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El derecho procesal se considera una rama de derecho público, único, instrumental y
autónoma.
Es de derecho público, ya que regula la intervención, organización y competencia del
Estado en el proceso cuando interviene por medio de los Tribunales. Asimismo tiene el
carácter de publicidad debido a que es un derecho que no se ocupa de regular
directamente los intereses de los particulares sino los intereses generales de la
comunidad.5 6
Es una rama autónoma pues no está subordinada conceptualmente a ningún área del
Derecho (civil, mercantil, etc.). Estaautonomía se debe a que, si bien a mediados del
siglo XIX no era más que un apéndice de los derechos sustanciales, hoy en día es toda
una rama autónoma, ya que de acuerdo al grado de desarrollo de la disciplina, posee
conceptos propios (como el de «debido proceso», «jurisdicción» o la «cosa juzgada») e
instituciones propias, y también posee principios propios, los llamados principios del
derecho procesal.5 6
Si bien algún sector de la doctrina habla de una característica «formal» del derecho
procesal como la regulación de la forma de laactividad jurisdiccional del Estado y el
cumplimiento de ciertos requisitos o formalidades para que sea procedente una
cualquiera actuación judicial, algunas de estas normas en sí no constituyen o están en
la frontera de lo que es derecho procesal, siendo en algunos casos decisión
constitucional o de derecho administrativo.8
Fuentes del derecho procesal
Véase también: Fuentes del derecho
El análisis de las fuentes del derecho (procesal) implica tener en cuenta el estudio
de derecho comparado de los distintos sistemas jurídicos, ya que estas fuentes pueden
variar de acuerdo a ellos. En el sistema de derecho continental europeo se pondera a
la ley antes que otras fuentes como la jurisprudencia o la costumbre (que no suelen
ser consideradas fuentes formales), mientras que en el sistema del common law estas
últimas dos cobran mayor fuerza.
Las fuentes pueden ser formales, materiales o históricas. Así, una fuente formal es
aquella a partir de la cual se crean u originan normas jurídicas, que son admitidas
como tales por el derecho positivo en cuestión. Por lo tanto, las fuentes del derecho
procesal son los procedimientos a través de los cuales se da origen a normas jurídicas
procesales, ya sea en forma directa o indirecta (mediante una remisión a otra fuente),
para la regulación del proceso jurisdiccional mediante normas generales y abstractas,
generales y concretas, individuales y abstractas e individuales y concretas.
Entre estos es posible distinguir a aquellas normas que enuncian reglas que se aplican
a conductas reguladas por todas las ramas del Derecho Positivo, y por lo tanto,
también al Derecho Procesal, como por ejemplo aquellas que establecen el derecho a
la igualdad, la libertad, etc; y a aquellas normas de contenido procesal que, si bien en
muchos casos por no ser normas materialmente constitucionales, han sido incluidas en
la Constitución con la única intención de evitar que el legislador se aparte de ellas.
Esto tiene sentido en las constituciones rígidas más que en las constituciones flexibles.
Esto no obsta a que hayan normas procesales que materialmente y formalmente sean
constitucionales.9
Procedimientos de creación de normas procesales legales
Las normas constitucionales como tales son generales y abstractas, y por esto en ellas
se establece su complementación mediante el dictado de normas legales. Así, por lo
tanto, se deduce que el procedimiento de creación de normas de Derecho Procesal de
rango legal se trata del procedimiento de creación de las leyes.9
Procedimiento de creación de normas procesales internacionales
Los tratados internacionales en materia procesal que regulan los procesos que
involucran a más de un Estado, ya sea que se trate de Derecho Internacional
Público o Derecho Internacional Privado, constituye una fuente para el derecho interno
siempre que el Estado adhiera al tratado y lo ratifique, de este modo asimilándose y
tomando fuerza de ley.9
Creación de normas procesales por la doctrina
En ciertos casos relativos a la integración del Derecho procesal, las conclusiones de los
estudios doctrinarios acerca de cómo debería ser una norma procesal general, en
cuanto esta doctrina sea de las «más recibidas» en ciertos supuestos, se convierten
ellas mismas en normas de derecho procesal, y por lo tanto, debe de ser considerada
una fuente formal de derecho procesal. No obstante, esto no incluye las conclusiones a
las que la doctrina llega sobre normas procesales vigentes, por lo que dichas
conclusiones no se constituyen en normas procesales.9
Para que a partir de este medio surjan normas procesales, debe tenerse en cuenta lo
dispuesto en la Constitución, en el caso de que en ella se haya previsto algún
procedimiento específico de creación de normas en la materia y sobre la integración
del derecho.
Las normas del derecho procesal funcional en cuanto a su naturaleza son de orden
público, de ius cogens, y en cuanto tales deben ser aplicadas forzosamente. Ahora
bien, esto no debe confundirse con el carácter de las normas aplicables al fondo del
asunto que se está juzgando – que pueden ser normas de derecho dispositivo o
imperativo -. Si el objeto del proceso está regido por normas de carácter dispositivo,
esto se puede manifestar en una serie de instituciones o figuras procesales, en las que
las partes ponen fin al proceso (o lo evitan) por ejercer precisamente su poder de
disposición sobre el objeto del mismo. Se trata de: Excepcionalmente son normas de
índole privado lo que acontece con ciertos derechos que las partes pueden ejercer: