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Eduardo A. Díaz
------- ---

©Copyright by
editorial hammurabi s.r.I.
IGNACIO SANZ
Talcahuano481 -4ºpiso ABOGADO
C1013AAI - Buenos Aires -Argentina C.P.A.C.F. T!l 64 F12 895
Tel.: (54-11) 4382-3586(1íneas rotativas)
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www.hammurabi.com.ar. Actuación del abogado
en una causa judicial
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Producción integral

concept design El ciclo procedimental

de Fernando Lucas Oepalma
Tel.: 4382-2080 (líneas rotativas)
E-mail: info@cdesign.com.ar Qué hacer frente a las situaciones usuales
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del procedimiento. Cómo hacerlo
Esta edición de 500 ejemplares,
más sobrante para reposición
se tecminó de imprimir
en el mes de julro de 2007
en ros talleres gráficos .. srudio GráfJCo"
Perdriel 1480, Buenos Aires -Argentina

Hecho el depósito de ley 11.723

Derechos reservados
Prohibida su reproducción lotalo parcial

Impreso en Argentina/ Printed in Argentina

ISBN 978-950-741-305-6

Díaz, Eduardo A.
Actuación del abogado en una causa judicial. El ciclo procedimen!al
1~ ed., Buenos Aires, Hammurabi, 2007
560 ps., 23 x 16 cm. -(Acluación proleslonal/4, dirigida por Eduardo A. Díaz]
ISBN: 978-950-741-305-6 D
hammura~i
1. Derecho procesal. l. Titulo
CDD347.05 Fecha de catalogación: 21/6/2007

JosE Luis ÜEPALMA • EDITOR

 Palabras previas
Pese a que ya se han editado en la serie "Actuación Profesional" otros li-
bros de mi autoría, éste fue el primero que esbocé, hace casi doce años. Duran-
te aquel tiempo buscaba una respuesta general y útil a la pregunta que, casi
sin excepción, se hacían-y me hacían- los alumnos del Práctico de la Fa-
cultad de Derecho de la UBA ante las uicisitudes de los juicios que seguía-
mos:"¿ Y ahora qué hacemos?". D¡ijábamos un escrito en el expediente, copiá-
bamos una resolución, le llegaba una cédula a nuestro consultante, etcétera,
y se repetía la duda estudiantil: "¿Qué actitud tomar con esta decisión del
juez, o frente a esta notificación?".
Si bien en una causa judicial pueden entraren juego innumerables insti-
tutos adjetiuos -u. gr., nulidad, recusación, acumulación, interuención de
terceros- aduertí por entonces que existían, en su género, unos pocos que se
presentaban continuamente en todo juicio, y durante todo su desarrollo, des-
de la presentación. de la demanda hasta el archiuo de la causa, y que ellos
eran la esencia del procedimiento ciuil escrito. El aprendizaje de la naturale-
za y funcionamiento de estos elementos omnipresentes, relacionados entre sí
y con otras figuras procesales conexas, permitía contestar aquel interrogan-
te medular, de la manera más rápida y abarcadora posible, acorde al poco
tiempo con que contábamos en el curso y a la urgente necesidad de saber que
demostraban quienes ya trabajaban con casos reales. ·
Con el correr del tiempo, y teniendo a la uista los resultados de la enseñan-
za de este "sistema" o modo de uer el procedimiento, fui ratificando y mejo-
rando las ideas originales. Y hoy sale a la luz la que debió ser la opera prima.
De acuerdo con aquella impronta, en los Capítulos I y JI se presenta y ex-
plica este modo particular de encarar el procedimiento, que será el esquema
a seguir en el resto de la obra. Se analiza cómo puede llegar a simplificarse
ladiuersidad de actos de una causajudicial ciuil (expresión que comprende,
 10 Palabras previas Palabras previas 11
· con matices, a todas las que no sean de naturaleza penal), para quedarnos deje en un juzgado hasta el archivo del último expediente en que actúe, pues
con sus géneros fundamentales. Estos son su manifestación esencial, repre- configura la esencia de la actividad letrada en el proceso.
sentada por tres componentes que configuran, a su vez, un ciclo, pues siem-
Hay abundancia de citas. Por un lado, de las normas procesales nacio-
pre se ordenan igual y se repiten constantemente en todo proceso y duran.te
nales y bonaerenses aplicables a las distintas situaciones contempladas. La
todo su curso: presentación de parte-resolución judicial-notificación legal
intención es que el lector, a la par de leer esta obra, traba1e con el respectivo
A esta tríada se añade un cuarto integrante, que si bien no es esencial sino
Código, para relacionar así los conceptos, y como un modo "obligado" de co- .
contingente, se encuentra siempre de modo virtual detrás de cada resolución
nacer la legislación adjetiúa (conocimiento indispensable). Por otro, de co-
judicial, a la expectativa de ser usado: los recursos .Estos elementos se com-
mentarios del autor, doctrina y jurisprudencia, todos como notas a pze de
binan con otros, íntimamente allegados, v. gr., plazos procesales, caducidad
página. Esta distribución hace lenta, a veces, la lectura del texto principal,
de instancia, escritos, y entre todos contribuyen a dar su fisonomía básica al
pero se la ha mantenido en la inteligencia de que enriquece notablemente el
procedimiento civil.
contenido y utilidad de esta obra.
En los Capítulos III a VI, mucho más prácticos y extensos que los anterio-
Varios temas se repiten en distintos momentos, pero son tratados desde di-
res, se aborda la actividad del abogado en el procedimiento respecto de cada
ferentes ópticas, lo que contribuye a una mejor captación del fenómeno, v. gr.,
uno de los elementos del ciclo. En cada Capítulo, primero bajo el título "Se-
la congruencia como límite fijado por las presentacwnes de parte Y como
guimiento" se explica qué hacer frente a los acontecimientos o situaciones
principio que debe respetar la sentencia; el patrocinio letrado visto como fun-
que acaecen habitualmente, algo así como el razonamiento o tarea mental de
ción técnica, como requisito de admisibilidad de las presentaciones, y como
resolver un intríngulis procesal; luego, con otro enfoque, se vuelve a los temas
fuente de responsabilidad profesional. Esta reiteración no es más que un re-
tratados, y bajo el rótulo "Gestión" se muestra cómo hacerlo, es decir, la acti-
flejo de la realidad, pues a diario los abogados trabajan una y otra vez con
vidad material para concretar aquellas ideas o decisiones. Se resaltan pau-
los mismos elementos, en sus variados facetas o desde enfoques dwersos.
tas generales de proceder del curial frente a aquellos elementos básicos y re-
petitivos del juicio, aspectos prácticos no demasiado tratados en la literatu· En conclusión, aquí se acerca otra visión de cómo es el procedimiento ju-
ra tradicional. Pero para que estas páginas no sean únicamente un modelo dicial, desde un ángulo distinto al tradicional, pero totalmente compatible,
para copiar, se trata de reflejarlos fundamentos del quehacer profesional, el sumamente útil por su cariz práctico. Hay una intención de "sistematizar" el
''por qué se hace así", única manera-el entendimiento-de aprenderverda- fenómeno, reduciéndolo a sus categorías sustanciales, lo que permitirá al
deramente, y poder así solucionar en el futuro situaciones nuevas. profesional, en el menor tiempo posible, entenderlo y manejarlo apropiada-
mente, y aprender reglas de actuación aplicables a la mayoría de las situa-
Finalmente, los Capítuios VII y VIII están dedicados a dos temas que no
ciones-por no decir a casi todas-que se presentan en una causa judicial.
son estrictamente de técnica procesal, pero conexos a ella e indispensables
Me animo a calificarlo de verdadero vademécum procesal. He aquí la bon-
para que el abogado pueda actuar en causas judiciales. Uno es "Honora-
rios" en lo tocante a sus tres cuestiones fundamentales: cuánto, a quién, y có- dad de esta obra, si es que alguna tiene.
mo c~brar; si el abogado no percibe la adecuada retribución por su trabajo, Resta un sentido agradecimiento a mis alumnos de la materia Práctica
terminará dedicándose a otra cosa. El otro tema es "Responsabilidad"; si el Profesional de la Facultad de Derecho de la UBA, y a los cursantes de los ta-
profesional no es responsable, sufrirá consecuencias que terminarán por ale- lleres en los que impartí estos conocimientos (en el año 2000, en el Colegio de
jarlo de la función. No se bucea en las profundidades de estos mares, pues Abogados de San Martín, y en el 2005, en el Foro de ActuaciónProfesional),
ello excedería el marco de esta obra, pero se da el ''ABC" de su aplicación al por su inestimable valoración de lo allí aprendido.
trabajo diario del abogado en los juicios que atienda.
EDUARDO A. DIAZ
Se transmite lo que el joven profesional necesita saber ya, esto es, usarlas
figuras procesales que ineludiblemente se le presentarán desde el primer pa-
so que dé en el terreno forense. Debe conocer y manejar las situaciones que sí
o sí aparecerán a cada paso, en todo juicio, y durante todo su desarrollo. Lo
que aquí aprenda lo utilizará siempre, a partir de la primer demanda que
 Indice general
Palabras previas .. 9

