempre q crea q de algún modo peligra.
Todo castigo de la madre, x el cual pudiera peligrar la vida o la salud
de la criatura q tiene en su seno, deberá diferirse hasta después del
naci%.
Este art permite la intervención del juez incluso de oficio, de lo q se
desprende q aquí no sólo hay un interés particular comprometido.
Esos son los hechos q dan origen a las llamadas acciones populares.
Esta norma se encuentra en concordancia con los arts. 85, 342 y 343
del CP. Estas normas resguardan la vida de la criatura q está x nacer
cuando la madre ha sido condenada a la pena capital, y sancionan
el delito de aborto maliciosa% causado.
Tmbn se resguarda la vida del q está x nacer con los descansos q
establezca la ley laboral para la mujer embarazada.
b.- Protección de los d°s. art.77
Art. 77 Los d°s q se deferirían a la criatura q está en el vientre
materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta q el
naci% se efectúe. Y si el naci% constituye un ppio de existencia,
entrará el recién nacido en el goce de dichos d°s, como si hubiese
existido al tiempo en q se defirieron. En el caso del Art. 74, inc 2.,
pasarán estos d°s a otras personas, como si la criatura no hubiese
jamás existido.
Hay en esta norma un verdadero efecto retroactivo, pues desde q
hay un pipio de existencia se entiende q la criatura existe, había
nacido y vivía al momento de deferírsele los d°s. A través de esta
ficción se pretenden evitar los A°s q 3°s pudieran haber ejercido
sobre los d°s del no nacido, de manera q los A°s ejecutados x estos
3°s serán inoponibles.
La ley, para completar la protección de los d°s eventuales del q está
x nacer, prevé la designación de un curador para éste. El art.343 se
refiere a esto, señalando q se llaman curadores de bns los q se dan
a los bns del ausente, a la herencia yacente, y a los d°s eventuales
del q esta x nacer.
Algunos autores (Alessandri y Claro Solar) sostienen q los d°s
eventuales son verdaderos d°s condicionales, donde la condición
consiste en q la criatura nazca y constituya un ppio de existencia, es
decir, q viva.
Serían d°s condicionales suspensivos, de manera q cumplida la
condición ella opera con efecto retroactivo, y x tanto se retrotrae al
momento en q se defirieron los d°s.
Sin embargo, tal opinión no es compartida x cierto sector de la doc,
argumentando q la condición constituye un elemento accidental del
AJ°co, y el naci% es + q eso. En base a ello parece + conveniente la
explicación de la ficción q nos entrega el legislador.
En realidad, quien tiene un d° eventual es aquel q adquiriría el d° si
la persona no nace.
2. EXISTENCIA LEGAL.
Art. 74 La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto
es, al separarse completa% de su madre.
La criatura q muere en el vientre materno, o q perece antes de estar
completa% separada de su madre, o q no haya sobrevivido a la
separación un momento siquiera, se reputará no haber existido
jamás.
A. El Nacimiento.
a. Requisitos del nacimiento.
1. Separación del hijo y de la madre.
2. Separación completa de la madre. Existen 2 opiniones:
a.) Para algunos basta q el cuerpo de la criatura haya salido al
exterior, aun cuando se conserve unido a la placenta x el cordón
umbilical. Lo importante es q tenga vida fisiológica% independiente.
La integridad del cordón umbilical no significa unión de los 2
cuerpos, pues dicho cordón es sólo un anexo q no pertenece al
cuerpo de la madre ni del niño.
b.) Para otros se requiere de la expulsión de la criatura del vientre
materno y además el corte del cordón umbilical, puesto q sólo con
estas 2 circunstancias habría separación completa.
Se critica la última posición arguyendo q con esa postura se deja al
naci% como un A° dependiente de la voluntad de un 3°, el q corta el
cordón, siendo contraria a la naturaleza del naci% como un A°
esencial% natural. Pese a esto ambas posturas tienen adeptos en la
doc.
3. Q sobreviva un momento siquiera a la separación.
El mismo Art.74 inc. 2 señala una serie de situaciones en q no se
cumple con este requisito, y en las q x ende no hay nacimiento:
1. Cuando la criatura muere en el vientre materno.
2. Cuando perece antes de estar separada completa% de la madre.
3. Cuando no ha sobrevivido a la separación ni un momento
siquiera.
Para determinar el momento en q se produce el naci%, es decir,
cuando la criatura ha sobrevivido a la separación un momento
siquiera, se han planteado 2 t°s:
a.) T° de la vitalidad: Requiere q haya en la criatura una
manifestación de vida de cualquier tipo, sean sonidos, movi%s, etc.
b.) T° de la viabilidad: Requiere q la criatura haya tenido la aptitud
de seguir viviendo después de nacida, es decir, q ella sea viable.
La doc en gnrl asevera q nuestra legislación exige una manifestación
de vida, lo q se podrá probar x los ½s legales, o sea, la t° de la
vitalidad.
Si la criatura sobrevivió a la separación un momento siquiera fue
persona, y x tanto pudo adquirir y transmitir d°s.
Si la criatura no sobrevivió, no se produce tal efecto y, + aun, se
reputa no haber existido jamás. Esta criatura concebida pero q no
sobrevivió no se inscribe en el Registro de Naci%s ni en el de
Defunciones, sino q en un registro especial, + bn estadístico, q lleva
el Registro Civil.
Para probar q una criatura sobrevivió un momento siquiera se
puede recurrir a los ½s q estableció la ley, pq lo q se prueba es un
hecho. Existe a este respecto el examen de docimasia pulmonar
hidrostática.
B. La concepción o fecundación.
Para q el d° se adquiera x la criatura q nace viva, es menester q haya
estado concebida en el momento de la delación del d°, Art. 77.
Esta expresión se tomo del d° canónico (concepción). Es difícil poder
probar con exactitud el momento en q se produce el proceso
biológico de la fecundación. En todo caso a la ley le interesa fijar la
época en q esto ocurre.
Para determinar la época de la concepción el CC recurre a una
presunción de d°, en el art.76.
Art. 76 De la época del naci% se colige la de la concepción, según la
regla siguiente:
Se presume de d° q la concepción ha precedido al naci% no menos
q 180 días cabales, y no más q 300, contados hacia atrás, desde la
medianoche en q principie el día del naci%.
El hecho conocido aquí es el naci%, del cual se colige la época de la
concepción q es el hecho desconocido. Es éste un plazo de días
cabales, no de meses, pues estos pueden variar en su n° de días, y
se cuentan de 12 a 12 de la noche.
Ej. Si el naci% se produjo el día 3 de abril a las 23 horas, debemos
contar desde la medianoche del día 3 de abril.
X Rg los naci%s se producen entre los 270 y 285 días posteriores a
la concepción, pero puede suceder q ocurra antes o bien después.
X este motivo la ley estableció la época de la concepción, fijando un
tiempo mínimo de gestación de 180 días cabales y de la gestación
máxi 300 días cabales, contados hacía atrás desde la medianoche
en q principie el día del naci%.
Como es una presunción de d° no admite prueba en contrario. En
todo caso, en caso de impugnación de paternidad, se puede probar
q no se tuvo acceso a la mujer durante el plazo en q la ley presume
q se produjo la concepción (120 días).
Impotancia del art.76:
1. Para la determinación de los d°s eventuales de la criatura q está
x nacer.
2. Para determinar la filiación matrimonial del hijo, puesto q será
hijo matrimonial aquel concebido durante el M verdadero de sus
padres, incluso M putativo (arts. 180, 179, 185 inc.1º).
3. La Muerte de las personas naturales. Art.78 y sgts CC.
Art. 78 La persona termina en la muerte natural.
A. Extinción de las personas naturales.
La muerte es la cesación de las funciones vitales del individuo. Su
acaeci% pone término a la persona, como señala el art.78.
La muerte puede ser:
a) Muerte real. Cesación de todos los fenómenos vitales, es un
hecho j°co, un hecho q produce importantes consecuencias j°cas.
b) Muerte presunta.
c) Muerte clínica, concepto agregado x la ley 18.173, de 15 de
Noviembre de 1982, referida a la circunstancia en q una persona es
mantenida "viva" sólo gracias a la intervención de aparatos
especiales q mantienen artificial% ciertas funciones vitales.
d) Muerte según la ley 19.451, para efectos de la extracción de
órganos: se produce cuando se haya comprobado la abolición total
e irreversible de todas las funciones encefálicas. Esta circunstancia
se acredita cuando: no existe movi%o voluntario alguno durante
una hora, se presenta apnea luego de 3 minutos de desconexión del
ventilador y existe ausencia de reflejos del tronco encefálico.
La muerte de una persona natural se acredita x medio del
certificado de defunción. Es la Ley del registro Civil la q reglamenta
como se lleva a cabo esta inscripción, en sus arts. 26, 44 y 50, en la
q debe consignarse incluso la hora en q se ha producido la muerte.
El art. 45 exige la consignación de la fecha y hora de la muerte en el
registro de falleci%, esto, debido a la importancia j°ca de este
hecho.
Algunos autores como Carlos Ducci o Máximo Pacheco diferencian
sólo 2 tipos de muerte: Muerte Real (1-Cadáver identificable: ya sea
muerte natural, clínica o muerte según ley 19.451. 2- Cadáver
desaparecido o irreconocible: arts 95 y ss del CC) y M. presunta.
Sin embargo, en relación a la comprobación judicial de muerte (art
95 CC y ss), no seria una clasificación de la muerte propia% tal, sino
una forma de probarla.
B. Efectos j°cos de la muerte
1. La sucesión se abre al momento de la muerte, y sólo pueden
suceder los q existan en ese momento.
2. El M se disuelve x la muerte de uno de los cónyuges.
3. La muerte determina la extinción de los d°s intransmisibles.
4. Ciertos C°s se extinguen x la muerte de uno de los contratantes.
5. La oferta se extingue x la muerte del proponente.
6. La muerte determina la emancipación de los hijos.
7. Algunas instituciones terminan x la muerte del q las desempeña.
8. X la muerte se extinguen determinadas acciones civiles.
C. Los comurientes.
El art. 79 señala q si x haber perecido 2 o + personas en un mismo
aconteci%, como un naufragio, incendio ruina o batalla, o x otra
causa cualquiera no pudiere saberse el orden en q han ocurrido sus
falleci%s, se procederá en todos los casos como si dichas personas
hubieran perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas
hubiese sobrevivido a las otras.
4. Muerte presunta.
A. Presunción de muerte x desapareci%.
La muerte presunta es la declarada x el juez, en conformidad a las
reglas legales, respecto de un individuo q ha desaparecido y de
quien se ignora si vive o no. El juez, partiendo de ciertos
antecedentes, presume la muerte de una persona.
El art. 80 señala q se presume muerto al individuo q ha
desaparecido, ignorándose si vive, y verificándose las condiciones q
se expresan más adelante.
Hay ciertos hechos, ciertas circunstancias q van imponiendo en
forma gradual la idea de q la persona q ha desaparecido ha muerto.
Estos hechos son:
1.- Q la persona ha desaparecido.
2.- Falta de noticias acerca de ella.
3.- Transcurso de cierto tiempo.
Hay tmbn otros hechos q revisten un mayor g° de convicción en
cuanto a q la persona haya muerto, x ej, un accidente.
La presunción contenida en el art. 80 es simplemente legal.
B. Intereses en juego en la declaración de muerte presunta.
Se sostiene, en doc, q los intereses q se tiende a resguardar son:
1. Del ausente o desaparecido.
2. De los 3°s q tengan d° a la sucesión de tal desaparecido o ausente.
3. De la sociedad en gnrl, al desconocer la suerte q van a seguir los
bins del desaparecido.
Estos intereses, su resguardo, son el objeto de la muerte presunta.
C. Requisitos para q tenga lugar la declaración de muerte presunta
a) Q sea declarada x sentencia judicial.
b) Q la declaración se haga en conformidad a las disposiciones del
procedi%.
c) Q el individuo haya desaparecido, esto es, se haya ausentado de
su domicilio.
d) Q no se tengan noticias de su existencia.
D.Períodos de la muerte presunta.
En la muerte presunta se distinguen 3 períodos:
1. Período de mera ausencia: Desde q han dejado de tenerse
noticias del ausente. Es un e° de hecho en el cual el objetivo
fundamental es proteger los d°s del ausente, para lo cual se tiende
a la administración de sus bns.
Dura normal% 5 años. Sin embargo, dura menos en los sgnts casos:
1. En la pérdida de una nave o aeronave se redujo el término de 6
meses x 3 meses con la dictación de la Ley 20.577 de 8 de febrero
de 2012, dictada tras el accidente de Juan Fernández (Art. 81 N° 8).
2. Si la desaparición se produjo en un sismo o catástrofe se redujo
el término de 1 año a 6 meses con la dictación de la Ley 20.577 pero
esta vez el propósito fue otorgar soluciones a las víctimas del
terremoto y tsunami del 27 de febrero (Art. 81 N° 9)
Hay q advertir q no se modificó el plazo de un año para la disolución
del M q prevé el art. 43 inc. 3º de la ley Nº 19.947, Ley de
Matrimonio Civil, x lo q este seguirá vigente.
Los 2 períodos sgnts son consecuencia de la declaración de muerte
presunta.
Requisitos de la declaración de muerte presunta (Art. 81):
i. Prueba de la ausencia, lo q implica q no se hayan tenido noticias
y se hayan hecho las gestiones necesarias para averiguar el
paradero.
ii. Citación del desaparecido: 3 publicaciones en el DO.
iii. Oír al defensor de ausentes.
iv. Transcurso de los plazos señalados x la ley. La solicitud se puede
hacer luego de 3 meses de la última citación.
v. Publicación de la sentencia en el DO.
Día presuntivo del a muerte: El juez la fijará (Art. 81):
a) Norma general: último día del 1°er bienio contado desde la fecha
de las últimas noticias.
b) En caso de herida grave en la guerra u otro peligro semejante: día
de la acción de guerra o peligro; si no es determinado, término
medio entre ppio y fin de la época en q pudo ocurrir. Lo mismo en
caso de pérdida de nave o aeronave.
c) En caso de sismo, catástrofe o fenómeno natural: fecha de tal
evento.
2. Período de posesión provisoria: Es eventual, pues no existe en
los casos de guerra o peligro semejante ni sismo, catástrofe o
fenómeno natural recién señalados, en los cuales se concede de
inmediato la posesión definitiva. Ocurre lo mismo en el caso de q,
pasados 5 años desde las últimas noticias, se pruebe q han
transcurrido 70 desde el nacimiento del desaparecido.
Efectos del decreto de posesión provisoria:
a) Término de la sociedad conyugal o participación en los
gananciales (Art. 84 y 1764 N° 2).
b) Emancipación de los hijos (Art. 270 N° 2).
c) Apertura de la sucesión (Art. 84): si hay testa%, se abre o publica.
Si no hay testa% se da la posesión provisoria a los herederos
presuntivos, si no los hay, se declara la herencia yacente.
Este período termina pq el desaparecido reaparece, o pq se concede
la posesión definitiva.
3. Período de posesión definitiva: El juez concederá posesión
definitiva transcurridos 10 años desde la fecha de las últimas
noticias.
Efectos del decreto de posesión definitiva:
a) Disolución del M. En los casos en q no hay posesión provisoria,
los plazos son distintos: 1 año desde el día presuntivo de la muerte
en caso de sismo, catástrofe y pérdida de nave o aeronave; 5 años
desde las últimas noticias en caso de herida de guerra u otro peligro
o habiendo transcurrido 70 años desde el naci% (Art. 43 LMC)
b) Todos aqllos q tengan d°s subordinados a la condición de muerte
del desaparecido podrán hacerlos valer (Art. 91).
c) Apertura de la sucesión en caso de no haber posesión provisoria
(Art. 90 inc. 3º).
d) Cancelación de las cauciones constituidas x los herederos
provisorios y cesación de las restricciones impuestas a ellos (Art. 90
inc. 1º y 2º).
e) Puede procederse a la partición de los bns.
Este decreto puede rescindirse si el desaparecido reaparece, a favor
del desaparecido, de sus legitimarios habidos durante el
desapareci%, o de su cónyuge x M contraído en esa época (Art. 93).
Pronunciada la rescisión, los herederos presuntivos deben restituir
los bns en el e° en q se encuentren, y son considerados poseedores
de buena fe. Respecto a los 3°s, el reaparecido no tiene acciones
(Art. 94 reglas 4ª y 5ª). Ocultar la verdadera muerte o existencia del
desaparecido constituye mala fe (Art. 94 regla 6°.
E. Ley N° 20.577
La ley 20.577, publicada el 8 de febrero de 2012, además de reducir
el plazo de espera para q el juez declare la muerte presunta y
conceda la posesión efectiva de los bns del o de los desparecidos,
introdujo en nuestro sistema civil una nva modalidad de
comprobación de la defunción: el supuesto de muerte cierta pero
con desaparición del cadáver.
En este último aspecto la ley es más innovadora puesto q introduce,
como existe en otros ordena%s (España, Argentina, Perú, Quebec),
un supuesto de muerte q es cierta, no mera% probable y presumible
x el hecho del desapareci% de alguien q no retorna, pero cuya
comprobación no puede hacerse mediante la prueba ordinaria q
consiste en certificar la defunción x el examen del cadáver o los
restos mortales del difunto. Esta nva forma de comprobación de la
muerte se inserta en el párrafo 4 del título II del libro I, en los nvos
artís 95 a 97, q original% regulaban la muerte civil, derogada x la ley
Nº 7.612, de 1943, y queda así patente q no es un tipo de muerte
presunta, sino de otra forma de acreditar la muerte q cierta% ha
acaecido.
Según el nvo art. 95, “toda vez q la desaparición de una persona se
hubiere producido en circunstancias tales q la muerte pueda ser
tenida como cierta, aun cuando su cadáver no fuere hallado, el juez
del último domicilio q el difunto haya tenido en Chile, a solicitud de
cualquiera q tenga interés en ello, podrá tener x comprobada su
muerte para efectos civiles y disponer la inscripción de la resolución
correspondiente en el Servicio de Registro Civil e Identificación”. Se
agrega q “Igual regla se aplicará en los casos en q no fuere posible
la identificación del cadáver”. Como se ve, en estos casos, no será
necesario esperar ningún plazo para pedir la comprobación de la
muerte, pq no se trata de q haya desaparecido una persona y de
ello pueda deducirse la muerte x un juicio de probabilidad basado
en su no retorno durante un determinado plazo. Lo q ha
desaparecido o no es posible identificar es el cadáver, pero la
muerte ha tenido lugar más allá de toda duda razonable.
Un caso claro es el de los tripulantes del trasbordador espacial
Challenger q se desintegró en su lanzamiento el 28 de enero de
1986, y entre nosotros el de los pasajeros del Casa 212 q se estrelló
en Juan Fernández el 2 de septiembre de 2011.
La comprobación se realizará a petición de un legítimo interesado y
en un procedi% no contencioso. El juez deberá ser especial%
cuidadoso para dictar la sentencia cuando efectiva% se haya
demostrado la certeza moral del falleci% y la identidad de la
persona fallecida, para evitar q la nva institución sea utilizada
abusiva%. La ley exige q un extracto de la resolución judicial se
publiq en el D.O. como una medida de publicidad y seguridad j°ca,
aunq se olvida de condicionar la inscripción en el Registro Civil de la
sentencia al cumplimiento de esta medida.
Sobre la revocación de la resolución, ya sea x comprobarse q la
persona está viva o ha muerto en otra fecha, la nva regulación se
remite “al párrafo precedente” (art. 97), con lo cual alude a la
rescisión del decreto de posesión definitiva de la muerte presunta
regulado en los arts. 93 y 94 CC.
La reforma omite aclarar un aspecto importante: su efecto en el
tiempo. Ningún art dispone si se podrá aplicar esta normativa a
personas q hayan desaparecido con anterioridad al 8 de febrero de
2012, fecha de su entrada en vigencia. No obstante, existe una clara
intención del legislador de q ella opere con efecto retroactivo.
1° x cuanto la iniciativa tuvo como finalidad favorecer el trámite de
inscribir las defunciones de los desaparecidos en el accidente de
Juan Fernández y sería absurdo q no pudiera aplicarse a ellos. En 2°
lugar, pq tratando de respetar la sensibilidad de los familiares de las
detenidos desaparecidos, se declaró expresa% q no se aplicará la
comprobación judicial de la muerte cierta en los casos regulados x
la ley Nº 20.377, sobre declaración de ausencia x desaparición
forzada de personas (art. 3 de la ley Nº 20.577). Si tuvo q declararse
expresa% la improcedencia de la aplicación a personas q clara%
desaparecieron antes de la entrada en vigor, es pq se entendía q, de
no haberse establecido la excepción, la reforma les era aplicable.
III. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
Concepto: Los atributos de la personalidad son las propiedades o
características inherentes a toda persona.
La personalidad es la aptitud para tener la calidad de titular de d°s
y O°s.
Luego, la personalidad dice relación con la posibilidad de la persona
de tener vínculos j°cos con otros individuos, en los cuales resulta de
gran importancia q los sujetos intervinientes estén perfecta%
individualizados.
Para ello, la ley atribuye a toda persona, sea natural o j°ca, ciertos
atributos o condiciones.
Los atributos de la personalidad son propiedades o características
inherentes a toda persona, q importan una serie de ventajas y
prerrogativas, como tmbn un cúmulo de deberes, molestias y O°s.
Estos atributos se refieren tanto a las personas naturales como
j°cas, salvo ciertas variantes.
Estos atributos son: 1. Nombre; 2. Cap de goce; 3. Nacionalidad; 4.
Domicilio; 5. Estado Civil; 6. Patrimonio; 7. D°s de la personalidad
1. EL NOMBRE.
1. Concepto.
Nombre: Designación q sirve para individualizar a una persona en la
vida social y j°ca.
Está constituido x 2 elementos:
1. Pronombre o nombre propia% tal (nombre propio o de pila):
individualiza a la persona dentro del grupo familiar.
2. Apellido(s) o nombre patronímico o de familia: señala a los q
pertenecen a un grupo familiar determinado.
2. Formación del nombre.
En este punto hqd en cuanto a la filiación del individuo:
a) La ley establece q en la inscripción deben figurar los nombres de
padre y madre. Art. 31 LRC. El regla% del Registro Civil en su art. 226
señalan q llevaran 1° el apellido del padre y luego el de la madre.
b) Tratándose del hijo adoptado, el art. 26 de la ley 19.620 señala q
la nva inscripción de naci% del adoptado contendrá las indicaciones
q señala el art 31 de la ley 4.808.
c) En los casos de filiación desconocida, el regla% no establece
norma alguna, desprendiéndose q tendrá los nombres y apellidos q
señale quien solicita la inscripción.
El CC no reglamenta el nombre. Pero muchas disposiciones se
refieren a él, y el CP lo protege en algunos delitos.
3. Características del nombre.
Como bn extrapatrimonial, es indivisible, irrenunciable,
imprescriptible, incomerciable, intransferible e intransmisible
(salvo el d° de los hijos de usar el patronímico de sus padres),
inembargable e inmutable (salvo ciertas excepciones).
4. Cambio del nombre.
El nombre se puede cambiar x 2 vías:
1. Vía consecuencial o indirecta: x un cambio en una situación j°ca x
sentencia judicial. Ej. Filiación.
2. Vía directa: La Ley 17.344 autoriza el cambio de nombre y
apellidos. Se puede solicitar una sola vez, x 3 órdenes de razones:
a) Si menoscaban moral o material% a la persona.
b) Si la persona ha sido conocida x un nombre distinto en la vida civil
durante más de 5 años.
c) Para q la inscripción no haga manifiesta una filiación no
matrimonial o no determinada (para agregar o cambiar apellidos).
Seudónimo: nombre imaginario q voluntaria% adopta una persona
para esconder o caracterizar su verdadera personalidad en una
actividad determinada. El CC no reglamenta ni se refiere al
seudónimo. Pero sí se refiere a él la Ley N° 17.336 sobre Propiedad
Intelectual, para la cual el seudónimo forma parte del d° moral, y
como tal, es un d° extrapatrimonial.
5. D° al nombre.
1) Calidad j°ca
- Algunos sostienen q es un d° subjetivo, no habiendo acuerdo sobre
si se trata de un d° de la propiedad o de la personalidad.
- Otros sostienen q se trata de una institución de policía civil.
- Finalmente, hay quienes afirman q es ambas cosas.
2) Contenido:
- Usar el nombre.
- Vedar a los demás del uso indebido del nombre (usurpación del
nombre, delito penal).
 2. LA CAPACIDAD.
Se distinguen en nuestro ordena% j°co 2 tipos de capacidad: una, q
consiste en la aptitud legal para adquirir d°s y O°s, denominada
comúnmente capacidad de goce; y otra, q consiste en la aptitud de
las personas humanas para obrar x sí mismas en la vida civil,
denominada capacidad de obrar o, de ejercicio.
1. Capacidad de goce.
La capacidad de goce es consustancial al concepto de persona, toda
vez q lo q constituye en esencia la personalidad es la posibilidad j°ca
de adquirir d°s y O°s. De modo q es inconcebible q pueda existir una
persona q carezca de esta capacidad o q, teniéndola, carezca de
personalidad. En realidad uno y otro concepto se identifican. Y pq
nadie puede carecer de capacidad de goce, se ha preferido definirla
más q como una aptitud legal, q se puede tener o no, lo q implica
negarla o concederla de manera absoluta sin matices o instancias
intermedias, como un g° de aptitud legal para adquirir d°s y O°s,
concepto q encierra una idea relativa, puesto q admite la posibilidad
j°ca de encontrarse una persona inhabilitada para la adquisición de
un d° determinado, sin perjuicio de conservarla para la adquisición
y goce de los demás.
No hay, entonces, incapacidades de goce absolutas. Sólo existen en
nuestro ordena% j°co incapacidades para adquirir un d° en
particular, fundadas en ppios de orden público o en consideraciones
de índole moral.
Sin embargo, algunos han querido ver en las incapacidades para
suceder (Arts. 962 y ss), una especie de incapacidad de goce.
2. Capacidad de ejercicio.
La capacidad de ejercicio, es la aptitud de las personas para obrar x
sí mismas en la vida civil. Pero esta aptitud está constituida x un
requisito concreto q debe concurrir en las personas, lo q la
diferencia de la aptitud para ser titular de d°s, q sólo requiere la
atribución de personalidad x el ordena% j°co. Este requisito q
constituye la capacidad de ejercicio es la existencia de una voluntad
capaz de discernir con responsabilidad y con la debida
independencia o libertad cuales son los actos j°cos patrimoniales o
extrapatrimoniales q desea realizar.
Art. 1445 inc. final La capacidad legal de una persona consiste en
poder obligarse x sí misma, y sin el ministerio ni autorización de otra
persona.
El ppio gnrl del CC es q todas las personas humanas son capaces,
salvo aquellas q la ley ha declarado expresa% incapaces. Así lo
dispone el art 1.446 CC.
En consecuencia, la capacidad es la regla y la incapacidad la
excepción. Y el ppio legal precedentemente expuesto "significa,
tmbn, q cada incapaz, de d° o de hecho, lo es única% en la medida
establecida x la ley". Es x esta circunstancia q la incapacidad no
puede extenderse x analogía a otros supuestos no previstos en la
norma.
3. Enumeración de los incapaces.
Art. 1446 Toda persona es legal% capaz, excepto aquellas q la ley
declara incapaces.
Art. 1447 Son absoluta% incapaces los dementes, los impúberes y
los sordos o sordomudos q no pueden darse a entender clara%.
Sus actos no producen ni aun O°s naturales, y no admiten caución.
Son tmbn incapaces los menores adultos y los disipadores q se hallen
bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las
personas a q se refiere este inc. no es absoluta, y sus actos pueden
tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados x las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares q consisten
en la prohibición q la ley ha impuesto a ciertas personas para
ejecutar ciertos a°s.
