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ÍNDICE
INTRODUCCIÓN ....................................................................................................................................... 3
2. EL RIESGO, SEGURO, PARTES Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES DEL CONTRATO DE
SEGURO. .............................................................................................................................................. 4
2.1 EL RIESGO Y SEGURO. ................................................................................................................... 4
2.1.1 Ámbito del riesgo. ............................................................................................................................ 6
2.1.2 El concepto de riesgo en su aspecto gramatical o semántico. ................................................. 8
2.2 EL RIESGO ASEGURABLE .............................................................................................................. 9
2.2.1 Definición Legal. ............................................................................................................................... 9
2.3 LA DIVISIÓN DEL RIESGO EN EL JUEGO Y LA APUESTA. ................................................... 10
2.4 EL RIESGO Y LA INCERTIDUMBRE EN CUANTO EL SEGURO. .......................................... 11
2.5 EL RIESGO DESDE LAS CORRIENTES DOCTRINARIAS. ..................................................... 12
2.6 DESDE EL CONCEPTO DE RIESGO PUTATIVO. ..................................................................... 13
2.7 ASPECTOS JURIDICOS Y COMERCIALES DEL CONTRATO DE SEGURO. ..................... 14
2.7.1 El contrato de seguro. ................................................................................................................... 14
2.7.1.1 Derechos y Obligaciones. .......................................................................................................... 14
2.7.2 Definición del contrato de seguro. ............................................................................................... 16
2.7.3 Según la doctrina colombiana. ..................................................................................................... 18
2.8 CLASIFICACIÓN DEL CONTRATO DE SEGURO EN EL CÓDIGO DE COMERCIO ........... 18
2.8.1 Clasificación mixta del seguro ...................................................................................................... 19
2.9 PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL CONTRATO DE SEGURO. .................................... 21
2.9.1 El Asegurador. ............................................................................................................................... 21
2.9.2 El Tomador..................................................................................................................................... 25
2.9.3 Tomador, asegurado y beneficiario. ........................................................................................... 26
2.9.4 Beneficiario. ................................................................................................................................... 27
2.9.5 Beneficiario a título gratuito. ......................................................................................................... 27
2.9.6 Beneficiario a título oneroso. ....................................................................................................... 28
2.10 OTRAS PERSONAS QUE DESARROLLAN EL CONTRATO DE SEGURO ........................ 28
2.10.1 La Banca Seguros Canales Alternos de Comercialización. .................................................. 28
2.10.2 Los Intermediarios de Seguros. ................................................................................................. 31
2.10.3 Quienes son los Intermediarios de seguros. ........................................................................... 32
2.11 LAS OBLIGACIONES DEL TOMADOR, ASEGURADO Y BENEFICIARIO. ......................... 33
2.11.1 Deberes del tomador. .................................................................................................................. 34
2.12 OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR ....................................................................................... 35
2.12.1 Precisar los deberes del asegurador. ....................................................................................... 35
RESUMEN ................................................................................................................................................ 36
BIBLIOGRAFÍA ....................................................................................................................................... 37
Unidad 2. EL RIESGO, SEGURO, PARTES Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES DEL CONTRATO DE SEGURO
Curso de CONTRATO DE SEGURO
INTRODUCCIÓN
Unidad 2. EL RIESGO, SEGURO, PARTES Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES DEL CONTRATO DE SEGURO
Curso de CONTRATO DE SEGURO
UNIDAD 2
Unidad 2. EL RIESGO, SEGURO, PARTES Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES DEL CONTRATO DE SEGURO
Curso de CONTRATO DE SEGURO
Con base en ello, según ISAAC HALPERIN manifiesta la siguiente definición del
riesgo asegurable, como: "(…) una eventualidad que hace nacer una necesidad" y
añade que la noción de "(…) eventualidad entendida como excluyente de la
certidumbre y de la imposibilidad, que son dos extremos del riesgo que comprende
el caso fortuito y sin excluir en absoluto la voluntad de las partes". Siempre que el
acontecimiento o el in suceso no dependa inevitable y exclusivamente de ellas.
(Op. Cit. por HERNÁN FABIO López Blanco, Contrato de Seguro, Dupre
Editores, 3ª Edición, 1999).