Capítulo/
LA CAUSA JUDICIAL

§ l. Noción de causa judicial .. 26

§ 2. Estructura de la ca usa judicial .. 29
a) Un fenómeno básico: presentación de parte-resoluciónjudicial-
notificación legal ... ........ . ...................... ...... .............. 30
b) Organización a partir del binomio presentación-resolución .... .. 34
l. Instancia. .. .................... . 35
I. Principal .. 38
11. Incidental ............................ . 39
Recursiva
III. .................... . 45
2. Actuación simple.. .. ................. . 46
L Dependiente e independiente de una instancia . 48
u. Original y derivada o recursiva. .. ................. . 50
3. Actos procedimentales .. ....................................................... . 51
r. Actos fundamentales .................. . 51
TI. Actos accidentales ......................... . 52
11.L De trámite: impulsivo y acondicionador .. 53
II.2. Cuasifundamental .. ...................................... . 54
e) Gráfico de una causa estándar .. 54
§ 3.. Dinámica de la causa judicial 56
a) Fuerzas impelentes. Carga procesal y deber judicial ... 56
b) Movimiento cíclico. 59
§ 4. El expediente judicial, continente de la causa .. 60
14 Indice general Indice general 15
CapítuloII ~·~ : 2. De admisibilidad específicos ...................... .. 135
EL CICLO PROCEDIMENTAL: I. Patrocinio letrado obligatorio .. . 136
SEGUIMIENTO Y GESTION II. Acompañar copias según art. 120 del Código Procesal ..... 139
3. De fundabilidad, mérito o procedencia ............... . 144
§ 5. El "ciclo procedimental" .... 67 ¡-·
§ 11. Presentaciones de las otras partes: controlarlas y contestarlas 145
a) Funcionamiento .. 68 ¡. a) Control ........... ........... ....... .. ............................................ .. 145
~-,.
b) Principios y categorías procesales presentes en el ciclo 70 ¡".-~~ b) Contestación ...... .... ................ .. ...................... . 147
e) Fenómeno omnipresente: la causa como una sucesión de ciclos . 71
(1:·· ... l. La providencia "Traslado". ''Vista" y "Hágase saber'' ..... 147
§ 6. "Seguimiento" (qué hacer) y"gestión" (cómo hacerlo) ....... .. 72 2. Actitudes de quien tiene la carga de contestar 153
§ 7. Lineamientos de la actividad del abogado en relación con el ciclo ..
a) Encuadre del intríngulis procedimental .................... .
73
74
fi
;-- ~
I. Oposición ....... . 155
rr. Aceptación ........................ . 156
b) Alcance del uso del ciclo ........ . 77 ,.
~-

III. Contraponer otra postulación .. 157

"
'(,-
IY. Guardar silencio. Consecuencias de no contestar. 157
§ 8. Importancia de utilizar bien el expediente. Audiencias: producción
oral del ciclo .. . .............................. .. 78
..
:L •GESTION
"i~
§ 12. Cómo se hace un escrito ......................... . 162
CapítuloIII a) Contenido y estructura del escrito .. .. 163
PRESENTACIONES DE PARTE '.. l. Encabezamiento ........................................ . 164
r. Título . ......... .... ................. .. ............... . 166
n. Introducción ............................................. . 167
§ 9. El abogado proyectista de las presentaciones de parte .................. .. 83
2. Núcleo 170
•SEGUIMIENTO r. Hechos 172
§ 10. Presentaciones propias: hacerlas eficaces. 86 II. Derecho ..................................................... .. 176
a) Cada presentación implica "iesolveruncasd' 86 m. Postulación .. 179
l. Qué es "resolver un caso" .. 87 3. Cierre ......................... . 182
2. Casos sustanciales y procedimentales .. . 88 l. Frase de cierre 182
3. Modo de razonar ......... .. ................................ . 90 u. Firmas 183
4. Cada escrito documenta un caso resuelto .. 93 m. Otrosí ..................... .. 188
b) Factor subjetivo: interés del presentan te ................. .. 94 4. Copias ........................ . 189
c) Factor objetivo: coyuntura del procedimiento .. 95 b) Reglas de redacción forense 190
d) Presentación por propia iniciativa o como respuesta a otra 100 l. Sencillez ........ 192
e) Requisitos de "admisibilidad" y de "fundabilidad" .. 102 2. Precisión .................... .. 193
l. De admisibilidad generales ......................... . 103 3. Concisión ................................ . 194
l. Tribunal de la causa ....................... . 104 4. Claridad.... ..................... .. ................................ . 196
n. Personería ............................... . 108 5. Gravedad ......................................................... . 197
III. Legitimación.. ................................. . 111
IV. Proponibilidad objetiva .. 115 c) Aspecto de la pieza ...................................................................... . 199
v. Interés procedimental . 116 d) Consecuencias de no cumplir los recaudos ......................................... . 204
VI. Expresión por escrito ........................... .. 117 l. En el encabezamiento y en el aspecto del escrito ... . 204
VIL Tiempo hábil ........................ . 118 2. Respecto de los componentes del núcleo .. 207
Presentaciones con o sin plazo. Especies de plazo ... 119 3. Firmas de cierre y copias. Remisión ................................................. . 209
a. Plazo procesal genérico .. 122 e) Recomendaciones finales .. 210
b. Plazo de caducidad de instancia .. 130 /) Simple anotación en el expediente ... 212
 16 Indice general ¡,.dice general 17
§ 13. Entrega del escrito en debida forma (modo, tiempo y lugar) . 213 e) Coritenido de la resolución ................................................. . 278
a) El "cargo" judicial ........................................................ . 213 l. Producción de perjuicio ...................................................... . 278
b) Horario y lugar de la entrega .. 215 I. Concepto. Gravamen simple e irreparable 279
e) El expediente "no e'stáen letra" .. 217 H. Dónde buscar el perjuicio 281
d)Control de la entrega y de la recepción 219 III. Quién sufre el perjuicio ..................... . 283
e) El escrito dejado en otro tribunal ............ . 222 IV. Casuística ......................................................... . 285
f> Presentaciones que necesitan sorteo previo .... . 223 V. Control prioritario del perjuicio sufrido 287
l. Demanda principal .. ...................... .'............ . 223
2. Existencia de errores .. 288
2. Demanda incidental .......... . 227
r. Lugar, fecha y firma 289
3. Recurso de queja .... 229
11. Redacción ... 291
§ 14. Cómo controlar y contestar las presentaciones de otras partes .. . 230 III. Congruencia ..................................... .. 294
a) Acceso al escrito....... .. .... .... ...... .. ........................................... . 230 rv. Fundamentos 298
b) Oportunidad para controlar ........... . 234 v. El modo de razonar. Errores in iudicando ... . 301
e) Forma de la contestación. Remisión ..... 236 d) Modo en que se notifica la resolución.-Remisión ........................ . 304
§ 19. Impulsar la notificación de la resolución. Remisión 304
§ 20. Consentir o impugnar la resolución. Remisión ............................ . 304
Capítulo IV
RESOLUCIONES JUDICIALES
•GESTION
§ 15. La emisión de resoluciones. El subalterno proyectista ... 241 § 21. Modos y medios para conocer una resolución 305
§ 16. Contenido de las resoluciones .. 245 a) Consulta del expediente "real" en el tribunal 305
a) Juicio "de admisión" y "de mérito" .... 245 b) Consulta del expediente "virtual" vía Internet o en terminales
l. Juicio de admisión. .................................... .. 246 de autoconsulta .................... .............. ...... .......... .................. . 307
2. Juiciodemérito.. ......................................... ............................ . 249 e} Recepción de una cédula o medio sucedáneo ....................... . 308
b) Orden y declaración .. 250 d) Comparecencia en una audiencia .............. .,. ............... . 310
l. Resolución que ordena .............................................. . 250
§ 22. Cuándo buscar las resoluciones. Plazo en que se dictan .. 311
2. Resolución que sólo declara.. ................................................... . 250
§ 23. Oportunidad y modo de conocer la especie de resolución ... 312
§ 17. Estructura del razonamiento judicial .. 251 § 24. Pautas para el control del contenido de la resolución .. . 313
a) Silogismo, forma básica de pensar. Remisión ..................................... . 253 a) Considerar íntegra y textualmente la resolución ...... . 314
b) El silogismo práctico-prudencial . 256 b) Releer la resolución ....................................................................................... . 314
e) Asentamiento de las premisas. 260 e) Cotejar la resolución con los escritos que la motivaron .................. . 315
d) Recrear el razonamiento resolutivo .... 315
•SEGUIMIENTO e) Secuencia de control 316
§ 18. Controlar la resolución .. 264 l. Plazo de emisión. Especie de resolución. Modo en que se noti-
a) Tiempo de emisión . ....................................... . 265 ficará ................................................................................................................... . 317
l. Plazos para que se dicten las resoluciones .. 265 2. Análisis de lo decidido en la resolución ............................................ . 317
2. Adecuado control del expediente y cumplimiento de la notifi- 3. Confirmación de la forma en que se notificará la resolución . 318
cación automática. 266 4. Tipo de resolución (supuestos dudosos}. Efectos. Errores ... 318
3. Sanción por mor a judicial y denuncia del letrado .. 267 § 25. Diligencias para impulsar la notificación. Remisión ... 319
b) Especie de resolución ....
l. Clasificación legal ..
2. ¿Providencia simple o sentencia interlocutoria? ..
272
273
275
i;~: 0
~~:as~~o;,~:~~~~- s~~~i~~:-~:~~iir;;~lid~d d~ )~ ~~~t~~~i~ ~~~
1norajudicial ......................................................................................................... .
319

319
 18 Indice general Indice general 19

Capítulo V d) Distinto régimen de notificación para diferentes fragmentos de

NOTIFICACION una resolución .............. ······················-···· . .... ............... ... ..... .............. 360
e) Convergencia de distintos m.edios de notificación 362
§28. Notificación legal y conocimiento efectivo .. 323 §35. Manera de comprobar si se cumplió la notificación y cuándo ocurrió. 362
§ 29. Funcionamiento de las principales formas de notificación .... 325 a) Notificación automática .. .. .................. . 362
a) Notificación por "ministerio de la ley'' o automática .. 325 b) Notificación por cédula............................. ..................................... . 363
b) Notificación por cédula .. 330 e) Notificación tácita e implícita.. ............................. ~................... . 367
c) Notificación tácita o implícita ... 331 § 36. Cumplimiento de las cargas......... ...................................... . 368
l. Retiro del expediente .. 332 a) Forma y contenido del escrito de constitución de domicilio. Noti-
2. Retiro de copias de escritos y documentos .. 334 ficación .... 368
3. Entrega de cédula en eltribunal. 335 b) Procedimiento para localizar y consuitar el expediente. El '1ibro
4. Constancias del expediente que evidencien conocimiento de de asistencia" y la "nota" .. 368
la resolución .................. . 336 e) Pasos a seguir para notificar por cédula ................................ . 371
l. Confección1 firma y entrega en el tribunal ................................ . 371
• SEGUI~f!ENTO 2. Entrega en la Oficina de Notificaciones cuando se diligencie
en extraña jurisdicción (ley 22.172) ....................... . 371
§30. Determinar el modo en que se notifica la resolución ........................... . 337 3. La notificación 11de oficio". 1'Notifiquese por secretaría" ......... . 373
§31. Verificar el cumplimiento de la notificación y su fecha respecto de to- 4. Peticiones tendientes a efectivizar la notificación .. 373
dos los interesados .. 338 J. Pedido de notificación especial: 1'bajo responsabilidad",
§32. Cumplir las cargas naturales que impone a las partes el instituto u con habilitación de día y horau ................................................... . 374
"notificación" .................................... . 339 II. Requerimiento de informes sobre el domicilio de la per-
a) Constitución de domicilio procesal y denuncia del real .. 340 sona a notificar .. 377
b) Concurrencia al tribunal el día de nota dejando constancia en el
libro de asistencia ............... ......... ............................................. . 344 §37. Confección de la cédula ............................. . 379
e) Impulso de la notificación .. ....................................... . 345 a) Modelo para !ajusticia nacional y federal ........................................ . 381
b) Modelo para !ajusticia de la provincia de Buenos Aires .. 387
§33. Impugnar la notificación irregular ....................... . 347
a) Incidente de nulidad ... §38. Forma y contenido de la presentación impugnadora de la notificación
348
b) Redargución de falsedad .. irregular.. ................................................. .. 388
350
e) Mero pedido de suspensión de plazo ... a) Demanda incidental de nulidad y de redargución de falsedad .. 388
352
b) Pedido de trámite de suspensión de plazo .......................................... . 391
•GEST/ON

§ 34. Cómo determinar si la resolución se notifica automáticamente o por Capítulo VI

cédula.... ................................. ...................................... ........ 353 CONSENTIMIENTO O IMPUGNACIONDE
a) Si la ley o el juez no la ordenan por cédula, la notificación es au- RESOLUCIONES. RECURSOS
tomática.. .. 353
l. Distintas interpretaciones sobre el alcance de la expresión •SEGUIMIENTO
1
'notifíquese11 •..••..••••••••.••. 355
§ 39. Consentir o impugnar 395
2. El "notifiques e" debe entenderse como notificación personal
a) Efectos .. 395
o por cédula.. .... 356
b) Inicio de un nuevo ciclo procedimental .. 397
b) Sentencias por cédula. Providencias simples, régimen variado,
con preponderancia de la notificación por ministerio de la ley .. § 40. Momentos de la actividad recursiva .. 398
358
e) Notificación automática del proveído a la parte que efectuó una a) Enfrentamos una resolución .. 399
petición . 358 b) Existencia de perjuicio . 402
20 Indice general
Indice general 21
e) Verificación de la posibilidad legal de recurrir ................ . 403
d) Análisis sobre la existencia de errores ... 406 5. Mínimos legales .. -.. ·-·····---··---·---· ................... -·------·----.......... . 460
e) Elección del recurso adecuado ... 406 6. Naturaleza y complejidad del asunto que constituye el obje-
to deljuicio ........ ________ .............................. .. 461
l. Según la especie de resolución .. 407
2. Según el tipo de error .. 408 7. Responsabilidad profesional ................... ____ ,, 462
. ........................................................... .
3. Según de quién emana la resolución ........................... .. 408 8. El "precio de rnercadd' para trabajos análogos ... 462
4. Gráfico... ........................................................................... . 411 9. Condici9nes especiales para con el obliga,do al pago ... 463
5. Doctrina de la reposición in extremis ....................... . 412 b) Ejemplodeestimacionesdehonorarios .. 464
6. Doctrina del "recurso indiferente".. .................... . 412 §48. Obligados al pago de los honorarios .. 466
fJ Costo del recurso. Medición en tiempo, esfuerzo y dinero 414 a) Quién es el obligado al pago 466
g) Intento de intervención oficiosa del tribunal .... 415 l. Honorario regulado 466
h) Seguimiento del procedimiento correspondiente al recurso .. 418 2. Honorario convenido 469
b) ¿Puede el profesional elegir a quién cobrar? . ---·----................ . 470
•GESTION
§4L Forma de consentir una resolución ... ................................. . 418 §49. Modo de percibir los honorarios .. .................... ......................... . 471
§42. Los pasos previos a la sustanciación del recurso ............................. . 419 a) Ventajas de la propuesta de honorarios formulada al inicio de la
§43. T:t·ámite o sustanciación del recurso ............................... . 421 relación con el cliente ... 471
a) Interposición....... ............................ ... ............. .................................. . 422 b) Fijación de honorarios en contrato escrito. ............................... . 472
b) Concesión (juicio de admisión) -·---·---------..... .. .......................... . 423 e) Estipulación de tiempo y lugar de pago. ......................... . 474
e) Fundamentación ........................ .................... .................. . 424 d) Otorgamiento de recibo por cada pago. ----···-----........ . 475
d) Contestación --·----··-----·----··-- --·--- ......... . 427 e) Vicisitudes del procedimiento de regulación y cobro judicial ...... 476
e) Resolución (juicio de mérito o procedencia) 429 l. Las regulaciones a practicarse fuera de la sentencia definiti-
va deben pedirse expresamente ......................................................... . 476
2. Calificar y estimar el valor de los trabajos a regularse 477
Capítulo VII 3. Pedir la elevación del expediente a Cámara para que regule
honorarios por la actuación en la alzada 478
COBRO DE HONORARIOS POR TAREAS JUDICIALES
4. Notificar el auto regula torio 478
5. Recurrir la resolución perjudicial .................. . 479
§44. Retribución de carácter vital .................................................... 433
I. Recursos contra los autos regulatorios .. . 480
§45. La ley de aranceles es el punto de referencia __ 435
n. Apelación ....................................... ·---·----·--.......... . 480
§46. ¿Convenio con el cliente o regulación por el juez? .. . 438
11.1. Régimen especial ..................................... . 481
a) Especies de convenios ...... ........................ . 441 1
11.2. Apelación 'por bajos" y "por altos" ...... . 484
b) Ventajas y desventajas de cada medio . 443
II.3. Apelación de honorarios regulados en incidentes:
e) Cuándo hay que estar sí o sí a uno u otro medio 445 efecto diferido ...... 485
§47. Monto a cobrar en concepto de honora1i.os 447 6. Cobro del monto regulado firme 485
a) Pautas~ tener en cuenta para estimar el valor del honorario ... 449 I. Pago voluntario ..... 486
l. Monto del proceso ·---·--·---- ·-·----- ___ ,, __ _ 450 JI. Notificación del reclamo de cobro al cliente no condena-
2. · Resultado obtenido .. 452 do en costas ................... ...................... . 487
3. Carácter en que actúa el abogado.. ............................. .. 452 IIL Cobro compulsivo vía judicial: proceso de ejecución 488
4. Extensión de la tarea. Etapas del juicio e instancias en las
fJ Cobro compulsivo de honorarios convenidos 491
que se actuará .. 453 l. Juicio ejecutivo o proceso de conocimiento ..
I. División en etapas 453 492
2. ¿Homologación del convenio y cobro por la vía de ejecución de
II. Instancias incidentales y recursivas .. 455 sentencia? ..
111. Trabajos previos a la interposición de la demanda y com·
494
g) Medidas tendientes a asegurar el cobro .. 496
plementarios de la sentencia .. 458 1 r.n}n·n n..-af".,..,.,,..,f,..
22 Indice general