4. Incapaces absolutos.
1. Dementes
Nuestro CC no define la demencia, pero con esa expresión se refiere
a la situación en q se encuentra una persona q, x alteración de sus
facultades mentales, carece de la aptitud necesaria para dirigir su
persona o para administrar sus bns.
De esta manera, la decisión para considerar demente a una persona
deberá ser precedida de una investigación científica y práctica q
tendrá siempre x objeto establecer las sgnts circunstancias: a) Q la
persona adolece de una enfermedad mental; y b) Q esa enfermedad
mental produce en el individuo una ineptitud para administrar
competente% lo suyo.
Según lo dispone el art. 456 CC, "el adulto q se halla en un e°
habitual de demencia, deberá ser privado de la administración de
sus bns, aunq tenga intervalos lúcidos". De esta manera, el demente
q es privado x sentencia judicial del d° a administrar sus bns, se dice
q se encuentra interdicto x causa de demencia.
La sentencia q declara la interdicción de una persona x causa de
demencia produce 2 efectos fundamentales:
a) Priva al demente de la administración de sus bns y le nombra un
curador gnrl q vele x sus intereses; y
b) Trae como consecuencia q todos los A°s del demente, posteriores
al decreto de interdicción, son nulos, aunq se alegue haberse
ejecutado o celebrado en un intervalo lúcido (art. 465 inc. 1).
En consecuencia, el adulto q no se halla en e° habitual de demencia
sino q le aqueja un pasajero e° de enajenación, no puede ser privado
de la administración de sus bns y, x consiguiente, no puede ser
declarado en interdicción x demencia. Esto último, insistimos, no
significa q la persona no haya sido incapaz absoluto durante el e° de
demencia pq el demente es considerado incapaz absoluto, ya sea q
obre en un e° habitual o se trate de un estado transitorio.
2. Impúberes
Según el art. 26 se llama impúber al varón q no ha cumplido 14 años
y a la mujer q no ha cumplido 12 años.
Pero dentro de los impúberes mismos se distingue entre aqllos q no
han cumplido 7 años, llamados infantes o niños y aqllos q si lo han
hecho.
Es de interés distinguir esta categoría de impúberes pq a los
mayores de 7 años, el art. 723 les reconoce cierta capacidad en
materia posesoria al disponer q sólo los infantes son incapaces para
adquirir x su voluntad la posesión, sea x sí mismos o x otra persona.
X otra parte, en materia de responsabilidad extracontractual civil, el
art. 2.319 establece q no son capaces de delito o cuasidelito los
menores de 7 años.
3. Sordomudos q no se pueden dar a entender clara%
De acuerdo con lo dispuesto x el art. 1.447, es incapaz el sordo o
sordomudo q no puede darse a entender clara%.
En consecuencia, el sordo o el sordomudo q puede hacerlo no está
privado de la administración de sus bns y es plena% capaz.
Según nuestro CC, el sordo o sordomudo q no puede darse a
entender clara%, debe ser puesto en interdicción cuando ha llegado
a la pubertad (art. 470 en relación con el 457).
5. Cómo actúan en la vida j°ca los incapaces absolutos.
El absoluta% incapaz sólo puede actuar en la vida j°ca representado
x la persona q tiene su representación legal. Son representantes
legales, x ej, el padre o madre bajo cuya potestad vive el incapaz y
el tutor o curador del pupilo (Art. 43).
Los A°s q ejecute un absoluta% incapaz x sí mismo serían, en estricto
rigor, inexistentes, pues se supone q el incapaz absoluto carece de
voluntad o no puede expresarla.
Sin embargo, nuestra legislación civil sanciona expresa% los A°s de
los absoluta% incapaces q actúan x sí mismos con la NA (Art. 1682
inc 2). Esto significa q el A° q celebra el incapaz sin estar debida%
representado existe, nace a la vida del d°, pero con un vicio q hace
posible su declaración de nulidad. Final%, cabe tener presente, q de
conformidad con lo prescrito x el inc 2 del art. 1447, los A°s de los
absoluta% incapaces no producen ni aún O°s naturales y no admiten
caución.
6. Incapaces relativos.
1. Menor adulto
Los MA son aqllos q han dejado de ser impúberes y q no han
cumplido todavía 18 años de edad. O sea, son menores adultos las
mujeres mayores de 12 años y los hombres mayores de 14, q no
hayan cumplido 18 años de edad.
Los MA son incapaces relativos xq sus A°s pueden tener valor en
ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos.
La incapacidad relativa del menor se extiende a A°s judiciales y
extrajudiciales.
En efecto, el menor de edad no puede comparecer en juicio como
actor sino autorizado o representado x su padre. Asimismo, en las
acciones civiles contra el hijo de familia deberá el actor dirigirse al
padre, para q autorice o represente al hijo en la litis (art. 264). Sin
embargo, no es necesario la intervención paterna para proceder
criminal% contra el hijo (art. 266).
En lo q se refiere a materias extrajudiciales, los A°s o C°s celebrados
x el menor t°ca% son nulos relativa% x falta de capacidad, a menos
q hayan sido autorizados x su padre o x su curador, en su caso. Sin
embargo, como lo decíamos, la situación del menor adulto q ejerce
o ha ejercido una profesión, industria u oficio es bastante especial,
pues no cabe hablar propia% de una incapacidad de ejercicio.
En lo q se refiere a los A°s de familia, no puede decirse q existe una
regla definida. Puede contraer M válida% si son mayores de 16 años
(art. 5 N° 2 LMC) y puede otorgar testa% (art. 262). En lo tocante a
la repudiación del reconoci% de su filiación el art. 191 y 192 CC,
exigen la mayoría de edad, y mientras el menor de edad no llegue a
la mayoría de edad nadie podrá repudiarla x él.
2. Interdicto x disipación
Disipador o pródigo es aql q ha demostrado una falta total de
prudencia en la administración de sus bns, desperdiciando y
consumiendo su hacienda o caudal en gastos inútiles y vanas
profusiones.
La prodigalidad, es un concepto relativo q requiere de la
concurrencia de 2 elementos o requisitos:
a) Los gastos en q ha incurrido el supuesto disipador deben de ser
considerados excesivos atendido las particularidades de su
patrimonio. En efecto, la prodigalidad debe necesaria% ser
apreciada en relación a los recursos de q el sujeto dispone; pues lo
q para algunos resulta excesivo para otros será sólo un peqño
egreso injustificado; y
b) Debe tratarse de gastos q sólo tengan x causa el apego a una vida
desordenada, irracional y caprichosa;
Para q proceda la interdicción x causa de disipación debe tratarse
de A°s y hechos repetidos y habituales. Así lo señala expresa% el art.
445 q dice: “La disipación deberá probarse x hechos repetidos q
manifiesten una falta total de prudencia”.
Ahora bn, para q el disipador o pródigo pueda ser considerado
incapaz, es condición esencial q se haya dictado el decreto de
interdicción x tal motivo. De lo contrario, el disipador es plena%
capaz y los A°s o C°s q ejecute o celebre serán plena% válidos.
La sentencia q declara la interdicción de una persona x causa de
prodigalidad, produce 3 efectos fundamentales: a) Provoca la
incapacidad relativa del disipador; b) Priva al pródigo de la
administración de sus bns y le nombra un curador; y c) Trae como
consecuencia q todos los A°s o C°s del disipador posteriores al
decreto de interdicción adolezcan de nulidad relativa.
7. Cómo actúan en la vida j°ca los incapaces relativos.
Los relativamente incapaces pueden actuar válida% en la vida j°ca
representados o autorizados x su representante legal. De este
modo, el C° en q es parte un incapaz relativo puede haber sido
celebrado directa% x el representante legal, a nombre del incapaz,
o directa% x el incapaz relativo, autorizado x su representante legal.
X excepción, la ley permite q los incapaces relativos ejecuten ciertos
A°s sin necesidad de representación o de autorización: tal ocurre, x
ej, en A°s personalísimos como el reconoci% de un hijo natural.
Los A°s q ejecuten los relativa% incapaces sin la autorización o
representación del representante legal se sancionan con la NR, en
conformidad al art. 1682 inc final. Sin embargo, y en atención a q la
ley considera q los incapaces relativos tienen suficiente juicio o
discernimiento, las O°s contraídas x éstos tienen la calidad de
naturales y pueden ser caucionadas x 3°s (Art. 1470 y 1472). Sin
embargo, el art. 1470 N° 1 sólo menciona a los menores adultos,
siendo objeto de discusión doctrinaria si abarca tmbn a los
interdictos x disipación, pues algunos consideran q están interdictos
precisa% x carecer de suficiente juicio y discerni%.
Pero se debe advertir q el menor adulto es capaz para administrar
su peculio profesional, o industrial (art. 251). No obstante, debe
recabar la autorización judicial para enajenar o gravar los inmuebles
q formen parte del peculio profesional (Art. 254).
La situación del menor adulto q ejerce o ha ejercido una profesión,
industria u oficio es bastante especial, pues no cabe hablar propia%
de una incapacidad de ejercicio. Conforme a lo dispuesto x el art.
260 “los A°s o C°s del hijo no autorizados x el padre o la madre q lo
tenga bajo su patria potestad, o x el curador adjunto, en su caso, le
obligarán exclusiva% en su peculio profesional o industrial”. De esta
manera, dichos A°s o C°s no son nulos ni absoluta ni relativa%. Lo q
se dispone, en verdad, no es + q una limitación de la responsabilidad
individual del hijo, puesto q al decir q esos C°s lo obligan solo en su
peculio profesional, se está diciendo q el hijo responde sola% hasta
el monto de dicho peculio. La afirmación anterior se ve corroborada
x lo dispuesto en el inc 2 del mismo art. q dispone: “Pero no podrá
tomar dinero a interés, ni comprar al fiado (excepto en el giro
ordinario de dicho peculio) sin autorización escrita de las personas
mencionadas. Y si lo hiciere, no será obligado x esos C°s, sino hasta
concurrencia del beneficio q haya reportado”. Todo lo cual indica, q
el A° no es nulo sino sola% inoponible al hijo en lo q exceda al monto
indicado, con lo q se produce, en el fondo, otra limitación de la
responsabilidad individual del hijo.
8.Incapacidades especiales o prohibiciones legales.
El último inc del art. 1.447 establece q, además de las incapacidades
mencionadas, hay otras particulares q consisten en la prohibición q
la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos A°s. Estas
incapacidades especiales o particulares de q habla la ley, se
encuentran establecidas para proteger a los incapaces o en
consideración a la moral, al orden público y a las bns costumbres.
Se ha discutido qué clase de incapacidad es la q establece el inc en
comentario.
Avelino León H. estima q las incapacidades especiales a q se refiere
el último inc del art. 1.447 son de goce y no de ejercicio, x cuanto
constituyen prohibiciones q impiden la adquisición de ciertos d°s.
Lo anterior, en la medida q la ley prohíba absoluta% la celebración
del respectivo A° o C°.
Claro Solar entiende q se trata de una especie de incapacidades
relativas, y x consiguiente, sólo de incapacidad de ejercicio.
Arturo Alessandri sostiene q + q una incapacidad hay una
prohibición, q acarrea la ilicitud del objeto y la NA del A°.
9. Convenciones sobre capacidad.
Las convenciones sobre capacidad son nulas pq vulneran el orden
público.
3. LA NACIONALIDAD.
1. Concepto.
Nacionalidad: Vínculo j°co q une a una persona con un E°
determinado. Impone d°s y deberes tanto al sujeto como al E°.
Son chilenos los q la CP declara; los de+ son extranjeros (Art. 56).
2. Formas de adquirir la nacionalidad chilena Art. 10 CPR.
- Son chilenos:
1º.- Los nacidos en el territorio de Chile, con excepción de los hijos
de extranjeros q se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno,
y de los hijos de extranjeros transeúntes, todos los q, sin embargo,
podrán optar x la nacionalidad chilena;
2º.- Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio
extranjero. Con todo, se reqrirá q alguno de sus ascendientes en
línea recta de 1°er o 2°do g°, haya adquirido la nacionalidad chilena
en virtud de lo establecido en los n°s 1º, 3º ó 4º;
3º.- Los extranjeros q obtuvieren carta de nacionalización en
conformidad a la ley,
4º.- Los q obtuvieren especial gracia de nacionalización x ley.
Existen causales de pérdida de la nacionalidad. Pese a q la
nacionalidad debe ser una, se permite la doble nacionalidad. (Art.
11 CP)
La ley no reconoce diferencias entre el chileno y extranjero en
cuanto a la adquisición y goce de los d°s civiles q regla el CC Art. 57.
Art. 57 CC La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el
extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los d°s civiles q regla
este Código.
Pero hay ciertas excepciones y distinciones. Ej. No puede ser testigo
de un testa% solemne un extranjero no domiciliado en Chile (Art.
1012 N° 10 CC).
 4. EL DOMICILIO.
1.Concepto.
Art. 59 El domicilio consiste en la residencia, acompañada, real o
presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella. Divídese en
político y civil.
2.Domicilio político y domicilio civil.
(1) Domicilio político: Relativo al territorio del E°en gnrl. El q lo tiene
es miembro de la sociedad chilena, aunq sea extranjero. (Art. 60 CC)
Art. 60 El domicilio político es relativo al territorio del E° en gnrl. El
q lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena,
aunq conserve la calidad de extranjero.
La CP y efectos del domicilio político pertenecen al D° Internacional.
Art. 61 El domicilio civil es relativo a una parte determinada del
territorio del E°.
(2) Domicilio civil: Se refiere a una parte determinada del territorio;
es una determinación del domicilio político. Al domicilio civil
corresponde mejor la definición legal de domicilio.
Función: ubicación de la persona de manera regular para efectos
j°cos.
3. Elementos del domicilio.
a) Físico: residencia.
b) Psicológico: ánimo de permanecer en ella. elemento + imxtante.
4. Domicilio, residencia y habitación.
Hay q distinguir 3 conceptos:
- Habitación o morada: relación de hecho de una persona con un
lugar donde permanece y gnrl% pernocta, pero puede ser ocasional
o transitoria.
Imxtancia:
(i) la ley es obligatoria para todos los habitantes de la República (Art.
14)
(ii) hace de domicilio si no se tiene nada más.
- Residencia: permanencia física de una persona en un lugar
determinado en forma permanente o habitual. No es ocasional,
implica la idea de algo estable.
Imxtancia:
(i) hace de domicilio si no se tiene en otro lado (Art. 68),
Art. 68 La mera residencia hará las veces de domicilio civil respecto
de las personas q no tuvieren domicilio civil en otra parte.
(ii) el impuesto a la renta deben pagarlo los domiciliados y
residentes en Chile.
- Domicilio: intención de la persona de tener el lugar de su
residencia como asiento de su vida social y j°ca.
5. Presunciones de domicilio.
1. Presunciones positivas:
a) Art. 62 “El lugar donde un individuo está de asiento, o donde
ejerce habitual% su profesión u oficio, determina su domicilio civil o
vecindad.” En el fondo es la norma gnrl q reconoce la situación
corriente de las personas en cuanto al domicilio.
b) Art. 64 se presume el ánimo de permanecer en un lugar x el hecho
de abrir en él tienda, fábrica, escuela u otro estableci% durable,
para administrarlo en persona.
c) Art. 64 rige la misma presunción x el hecho de aceptar en el lugar
un cargo concejil, un empleo fijo de los q regular% se conceden x
largo tiempo, u otras circunstancias análogas.
2. Presunciones negativas:
a) Art. 63: no se presume el ánimo de permanecer x el sólo hecho
de habitar un individuo casa propia o ajena, si se tiene en otra parte
su hogar doméstico o x otras circunstancias aparece q la residencia
es accidental.
b) Art. 65. El domicilio civil no se muda x el hecho de residir el
individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzada%,
conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el
domicilio anterior.
5. Clasificación del domicilio.
Además de la distinción entre domicilio político y civil, se distingue:
1. Gnrl y especial:
a) Domicilio gnrl: el normal de una persona para todas sus
relaciones j°cas.
b) Domicilio especial: se refiere sólo a ciertas relaciones
determinadas. Es gnrlmente convencional.
2. En atención al origen: legal, convencional y real.
a) Domicilio legal: El impuesto x la ley a determinadas personas, en
atención a su situación de dependencia respecto de otros o al cargo
q desempeñan. Ej. Los menores q viven bajo patria potestad tienen
el domicilio paterno o materno, según el caso (Art. 72).
Se presume el domicilio x el hecho de aceptarse en el lugar un cargo
concejil o un empleo fijo (Art. 64).
Art. 64 Al contrario, se presume desde luego el ánimo de
permanecer y avecindarse en un lugar… x el hecho de aceptar en
dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los q regular% se
confieren x largo tiempo; y x otras circunstancias análogas”.
Art. 72 El q vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o
materno, según el caso, y el q se halla bajo tutela o curaduría, el de
su tutor o curador.
b) Domicilio convencional: En un C° se puede establecer, de común
acuerdo, un domicilio civil especial para los A°s judiciales y
extrajudiciales a q dé lugar el C° (Art. 69). Es limitado tanto en la
materia como en el tiempo. Es unilateral% inmutable mientras dure
el C°. Pero existe una subsistencia gnrl del domicilio en todo C°,
aplicable tmbn al domicilio real (Art. 1589: si el acreedor o deudor
cambia de domicilio, el pago se realiza en el original).
Art. 69 Se podrá en un C° establecer de común acuerdo un domicilio
civil especial para los A°s judiciales o extrajudiciales a q diere lugar
el mismo C°.
Art. 1589 Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor
entre la celebración del C° y el pago, se hará siempre éste en el lugar
en q sin esa mudanza correspondería, salvo q las partes dispongan
de común acuerdo otra cosa.
c) Domicilio real: Norma gnrl, corresponde a la definición legal de
domicilio. El cambio de domicilio se produce cuando hay un cambio
real y efectivo de sus elementos constitutivos.
Prueba del domicilio (real): Como existe la presunción del Art. 62,
debe probar el domicilio quien alega su falsedad o cambio; o el
interesado si se le asigna uno q no es verdadero o ha sido cambiado.
Se admiten todos los medios probatorios.
Art. 62 El lugar donde un individuo está de asiento, o donde ejerce
habitual% su profesión u oficio, determina su domicilio civil o
vecindad.
No siempre el cambio de domicilio tiene efectos j°cos, como sucede
respecto del pago en un C° (Art. 1589) o en relación al juicio (Art. 49
CPC referido al domicilio designado en la primera gestión judicial).
6. Pluralidad de domicilios.
El CC la acepta, lo q concuerda con la posibilidad de tener un
domicilio convencional (q puede ser ficticio). Puede tener especial
importancia respecto a las personas j°cas Art. 67.
Art. 67 Cuando concurran en varias secciones territoriales, con
respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de
domicilio civil, se entenderá q en todas ellas lo tiene; pero si se trata
de cosas q dicen relación especial a una de dichas secciones
exclusiva%, ella sola será para tales casos el domicilio civil del
individuo.
7. Importancia del domicilio.
1. Fija para las personas el lugar donde habitual% deben ejercer sus
d°s y cumplir sus O°s. Ej. Pago entre deudor y acreedor (Arts. 1587
a 1589).
2. Determina el lugar en q se abre la sucesión y la ley aplicable a ella
(Art. 955).
3. En materia procesal, es importante para determinar la
competencia (Art. 134 COT).
4. La posesión notoria de e° civil debe haberse desarrollado ante el
vecindario del domicilio (Art. 200 y 310).
5. Las inscripciones en el Registro Conservatorio o en el Registro civil
deben consignar el domicilio de las partes o comparecientes.
5. EL ESTADO CIVIL.
1. Concepto:
Art. 304 El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos d°s o contraer ciertas O°s civiles.
Esta definición es deficiente pq:
1. No señala a qué calidad se refiere.
2. La habilidad a q se refiere puede ser muy diversa, aunq el e° civil
permanezca invariado. X ej un mayor de edad, soltero tiene plena
capacidad de ejercicio, pero si cae en demencia su capacidad
desaparece, aunq no varíe su estado civil.
X esto, se define el estado civil como la calidad permanente q un
individuo ocupa en la sociedad y derivada de sus relaciones de
familia. No es exacto q sea permanente, pues puede variar.
2. Características.
1. El e° civil es uno e indivisible en cuanto se atienda a una sola clase
de relaciones de familia (en cuanto a su fuente): filiación o M. X ej,
atendiendo al M, se es soltero, casado o viudo; y ahora con la nva
ley de M civil se agrega el estado civil de divorciado.
2. El e° civil da origen a d°s y cargas u O°s. X ej O°s patrimoniales
entre los padres y los hijos y entre cónyuges.
3. Todo lo relativo al e° civil es de orden público; su regulación
escapa a la autonomía de la voluntad particular. X ej aunq el M es
un A° voluntario, las consecuencias q de él se derivan están
establecidas en la ley, salvo las escasas estipulaciones posibles en
las capitulaciones matrimoniales (Art.1715 CC).
4. El estado civil es personalísimo. Es x ello q:
a) En los A°s de e° civil no se admite representación legal, sino sólo
voluntaria.
b) Las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo son estricta%
personales: nos intransferibles, intransmisibles e intransables (Art.
2450).
c) Ciertos d°s patrimoniales inherentes e°s civiles son
inembargables. Ej. Usufructo del padre sobre los bns del hijo (Art.
2466).
5. El e° civil es imprescriptible, ya q el art. 2498 dice q se gana x
prescripción el dominio de los bns q están en el comercio humano.
Además del argumento del art. 320.
3. Fuentes del estado civil.
1) La ley: x ejemplo, el estado civil de hijo lo tiene aql cuya filiación
se haya determinado en conformidad a las reglas previstas x el
Título VII del Libro I del CC.
2) La voluntad de las partes: x ejemplo, las personas q contraen
matrimonio adquieren el estado civil de casados.
La ocurrencia de un hecho, x ejemplo, la muerte de uno de los
cónyuges hace adquirir al otro el estado civil de viudo.
3) La sentencia judicial, x ejemplo, la sentencia judicial q declara el
divorcio de los cónyuges hace adquirir a éstos el estado civil de
divorciados.
En la constitución del estado civil sirven de base todos los hechos q
derivan de las relaciones de familia y del parentesco, básicamente
dichos hechos son los siguientes: nacimiento, muerte y matrimonio.
4. La familia y el parentesco.
Las relaciones de filiación y matrimonio dan origen al parentesco.
Familia: conjunto de personas unidas x un lazo de parentesco o M.
El parentesco puede ser:
1. X consanguinidad: se produce entre 2 personas q descienden una
de otra o tienen un antepasado común (Art. 28).
Art. 28 Parentesco x consanguinidad es aquel q existe entre 2
personas q descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en
cualquiera de sus grados.
2. X afinidad: se produce entre una persona q está o ha estado
casada con otra y los consanguíneos de ésta (Art. 31 inc. 1º).
Art. 31 Parentesco x afinidad es el q existe entre una persona q está
o ha estado casada y los consanguíneos de su marido o mujer.
La línea y el g° de afinidad de una persona con un consanguíneo de
su marido o mujer, se califican x la línea y g° de consanguinidad de
dicho marido o mujer con el dicho consanguíneo. Así, un varón está
en primer grado de afinidad, en la línea recta, con los hijos habidos
x su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad,
en la línea transversal, con los hermanos de su mujer".
En el parentesco hqd:
a) Línea: serie de parientes q descienden unos de otros (línea recta),
o de un antepasado común sin descender uno del otro (línea
colateral). (Art. 27 inc. 2º)
b) Grado: n° de generaciones q separan a los parientes (Art. 27 inc.
1). Así, el padre es pariente de 1°er g° en la línea recta del hijo y de
2°do grado en la línea recta del nieto.
En el parentesco colateral, es necesario encontrar al ascendiente
común y subir hasta él para bajar después hasta el otro pariente.
Así, x ej, 2 hermanos son parientes en 2°do grado y 2 primos lo son
en 4°to grado.
Art. 27 Los g°s de consanguinidad entre 2 personas se cuentan x el
n° de generaciones. Así el nieto está en 2°do g° de consanguinidad
con el abuelo, y 2 primos hermanos en 4°to g° de consanguinidad
entre sí.
Cuando una de las 2 personas es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en línea recta; y cuando las 2 personas proceden
de un ascendiente común, y una de ellas no es ascendiente de la
otra, la consanguinidad es en línea colateral o transversal.
¿Hasta q g° podemos considerar q los colaterales son parientes? La
ley no da una respuesta directa, pero en las reglas de la sucesión
intestada se establece q hasta el 6°to g° (los q en lenguaje corriente
son primos de 2°do g°, Art. 992 regla 2ª). Se considera iguales a los
colaterales de simple conjunción (parientes x parte de madre o de
padre) y los de doble conjunción (x parte de madre y de padre).
La línea y el g° de afinidad con un consanguíneo del marido o la
mujer, se califican x la línea y g° de consanguinidad del dicho marido
o mujer con ese consanguíneo (Art. 31 inc. 2º).
5. Importancia del parentesco.
1. Genera d°s y O°s entre los padres y los hijos (Título IX Libro I CC).
2. Genera el deber de alimentos frente al cónyuge y parientes (Art.
321).
3. Determina quiénes son llamados a la guarda legítima de una
persona (Art. 367).
4. Los órdenes de sucesión (en la sucesión intestada) se establecen
en atención a la cercanía del parentesco.
5. Determina quiénes deben dar el asenso para el M (Art. 107).
6. Determina impedimentos para contraer M (Art. 6º LMC).
7. Hay disposiciones q se refieren al parentesco en puntos
específicos. Ej. Es nula la compraventa entre el padre y el hijo.
6. Efectos del estado civil.
Los efectos q produce el estado civil son los d°s y O°s q de él derivan.
Estos efectos son de orden público, los señala la ley, sin q juegue en
esta materia el ppio de la autonomía de la voluntad. Ej: del e° civil
de casado derivan los d°s-deberes de fidelidad, ayuda mutua,
socorro, etc.; y del e° civil de padre derivan los d°s-deberes de la
autoridad paterna, la patria potestad, el d° de alimentos, los d°s
hereditarios, etc.
7. Prueba del estado civil.
La prueba del e° civil está sometida a reglas especiales q el CC
establece en los arts 304 a 313, q deben aplicarse con preferencia a
las contenidas en el Título XXI del Libro IV “De la Prueba de las O°s”,
sin perjuicio de q ellas se apliquen en aquellas materias no previstas
en las reglas particulares sobre la prueba del e° civil.
A partir de la entrada en vigencia de la Ley Nº 19.585, la situación
en cuanto a la prueba del e° civil es la siguiente:
a) Existen ½s de prueba principales, constituidos x las partidas (Art.
305).
b) A falta de partidas, se admite una prueba supletoria,
distinguiéndose entre la prueba del matrimonio (art. 309, inc 1) y la
prueba de la filiación (art. 309 inc 2).
Medios de prueba principales: Como señalamos, están constituidos
x las respectivas partidas del Registro Civil.
Art. 305 El e° civil de casado, separado judicial%, divorciado, o viudo,
y de padre, madre o hijo, se acreditará frente a 3°s y se probará x las
respectivas partidas de M, de muerte, y de naci% o bautismo. El e°
civil de padre, madre o hijo s e acreditará o probará tmbn x la
correspondiente inscripción o subinscripción del acto de reconoci%
o del fallo judicial q determina la filiación.
La edad y la muerte podrán acreditarse o probarse x las respectivas
partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte.
Esta disposición emplea las formas verbales “acreditará” y
“probará” en forma diferenciada. Con esto se quiere significar q las
partidas cumplen una doble función:
1) Sirven de prueba de la filiación en juicio, y
2) Sirven de medio de acreditar una filiación determinada ante
cualquier reqrimiento del qhacer j°co.