Es así como el artículo 1054 del mismo estatuto, determina que constituye riesgos
asegurables y por ende susceptible de aseguramiento, cualquier acto o situación
que se enmarque dentro de los supuestos señalados del artículo 1045 del C de
Co. como en elementos esenciales del contrato de seguro. Que faltando uno de
estos elementos, el contrato no producirá efecto alguno, como son:
1. El interés asegurable.
2. El riesgo asegurable;
3. La prima o precio del seguro, y
4. La obligación condicional del asegurador.
Por tanto, el riesgo siendo uno de los elementos esenciales del contrato de
seguro, en la medida en que no exista, no podrá haber contrato, y habiendo un
límite o extremos como la certeza, en la medida que el riesgo desaparezca o sea
imposible su condición de riesgo, no podrá asegurarse. Es decir; los hechos
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Pues bien, en los alcances del seguro, la posibilidad o la certeza constituyen las
dos fronteras demarcatorias en los dominios del riesgo. Lo posible a lo cierto, se
encuentra toda una escala de peligros o azares, cada uno de los cuales son más o
menos intensos en su condición o distancia de cada uno de los extremos, por
ejemplo:
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Por ello, mientras más próxima este la certeza, la posibilidad de la pérdida o daño
en el riesgo será más azaroso, y lo es menos, en la medida que más se acerca al
término opuesto, la imposibilidad.
b)- Como un buen riesgo o riesgo sano: La persona joven, la edificación de una
universidad.
Con base en lo anterior, estos conceptos que se expresan sobre riesgos azarosos
y riesgos sanos o posibles de asegurar, son necesarios saberlos, por cuanto el
legislador hace un uso inequívoco del riesgo, y expresa cuando es incorrecto
rehusar y utilizar desde el punto de vista gramatical y jurídico estos conceptos, ya
que quien conoce y sabe del estado del riesgo de manera obligatoria, es decir el
asegurador y no es el asegurado (Ver artículos 1058 y 1060 del C. de Co.), por
cuanto quien tiene la práctica de la actividad de asumir los riesgos asegurados es
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el ente asegurador. Por ello, es necesario establecer esta diferencia que señalan
los artículos concordantes 1.058 y 1.158 del C. de Co.
d)- Que su realización sea susceptible por fuerza mayor. En este caso si existe
un incendio forestal, para impedirlo se necesita un cuerpo de bomberos, y no
puede apagarlo por efectos del tiempo en que llegue o llegando puede consumir
todo lo que encuentre a su paso. Una granizada en cultivos agropecuarios. Etc.
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necesariamente los riesgos objeto de cobertura tienen que ser objeto de desdicha,
pero si tiene que ser objeto de avalúo para poder asegurarlo y poder indemnizarlo,
como en el riesgo de transporte, el riesgo de responsabilidad civil o riesgo putativo
en el sistema financiero.
Por otra parte, el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, (Decreto 663 de
1993), abre unos espacios para asegurar hechos pretéritos, es decir hechos ya
ocurridos, señalado en el Artículo 185 numeral 3, que habla sobre los riesgos de la
actividad financiera y define lo siguiente: “En los seguros que tengan por objeto el
amparo de los riesgos propios de la actividad financiera, se podrán asegurar,
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Este riesgo reafirma su base en la ley 389 del 1997 en su artículo 4º. En este
artículo se retomó el mismo aspecto en cuanto vino a asegurar hechos pretéritos
en materia financiera, y abrió la cobertura del seguro de responsabilidad civil en su
Artículo 4º, el seguro de manejo y riesgos financieros, la protección se circunscribe
al descubrimiento de pérdidas durante la vigencia. En el primer caso se establecen
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el título V del Libro IV del Código de Comercio vigente (Decreto 410 de 1.971), la
cual se ajusta a las relaciones de éste género contractual.
1
J. EFREN Ossa, 1984Teoría general del seguro, “El contrato”, Edt. Temis. Pág., 1.
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La ley no define ni describe el contrato de seguros como institución per se, por ser
de carácter técnico, jurídico, comercial, económico y financiero que lo identifica
como complejo. No obstante nuestro criterio, es ajustar los alcances y
fundamentos legales que lo integran para estar a tono con el análisis de la
investigación, sin embargo basta validar su esencia que lo equipara como contrato
de seguro, tal y como son sus características particulares y elementos esenciales
que integra y contemplan los Artículos 1.036 y 1.045 del Código de Comercio2.