2. Medidas cautelares .. .. 498

3. Derecho de retención ... . 499
4. Citación del profesional.. 501
h) Prescripción.. ............ ....... ................. ...... 502
i) Actuación del Colegio Público de Abogados de Capital Federal en
defensa de los honorarios .. . 505
§ 50. Modelo de contrato ..... . 506

Capítulo VIII
RESPONSABI LIDAD DEL ABOGADO

§ 51. Noción de responsabilidad ... 513

§ 52. Régimen normativo nacional básico.. .. ............... . 517
a) Código Civil .... 517
b) Ley 10.996 de Ejercicio de la Procuración .. 520
c) Código Procesal Civil y Comercial.. 521
d) Ley 23.187 de Ejercicio de la Abogacía en la Capital Federal.. . 524
e) Código de Etica del Colegio Público de Abogados de la Capital ·
Federal ..... . 525
fJ Ley 21.839 de Honorarios de Abogados y Procuradores ... 528
g) Decreto -ley 1285/58 de Organización de la Justicia Nacional .. 528
h) Código Penal .. .................. . 529
§53. Reseñajurisprud encial ... .. 529
A - Presentaciones de parte ... 530
B -Temeridad y malicia... . .................. . 535
C- Recursos..... ............................ . 537
D - Relación con el cliente ... .. 538
E - Indemnización por mala praxis . 540
F-Costas .. ......................... . 542
G-Gestor ....... . 543
H - Caducidad de instancia .. 543
1 - Honorarios .. 544
J -Delitos penales .. 544
§ 54. Colofón .. 547

Bibliografía general .. .. 549

Capítulo 1
La causa judicial
,

En este Capítulo haremos la descripción de una causa judicial, es

decir, relataremos cómo es, de qué se compone, cómo se presenta en
la realidad. Para este cometido necesitaremos conceptuar algunos
fenómenos, pero ello será no con afán de sentar categorías científicas
sino con el único de nombrar algo que existe 1. No se pretende hacer
una teoría del proceso, sino simplemente describir algo, intención
acorde al carácter práctico de esta obra.
Más allá de las denominaciones o los aspectos que se resaltarán
(como toda captación, es parcial y subjetiva, pero lo que ella muestra
es fiel, exacto) se trata de hacer entendible y de sistematizar lavaste-
dad del ente examinado. Luego, otórguele el lector la nominación que
quiera, o ajuste las disimilitudes al léxico tradicional.
La sistematización que intentaremos permitirá al profesional, en
el menor tiempo y espacio posibles, entender y manejar apropiada-
mente las situaciones usuales de una causajudicial, cualquiera sea,
pues se basa en reglas de actuación aplicables a la mayoría de las vi-
cisitudes-por no decir a casi todas- que en ella se presentan.
Será otra visión de cómo es el procedimiento judicial, un tanto dis-
tinta de las que tradicionalmente hace la doctrina procesal, pero que
es complementaria y no sustitutiva de éstas.