Medios de prueba supletorios: Hqd las sgnts situaciones:
1) Prueba supletoria del matrimonio:
Según el inc 1º del art. 309, “la falta de la partida de M podrá
suplirse x otros docus auténticos, x declaraciones de testigos q
hayan presenciado la celebración del M y, en defecto de estas
pruebas, x la notoria posesión de ese estado civil”.
En consecuencia, a falta de la partida de M, este ½ de prueba
principal puede ser reemplazado:
(a) Prueba del Mo x otros documentos auténticos: En gnrl la doc ha
entendido q cuando el art. 309 hace referencia a “otros docus
auténticos”, se está refiriendo a otros instrumentos públicos,
puesto q el art. 1699, al definir el instrumento público, equipara
ambos términos (Somarriva). Ej: una inscripción de defunción q deje
constancia q el difunto era casado con una persona determinada.
Una doc minoritaria estima q la ley no ha determinado, en forma
alguna, la clase de los otros docus auténticos q puedan usarse para
suplir la falta de partidas, y exige sola% q sean auténticos (Fueyo).
(b) Prueba del M x testigos presenciales: El art. 309 exige testigos
presenciales, quedando excluidos los testigos de oídas.
(c) Prueba del M x la posesión notoria: Este ½ de prueba consiste en
gozar del estado civil a la vista de todos, en forma pública, y sin
protesta o reclamo de nadie. De acuerdo al art. 310 la posesión
notoria del e° de M consiste, principal%: 1) en haberse tratado los
supuestos cónyuges como marido y mujer en sus relaciones
domésticas y sociales (nombre y trato); y 2) en haber sido la mujer
recibida en ese carácter x los deudos y amigos de su marido, y x el
vecindario de su domicilio en gnrl (fama). Según lo preceptuado en
los arts 309 a 313 CC, los requisitos de la posesión notoria para q
sirva de prueba del estado civil de casado son los siguientes:
- La posesión tiene q ser pública, no clandestina.
- Debe ser continua.
- Debe haber durado diez años continuos a lo menos (Art. 312 CC)
Debe haberse probado en la forma indicada en el art. 313 CC. Q
establece q “la posesión notoria del e° de M se probará x un
conjunto de testimonios fidedignos, q lo establezcan de un modo
irrefragable; particular% en el caso de no explicarse y probarse
satisfactoria% la falta de la respectiva partida, o la pérdida o
extravío del libro o registro, en q debiera encontrarse”.
2) Prueba supletoria de la filiación:
La filiación, a falta de partida o subinscripción, sólo podrá
acreditarse o probarse x los instrumentos auténticos mediante los
cuales se haya determinado legal%. A falta de éstos, el e° de padre,
madre o hijo deberá probarse en el correspondiente juicio de
filiación en la forma y con los medios previstos en el Título VIII del
Libro I del CC (art. 309, inc 2º). De manera q a falta de partida o
subinscripción, la filiación, matrimonial o no matrimonial, sólo
podrá probarse x los instrumentos auténticos mediante los cuales
se haya determinado. Ej: se puede probar el e° civil de hijo con los
docus q señale el art. 187, esto es, x acta extendida ante cualquier
Oficial del Registro Civil, x escritura pública o testa% en q se haya
verificado el reconoci%; o con el acta en q conste la confesión de
paternidad o maternidad en el reconoci% voluntario provocado. A
falta de estos instrumentos auténticos, según la ley, el e° civil de
padre, madre o hijo sólo podrá probarse en el correspondiente
juicio de filiación, en la forma y con los medios previstos en el Título
VIII del Libro I del CC.
8. Sentencias en materia de estado civil.
La Rg es q las sentencias judiciales sólo produzcan efectos entre las
partes q han litigado (art. 3º, inc 2º). Esta regla sufre una importante
excepción en el caso de sentencias q declaran verdadera o falsa la
paternidad o maternidad del hijo, pues el art. 315 señala q tales
fallos no sólo valen respecto de las personas q han intervenido en
el juicio, sino respecto de todos, relativa% a los efectos q dicha
paternidad o maternidad acarrea.
Esta excepción tiene el alcance q la misma norma señala, es decir,
rige exclusiva% para los juicios de reclamación e impugnación de
paternidad o maternidad. Así lo señala este precepto cuando hace
referencia al Título VIII del Libro I del CC, q se refiere a las acciones
de filiación, lo q queda confirmado con el art. 317 q precisa quiénes
son los legítimos contradictores en esos juicios. Es necesario tener
presente q la regla del art. 315, como señala el profesor René Ramos
Pazos, “sólo se aplica a los juicios constitutivos de e° civil, y no a
aquellos otros de carácter patrimonial, en q la filiación sólo sirve de
funda% a la acción”.
El art. 316 señala los requisitos q deben cumplirse para q los fallos
a q se refiere el art. 315 del mismo cuerpo legal produzcan estos
efectos absolutos. Dichos requisitos son los siguientes:
1) Q hayan pasado en autoridad de cosa juzgada: La cosa juzgada
es el efecto q la ley atribuye a las sentencias firmes y ejecutoriadas
x considerarlas como expresión de la verdad. Debe darse la triple
identidad de la cosa juzgada.
2) Q se hayan pronunciado contra legítimo contradictor: Según el
inc. 1º del art. 317 “legítimo contradictor en la cuestión de
paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en
la cuestión de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra
el hijo”. La norma agrega, en su inc. 2º, q “son tmbn legítimos
contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra
de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y, tmbn, los
herederos del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción
iniciada x aquel o decidan entablarla”. La norma del art. 317 debe
concordarse con los arts 206, 207, 213 y 216 del mismo Código, q
establecen los casos en q los herederos del padre o madre pueden
entablar las acciones de reclamación o de impugnación de
paternidad o maternidad o ser ddados en su calidad de herederos
del padre o madre, respecto de esas mismas acciones. En esta
materia, el art. 318 establece q “el fallo pronunciado a favor o en
contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los
coherederos q citados no comparecieron”. De modo q si fallece el
legítimo contradictor durante la contienda, es necesario citar a sus
herederos, para continuar con la tramitación del juicio.
3) Q no haya habido colusión en el juicio: Esto significa q las partes
no deben haberse puesto de acuerdo, o sea, el fallo debe haberse
obtenido legíti%. Al respecto, el art. 319 señala q “la prueba de
colusión en el juicio no es admisible sino dentro de los cinco años
subsiguientes a la sentencia”.
9. El Registro Civil (Ley N° 4.808).
Las inscripciones de los naci%s, Ms, defunciones y demás A°s y C°s
relativos al e° civil se deben hacer en el Registro Civil, q tiene 3
libros:
1. Libro de Naci%s: en él se anotan los nacimientos, la repudiación,
la emancipación, etc.
2. Libro de Matrimonios: sólo los matrimonios.
3. Libro de Defunciones: las defunciones y las sentencias de muerte
presunta.
Además, deben subinscribirse las sentencias ejecutoriadas q
dispongan la rectificación de cualquier partida. Ej. En el registro de
Ms se subinscriben los instrumentos y sentencias q alteren el
régimen de bns.
6. EL PATRIMONIO.
1. Concepto.
Patrimonio: Conjunto de d°s y O°s de una persona susceptibles de
estimación pecuniaria.
En consecuencia, en el patrimonio no sólo entran los d°s, los bns,
los créditos sino tmbn las deudas. Cuando estas últimas, en un
momento dado, son + q las relaciones activas, se dice q el
patrimonio tiene un pasivo mayor q el activo.
En el patrimonio sólo entran los d°s q pueden apreciarse
económica%; los q no admiten semejante estimación qdan fuera, y
x eso se llaman extrapatrimoniales. Tienen este carácter, x ej, los d°s
políticos, los d°s de la personalidad, los d°s de familia. Todos ellos
en sí mismos carecen de valor pecuniario, sin perjuicio de q el daño
q derive de su violación sea indemnizable en dinero.
2. Activo bruto, pasivo y activo neto del patrimonio.
La suma de todos los elementos positivos del patrimonio (bns y d°s
de valor pecuniario) forman su activo bruto y la suma de todos sus
elementos negativos (deudas y cargas pecuniarias) constituyen su
pasivo. Cuando el activo es mayor q el pasivo, la diferencia recibe el
nombre de activo neto.
X ej, si una persona tiene bns q en total valen 20 millones de pesos
y deudas q suman 6 millones de pesos, el activo neto es igual a 14
millones de pesos.
Una minoría de autores identifica el patrimonio con el activo bruto.
3. Utilidad del concepto de patrimonio.
1) El concepto de patrimonio es el q hace posible la
responsabilidad del deudor x sus O°s civiles: De acuerdo al d° de
prenda gnrl de los acreedores (Art. 2465), el deudor responde de
sus O°s no con los bns q tuvo al tiempo de contraerlas, sino con los
bns q existan en su patrimonio al tiempo de exigirse el pago. Esto
ocurre pq es el patrimonio el q responde (no en sí mismo, sino sus
bns). X lo mismo, los acreedores no pueden perseguir los bns q han
salido del patrimonio, salvo en el caso de la acción pauliana (Art.
2468), y los créditos no pueden hacerse valer en un patrimonio
distinto del obligado.
La responsabilidad del patrimonio se ejerce indistinta% sobre los
bns q contenga, no sobre bns determinados. Cuando hay garantías
reales, puede perseguirse en 1°er término el bn gravado, pero si no
alcanza, el saldo se hace efectivo indeterminada% sobre los demás
bns.
2) El concepto de patrimonio hace concordante y orgánica la
regulación de la sucesión x causa de muerte: En nuestro ordena%
el patrimonio es transmisible; pasa del causante a sus herederos, lo
q está establecido en los Arts. 951 y 1097.
3) El funda% de la personalidad j°ca adquiere, a través del
concepto de patrimonio, una base y explicación coherentes: El q la
propiedad y responsabilidad puedan radicarse exclusiva% en una
persona j°ca y no en los miembros q la componen, no puede
explicarse j°camente sino en virtud de q ella tiene un patrimonio
propio distinto del patrimonio personal de sus miembros.
4) La t° del patrimonio explica la figura j°ca de la representación:
Si el representante actúa x el representado, los efectos del A° se van
a radicar en éste y no en la persona q material% está actuando, es
decir, el patrimonio vinculado es el del representado.
5) El patrimonio, dada su naturaleza, sirve tmbn para explicar el
fenómeno de la subrogación real, q consiste en la sustitución de
una cosa x otra en términos tales q la nva pasa a ocupar j°ca%, el
mismo lugar q la antigua: La cosa q sustituye, sin cambiar de
naturaleza, queda colocada dentro del patrimonio en la misma
situación j°ca q tenía la cosa sustituida. X ej, si un bn raíz se incendia,
pasa a ser reemplazado en el patrimonio x la indemnización q pague
la compañía aseguradora.
Ahora bn, la subrogación se explica x el carácter de universalidad de
d° q, según la t° clásica, tiene el patrimonio y q permite la mutación
de los elementos constitutivos de éste, sin q x ello se altere el
conjunto unitario formado x los mismos.
4. Teoría clásica.
Nuestro CC, al igual q el francés, no formula en ningún título o
párrafo una t° gnrl sobre el patrimonio, aunque muchas normas
diseminadas de uno y otro cuerpo legal se refieren a éste y le aplican
ppios q la doc ha sistematizado. Nuestro CC habla, x ej, del
patrimonio del desaparecido (Art. 85), de las fuerzas y O°s de los
patrimonios (Arts. 1066, 1170 y 1744), de la separación de
patrimonios (Art. 1170 y 1382), etc.
De acuerdo a la t° clásica, diseñada en el siglo XIX x los franceses
Aubry y Rau, el patrimonio está compuesto de relaciones activas y
pasivas, es decir, de d°s y O°s o deudas susceptibles de valoración
económica. Los d°s constituyen el elemento activo, el haber del
patrimonio, y las O°s o deudas su elemento pasivo.
Una opinión minoritaria sostiene q sólo lo contienen los activos.
Quedan fuera del patrimonio los d°s y deberes q no admiten una
valuación en dinero. Pero estos d°s y deberes extrapatrimoniales,
junto con el patrimonio, entran en una noción + amplia q suele
llamarse la esfera j°ca de la persona. Y así, x ej, el d° de propiedad
está en el patrimonio y en la esfera j°ca de su titular; pero el d° a la
vida y el d° a sufragio no están en el patrimonio, aunq sí en la esfera
j°ca del individuo.
5. Características del patrimonio según la teoría clásica.
Para la t° clásica, el patrimonio es una emanación de la
personalidad. Del ppio q liga el patrimonio a la personalidad derivan
las demás características q la teoría clásica atribute al patrimonio:
1) Toda persona, sea física o j°ca, tiene un patrimonio.
2) El patrimonio no es transferible, aunq, sí, es transmisible x
sucesión, a la muerte de su titular.
3) Sólo las personas pueden tener un patrimonio.
4) Una misma persona no puede tener sino un patrimonio, q es uno
e indivisible como la persona misma.
En consecuencia, el patrimonio sería único, inalienable,
imprescriptible, inembargable e intransmisible (en nuestro d° es
transmisible).
6. Teoría objetiva. El patrimonio – fin o de afectación.
En contra de la t° clásica del patrimonio q considera a éste como un
atributo y emanación de la personalidad, surgió la t° objetiva del
patrimonio-fin o patrimonio de afectación. De acuerdo a ella, el
patrimonio es sólo una masa de bns y no se encuentra indisoluble%
unido a la personalidad. La cohesión y unidad de los elementos del
patrimonio no arranca de la voluntad de la persona sino del fin o
destino a q está afecto el conjunto de bns. La afectación a
determinado fin justifica la existencia y razón de ser del patrimonio.
De esta idea central síguese la posibilidad de patrimonio sin
titulares y la de q una sola persona pueda tener varios patrimonios.
Crítica a la teoría: Se dice q es exagerada al despersonalizar el
patrimonio hasta el extremo de concebir q las cosas agrupadas
podrían tener x sí mismas d°s y, en cierto modo, voluntad propia.