Esta aplicación se hace de manera general, al advertir el siguiente concepto, para
cuya complejidad del contrato se hace atípico en cierto modo, lo cual se decanta
su definición o noción con el siguiente criterio que abordamos:
2
-Decreto 40 de 1.970 actual Código de Comercio colombiano.
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Según ANTÍGONO DONATI. Este autor afirma que: “La asociación de varias
personas con finalidades de asistencia y repartición de los riesgos es un fenómeno
normal de la humanidad, y se puede decir que nace con ella: inicialmente la
familia, después el clan y la tribu, la realizaron naturalmente. Más tarde, con el
surgimiento de la organización estatal, la organización para mutua asistencia se
transforma en un fenómeno voluntario; la encontramos en la India, Persia,
Palestina, Fenicia, existiendo referencias a ella en el Talmud y el Código de
“Hammurabi” 4..
3
- ALFREDO Manes, Definición del Contrato de Seguros.
4
Donati Antígono, 1.952. Tratado del distrito delle assicurazioni prívate. Vol. 1º, Milano, Giuffré, Pág. 55. También señala
Donati, que las asociaciones eran de las más diversas índoles, pues unas buscaban mediante la contribución de todos sus
miembros remplazar con otra la nave destruida por tempestad, o adquirir un nuevo animal en lugar del fugado o muerto.
5
PICARD Y BENSSON, 1.964. Les assurance Terrestres en droit francais, 2 éme édition, tome premier, Le contrart
d`assurance, Paris, L.G.D.J. Pág. 2.
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Por otro lado, no hace referencia a ninguna otra entidad diferente a la que se de
nomina como la actividad del sector asegurador, sin advertir la actividad Bancaria
como fin en la venta del servicio intangible del seguro.
Los artículos 1036 a 1162 del Código de Comercio son los encargados de regular
lo atinente al primero, en tanto que el segundo encuentra sus lineamientos en los
artículos 1703 a 1765 del Código de Comercio.
6
Ossa G., J. Efrén. 1.991. Teoría General del Seguro - El Contrato. Editorial Temis, Bogotá-Colombia, Pág. 2.
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Aunque varios principios son aplicables a estas dos clases de los seguros
terrestres, hay entre estos que los diferencia:
Se observan:
a). Son aquellos los que se relacionan con los seguros de personas (los seguros
de vida), se les aplica las normas propias de los seguros de daños, tal como
sucede con el seguro de accidentes personales en algunos de sus amparos
(verbigracia, indemnización por incapacidad).
b). Aquellos que tienen la tendencia universal o eliminar todas las diferencias
básicas tradicionales entre el seguro de daños y el seguro de personas, lo cual se
toman en cuenta en el siguiente análisis: “(…) más que de tipos diferentes de
contrato que obedezcan a inconciliables principios, se trata tan solo de
modalidades de un mismo fenómeno jurídico que tienen características
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He denominado así el presente capítulo porque hacer referencia tan solo a las
partes en el contrato de seguro dejaría trunca la idea que pretendo desarrollar, ya
que la compleja actividad que genera el contrato implica, a más de la intervención
de las tradicionalmente denominadas partes —asegurador y tomador—, la
concurrencia de otros sujetos, como el asegurado, el beneficiario, los agentes de
seguros, las agencias, los corredores y los ajustadores, pues es preciso destacar
que el alcance de los conceptos de asegurado y beneficiario, no siempre coinciden
con el de tomador, aun cuando puede darse la doble y aún la triple calidad, en un
mismo sujeto de derecho.
2.9.1 El Asegurador.
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Para actuar como asegurador en Colombia se requiere, por lo tanto, ser empresa
organizada como sociedad anónima o cooperativa y estar sometida a la
supervigilancia, previa aprobación para su ejercicio, de la Superintendencia
Bancaria, (hoy Superintendencia Financiera) quien tiene amplio poder discrecional
para aprobar el funcionamiento de nuevas entidades aseguradoras por cuanto el
artículo 34 de la ley 45 de 1990 destaca que a más de las exigencias propias de la
ley (tipo de sociedad, capital mínimo, organización técnica y contable, etc.) el
Superintendente debe tener la certeza, por los medios que estime pertinentes, “si
el carácter, la responsabilidad e idoneidad de las personas que participen en la
operación son tales que inspiran confianza y si el bienestar público será
fomentado”, aspectos estos que a no dudarlo, dado lo subjetivo de ellos, radican
ese poder discrecional en el Superintendente, con lo que, de paso, se siguió la
tradición establecida desde el artículo 4° de la ley 105 de 1927.