1
Son las llamadas definiciones estipulatiuas, que consisten en proponer un signi-
ficado para una palabra nueva, o bien, para cambiar el significado que una palabra ya
tiene en el uso común. Es una propuesta de significado yno una información sobre el sig-
nificado que la palabra ya tiene, como es el caso de las defi.nicionesinfonnatiuas. Por es-
te motivo, la definición estipulativa no puede ser calificada de verdadera o falsa, pues
una propuesta puede ser aceptada o no, pero no puede predicarse de ella verdad o false-
dad (GoMEZ-BRUERA,Análisis del lenguaje jurídico, p. 43).
26 Eduardo A. Dí02
-§l-
NOCION DE CAUSA JUDICIAL
Nuestra idea de causa judicial parte efe su distinción entre proce-
so y procedimiento.
· El proceso judicial es el medio utilizado por el Estado para aplicar
el Derecho sustancial a un caso concreto, cuando los particulares no
pueden o no quieren cumplirlo voluntariamente, mediante fa actua-
ción de los órganos del Poder Judicial. Desde otro punto de vrnta, es
un conjunto de actos, coordinados entre sí, que se desarrollan progre-
sivamente y de acuerdo con un orden preestablecido, con la finalidad
de aplicar el Derecho sustancial a una situación determinada, crean-
do de esta manera una norma jurídica individual. En este concepto
abarcamos tanto a los denominados procesos "contenciosos" como a
los "voluntarios", en concordancia con la terminología de la legisla-
ciónadjetiva(cfr., entre otros, arts. 56y 313, Libro V, Título Unico, Li-
2
bro VII, CPcc-Nación y Cpcc-Prou. Bs.As.), de cierta doctrina , y del
uso forense 3 .
Proceso es la secuencia de actos considerados como una unidad y
tendientes a un fin: la creación de la norma individual. Procedimien-
to, en cambio, es para nosotros el modo de procesar, la forma externa
del proceso, el conjunto de actos y formalidades que específicamente
lo componen 4_ De esta manera, mientras el concepto de proceso es
único variará su procedimiento según se trate, por ejemplo, de un jui-
cio civil o penal: escrito y de doble instancia el primero, oral y de ins-
tancia única el segundo.Asu vez, dentro del juicio civil, diferirá el pro-
2 Cfr. PALACIO, Derecho procesal ciuil, t. I, p. 223 y ss. Sin embargo, gran parte de
la doctrina procesalista no atribuye naturaleza procesal a la llamadajurisdicción vo·
luntaria, apoyándose principalmente en que no se dan en ella las notas de "conflicto en-
tre partes distintas" y"efecto de cosajuzgadamaterial de la sentencia", definidoras, _sos-
tienen delprocesostrictosensu. Conceden así esencia administrativa ala labor delJuez
en los;rocesos voluntarios, y ven en ellos un mero procedimiento judicial Yno un verda-
dero proceso.
3 En el lenguaJ·e diario, los abogados y los jueces utilizan la voz proceso para desig-
nar tanto al contencioso cuanto al voluntario.
4 Procedimiento: método de ejecutar algunas cosas (Diccionario Lexis 22, t. 17, p.
AC:'7t::\
Actuación del abogado en una causa judicial 27
cedimiento si se trata de uno de conocimiento ordinario --demanda,
traslado, su contestación, apertura a prueba, etcétera-, o de un eje-
cutivo (intimación de pago, embargo, oposición de excepciones, sen-
tencia de remate, etcétera). Como se ve, lo que cambia es el conjunto
de formalidades -procedimiento-- fijado por la ley para cada uno,
pero el proceso es uno solo, es un concepto único.
El elemento constitutivo del procedimiento es el acto jurídico que,
emanado de las partes (v. gr., demanda, su contestación), los agentes
de la jurisdicción (v. gr., sentencia, reconocimiento de personas o co-
sas), o aun de terceros (v. gr., peritaje, declaración de testigo), crea,
modifica o extingue efectos procedimentales 5 .
El acto iniciativo del procedimiento del proceso civil es la deman-
da, que conlleva una postulación --denominada pretensión opetición
procesal e.."\:tracontenciosa por la doctrina, según se trate de un proce-
so contencioso o voluntario, respectivamente-- dirigida al juez, con-
sistente en que éste aplique el Derecho sustancial a una situación
concreta, lo que normalmente el magistrado hará al dictar la senten-
cia definitiva (arts. 163 y 330, CPCC-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.). Co-
mienza así una procesión de actos (v. gr., contestación de demanda,
apertura a prueba, producción de cada medio probatorio, alegatos),
cuya finalidad última es la creación de la norma individual. Este es el
procedimiento principal.
Junto a estos actos encaminados a ese norte decisorio sustancial,
las personas del proceso 6 realizan, casi inevitablemente, ante el mis-
mo tribunal, y en su mayoría dentro del mismo expediente, un sinfín
de otros que no apuntan directamente a aquella sentencia final, sino
que se refieren a circunstancias relacionadas con los sujetos del pro-
ceso (v. gr., recusación del magistrado, pedido de sanción a la parte,
apelación de los honorarios regulados al letrado), o guardan alguna
5
La caracterización está tomada de la que, para el acto procesal, da COUTURE,
Fundamentos del derecho procesal civil, p. 201.
6
"Personas del proceso" es una categoría más vasta que la de "sujetos del proce-
so". Esta última alude a aquellos entre quienes media la relación procesal, a saber: el ór-
gano judicial y las partes. La primera, en cambio, considera también a todas las demás
personas que despliegan alguna actividad en la causa: perito, testigo, abogado, etcéte-
ra (CALA1.tANDREI, Instituciones de derecho procesal civil, trad. de Santiago Sentís Me-
lendo, vol. 2, p. 17).
 Eduardo A. Díaz
28
relación con el objeto del proceso (v. gr., pedido de embargo del bien en
litigio, de fijación de un régimen de visita enjuicio de tenencia de hi-
jos), o simplemente tratan del trámite y diligencias del juicio (v. gr.,
se libre un testimonio, se fije una audiencia de prueba, se reserve el
expediente en la secretaría del tribunal) 7 . La gran mayoría son pos-
tulaciones -distintas de la pretensión o petición extracontenciosa
contenida en la demanda- o afirmaciones dirigidas al órgano judi-
cial para que se pronuncie sobre ellas. Estos requerimientos acceso-
rios, contingentes, también se resuelven "de cierta manera", es decir,
mediante un procedimiento, que puede ser similar o no al principal,
tal como veremos más adelante.
Llamaremos causa judicial al conjunto, a la totalidad de actos que
componen los distintos procedimientos -principal y accesorios-
seguidos ante un mismo tribunal con motivo o en ocasión de un pro-
ceso, acumulados en su mayoría-aunque no necesariamente--- en
un mismo expediente 8. Con este sentido se dice en el lenguaje foren-
se que "la causa tiene veinte cuerpos y diez incidentes" 9 .
La noción de causa excede, así, la de proceso, ya que puede existir
aquella sin éste. Es lo que ocurre, por ejemplo, en el procedimiento
de diligencias preliminares (arts. 323, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Es.
As.), en el cual no hay aún proceso iniciado, o con los actos realizados
con el proceso terminado, como son los tendientes a destrabar medi-
das cautelares después de la sentencia definitiva firme.
De acuerdo con las definiciones y descripciones anteriores, ade-
lantamos que seguimiento y gestión de una causa significa la adecua-
da actividad del abogado para manejar eficazmente los procedimien-
tos -principal o accesorios- que la integran.
7 La realidad así lo demuestra. En casi todo expediente encontramos, junto a los
escritos y demás piezas esenciales (demanda, cédula de notificación de su traslado, sen·
tencia, etcétera), un cúmulo de otros papeles continentes de distintos actos. Por eso, la
mayoría de los expedientes no tienen sólo treinta o cuarenta fojas, sino muchas más.
8 Por ejen1plo, los incidentes no suspensivos de la instancia principal corren en ex-
pediente separado (arts. 176, CPCC-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.); véase al respecto, in-
fra, § 4.
9 Causa es el "conjunto de actuaciones judiciales instruidas en unjuicio" (MORE-
NO RODRIGUEZ, Vocabulario de derecho y ciencias sociales, p. 85).
Actuación del abogado en una causajudicial 29
Para seguir y gestionar una causa es indispensable conocerla sa-
.. '
her su compos1c1ón (estructura) y cómo funciona (dinamismo). Este
saber le permitirá al letrado no sólo actuar adecuadamente en una
circunstancia determinada del trámite, sino también preverlo y, por
lo tanto, prevemr las consecuencias de su proceder actual.
-§2-
ESTRUCTURADE LA CAUSA JUDICIAL
Estructura es la distribución y orden de las partes que compren-
den un todo.
La configuración de una causa no es caótica, desordenada, sino
que está estructurada legalmente en las leyes procesales, especial-
mente los códigos, de la Nación (para Capital Federal y tribunales fe-
derales del interior del país), y de las provincias, habida cuenta la
forma federal de gobierno adoptada y el poder no delegado que con-
servan las provincias (arts. 1º,5º, 121, 122y126, Const. Nacional).
Se atribuye a estas disposiciones (al menos a gran parte de ellas)
ser de orden público, lo que impide a los justiciables apartarse de sus
prescripciones 10. Pese a que los litigantes pueden modificar por su