7. El patrimonio gnrl ¿es una universalidad de d°?
Algunos afirman q el patrimonio gnrl de las personas es una
universalidad j°ca, llamada tmbn de d°.
Advirtamos q en un sentido genérico x universalidad se entiende un
conjunto de bns q forman un todo.
Tradicional% se distingue entre universalidades de hecho y
universalidades de d°. Es muy delicado y ha suscitado controversias
el tema del elemento q diferencia mutua% las 2 categorías.
Se dice q debiera acogerse la idea de q las universalidades de hecho
son un complejo de cosas, homogéneas (x ej, una biblioteca) o
heterogéneas (x ej, un estableci% de comercio) reunidas conjunta%
x voluntad del hombre en razón del destino, o sea, de una relación
funcional.
X el contrario, la universalidad de d° consiste en un complejo
orgánico (creado x ley) de relaciones j°cas activas y pasivas, reunidas
x la pertenencia de un mismo sujeto (siempre en su estructura
unitaria) a una pluralidad de sujetos. X ej. es una universalidad de
d° el patrimonio hereditario, en el cual se enfrentan elementos
activos y pasivos, reunidos x un destino, en el sentido de q aqllos
elementos activos deben servir para la satisfacción de las O°s
pasivas y no de otras.
La doc francesa expresa q el patrimonio gnrl, sea de una persona
viva o muerta, es el prototipo de la universalidad j°ca o de d°.
En cambio, la doctrina italiana, sostiene q el patrimonio no es una
universalidad, pq toda universalidad, de hecho o de d°, es una cosa,
y el patrimonio de una persona viva no lo es y x eso no se puede
adquirir ni enajenar mediante acto j°co entre vivos. Sólo la sucesión
o patrimonio de una persona muerta es una cosa, una universalidad
j°ca, y x ser una cosa pueda adquirirse y enajenarse mediante un
acto entre vivos.
8. Patrimonios separados.
Hay patrimonios separados cuando 2 o + núcleos patrimoniales,
mutua% independientes entre sí, tienen x titular a un mismo sujeto.
Como resulta de la definición, se trata de masas o núcleos
patrimoniales q la ley crea –y no los particulares- para someterlos a
un régimen j°co propio q esa misma ley juzga adecuado o
conveniente.
Algunos ejemplos:
1. En la sociedad conyugal se diferencian: el patrimonio común o
social, el patrimonio propio del marido, el patrimonio propio de la
mujer y el patrimonio reservado de la mujer casada (masa de bns q
se forma cuando la mujer ejerce o ha ejercido un empleo, oficio o
profesión, industria o comercio separado de su marido, constituida
x los bns q obtenga o haya obtenido con dicho ejercicio y lo q con
ellos adquiera).
2. El hijo de familia menor adulto sometido a patria potestad tiene
un patrimonio gnrl q se lo administra el padre y puede tener un
peculio profesional o industrial (masa de bns q se forma con lo
adquirido x el hijo con su trabajo y cuyo goce y administración le
corresponde a él mismo)
3. Otro caso de patrimonio separado es el q resulta de la separación
de los bns del difunto respecto de los del heredero, beneficio q
pueden pedir los acreedores hereditarios y los acreedores
testamentarios y en virtud del cual ellos tienen d° a q de los bns del
difunto se les cumplan las O°s hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.
4. Otro ej es el patrimonio q deriva del beneficio de inventario, en
cuya virtud no se hace responsables, a los herederos q aceptan de
esta forma, de las O°s hereditarias y testamentarias, sino hasta la
concurrencia del valor total de los bns q han heredado.
Algunos afirman q este no es un caso de dualidad de patrimonios,
sino de limitación de la responsabilidad.
9. Patrimonios autónomos.
Es aquel q transitoria% carece de objeto.
El interés práctico de la institución es la conservación del patrimonio
y, además, evitar q sea abandonado mientras advenga un titular o
sean empleados los bns q lo forman.
Ejemplos de patrimonios autónomos:
• Herencia yacente
• El q representa la asignación de crear una corxación.
7. D°S DE LA PERSONALIDAD.
1. Concepto.
Son aquellos q tienen x fin defender intereses humanos ligados a la
esencia de la personalidad. Tmbn se dice q son aqllos d°s q toda
persona física, en la calidad de sujeto j°co, lleva inseparable% desde
su origen y q no tienen otro presupuesto q la existencia de la
persona.
2. Debate sobre la naturaleza j°ca de los d°s de la personalidad.
Algunos afirman q los d°s de la personalidad no pueden
configurarse como verdaderos d°s subjetivos pq todo d° subjetivo
entraña como elementos distintos el sujeto y el objeto del mismo y
en los d°s de la personalidad aparecen confundidos, como un solo
ente. Otros, refutando, manifiestan q el objeto de los d°s de la
personalidad es un ente distinto de la persona, aunq tiene carácter
personal: la vida, el honor, la integridad física.
El hecho es q los d°s de la personalidad protegen supremos
intereses humanos y son considerados x la doctrina y las
legislaciones positivas.
3. Protección constitucional de los d°s de la personalidad.
La CP del 80 asegura el d° a la vida, a la integridad física de la
persona; el d° al respeto de la vida privada y pública y a la honra de
la persona y su familia; el d° a la inviolabilidad del hogar y de toda
forma de comunicación privada; el d° a la libertad del trabajo y el d°
a su libre elección, y el d° de propiedad intelectual, artística e
industrial.
Estos d°s y otros q taxativa% señala la CP pueden defenderse, entre
otros medios, x la acción de protección.
4. Naturaleza y caracteres de los d°s de la personalidad.
De acuerdo a la escuela de D° Natural, los d°s de la personalidad
derivan de la propia naturaleza humana y son preexistentes a su
reconoci% x el E° pero su efectividad emana del reconoci% de éste.
Como caracteres de los d°s de la personalidad se mencionan:
1) Son gnrles, pq todas las personas, x el simple hecho de serlo, se
constituyen en sus titulares.
2) Son absolutos, pq su respeto puede imponerse a todos los demás
sujetos.
3) Son extrapatrimoniales, es decir, en sí mismos no son valuables
en dinero. X ej, nadie puede decir q el d° a la vida admite una
estimación pecuniaria. Cuestión distinta es q el daño surgido como
consecuencia de la violación de un d° de la personalidad sea
indemnizable en dinero. En este caso no se avalúa el d° sino el daño
q provoca la infracción.
4) Son esenciales, xq nunca pueden faltar. El ser humano desde q
nace los tiene y sólo se extinguen con su muerte.
5) Son indisponibles, es decir, no pueden renunciarse, cederse,
transmitirse ni transigirse.
6) Son imprescriptibles, o sea, no se pierden x el no uso.
5. Clasificación de los d°s de la personalidad.
La doctrina presenta variadas clasificaciones de los d°s se la
personalidad, pero ninguna agota a éstos, q son numerosos.
I. D°s a la individualidad.
1. D° a la integridad física q implica la protección de la vida y de la
integridad corpotal (Art. 19 N° 1 CP). Los atentados a estos d°s
constituyen delitos penados x el CP (como x ej, el delito de
homicidio, de lesiones, la ayuda e instigación al suicidio) pero si no
llegan a ser constitutivos de delito, constituyen gnrl% un hecho
culpable q determinará la existencia de un cuasidelito civil.
2. D°s q dicen relación con la libertad: son d°s q tiene el individuo
con relación al E°.
a) D° a la libertad misma (Art. 19 N° 7 CP). El CP tipifica ciertos
delitos q se pueden cometer contra la libertad de otros.
b) D° de reunirse y asociarse (Art. 19 N° 13 y 15 CP).
c) D° de pensar, opinar y creer (Art. 19 N° 6 y 12 CP).
d) D° de residir y trasladarse (Art. 19 N° 7 CP).
e) Libertad de trabajo (Art. 19 N° 16 CP), etc.
f) D° a la “intimidad privada” (Art. 19 N° 4 y 5 CP).
II. D°s a la personalidad civil.
1. D° al nombre: d° subjetivo q una persona tiene de usar su nombre
y oponerse a su usurpación o uso indebido x parte de 3°s. La
usurpación del nombre es un delito penal (Art. 214 CP).
2. D° al e° civil: tmbn hay delitos penales q lo protegen, como la
usurpación del e° civil y la ocultación o sustitución de una persona
para hacerla perder el e°. Además, está protegido x diversas
acciones civiles: acciones de reclamación de e°, acciones de
contestación de e°. Final%, hay sentencias constitutivas de e°.
3. D° a la propia imagen: se ha considerado q la reproducción de los
rasgos de una persona sin su consenti% es una acción culpable. Pero
esto ha tenido q ser limitado x consideraciones como la libertad de
información, el lugar en q se toma la fotografía, etc.
III. D°s a la personalidad moral.
Implica la protección del honor, la reputación e incluso los
sentimientos de afección.
El Art. 19 N° 4 de la CP protege la vida privada y la honra de la
persona y su familia. Esto es + amplio q los delitos penales contra el
honor (calumnia e injuria).
Según el Art. 2331 CC, estos delitos no dan lugar a indemnización, a
menos q se pruebe el daño emergente o lucro cesante, lo q es una
norma anacrónica y debiera ser suprimida.
La protección de los sentí%s de afección se refiere al daño moral,
cuya indemnización es aceptada tanto en materia contractual como
extracontractual.
IV. LAS PERSONAS J°CAS.
1. Origen.
El sis j°co ha debido reconocer, junto a la existencia de las personas
naturales, la existencia de otros entes denominados personas j°cas,
de modo de hacer + fluidas las relaciones j°cas.
Las personas naturales deben unirse a otras para progresar, aspirar
al bn común. Puede ocurrir q un conjunto de personas formen un
todo orgánico, q comienza a demostrar su propia individualidad,
diferente de la de cada uno de sus integrantes. Se formará así un
nvo ente, capaz de contraer d°s y O°s, denominado persona j°ca.
2. Concepto.
Savigny, define a las personas j°cas como seres creados artificial%,
capaces de poseer bns, de tener patrimonio. El jurista alemán, los
concibe como una ficción t°ca q nuestro Código recepciona en su
art. 545, cuyo tenor es el siguiente:
Art. 545 Se llama persona j°ca una persona ficticia, capaz de ejercer
d°s y contraer O°s civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicial%.
Las personas j°cas son de 2 especies: corporaciones y fundaciones
de beneficencia pública. Las corporaciones de d° privado se
llaman tmbn asociaciones.
Una asociación se forma x una reunión de personas en torno a
objetivos de interés común a los asociados. Una fundación,
mediante la afectación de bns a un fin determinado de interés gnrl.
Hay personas j°cas q participan de uno y otro carácter.
3. Elementos esenciales.
1) Elemento material, esto es, un conjunto de personas o bns con
una finalidad común.
2) Elemento ideal: reconoci% explícito x parte de la autoridad de su
individualidad, de su capacidad de actuar en el mundo j°co.
4. Naturaleza j°ca.
Discutida en la Doctrina, hay t°s q aceptan y otras q niegan las
personas j°cas.
I. Teorías q la aceptan.
1) T° de la ficción, postula q solo existen las personas naturales,
siendo las personas j°cas entes ficticios. Esta t° parte del supuesto q
el d° subjetivo es un poder atribuido a una voluntad y q en tal
sentido solo un hombre puede ser natural% sujeto de d°s. Sin
embargo, agrega Savigny, el d° positivo puede modificar esta regla
natural y considerar la capacidad j°ca en relación con otros seres
ficticios a los cuales se les llama personas j°cas. Esta t° es la q acepta
el CC, según se desprende del art. 545 y de la historia fidedigna del
estableci% de la ley, pues existe una nota al proyecto de 1853, q
alude a Savigny en este punto, gran sostenedor de esta t°.
En todo caso, cabe hacer presente q nuestro D°, se aparta de la t°
de la ficción en muchas de sus consecuencias: x ej, considera q las
personas j°cas poseen voluntad propia, circunstancia rechazada x
Savigny.
En cuanto a la responsabilidad civil de las personas j°cas x los delitos
o cuasidelitos civiles o criminales cometidos x sus representantes,
el art. 58 del CPP, se aparta tmbn de la solución dada x Savigny, pues
el citado precepto hace responsable civil% a las personas j°cas x los
daños q provoqn los delitos y cuasidelitos cometidos x sus
representantes o dependientes, bajo el entendido q hayan actuado
dentro de la esfera de sus atribuciones. Aún más, según
referiremos, la Ley N° 20.393, contempla responsabilidad penal
para las personas j°cas, x la comisión de ciertos delitos.
2) T° de la realidad, postula q las personas j°cas no son entes
ficticios, sino poderosas individualidades sociales, se trata de
organismos sociales, es una realidad objetiva. Se vincula esta teoría
con la concepción orgánica de la sociedad, q reconoce la existencia
de múltiples órganos intermedios, entre el Estado y el individuo.
Uno de tales, es la persona j°ca.
II. T°s q niegan la personalidad j°ca.
1) T° del patrimonio colectivo: Sustentada x Planiol, quien afirmaba
q “la idea de la personalidad ficticia es una concepción simple, pero
superficial y falsa”. Agrega q en verdad, estamos ante una
“propiedad colectiva”, q existe junto a la propiedad individual.
Señala q “Bajo el nombre de personas j°cas o civiles, hay q entender
la existencia de bns colectivos, en el estado de formas o masas
distintas, poseídas x grupos de hombres más o menos numerosos y
substraídas al régimen de la propiedad individual. X consiguiente,
estas pretendidas personas no existen ni aun de manera ficticia”.
Concluye Planiol afirmando q no puede haber sobre la tierra, otros
titulares de d°s q los hombres.
2) T° del patrimonio de afectación: Propuesta x los alemanes Brinz
y Bekker, postula esta teoría q los d°s y las O°s no tienen
necesariamente x base a las personas. Existirían patrimonios sin
dueño, basados en la afectación a un fin único de todos los bns q
forman parte de ellos (Vodanovic, Antonio, Ob. Cit., pág. 496). Esta
teoría es radicalmente opuesta a la de Planiol.