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Así sucede, por ejemplo con la ley 795 de 2003 cuyo artículo 111 señala: “No
constituyen actividad aseguradora los servicios funerarios, cualquiera sea su
modalidad de contratación y pago, mediante los cuales una persona, o un grupo
determinado de personas, adquieren el derecho de recibir en especie unos
servicios de tipo exequias, cancelando oportunamente las cuotas fijadas con
antelación”.
2.9.2 El Tomador
La regulación del tomador cuando actúa por cuenta propia presenta pocos
problemas legales, pues si es su propio interés (no hay que confundir su propio
interés con su propiedad, que es un concepto enteramente distinto), aquel que en
el caso de un siniestro puede resultar afectado y es tomador, adquiere además la
calidad de asegurado y nada obsta para que también sea el beneficiario, pues se
reitera que no necesariamente el tomador debe tener interés asegurable, requisito
que siempre se predica del asegurado, de ahí que cuando quien contrata el
9
HERNAN Fabio López Blanco, Comentarios al Contrato de Seguro, Dupré Editores, Cuarta edición 2.004. Pág. 103 a 118.
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Para mejor entender las nociones subsiguientes debe anotarse que el concepto de
asegurado se identifica con el de titular de un interés que, de verse afectado con
un siniestro, puede sufrir un perjuicio patrimonial, en tanto que el beneficiario será
la persona que tiene derecho a recibir la indemnización, aun cuando no
necesariamente debe tener interés asegurable, como sucede en los casos donde
la designación se hace por mera liberalidad.
Pueden ser una misma persona si en ella de dan todas esas características, o
pueden serlo dos o tres personas diferentes o, también, un grupo de personas en
cada una de esas circunstancias, pues nada impide la pluralidad de sujetos en
cada una de las mencionadas calidades.
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2.9.4 Beneficiario.
Es el artículo 1141 del Código de Comercio la norma que para los seguros de vida
destaca que “Será beneficiario a título gratuito aquel cuya designación tiene por
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causa la mera liberalidad del tomador. En los demás casos el beneficiario será a
título oneroso. En defecto de estipulación en contrario, se presumirá que el
beneficiario ha sido designado a título gratuito”, con lo cual se quiere significar que
dentro de esta rama de seguros goza de una amplia autonomía el tomador y
asegurado para efectos de designar al beneficiario el cual puede sustituir o ampliar
cuando a bien lo tenga.
a. Un grupo económico que pueda poseer una compañía de seguros con otra
entidad financiera y ambas entidades pueden participar en una alianza del sistema
comercial y financiero “BANCASEGUROS”.
Con el siguiente análisis, damos la siguiente lectura legal desarrollada por el Dr.
HERNAN FABIO LOPEZ BLANCO sobre los alcances de la “BANCASEGUROS”
en su libro “Comentarios al contrato de Seguros” que dice:
“La ley 389 de 1.997 dio carta de naturaleza en el sistema colombiano a la practica
denominada “Bancaseguros” y así como el articulo 5 de esta ley consigna: “Las
entidades aseguradoras, las sociedades de capitalización y los intermediarios de
seguros podrán, mediante contrato remunerado, utilizar la red de los
establecimientos de crédito para la promoción y gestión de las operaciones
autorizadas a la entidad usuaria de la red y bajo la responsabilidad de esta
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última” (las negrillas son nuestra), adicionando el Art. 6º de la referida ley dice:
“Se considera idóneos para su comercialización mediante el mecanismo a que se
refiere el Articulo 5º de esta ley, exclusivamente aquellos ramos de seguros que
previa autorización general del Gobierno Nacional cumplan con las características
de universalidad, sencillez, y estandarización, (las negrillas son nuestra) sean
susceptibles de comercialización masiva por no exigir condiciones específicas
en relación con las personas o intereses asegurables; (las negrillas son
nuestra) según el caso, distintas de los principales elementos considerados para
asumir los riesgos propios del amparo de la póliza”
Por tanto: “Se observa que con esta nueva modalidad lo que se busca es facilitar
la venta de los seguros empleando las redes amplias que tienen en el país los
establecimientos de crédito, pero es clara la ley y el decreto lo reitera en su
Artículo 3º, acerca de que “Deberá indicarse que las obligaciones del
establecimiento de crédito, en desarrollo del contrato de uso de la red, se limitan al
correcto cumplimiento de las instrucciones debidamente impartidas por la entidad
usuaria. Para el efecto, en todo documento se indicará que el establecimiento de
crédito, actúa bajo la exclusiva responsabilidad de la entidad y usuaria de la red,
de tal manera que sus obligaciones se limitan al correcto cumplimiento de las
funciones delegadas expresamente en el respectivo contrato””.