voluntad ciertos aspectos del proceso, por ejemplo, extender o abre-
En _c~anto a las formas, existe indisponibilidad de ellas por imperio del Código
10
P~ocesal Civil y Comercial de la Provincia, con contenido de orden público (Cám. 1ª Apel.
Cw.. y Com. La Plata, Sala II, 313192, www.scba.gou.ar/juba, Bl50512); el art. 21 del Cód.
C1v1l prescrib_e que ;os.particulares no pueden desplazar la aplicación de las leyes en cu-
ya observancia estan interesados el orden público (Cám. ~ Apel. Civ. y Com. La Plata,
S~!a l, 2110/95: www.scba.gou.ar/juba, B252009); la ley y la estructura y finalidad del
i~~ceso ejecutivo son de o~den público (Cám. Apel. Civ. y Com. La Matanza, Sala JI,
8100,_ ww_w.scba.gou.arl.;uba, B3400019); la ley debe aplicársela en el sentido estricto
~~sus tenn1nos frente a ~u texto ~laro y expreso, máxime en caso de disposiciones del Có-
igo Proces~l ~or revestir la calidad de disposiciones de orden público y consecuente-
mente no existir para los justiciables disponibilidad de las formas (Cám. 1ª Apel. Civ. y
~-om. La Plata, Sala II, 211/01, www.scba.gou.ar/juba, B152425); aunque también se ha
icho que las leyes d~ procedimiento, en general, no poseen el carácter de orden público
en tanto puede definirse esa imprecisa noción como equivalente a "interés general". Las
normas proce~ales procuran tutelar un derecho subjetivo sustancial como herramienta
de defensa de intereses particulares (SCBA, 19/2/02, www.scba.gou.ar/juba, B26255).
 Eduardo A. Díaz
30
viar plazos, renunciar a actos previstos eri su solo interés, no es posi-
ble un proceso enteramente convencional n
Veremos, entonces, cuáles son y cómo se organizan las partes del
todo. Será una perspectiva estática de la causa, como observar en un
plano el esquema de un motor.
a- Un fenómeno básico: presentación
de parte - resoluciónjudicial- notificación legal
De la variedad de actos que conforman la trama de una causa judi-
cial -v. gr., deducir una demanda, preguntar a un testigo, librar una
cédula, transigir con la contraria (actos de las partes), dictar una
sentencia, presidir una audiencia, inspección ocular (realizados por
el órgano judicial), declaración de un testigo, pericia, intimación de
pago hecha por el oficial de justicia (provenientes de terceros)-, hay
tres que por su naturaleza y omnipresencia son esenciales en su or-
ganización y movimiento: la presentación de parte dirigida al tribu-
nal para que se pronuncie sobre un determinado asunto, la respecti-
va resolución del órgano judicial 12 acerca de ese tema, y la notifica-
n FALCON, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.Arwtado, concordad~,
comentado, comentario al art. 319, t. II, p. 520.Actualmente, creemos que por la necesi-
dad de agilizar nuestro anquilosado procedimiento, las áreas de libertad parecen exten·
derse. A,sí, al momento de escribirse estas líneas, el juez del Juzgado Nacional Civil nº
31 propone a las partes un "acuerdo procesal", consistente en reformular la metodolo-
gía del proceso desde la apertura a prueba hasta la sentencia, paralograrmayor_econo-
mía, y cuyas principales condiciones son: quedan sin efecto los días de nota; se fiJan au-
diencias "de monitored', a las que pueden concurrir abogados o autorizados, sean o no
letrados, y en las cuales se harán oralmente todas las peticiones relativas a la etapa en
trámite y las partes quedarán notificadas de todas las resoluciones; durante esta etapa
el expediente no está en letra; la declaración de testigos puede hacerse en el estudio de
los abogados (cfr. Una oralidad posible: la palabra de los protagonistas, en "Revista del
Colegio Público de Abogados de Capital Federal", nº 19, dic. 1998, ps. 34 a 36).
12 Utilizamos la expresión "órgano judicial" en el sentido de ente complejo, com-
prensivo de todos los sujetos con capacidad de emitir resoluciones judiciales, a saber:
primordialmente el juez, pero también el secretario y oficiales primeros o jefes de des-
pacho (arts. 38, 38 bis, CPCC-Nación y 38, CPcc-Prov. Bs.As.). Igualsign~ficado darem~s
a las palabras "tribunal" y "oficio judicial", esta última en cuanto función o cargo mas
elevado dentro de la organización judicial: aquel con potestad para dictar resoluciones
(cfr. CALAMANDREI, Instituciones de derecho procesal civil, trad. de Santiago Sentís Me-
lendo, vol. 2, ps. 26 y 27).
Actuación del abogado en una causa judicial 31
ción legal de esta última. Podrán faltar otros, pero nunca estos tres
actos, que están conectados, íntimamente relacionados.
l. Presentación de parte: es el acto emanado del justiciable (parte
o tercero), dirigido al tribunal, por el cual, con constancia en el
expediente, se requiere o afirma algo relacionado con una cau-
sa en trámite o en cierne;-Si de la demanda se trata. Se trata de
postulaciones o manifestaciones básicamente referidas a algu-
no de los elementos de las instancias-objeto de las pretensio-
nes, sujetos, procedimiento-, con efectos procesales13. En su
gran mayoría, se plasman en los escritos que los litigantes de-
jan en el expediente.
2. Resoluciónjudicial: es toda decisión tomada por el juez o demás
funcionarios autorizados a emitirla, ene! desarrollo de una cau-
sa, y con las formalidades previstas en la ley para este tipo de
acto. Abarca tanto "decidir", en el sentido estricto del término,
como simplemente ''homologar", "integrar" la voluntad deljus-
ticiable manifestada en su presentación.
3. Notificación legal: es la que se produce cuando eljusticiable ad-
quiere conocimiento, real o ficto, de la resolución judicial, con-
forme alguno de los modos previstos en la legislación adjetiva.
. El proceso civil se inicia y desarrolla a instancia de parte 14, pues lo
nge el principio dispositivo, una de cuyas consecuencias es dejar en
manos del litigante no sólo abrirlo mediante la demanda (presenta-
ción de parte que conlleva la pretensión principal, v. gr., que se desa-
loje un inmueble, se indemnice un daño, se decrete un divorcio; conf.
arts. 330, inc. 6º, CPCC-Nación y CPCc-Prou. Bs.As.), sino impulsarlo
luego hasta su finalización (pedido de apertura a prueba, ofrecimien-
13
. . De este modo, y repitiendo un ejemplo de CARLI, carecería de tal carácter el es-
cnto~udicial firmado por la parte, dirigido al juez, diciéndole que se le desea felices fies-
tas; si ~~en desde el punto de vista for1na t parecería que se trata de uii acto procesal,pre-
s~nt~,cton de parte, en realidad no lo es porque carece de un contenido procesal: lajuris-
diccion está para administrar justicia no para observar reglas de cortesía.
4
l En este momento utilizamos la voz "instancia" en su acepción más amplia: pedi-
do, solicitud.
32 Eduardo A. Díaz
to de los medios probatorios, alegato, petición de poner los "autos pa-
ra sentencia", entre tantos otros), y además llevar a cabo las demás
presentaciones accesorias impuestas por las contingencias del proce-
dimiento principal y necesarias para tutelar elinterés del justiciable
(solicitud de nulidad de un acto procesal, de rechazo de un planteo de
caducidad de instancia hecho por la contraparte, recusación sin ex-
presión de causa del magistrado, autorización a un tercero para con-
sultar el expediente, etcétera) 15.
Las presentaciones de parte se destinan al Oficio, quien debe pro-
nunciarse sobre ellas, decidiendo el asunto que constituye su objeto
a través de resoluciones de distinta especie según la naturaleza del
tema que se le propuso, por ejemplo, la pretensión de desalojo será
decidida con la sentencia definitiva; la de nulidad del acto procesal o
la de rechazo de la éaducidad articulada, mediante sendas senten-
cias interlocutorias; la autorización al tercero, integrada con la pro-
videncia simple "téngase presente" (arts. 34, inc. 3º, 160 y ss., CPCC-
Nación y CPCC-Prov. Es. As.). La intervención obligadadeljuez a tra-
·.':,
vés de sus resoluciones se debe a que el proceso es un instrumento
creado por el Estado que nace, se instruye y finaliza bajo la dirección
(arts. 34, inc. 5º, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Es. As.), o por obra del ór-
ganojudicial16.
Campean a lo largo de toda la causa y prácticamente para todas
sus vicisitudes las reglas expresadas desde antiguo en los axiomas
«nema iudex sine actore» y «ne procedat iudex ex officio»: no hay juez
15 El principio dispositivo es aquel en virtud del cual se confia a las partes la inicia-
ción y desarrollo del proceso, la delimitación del contenido de la tutela y la aportación de
los hechos y de las pruebas que constituirán el fundamento de las sentencias. Se apoya
en la disponibilidad de los derechos involucrados (ARAzI, Elementos de derecho procesal.
Parte general, p. 137). Este sistema no funciona en estado "puro", sino que se ve atenua-
do por las posibilidades de injerencia oficiosa que la ley otorga al órgano judicial (véan-
se notas 17y18).
16 Cfr. PODE'ITI,Derecho procesal civil, co1nercial y laboral, t. II, ''Tratado de los ac-
tos procesales", ps. 192 y 387. La dirección del proceso ... está implícita en todas las eta-
pas de aquél para asegurar una más rápida y mejor justicia (CNCiv., Sala H, 17/4/97,
