Professional Documents
Culture Documents
CONSEJO DE ESTADO
SECCIÓN PRIMERA
1.2.- Como sustento de su solicitud indicó que la Sección Primera del Consejo de
Estado, profirió la sentencia de 27 de abril de 2016, mediante la cual condenó en
abstracto al Ministerio de Salud y Protección Social, cartera ministerial a la cual se
encontraba adscrita el FOSYGA.
1.3.- Explica que el artículo 66 de la Ley 1753 de 2015 1 creó la entidad
administradora de los recursos del sistema general de seguridad social en salud
como un organismo de naturaleza especial del nivel descentralizado del orden
nacional asimilado a una empresa industrial y comercial del Estado, el cual haría
parte del sistema general de seguridad social en salud y estaría adscrito al
Ministerio de Salud y Protección Social, con personería jurídica, autonomía
administrativa y financiera y patrimonio independiente. Esa empresa, mediante el
Decreto 1429 de 1 de septiembre de 2016 2, fue denominada Administradora de los
Recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud – ADRES.
1.4.- Tal empresa, de acuerdo con el artículo 66 de la Ley 1753, tiene como objeto
administrar los recursos que hacen parte del FOSYGA, del Fondo de Salvamento
y Garantías para el Sector Salud (en adelante FOSAET), los que financien el
aseguramiento en salud, los copagos por concepto de prestaciones no incluidas
en el plan de beneficios del régimen contributivo y los recursos que se recauden
como consecuencia de las gestiones que realiza la Unidad Administrativa Especial
de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social (en
adelante UGPP).
1
«[…] Por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2014-2018 “Todos por un nuevo país” […]».
2
«[…] Por el cual se modifica la estructura de la Administradora de los Recursos del Sistema General de
Seguridad Social en Salud – ADRES – y se dictan otras disposiciones[…]».
3
«[…] Por el cual se modifica la estructura del Ministerio de Salud y Protección Social […]»
4
«[…] por el cual se determinan los objetivos y la estructura del Ministerio de Salud y Protección Social y se
integra el Sector Administrativo de Salud y Protección Social […]»
1.6.- Por lo anterior, el Ministerio de la Protección Social no puede continuar
ejerciendo la representación judicial en este proceso por ser una competencia
exclusiva de la ADRES.
1.7.- Es así que el artículo 26 del Decreto 1429 de 2016 señala que la defensa en
los procesos judiciales que esté a cargo de la Dirección de Administración de
Fondos de la Protección Social del Ministerio de Salud y Protección Social, al
momento en que la ADRES asumiera la administración de los recursos del
sistema general de seguridad social en salud, serían asumidos por esa
administradora; transferencia que se hará constar en actas que se suscriban para
el efecto.
1.8.- Agrega que, conforme al artículo 27 del Decreto 1429 de 2016, todos los
derechos y obligaciones adquiridos por la Dirección de Administración de Fondos
de la Protección Social del Ministerio de Salud y Protección Social, con ocasión de
la administración del FOSYGA y del FONSAET, se entienden transferidos a la
ADRES, así como los derechos y obligaciones a cargo del FOSYGA pasarían a la
administradora una vez se produjera la entrega por parte del administrador
fiduciario, todo ello de conformidad con el contrato de encargo fiduciario con él
celebrado.
1.9.- Concluye, siguiendo lo anterior, que todos los derechos y las obligaciones,
entre las que se encuentra la de asumir la defensa judicial de los fondos
administrados, fueron trasferidos a la ADRES, por lo que se debe ordenar la
sucesión procesal en favor de dicha entidad y proceder a la desvinculación del
proceso a la Nación – Ministerio de Salud y Protección Social – FOSYGA.
2.3.- De otro lado, hace alusión a la sentencia de 25 de junio de 2015, dictada por
la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, para
explicar que en aquella oportunidad la Corporación no encontró impedimento
alguno en dar aplicación al Código General del Proceso (en adelante CGP) en los
procesos tramitados por la jurisdicción de lo contencioso administrativo con base
en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
(CPACA) en virtud de lo dispuesto en su artículo 306, por cuanto «[…] la
Jurisdicción Contencioso Administrativa ya se aplicaba el sistema mixto de
preponderancia en oralidad y por consiguiente, se consideró inocuo, no darle
aplicación […]».