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10
HERNAN Fabio López Blanco. 2.004. Cuarta edición. “Comentarios al contrato de Seguro”. Dupre editorial.
Pág. 116 y 117.
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a)- Agentes de seguros: El numeral 1 del artículo 41 establece que "son agentes
colocadores de pólizas de seguros y de títulos de capitalización las personas
naturales que promuevan la celebración de contratos de seguro y de
capitalización, y la renovación de los mismos en relación con una o varias
compañías de seguros o sociedades de capitalización".
b)- Agentes dependientes: El literal a) del numeral 5 del artículo 41 define a los
agentes dependientes como las personas naturales "(...) que han celebrado
contrato de trabajo para desarrollar la labor de agente colocador con una
compañía de seguros o una sociedad de capitalización".
c)- Agentes independientes: El literal b) del numeral 5 del artículo 41 define a los
agentes independientes como las personas "(...) que, por sus propios medios, se
dedican a la promoción de pólizas de seguros y de títulos de capitalización, sin
dependencia de la compañía de seguros o de la sociedad de capitalización, en
virtud de un contrato mercantil".
11
HERNAN Fabio Lopez Blanco. Comentario al contrato de seguro. Cuartya edición 2.004. editorial dupre, Pág 147.
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Por tanto se presentan las siguientes obligaciones en cuanto a los deberes del
tomador, que pueden ser anteriores a la ocurrencia del siniestro, pues comienzan
antes del perfeccionamiento del contrato, lo cual subsisten todo un desarrollo y
excepciones que pueden proseguir en caso de siniestro, aun cuando es usual que
se radiquen en cabeza del asegurado o beneficiario en los eventos que en algún
momento no son coincidentes en dichas calidades. Dentro de éstas obligaciones
son predicables destacarse, por ser en esencia de la calidad de tomador, como las
siguientes:
a)-Declarar sinceramente todas las circunstancias inherentes al riesgo ((Art.1058
del C. de Co.).
b)-Mantener el estado del riesgo (Art. 1.058, 60, 65 y 1158 del C. de Co.).
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Ley 389 de 1.997
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RESUMEN
Por tanto, las obligaciones, partes del contrato, personas que intervienen en él, las
demás que comercialmente intervienen para desarrollar el contrato de seguro,
como aquellas obligaciones naturales y comerciales que se pactan en el mismo
contrato como en la norma comercial, son fines esenciales de los pactos y
acuerdos que todo aprendiz debe saber y conocer para tener el mejor criterio de
desempeño, a fin de desarrollar todos un concepto integral de estas definiciones
operativas contractuales, que si bien don complejo, también se hacen asertivas en
la medida que se vaya conceptualizando y despejando las indicaciones precisas
de cada paso que obliga seguir el contrato de seguro por una parte el tomador,
asegurado y beneficiario y por la otra la compañía de seguros.
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BIBLIOGRAFÍA
Jurisprudencias:
Jurisprudencias de la Corte Suprema de Justicia Sala Civil y Agraria,
Sentencia Exp. Nº 5360, Mag. Ponente Dr. NICOLAS BACHARA
SIMANCAS y Sentencia de 19 de febrero de 2.002, Exp. Nº 6011.
Sentencia 07 de Julio de 1.977, G.J. C L V. Pag. 139, Mayo 03 de 2.000.
BIBLIOGRAFÍA WEB
Estrategas
www.revistaestrategas.com.ar/
http://es.wikipedia.
http://www.bibliojuridica.org/libros/1/139/36.pdf
ROMERO, Rodolfo. Seguridad Social: Su evolución histórica.
http://utal.org/segsocial/5.htm
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www.aida.org.uk/default.asp
www.acoldeseaida.org
www.seaida.com/index2.php
Actualidad Aseguradora
www.rbi.es/info-profesional/publicaciones.../actualidad-aseguradora
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