LL, 1997-E-340). Art. 50, RJN: "Sin resolución del tribunal pertinente 110 podrá devol-
verse por secretar[a ningún escrito, aunque adoleciera de cualquier defecto de forma o la
petición fuera irnprocedente".
Actuación del abogado en una causajudicial · 33
que actúe sin parte que se lo ruegue. Si bien este principio admite ex-
cepciones, o sea que en algunos ámbitos el magistrado puede actuar
motu proprio, de oficio, sin atenerse estrictamente.a los postulados
del principio dispositivo 17, lo cierto es que en el denominado fuero ci-
vil patrimonial rara vez se ejercen estas atribuciones 1ª.
17 Los principales ámbitos comunes a todo tipo de proceso civil, en los que el juez
puede o debe actuar oficiosamente son: las facultades ordenatoria e instri.lctoria (arts.
36 y484, CPCC·Nación; 36y482, CPCC·Prou. Bs.As.), impulsora (arts. 36, 316, 359, 482,
CPCc-Nación; 36, 358, 480, CPcc-Prou. Bs.As.), sancionadora (arts. 34, inc. 5°, d, 35, 37,
45, 163, inc. 8º, CPCc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), revocadora de las providencias sim-
ples aún no notificadas (elaboración doctrinal); los deberes de saneamiento (arts. 34,
inc. 5°, d, 172, CPCC-Nación y CPCc-Prou. Bs.As.) y aclaratorio (arts. 36, inc. 3º, 166, inc.
1º, CPCc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). Sobre el tema puede consultarse la excelente obra
de PEYRANÜ,El proceso civil, especialmente Caps. III y IV.A su vez, ámbito específico en
el que se presenta una mayor actividad oficiosa con atenuación delprincipio dispositivo
y acrecentamiento del principio de autoridad, es el proceso de familia. Sobre la función
del magistrado en el proceso de familia, dice BERIZONCE: ''El encumbramiento del juez
como sujeto de potestades exorbitantes dentro del proceso, se manifiesta, según es sabi-
do, a través de la asunción de concretas y ampliadas atribuciones, que van desde la es-
fera de comando, gobierno o dirección del trámite, pasando por los mayores poderes de
instrucción de la causa y la correlativa discrecionalidad (libertad) en la apreciación pro-
batoria. Todo bajo el común denominador del ejercicio oficioso, sin necesidad deroga-
ción, de verdaderos poderes-deberes" (La tipicidad del proceso de familia y su reflejo en
la tutela cautelar y anticipatoria, en ''Revista de Derecho Procesal", nº 1, p. 146). Para
esta materia, véas·e KrELMANOVICH, Procesos de familia.
18
Acerca de la parquedad de los jueces en ejercer las facultades oficiosas que la ley
pone en su cabeza, recordemos las palabras de LAsCANO, " ... ello se debe pura y simple·
mente ala inercia, abulia o comodidad de los magistrados. Para poder hacer uso de esas
f~c~ltades se requiere seguir la marcha del proceso, estar en contacto con las partes, re-
cibir personalmente la prueba, etcétera, y como es sabido, nada de eso hace el juez, com-
pe_netrado, tal vez exageradamente, del espíritu individualista del Código de Procedi-
mientos Civiles" (El principio dispositivo en el proceso moderno, en "Revista de Derecho
Procesal", nº 2, p. 11, citado por PEYRANO, El proceso civil, nota 21, ps. 74y75). Nosotros
agregamos dos circunstancias de la realidad forense que sirven para entender cabal-
mente el fenómeno: una, las causas son "llevadas" y sus resoluciones proyectadas (por
lo me~os, las providencias simples y varias sentencias interlocutorias, que entre ambas
cons.t~t~yen la mayoría de las resoluciones de un expediente), por empleados sin la for-
mac1onJurídica del juez, incapaces de advertir la posibilidad del ejercicio oficioso, falla
pocas veces corregida por el órgano judicial debido al precario control posterior que ejer-
ce sobre aquella tarea proyectara; otra, agravante de la anterior, la excesiva cantidad de
causas que tramitan en cada tribunal. Véase sobre el temainfi·a, § 15.
34 Eduardo A. Díaz
Pensemos en cualquier expediente y veremos una sucesión de pie-
zas escritas en las cuales las partes-o, en su caso, terceros-pide n
o afirman algo al juez y éste o los funcionarios subordinados habilita-
dos "responden" dictando resoluciones. En cambio, encontraremo s
pocas -o ninguna- resoluciones oficiosas.
Casi todo lo que el justiciable persiga obtener-el efecto que bus-
que producir- en el seno de una causa, desde lo primordial (v. gr.,
que se condene a quien no cumple una obligación), hasta lo secunda-
rio (v. gr., se exima ala parte de acompañar copias para traslado), se
consigue por intermedio del órgano judicial que así lo resuelva, más
previo requerimiento del interesado. "Pídalo por escrito" es un ver-
dadero latiguillo de los empleados judiciales. La regla <memo iudex
sine actore» se lleva así, de hecho y excesivamente, hasta sus últimas
consecuencias en la vida diaria tribunalicia.
Luego, dictada una resolución, ineludiblemen te será notificada a
todas las partes de la causa, y eventualment e a terceros, por alguna
de las formas previstas en la legislación ritual. En la mayoría de los
casos quedará de ello constancia en el expediente (v. gr., una cédula,
una nota), no así en el caso de la notificación automática, que opera
por el solo advenimiento del día de nota.
Estos elementos (presentación, resolución, notificación) son, por su
importancia y omnipresencia, la piedra angular de la estructura y di-
námica procedimentales. A ellos nos dedicaremos en esta obra, y de-
jaremos de lado lo atinente ala actividad de los sujetos del proceso que
no sean de tal carácter postulante, resolutorio y notificador.
b- Organización a partir del bino1nio
presentación· resolución
Sin perder de vista la trascendencia del elemento notificación (im-
portancia ésta derivada de la función que cumple, así como de su
constante presencia detrás de cada resolución) lo dejaremos por un
momento de lado, para centrar nuestra atención en los otros dos com-
ponentes de la trilogía, la presentación de parte y la resolución judi-
cial. Esta especial consideración por la dupla se debe a que es ella la
que organiza la causajudicial, le da su fisonomía, define su estructu-
ra, sin perjuicio de que el factor notificación se acople en el lugar y/o
momento correspondientes.
Actuación del abogado en una causajudicial 35
De las ideas expuestas en los puntos anteriores concluimos, para-
fraseando a PEYRANO, que las presentacione s de parte son el soplo de
vida que permite el nacimiento y desarrollo de una causa.
Por eso serán el punto de partida de su estructura, que a continua-
ción esbozamos.
Dijimos ya que el cúmulo de peticiones y afirmaciones (presenta-
ciones de parte), principales y accesorias, que se hace al tribunal en el
seno de una causa, son cada una resueltas por el Oficio (resoluciónju-
dicial) luego de seguido un camino (procedimiento).
Hay presentacione s de parte que se resuelven por un método sen-
cillo, directo: el justiciable persigue un efecto que será consagrado o
rechazado inmediatamen te por el tribunal. El órgano judicial decide
"sin más trámite''. Este es un procedimiento simple, porque se com-
pone sólo de dos actos: la postulación y la inmediata resolución; por
eso lo llamaremos actuación simple o bipartita o bipolar. 1
Otras presentacione s, en cambio, persiguen un efecto que necesi-
ta andarun camino más largo antes de que el juez se pronuncie sobre
su procedencia- es decir, para ser acogido o no-, itinerario éste for-
mado por más de dos actos: el juez sentencia "previa substanciación''.
A este procedimiento lo llamaremos instancia. /
Presentación - Resolución (actuación simple, o bipartita o bipolar)
Presentación -. Resolución (instancia)
La causajudicial se presenta entonces como un sistema binario de
proc~dimientos, es decir, integrada solamente por dos elementos o
subsistemas: instancias y actuaciones simples. La actuación simple
es, a su vez, un subprocedimie nto de la instancia· dicho de otra for-
ma, la instancia se compone de varias actuaciones'simples.
Ahondemos en estas categorías.
1- Instancia
Si bien todos los actos de una causa están relacionados de alguna
manera, se puede observar una primera gran división, en agrupacio-
nes que tienen como factor inicial y aglutinante una postulación que,
P;:::a ser resuelta por el órg~no judicial, debe seguir un trámite com-
p JO, es decir, una secuencia compuesta por varios actos -más de
36 Eduardo A. Díaz
dos-. Estos amplios sectores, tramos o dimensiones de la causa, son
las instancias 19.
El procedimiento de la instancia es una secuencia o encadena-
miento de actuaciones simples, donde cada una es consecuencia de la
anterior y factor de la siguiente. Normalmente, la instancia finaliza
con una sentencia definitiva o con una interlocutoria (arts. 161, 163
y 164, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), la cual se pronuncia sobre
el mérito, fondo o procedencia de la pretensión (efecto mediato perse-
guido por el litigante) 2º.
·-·
~·
~·
~ ~ ~
D s
Actuación simp!e
~
• Presentación de parte
•
D
Resolución judicial
Demanda
s Sentencia
La profusión de actos de la instancia es el rasgo que fija dos impor-
tantes diferencias con la actuación simple, a saber: en las condiciones
fijadas por la ley la instancia puedecaducar(arts. 310y ss., CPcc-Na-