2.4.- Es así que colige del contenido de aquella decisión judicial que nunca se
refirió a la aplicación del CGP, «[…] de manera analógica, en virtud de lo
dispuesto por el artículo 267 del Código Contencioso Administrativo al sistema
escritura aplicable al presente asunto […]», puesto que sólo ordenó la aplicación
del CGP al sistema mixto con tendencia hacia la oralidad previsto en el CPACA,
codificaciones que resultan ser compatibles, afirmación que no se predica del
CCA, observando, en consecuencia, que:
3.3.- indicó que tratándose de una entidad pública, como la que interviene en el
presente caso, la sucesión procesal puede tener origen en la alteración o cambio
de competencias dispuestas por el ordenamiento jurídico, a pesar de no
presentarse extinción, fusión, escisión o supresión de la entidad, operando por
virtud de la ley, lo cual no genera, como lo señaló anteriormente, la alteración de
los demás elementos del proceso en curso. Adicionalmente destaca:
3.5.- Subraya que el CGP estableció diferentes hitos de aplicación para los
procesos dependiendo del estado en que se encontraban y que la regla general es
que el Código de Procedimiento Civil (CPC) sigue rigiendo hasta determinado
momento procesal, dependiendo de la etapa en que se encontraba el proceso al 1
de enero de 2016. En lo que tiene que ver con el caso concreto, manifestó:
4.1.2.- Este despacho entiende de lo allí establecido, que dicho artículo no podía
sino referirse, exclusivamente, a las disposiciones del CCA, en la medida en que
para la fecha en que se expidió la Ley 1437, esto es, el 18 de enero de 2011, la
normativa de remisión vigente para los aspectos no contemplados en el CCA no
era otra que el CPC, lo que significa que no podía entenderse como régimen
jurídico anterior.
4.1.4.- El CPC fue, sin ninguna discusión, la norma de remisión dispuesta por el
CPACA para resolver sus vacíos, hasta que fue expedida la Ley 1564, el 12 de
julio de 2012.
5
CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCION TERCERA,
SUBSECCION C. Consejero ponente: ENRIQUE GIL BOTERO. Bogotá D.C., seis (6) de agosto de dos mil
catorce (2014). Radicación número: 88001-23-33-000-2014-00003-01(50408). Actor: SOCIEDAD BEMOR
S.A.S. Demandado: ARCHIPIELAGO DE SAN ANDRES, PROVIDENCIA Y SANTA CATALINA. Referencia:
APELACION AUTO QUE NEGO SOLICITUD DE AMPARO DE POBREZA.
consagrar la remisión hacia la norma vigente para la fecha, que no
era otra que el decreto 1400 de 1970. Sin embargo, una vez entró a
regir el CGP, es este el cuerpo normativo llamado a llenar regular
los aspectos no contemplados en el CCA y que aún se encuentren
pendientes, pues carecería de sentido que el juez de lo
contencioso administrativo siguiera remitiéndose para ese efecto a
disposiciones que ya han perdido su vigencia […]».
4.1.6.- Establecido que resulta pertinente la aplicación del CGP a los procesos que
se tramitan por el régimen jurídico anterior, esto es, por el CCA, es menester
precisar si para el caso concreto, este despacho debía aplicar el CGP o, como lo
indica la entidad demandada, el CPC, por lo que es menester analizar la vigencia
de la ley en el tiempo.
4.1.11.- Ahora bien, que el artículo 172 del CCA hubiera hecho mención expresa
del artículo 137 del CPC, norma que regulaba la proposición, el trámite y los
efectos de los incidentes, en modo alguno impide la aplicación de las normas del
CGP, pues se reitera que el CPC era la norma vigente cuando se expidió el CCA y
que el propósito del legislador era, precisamente, realizar la remisión a las normas
de procedimiento civil que se encuentran vigentes. Además, no resulta procedente
la aplicación de una norma que no se encontraba vigente en el ordenamiento
jurídico al momento de presentarse el incidente de liquidación de la condena,
como ocurre con las disposiciones del CPC.
Las controversias que se susciten con ocasión del ejercicio del derecho
consagrado en el artículo 1971 del Código Civil se decidirán como
incidente […]»
4.2.2.- La sucesión procesal implica la sustitución de una parte por otra persona
natural o jurídica que se encuentra fuera del proceso.
8
CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCION TERCERA,
SUBSECCION C. Consejero ponente: ENRIQUE GIL BOTERO. Bogotá, D.C., once (11) de julio de dos mil
trece (2013). Radicación número: 11001-03-26-000-1996-03031-01(13031). Actor: GILBERTO LIEVANO -
DORA JIMENEZ DE LIEVANO. Demandado: INCORA. Referencia: ACCION DE REVISION (ASUNTOS
AGRARIOS).
en éste último evento pueda pretextar que como no compareció no les
es oponible la sentencia ejecutoriada […]» 9.
Las controversias que se susciten con ocasión del ejercicio del derecho
consagrado en el artículo 1971 del Código Civil, se decidirán como
incidente.” (Resaltado fuera del texto)
Del análisis detenido del artículo citado se deriva que existen varias
clases de sucesiones en el marco de un proceso 14:
4.2.7.- Para el caso concreto se tiene que el legislador, en la Ley 1753, dispuso
unas reglas especiales para el manejo unificado de los recursos destinados a la
financiación del sistema general de seguridad social en salud. Al respecto el
artículo 66 estableció:
15
Corte Constitucional. Sentencia T-734 de 2014.
c) Efectuar el reconocimiento y pago de las Unidades de Pago por
Capitación y demás recursos del aseguramiento obligatorio en salud.