5. Clasificación de las personas j°cas.
1. De d° público: Nación, Fisco, Municipalidades, iglesias, etc. A ellas
no se les aplican las reglas del Título XXXIII Libro I CC, q regula a las
personas j°cas (Art. 547 inc. 2).
2. De d° privado:
a) No persiguen fines de lucro: corporaciones y fundaciones. A ellas
se les aplican las reglas señaladas.
b) Sí persiguen fines de lucro: sociedades. No se rigen x estas reglas.
Pueden ser (entre otras clasificaciones): o Civiles o Comerciales
La jurisprudencia ha adoptado diversos criterios para distinguir
entre personas j°cas de d° público y de d° privado:
1) Iniciativa para la creación del ente: las personas j°cas de d°
público obtienen su existencia en virtud de resoluciones de la
autoridad, mientras q las de d° privado emanan directa% de la
iniciativa de los particulares.
2) Potestad Pública: las personas j°cas de d° público están dotadas
de potestades públicas, vale decir, gozan de imperio, en virtud del
cual pueden dictar normas de carácter obligatorio.
3) Naturaleza del fin: las personas j°cas de d° público tienen x objeto
servir fines públicos, mientras q las de d° privado cumplen con los
objetivos señalados x los asociados o fundadores o persiguen la
obtención del lucro.
4) Fuente de Recursos: en el caso de las personas j°cas de d° público
provienen x lo gnrl de todos los habitantes de la nación; en las de d°
privado, provienen de axtes, donaciones, cuotas sociales, etc.
6. Personas j°cas de d° público.
Las disposiciones de los arts 545 y ss del CC no se aplican, como se
indica en el art. 547, a las personas j°cas de d° público, en cuanto a
la organización y administración de las mismas. En tales aspectos,
se rigen x la Constitución, leyes administrativas y reglamentos de los
servicios públicos. Lo anterior, no supone, sin embargo, q tales
personas j°cas queden x completo excluidas del CC: x ej, rige el art.
2.497 respecto de la prescripción. X lo demás, debemos tener
presente q el Fisco, en sus relaciones contractuales con los
particulares, queda sujeto a las normas del D° Civil como cualquier
otro contratante.
Cabe señalar q la enumeración del art. 547 no es taxativa o
limitativa, sino mera% ejemplar, y x lo demás no podía ser de otra
forma, pues las personas j°cas de d° público no son tales x
mencionarlas el CC, sino x disponerlo así normas de d° público.
El CC menciona las siguientes:
1. La Nación y el Fisco: Al aludir a la Nación se refiere la ley al E°,
como lo prueba una nota de A. Bello. El E° representa la
organización política, j°ca y económica de la sociedad y de la
sociedad nacional y constituye la fuente de todo el d° (salvo la
costumbre); x ello es la persona j°ca x excelencia y se fija a sí misma
las condiciones para el desarrollo de su actividad y aquellas para el
desarrollo de toda actividad pública o privada.
Cuando el E° interviene como titular de potestades públicas,
mantiene su denominación, y cuando interviene como titular de d°s
subjetivos privados, se le denomina Fisco.
2. Las Municipalidades: Son corporaciones autónomas de d°
público con personalidad j°ca y patrimonio propio y cuya finalidad
es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su
participación en el progreso económico, social y cultural de las
respectivas comunas (Ley N° 18.695, Orgánica Constitucional de
Municipalidades).
3. Iglesias y Comunidades religiosas: a pesar de q el CC habla en
forma gnrl y sin distinguir el tipo de culto de q se trata, debe
concluirse q se refiere exclusiva% a la Iglesia Católica, Apostólica y
Romana, x una razón muy simple: era la única q podía existir,
conforme a la CP de 1833, vigente a la promulgación del CC en 1857.
X “Iglesias” se entienden las distintas subdivisiones de la Iglesia
Católica a las q el D° Canónico reconoce personalidad, entre ellas:
Iglesia Catedral, Iglesia Parroquial, etc.
X “Comunidad religiosa”, se alude a las órdenes y congregaciones.
La parte final del inc. 2 del art. 547, establece expresa% q las
personas j°cas de d° público se rigen x leyes y reglamentos
especiales.
Aplicando esta norma a la Iglesia Católica y a las comunidades
religiosas, se concluye q las leyes y reglamentos especiales q las
rigen son sus constituciones y leyes canónicas (así ha fallado la
jurisprudencia).
4. Estableci%s q se costean con fondos del erario: sin embargo, del
art. 547 no debe desprenderse q todo estableci% q se costea con
fondos del erario es una persona j°ca de d° público. Hay algunas q
carecen de personalidad j°ca; x otra parte, hay instituciones
privadas q reciben auxilios fiscales o municipales y no x ello tienen
personalidad j°ca de d° público. En realidad, son personas j°cas de
d° público los “estableci%s públicos”. Estos son ramas de los
servicios gnrles del E° o municipios, q se han desprendido del
conjunto para erigirse en órganos dotados de vida propia.
7. Persones j°cas de d° privado sin fines de lucro.
El 17 de febrero de 2012 entró a regir, después de un año de vacatio
legis, la ley Nº 20.500, de 16 de febrero de 2011, q contiene la mayor
reforma q haya sufrido la regulación de las personas j°cas sin fines
de lucro contemplada en el CC. Hay muchos aspectos q podrían
comentarse de ella, pero la principal a nuestro juicio es la
flexibilización de la forma de constitución de las corxaciones o
fundaciones.
De acuerdo con la filosofía del CC, aunq adelantado para su época
(fue el 1°ro en regular la personalidad j°ca siguiendo las ideas de
Federico von Savigny), las personas j°cas privadas sin fines de lucro
debían estar sometidas fuerte% al poder gubernamental. Se
desconfiaba de q fueran real% altruistas y no una forma encubierta
para realizar actividades contrarias al orden público. Prevalecía la
idea de q la personalidad j°ca era una especie de cobertura ficticia,
formal, q el legislador o el Gobierno (el Presidente de la República),
podía conceder o denegar a una agrupación o un patrimonio para
conseguir un fin de bnestar gnrl no lucrativo. X ello, salvo
intervención directa de la ley, para crear una corporación o
fundación debía recorrerse un largo camino, q comenzaba con el
otorga% de los estatutos, seguía con una solicitud al Presidente de
la República, a través del Ministerio de Justicia, un examen del CDE°,
observaciones de éste, enmienda de los defectos detectados, hasta
final%, emisión de un decreto supremo x el cual se concedía la
personalidad j°ca, el q debía publicarse en el DO. En la mayoría de
los casos, organizar una corporación o fundación podía tomar entre
6 meses a un año, sino más.
Pero las personas j°cas sin fines de lucro pasaron a ser vistas como
un modo de participación de la sociedad civil en la satisfacción de
las necesidades de los + vulnerables y en la búsqda de la integración
y la participación de los distintos segmentos sociales. Cambió tmbn
el contexto normativo, ya q la constitución de personalidad j°ca,
aunq sometida a los requisitos q fije la ley, es concebida x la CP
como una emanación del d° fundamental de asociación (art. 19 Nº
15 CP). Tmbn la doctrina civil moderna ha destacado la importancia
de las personas j°cas sin fines de lucro, ya no como una mera ficción
legal, sino como instrumentos necesarios para el desarrollo de fines
humanos q no son alcanzables con esfuerzos mera% individuales.
X eso, aunq en gnrl la civilística nacional fue sorprendida, cuando en
pleno febrero de 2011, se modificó sustancial% la regulación de las
corporaciones y fundaciones, liberándose su forma de constitución,
en realidad era un cambio q se veía venir hace mucho tiempo y era
plausible q alumbrara en el texto de una ley q tenía x finalidad
fomentar las asociaciones y la participación ciudadana.
1) Corporaciones y fundaciones.
Las personas j°cas son de 2 especies: corporaciones y fundaciones
de beneficencia pública.
1. Las corxaciones de d° privado se llaman tmbn asociaciones. Una
asociación se forma x una reunión de personas en torno a objetivos
de interés común a los asociados.
2. Una fundación, mediante la afectación de bns a un fin
determinado de interés gnrl.
Ambas tienen en común la persecución de un fin, natural% lícito, no
lucrativo y determinado. La diferencia está en q es la reunión de
personas la q determina a la corporación; la existencia de bns no es
indispensable, como sí lo es en las fundaciones.
2) Constitución.
1. Instrumento: El A° x el cual se constituyan las asociaciones o
fundaciones constará en escritura pública o privada suscrita ante
notario, oficial del Registro Civil o funcionario municipal autorizado
x el alcalde.
2. Depósito en Secretaria Municipal: Copia del A° constitutivo,
autorizada x el de fe o funcionario ante el cual fue otorgado, deberá
depositarse en la secretaria municipal del domicilio de la persona
j°ca en formación, dentro del plazo de 30 días contado desde su
otorga%. Este plazo no regirá para las fundaciones q se constituyan
conforme a disposiciones testamentarias.
3. Posible objeción del secretario: Dentro de los 30 días sgnts a la
fecha del depósito, el secretario municipal podrá objetar fundada%
la constitución de la asociación o fundación, si no se hubiere
cumplido los requisitos q la ley o el reglamento señalen. No se
podrán objetar las cláusulas de los estatutos q reproduzcan los
modelos aprobados x el Ministerio de Justicia.
4. Notificación al solicitante: La objeción se notificará al solicitante
x carta certificada. Si al venci% de este plazo el secretario municipal
no hubiere notificado observación alguna, se entenderá x el solo
ministerio de la ley q no objeta la constitución de la organización, y
se procederá de conformidad al inc. 5° del Art. 548 CC.
5. Enmienda de las observaciones: Sin perjuicio de las
reclamaciones administrativas y judiciales procedentes, la persona
j°ca en formación deberá subsanar las observaciones formuladas,
dentro del plazo de 30 días, contado desde su notificación. Los nvos
antecedentes se depositarán en la secretaría municipal. El órgano
directivo de la persona j°ca en formación se entenderá facultado
para introducir en los estatutos las modificaciones q se requieran
para estos efectos.
6. Envío de los antecedentes al Registro Civil para su inscripción: Si
el secretario municipal no tuviere objeciones a la constitución, o
vencido el plazo para formularlas, de oficio y dentro de 5° día, el
secretario municipal archivará copia de los antecedentes de la
persona j°ca y los remitirá al Servicio de Registro Civil e
Identificación para su inscripción en el Registro Nacional de
Personas J°cas sin Fines de Lucro, a menos q el interesado solicitare
formal% hacer la inscripción de manera directa. La asociación o
fundación gozará de personalidad j°ca a partir de esta inscripción.
3) Responsabilidad de los individuos q componen la corporación:
Lo q pertenece a una corporación, no pertenece ni en todo ni en
parte a ninguno de los individuos q la componen; y recíproca%, las
deudas de una corporación, no dan a nadie d° para demandarlas, en
todo o parte, a ninguno de los individuos q componen la
corporación, ni dan acción sobre los bns propios de ellos, sino sobre
los bns de la corporación.
Sin embargo, los miembros pueden, expresándolo, obligarse en
particular, al mismo tiempo q la corporación se obliga colectiva%; y
la responsabilidad de los miembros será entonces solidaria, si se
estipula expresa% la solidaridad.
Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando
los miembros de la corxación los hayan obligado expresamente.
Si una corporación no tiene existencia legal según el art. 546, sus
A°s colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros
solidaria%.
4) Asamblea en las corporaciones:
La mayoría de los miembros de una corporación, q tengan según sus
estatutos voto deliberativo, será considerada como una asamblea o
reunión legal de la corporación entera.
La asamblea se reunirá ordinaria% una vez al año, y extraordinaria%
cuando lo exijan las necesidades de la asociación.
La voluntad de la mayoría de la asamblea es la voluntad de la
corporación.
Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones q los
estatutos de la corporación prescribieren a este respecto.
5) Dirección y administración en las asociaciones:
La dirección y administración de una asociación recaerá en un
directorio de al menos 3 miembros, cuyo mandato podrá
extenderse hasta x 5 años.
No podrán integrar el directorio personas q hayan sido condenadas
a pena aflictiva.
El director q durante el desempeño del cargo fuere condenado x
crimen o simple delito, o incurriere en cualquier otro impedi% o
causa de inhabilidad o incompatibilidad establecida x la ley o los
estatutos, cesará en sus funciones, debiendo el directorio nombrar
a un reemplazante q durará en sus funciones el tiempo q reste para
completar el período del director reemplazado.
El presidente del directorio lo será tmbn de la asociación, la
representará judicial y extrajudicial% y tendrá las demás
atribuciones q los estatutos señalen.
El directorio sesionará con la mayoría absoluta de sus miembros y
sus acuerdos se adoptarán x la mayoría absoluta de los asistentes,
decidiendo en caso de empate el voto del q presida.
El directorio rendirá cuenta ante la asamblea de la inversión de los
fondos y de la marcha de la asociación durante el período en q
ejerza sus funciones.
Cualquiera de los asociados podrá pedir información acerca de las
cuentas de la asociación, así como de sus actividades y programas.
6) Gratuidad en el ejercicio del cargo de director:
Los directores ejercerán su cargo gratuito%, pero tendrán d° a ser
reembolsados de los gastos, autorizados x el directorio, q
justificaren haber efectuado en el ejercicio de su función.
Sin embargo, y salvo q los estatutos dispusieren lo contrario, el
directorio podrá fijar una retribución adecuada a aquellos
directores q presten a la organización servicios distintos de sus
funciones como directores. De toda remuneración o retribución q
reciban los directores, o las personas naturales o j°cas q les son
relacionadas x parentesco o convivencia, o x interés o propiedad,
deberá darse cuenta detallada a la asamblea o, tratándose de
fundaciones, al directorio.
La regla anterior se aplicará respecto de todo asociado a quien la
asociación encomiende alguna función remunerada.
7) Responsabilidad del director:
En el ejercicio de sus funciones los directores responderán
solidaria% hasta de la culpa leve x los perjuicios q causaren a la
asociación.
El director q quiera salvar su responsabilidad x algún A° o acuerdo
del directorio, deberá hacer constar su oposición, debiendo darse
cuenta de ello en la próxima asamblea.