4.2.8.- El legislador, entonces, creó una entidad de naturaleza especial del nivel
descentralizado del orden nacional, asimilada a una empresa industrial y comercial
del Estado que se denominará Entidad Administradora de los Recursos del
Sistema General de Seguridad Social en Salud, la cual estaría adscrita al
Ministerio de Salud y Protección Social, con personería jurídica, autonomía
administrativa y financiera y patrimonio independiente.
4.2.9.- Dicha entidad tendría por objeto administrar, entre otros recursos, aquellos
que hacen parte del Fondo de Solidaridad y Garantías (Fosyga) y, en ningún caso,
asumiría las funciones asignadas a las entidades promotoras de salud (en
adelante EPS). Dicho artículo, adicionalmente, señaló que una vez entre en
operación la dicha administradora, se suprimiría el Fosyga.
16
«[…] por el cual se modifica el Decreto 1429 de 2016 […]»
17
«[…] por el cual se modifica el artículo 24 del Decreto 1429 de 2016, modificado por el Decreto 546 de 2017
y se dictan otras disposiciones […]»
18
«[…] por el cual se modifica el Decreto número 1429 de 2016, modificado por los Decretos número 546 y
1264 de 2017 […]»
4.2.12.- Asimismo se expidió el Decreto 1432 de 1 de septiembre de 2016,
mediante, el cual se modificó la estructura del Ministerio de Salud y Protección
Social, por cuanto la Ley 1753 de 2015 creó la ADRES y esta entidad:
4.2.13.- Este decreto, además de eliminar como una de las funciones del
Ministerio de Salud y Protección Social prevista en el Decreto 4107 de 2011, la de
«[…] 31. Administrar los fondos, cuentas y recursos de administración especial de
protección social a cargo del Ministerio […]» (artículo 1°) y de eliminar de la
estructura de esa cartera la Dirección de Administración de Fondos de la
Protección Social y las subdirecciones que la integraban (artículo 3°), suprimió los
artículos 35, 36, 37, 38 y 40 del Decreto 4107 de 2011, que regulaban en forma
específica las funciones de la Dirección de Administración de Fondos de la
Protección Social y de las subdirecciones que la integraban.
4.2.17.- Ahora bien, cabe indicar que el Decreto 1429 de 2016, estableció, en su
artículo 21, que la ADRES asumiría la administración de los recursos del sistema
general de seguridad social en salud, a partir del 1° de abril de 2017 y, en
consecuencia, el artículo 22, señaló que la Dirección de Administración de Fondos
de la Protección Social del Ministerio de Salud y Protección Social continuaría
adelantando las funciones establecidas en el Decreto 4107 de 2011, hasta el día
31 de marzo de 2017.
4.2.18.- Los anteriores artículos fueron modificados por el artículo 1° y 2° del
Decreto 546 de 2017, en la siguiente forma:
[…]
[…]
Sea del caso indicar que todas las cuentas bancarias de la ADRES,
pueden ser consultadas en el link
http://www.adres.gov.co/Financiera/Cuentas-bancarias-activas.
4.2.20.- Siguiendo los lineamientos del artículo 68 del CGP, normativa aplicable
por virtud de lo dispuesto en el artículo 267 del CCA, si bien el Ministerio de Salud
y Protección Social no ha sido objeto de extinción, fusión o escisión, lo cierto es
que si operó la extinción del Fondo de Solidaridad y Garantías (Fosyga) así como
de la Dirección de Administración de Fondos de la Protección Social del Ministerio
de Salud y Protección Social, dependencia que tenía a su cargo la administración
del citado fondo, por haber entrado en operación la ADRES, entidad con
personería jurídica, autonomía administrativa y financiera y patrimonio
independiente, que tiene como objeto administrar los recursos que hacían parte
del precitado fondo.
4.2.22.- Finalmente y en atención a que al folio 129 del expediente (cuaderno del
incidente de liquidación) se encuentra poder otorgado al abogado Andrés Felipe
Caballero Chaves, identificado con la cédula de ciudadanía 1.032.358.243 y
portador de la tarjeta profesional 205.218, mandato conferido por parte del señor
Juan José Trujillo Ramírez, identificado con la cédula de ciudadanía 70.548.535,
Jefe de la Oficina Asesora Jurídica de la ADRES, quien allegó la Resolución nro.
1259 de 5 de abril de 2018, por medio de la cual se le nombró en el citado cargo 20
y la respectiva acta de posesión nro. 039 de 24 de abril de 2018 21, funcionario que
tiene la facultad de constituir apoderados para que representen a la entidad en los
procesos judiciales conforme a la Resolución 101 de 3 de agosto de 2017 22, se
reconocerá al citado profesional del derecho como apoderado judicial de la
ADRES, en los términos del mandato que le fue otorgado.
RESUELVE
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
20
Fol. 139, cuaderno incidente de liquidación.
21
Fol. 140, cuaderno incidente de liquidación.
22
Fol. 137-138, cuaderno incidente de liquidación.
ROBERTO AUGUSTO SERRATO VALDÉS
Consejero de Estado