8) Patrimonio de las asociaciones y fundaciones:
Las asociaciones y fundaciones podrán adquirir, conservar y
enajenar toda clase de bns, a título gratuito u oneroso, x A°s entre
vivos o x causa de muerte.
El patrimonio de una asociación se integrará, además, x los aportes
ordinarios o extraordinarios q la asamblea imponga a sus asociados,
con arreglo a los estatutos.
Las rentas, utilidades, beneficios o excedentes de la asociación no
podrán distribuirse entre los asociados ni aún en caso de disolución.
9) Fiscalización de las asociaciones y fundaciones:
Corresponderá al Ministerio de Justicia la fiscalización de las
asociaciones y fundaciones.
En ejercicio de esta potestad podrá requerir a sus representantes q
presenten para su examen las actas de las asambleas y de las
sesiones de directorio, las cuentas y memorias aprobadas, libros de
contabilidad, de inventarios y de remuneraciones, así como
cualquier otra información respecto del desarrollo de sus
actividades.
El Ministerio de Justicia podrá ordenar a las corporaciones y
fundaciones q subsanen las irregularidades q comprobare o q se
persigan las responsabilidades pertinentes, sin perjuicio de reqrir
del juez las medidas q fueren necesarias para proteger de manera
urgente y provisional los intereses de la persona j°ca o de 3°s.
El incumpli% de las instrucciones impartidas x el Ministerio de
Justicia se mirará como infracción grave a los estatutos.
10) Actividades económicas de las asociaciones y fundaciones:
Las asociaciones y fundaciones podrán realizar actividades
económicas q se relacionen con sus fines. Asimismo, podrán invertir
sus recursos de la manera q decidan sus órganos de administración.
Las rentas q se perciban de esas actividades sólo deberán destinarse
a los fines de la asociación o fundación o a incrementar su
patrimonio.
11) Modificación de los estatutos de una asociación y fundación:
La modificación de los estatutos de una asociación deberá ser
acordada x la asamblea citada especial% con ese propósito. La
disolución o fusión con otra asociación deberán ser aprobadas x dos
tercios de los asociados q asistan a la respectiva asamblea.
Los estatutos de una fundación sólo podrán modificarse x acuerdo
del directorio, previo informe favorable del Ministerio, siempre q la
modificación resulte conveniente al interés fundacional.
No cabrá modificación si el fundador lo hubiera prohibido.
El Ministerio de Justicia emitirá un informe respecto del objeto de
la fundación, como, asimismo, del órgano de administración y de
dirección, en cuanto a su generación, integración y atribuciones.
12) Disolución de las asociaciones y fundaciones:
Las asociaciones se disolverán:
a) X el vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiera;
b) X acuerdo de la asamblea gnrl extraordinaria, cumpliendo
losrequisitos formales establecidos en el art. 558;
c) X sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:
1) estar prohibida x la CP o la ley o infringir grave% sus estatutos, o
2) haberse realizado íntegra% su fin o hacerse imposible su
realización, y
d) X las demás causas previstas en los estatutos y en las leyes.
La sentencia a q se refiere la letra c) precedente sólo podrá dictarse
en juicio incoado a reqrimiento del CDE°, en procedi% breve y
sumario, el q ejercerá la acción previa petición fundada del
Ministerio de Justicia. En el caso a q se refiere el n° 2 de la letra c)
precedente, podrá tmbn dictarse en juicio promovido x la
institución llamada a recibir los bns de la asociación o fundación en
caso de extinguirse.
e) Las fundaciones perecen, además, x la destrucción de los bns
destinados a su manutención.
13) Bns de la asociación y de la fundación luego de la disolución:
Disuelta una corporación, se dispondrá de sus propiedades en la
forma q para este caso hubieren prescrito sus estatutos; y si en ellos
no se hubiere previsto este caso, pertenecerán dichas propiedades
al E°, con la O° de emplearlas en objetos análogos a los de la
institución. Tocará al Presidente de la República señalarlos.
8. Atributos de las personas j°cas.
1. Nombre y domicilio.
Las corporaciones y fundaciones establecen su nombre y domicilio
desde su origen, pues deben indicarse en los estatutos.
En las sociedades civiles no hay norma, pero se da x sentado q debe
existir una razón social (Art. 2062).
En las sociedades comerciales colectivas y en comandita, el nombre
y domicilio deben estar en la escritura social, al igual q en las S.A.
Si el nombre de una S.A. es igual al de otra, ésta tiene d° a demandar
su modificación.
En caso de litigio, los tribunales pueden determinar si el domicilio
efectivo de la sociedad corresponde al fijado x los estatutos.
Es aplicable a las personas j°cas el Art. 67: si concurren en varias
secciones territoriales circunstancias constitutivas del domicilio, lo
tiene en todas.
2. Nacionalidad.
Tradicional% hay 2 criterios:
1. La nacionalidad de una sociedad es la del país en q se ubica su
sede social (Europa continental).
2. La nacionalidad es la del E° q la autorizó (common law).
Con las guerras mundiales, se estableció una analogía entre las
reglas q rigen la nacionalidad de las sociedades y las q rigen la de los
individuos, a fin de otorgarles protección diplomática.
Pero se generaron otros problemas. Ej. Ciudadanos de un país
constituían una sociedad en un país distinto para q tuviera la
nacionalidad de éste, y así realizar A°s q le era prohibidos o ilícitos
personal%.
X ello surge la t° del control: La nacionalidad de una sociedad está
determinada x la nacionalidad de las personas q controlan sus
decisiones. Pero en 1970, la Corte Internacional de Justicia descartó
este criterio. Entre nosotros, es la autorización, o sea, la
constitución en Chile lo q determina la nacionalidad chilena.
3. Patrimonio.
Las personas j°cas tienen un patrimonio propio distinto del de las
personas naturales. Pero en las personas j°cas puede tener un
carácter fundamental q no lo tienen las personas naturales: el
patrimonio con un valor positivo, como continente de bns, puede
ser indispensable para la subsistencia de la personalidad. Ej. Causal
especial de disolución de las fundaciones.
4. Capacidad.
Las personas j°cas son capaces de ejercer d°s y contraer O°s civiles,
y de ser representadas judicial y extrajudicial% (Art. 545).
Esta capacidad está restringida a los d°s patrimoniales; los d°s de
familia son sólo compatibles con la persona natural.
Aun dentro de los d°s patrimoniales, hay ciertos d°s personalísimos
q no entran dentro de la capacidad de las personas j°cas: los d°s
cuyo ejercicio es entera% personal (Art. 1618 N° 9). Ej. Uso y
habitación.
Ciertos cargos sólo pueden ser desempeñados x personas naturales.
Ej. Partidores, albaceas, depositarios (salvo excepciones).
En gnrl, la capacidad de la persona j°ca está determinada y
subordinada a su tipo y finalidad.
9. Responsabilidad de las personas j°cas.
Responsabilidad penal.
Este fue un tema discutido en doctrina:
1. Los q opinan q la personalidad j°ca es una ficción: la
responsabilidad penal es imposible xq:
a) Esta responsabilidad se basa en la voluntad del ser humano.
b) Existe el principio de personalidad o individual de las penas.
2. Los q estiman q es una realidad objetiva: tienen responsabilidad
penal, pero debe restringirse a casos excepcionales y a penas
determinadas.
3. Los q sostienen q es una realidad abstracta: las personas j°cas no
pueden ser autoras de delito en el sentido natural; si x parte de una
persona j°ca se cometiere un delito, no personal sino colectivo,
debe ser castigado a través del d° penal administrativo.
Entre nosotros, el Art. 58 inc. 2 CPP señala q la responsabilidad
penal sólo puede hacerse efectiva en las personas naturales. X las
personas j°cas responden los q hayan intervenido en el acto punible,
sin perjuicio de la responsabilidad civil.
Tras la dictación de la Ley 20.393 de 2 de diciembre de 2009 el tema
fue zanjado, pues si bn con anterioridad el ordena% chileno había
previsto esporádica% sanciones en las q podían observarse penas
contra las personas j°cas, a través de esta ley se establecen
sanciones de modo abierto y explicito, a través de un verdadero
sistema de responsabilidad penal propio de tales entidades, con
explicitación de los presupuestos específicos de la misma y de las
circunstancias q la modifican, con penas y reglas de determinación
tmbn específicas y con las adaptaciones procesales básicas para su
aplicación práctica.
Con esto se abandona — de un modo radical y, en buena medida,
sorpresivo — el dogma tradicional societas delinquere non potest,
consagrado legislativa% con carácter gnrl en el art. 58 del CPP, lo q
en concreto sólo puede explicarse x el afán de cumplir oportuna%
con las exigencias de las q dependía la incorporación de Chile a la
OCDE, en particular de las contenidas en la Convención de dicho
organismo en materia de cohecho de servidores públicos
extranjeros en transacciones comerciales internacionales, de 21 de
noviembre de 1997.
Pq, en efecto, atendido el conocido desinterés del legislador chileno
x atacar la criminalidad de empresa, la postura poco entusiasta y
más bn renuente del conjunto de la doctrina nacional hacia la
punibilidad de las personas j°cas y la escasez previa de iniciativas
legislativas en ese sentido, sin el factor externo hubiera sido apenas
imaginable un giro tan radical. No es casual, entonces, la
importancia q el Mensaje del Ejecutivo (Boletín 642307) le atribuye
no ya al cumpli% de compromisos internacionales, sino específica%
al inminente ingreso como miembro pleno de la OCDE, importancia
q se destacó a lo largo de toda la tramitación.
Curiosa% la Convención no prescribe el estableci% de una
responsabilidad penal de las personas j°cas, sino sólo q las
sanciones q en virtud de la misma se impongan a dichas personas
sean "eficaces, proxcionadas y disuasivas". En el caso chileno, sin
embargo, la ausencia de un sis real% efectivo de sanciones
extrapenales para estas entidades y el trata% previo poco diligente
del asunto x parte de las autoridades responsables, unido
probable% a una cierta preferencia de la Convención — y de los
órganos de control de su cumpli% — x el estableci% de una
responsabilidad penal hizo q en algún momento de las
negociaciones el campo de maniobra del E° chileno se redujera al
mínimo y en los hechos sólo resultara satisfactorio un mecanismo
inserto en el sistema de justicia criminal, x lo demás el único
disponible con la cobertura necesaria para cumplir a tiempo. En este
contexto, además, y en concordancia con el modelo adoptado, fue
necesario reconocer el carácter penal de la responsabilidad
atribuida a las entidades.
De este modo la Ley Nº 20.393 vino a resolver una cuestión crucial
para la configuración del ordena% penal chileno en un contexto de
urgencia, con poco espacio para una reflexión académica profunda
al respecto.
X último, en lo q respecta al ámbito de aplicación de la ley, ésta se
aplica a todas las personas j°cas de d° privado y a las empresas del
E° (art. 2º de la Ley Nº 20.393), sin distinción de tamaño, en tanto
q, en lo q concierne a los delitos q dan lugar a la responsabilidad
penal de las mismas, en vez de una previsión gnrl, se consagra un
catálogo cerrado de tipos penales, inicial% los siguientes (art. 1º):
a) Lavado de dinero (art. 27 de la Ley Nº 19.913, Ley q crea la Unidad
de Análisis Financiero).
b) Financia% del terrorismo (art. 8º de la Ley Nº 18.314, ley sobre
conductas terroristas).
c) Soborno o cohecho activo tanto de empleados públicos
nacionales (art. 250 del Código Penal [en lo sucesivo, CP]) como de
funcionario público extranjero (art. 251 bis CP).
Como se puede ver, se trata de un catálogo muy restringido, q en lo
fundamental abarca sólo las materias respecto de las cuales existía
O° internacional de sancionar a las personas j°cas, las q, x lo demás,
tienen una relativa escasa aplicación práctica, sin perjuicio del
ámbito no despreciable de aplicación q debería asegurar la
consideración del soborno doméstico. Durante la tramitación de la
ley se hizo presente reiterada% q qdaban fuera del catálogo los
delitos de mayor trascendencia relacionados con la actividad
empresarial. Sin embargo, las iniciativas para revertir esa situación
no fueron acogidas, apelándose para ello a la prudencia inicial q
demandaba una innovación tan significativa. Esta razón podrá no
ser muy convincente, pero en cuanto reconoce abierta% la excesiva
circunspección del catálogo, al menos deja la puerta abierta para la
futura incorporación de un conjunto de figuras relevantes.
Responsabilidad civil.
1. En materia contractual, las personas j°cas responden de todas las
O°s contraídas en su nombre x sus representantes si éstos han
obrado dentro de los límites de su mandato.
2. En materia extracontractual, la persona j°ca puede incurrir en
ella, pues no hay ninguna norma q la limite a las personas naturales,
como la norma del CPP. Además, si el Art. 545 CC señala q puede
contraer O°s civiles, no hay razón para excluir una de sus fuentes.
Se ha sostenido q el delito o cuasidelito debe haber sido cometido
x los “órganos” de la persona j°ca, es decir, x las personas naturales
o asamblea en q reside la voluntad de la persona j°ca. Así, el daño
inferido x un miembro q no tenga representación sólo puede hacer
responsable a la persona j°ca x el mecanismo de la responsabilidad
x el hecho ajeno.
Esta t° confunde la capacidad para contraer responsabilidad
contractual y extracontractual. En esta última, el Art. 2319 CC dice
q los únicos incapaces son los infantes (menores de 7) y los
dementes, lo q es lógico pues nos encontramos ante hechos j°cos,
no A°s. En consecuencia, para q la persona j°ca contraiga
responsabilidad extracontractual no es necesario q actúen las
personas q la representan. Incurre en esta responsabilidad x los
daños q produzca su actividad, realizada x medio de cualquiera de
sus miembros.
En cuanto a la responsabilidad x el hecho ajeno, el Art. 2320 no tiene
limitaciones e incluso señala como ej la de los empresarios x sus
dependientes (empresario: persona natural o j°ca q ejecuta una
obra o explota un servicio).