ción y CPCC-Prov. Bs.As.), y al implicar una importante y prolongada
tarea del abogado en su tramitación, y producirse muchas veces gas-
tos para su desarrollo (v. gr., pago de la tasa de justicia, inscripción de
medidas cautelares, pericias, etcétera), genera~ (arts. 68, 69,
161, inc. 3º, 163, inc. 8º, y 164, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.; 7º,
14, 33, ley 21.839; 21, 31, 47, ley 8904, provinciaBuenosAires) 21 .
19 La relación que existe entre el proceso y la instancia es la misma que entre el to-
do y la parte (CNCiv., Sala D, 29/9/97 ,LL, 1998·B-457).
20 Parajuicio de 1nérito, véase infra, § 16, a), 2.
21 LouTAYF RANEA, Condena en costas en el proceso civil, ps. 274, 351 y 352. El al-
cance de lo afirmado en el texto es el siguiente: las actuaciones bipartitas no originan
Actuación del abogado en una causajudicial 37
La presentación generadora de la instancia -escrito al que lla-
maremos demanda (en sus variantes principal, incidental y recursi-
va, según se verá más abajo) 22- , tiene dos postulaciones, es decir,
persigue dos efectos, uno mediato y otro inmediato.
El primero se refiere a un asunto de envergadura, el cual es intro-
ducido en la causa por medio de una postulación denominadaunáni-
memente pretensión.
Esta naturaleza e importancia del tema impone al tribunal mayor
recaudo antes de decidirlo, y lleva a que se dé intervención, se conce-
da la posibilidad de ser escuchados, a todos los que pueden verse al-
canzados por la sentencia, injerencia ésta que se promueve con el
dictado de la providencia simple que ordena "traslado" de la preten-
-( sión (para "traslado", véase infra, § 11, b); y en algunos supuestos
'' tambien se les posibilita ofrecer y producir prueba sobre el tema a
juzgar. De esta manera, el magistrado contará con más elementos
para resolver mejor, y los sujetos involucrados en la cuestión habrán
¡- tenido "su día en el tribunal".
El otro efecto buscado con la presentación generadora de este pro-
cedimiento (segunda postulación de la demanda) es que el tribunal
admita 23 que se introduzca a debate y juzgamiento la cuestión obje-
to de la pretensión. La decisión sobre este mero pedido-que si no es-
tá expresado en la demanda se entiende implícito en ella- no se di-
costas distintas de las de la instancia en que se producen; pero, en el excepcional caso en
que la actuación simple se configure fuera de una instancia, v. gr., las independientes
(véase infra, 2, I), entonces sí generan costas.
22
Las denominaciones demanda principal e incidental coinciden con las usadas
por 1a doctrina y la jurisprudencia para estos supuestos. No sucede lo mismo con deman-
da recursiva, pues a los casos que incluimos en esta categoría se los designa comúnmen-
te expresión de agravios o memorial o fundamentación de recurso. Estamos de acuerdo
con la terminología general, y de hecho la usaremos en más de una oportunidad. Mas eso
no empece a que también pueda incluirse a esas piezas procesales dentro de la categoría
de1nanda. En este sentido, FENOCHIETTO y ARA.zr, citando a CHIOVENDA y a CARNELU'ITI,
afirman que la expresión de agravios "tiene la trascendencia de una demanda destina-
da a abrir la segunda instancia ... la doctrina la denomina demanda de impugnación"
(Código Procesal Civil y Co1nercial de la Nación. Comentado, anotado y concordado, t.
II, p. 940).
23
Parajuicio de admisión véase infra, § 16, a), l.
 38 Eduardo A. Díaz
· lata en el tiempo, sino que se produce inmediatamente, es decir, da-
rá lugar a una actuación simple.
Entonces, la demanda origina una instancia que terminará, en su
modo normal, con una sentencia interlocutoria o definitiva, según el
caso 24 ; pero a la vez genera una actuación simple (normalmente la
primera que compone la instancia), la cual se int.egra, salvo supues-
tos excepcionales (véase infra, 2), con una providencia simple.
Veamos esta dualidad de requerimientos de la parte reflejada en
el petitorio de una demandaprincipal, donde sus puntos 1y2 son me-
ros pedidos que generarán la providencia simple conocida como pri-
mer despacho, quedando así configurada la inicial actuación simple
de la causa, y el punto 3 es la pretensión de desalojo que motivará la
instancia y el mediato dictado de la sentencia definitiva que dirima
el conflicto:
... a V:S. pido:
l. Me tenga por presentado, parte y constituido el domicilio.
2. Corra traslado de la demanda, por el plazo y apercibimiento
de ley.
3. Oportunamente se haga lugar a la demanda, condenándose
al demandado a desocupar el inmueble, bajo apercibimien-
to de lanzamiento.
La instancia puede ser principal, incidental, o recursiva. Los arts.
315 del CPCC-Nación y del CPCC-Prov. Es. As. confirman estas catego-
rías al sostener que la caducidad de instancia puede ser pedida por el
demandado, por el contrario de quien hubiese deducido incidente, y
en el recurso por la parte recunida.
Las instancias principal e incidental son originales, pues· deciden
una cuestión por primera vez; la recursiva es derivada, porque el nue-
vo juzgamiento procede de uno anterior. Diremos algo más de ellas.
I -Principal
Es el procedimiento para sentenciar por primera vez una preten-
sión principal; v. gr., pretensión de desalojo, de divorcio, de indemni-
24
Hay modos anormales de terminación 9.e las instancias. Véanse arts. 304 a 318
del CPCC-Nación y del CPCC-Prou. Bs.As.
Actuación del abogado en una causa judicial 39
zación de daños, de cobro de sumas de dinero. En general, se corres-
ponde con la llamada acción principal, es decir, con cualquier postu-
lación que inicie un proceso, (arts. 319 a 322, 330 y eones., CPcc-Na-
ción y CPCC-Prov. Es. As.). Finaliza normalmente con la denominada
sentencia definitiva de primera instancia (arts. 163 y eones., CPCC-
Nación y CPCC-Prov. Es. As.).
Sus actos fundamentales tienden a plantear, probar y decidir la
pretensión del actor y la oposición del demandado (véase infra, 3, I).
Es el procedimiento "madre", el "tronco" del cual se desprenderán
luego otras "ramas" de la causa, la "gran vía" o "avenida" por la cual
transitan los litigantes, sin perjuicio de que eventualmente también
--
lo hagan por otras "calles" que nacen en aquélla.
D
- - - - _. -----------· S
Actuación simple
• Demanda
':
·~ • Sentencia
.~-­
~
II -Inci<kntal
Es el procedimiento seguido para decidir una pretensión inciden-
tal; por ejemplo, la de nulidad de un acto procesal, acumulación de
procesos, recusación con expresión de causa.
Incidente o artículo -<:orno también se lo llama- es toda "cues-
t~ón accesoria que sobreviene o se forma en el curso de la acción prin-
cipal", cuestión de "importancia y significación" que lleve a que sea
sustanciada por los trámites de la ley adjetiva25; es decir, es un asun-
to que posea "cierta envergadura", que necesita ser resuelto median-
te una sentencia interlocutoria 26, y que se suscita "durante el trans-
curso del proceso'', y guarda alguna conexión con cualquiera de los
25
CNCiv., Sala C, 30/4192,JA, 1993-11-404.
26
CNCiv., Sala F, 13/11!84, JA, 1985-11-459, síntesis.
40 Eduardo A. Diaz
elementos que lo integran, es decir, con los sujetos, con el objeto o con
las dimensiones de lugar, tiempo y forma en que se escinde la activi-
dad procesal 27 .
Es esta conexión con la cuestión principal la que fundamenta la
competencia del juez que ha de conocer en el incidente (arts. 6º, inc.
lº, CPCC-Nación yCPCC-Prou. Bs.As.).
El procediniiento de los incidentes, en general, está previsto en los·
arts. 175a187 y eones. del CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs. As; pero al-
gunos están sometidos a un procedimiento especial, v. gr., rmlidad de
actos procesales (arts. 169 y ss., CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.),
inhibitoria (arts. 8º y ss., CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.). Se ha-
bla entonces de incidentes genéricos o comunes y autónomos, respec-
tivamente.
S.e inicia con una demanda incidental 28 , y normalmente termina
con una sentencia interlocutoria que se pronuncia sobre el mérito de
la cuestión incidental.
Al igual que sucede con la instancia principal, los actos fundamen-
tales de ésta tienden a plantear, probar y decidir la pretensión inci-
dental del actor incidentista y la oposición a ella del demandado inci-
dentista (véase infra, 3, I).
El procedimiento incidental constituye una verdadera instancia
autónoma de la principal y susceptible, por ende, de extinguirse por
vía de caducidad 29 . Es un "pequeño juicio" dentro del "granjuicio" 3º.
27 CNCiv., Sala E, 15/10/84, JA, 1985-II-459, síntesis. Son más frecuentes, obser-
va López Moreno, las incidencias que se refieren al procedimiento, que las- tocantes al
fondo de los negocios ... En efecto, los incidentes relacionados con la validez del procedi-
miento -por ejemplo, la nulidad de actuaciones judiciales, la oposición verbal o escrita
durante la práctica de las pruebas, etcétera-, son los más numerosos de nuestra tarea
judicial y que hacen, muchas veces, interminables losjuicios-deluoto del doctor Barra-
quero-(Cáms. Civs. Cap., en pleno, 28/5/48, LL, 50-800).
2.8 Art. 178 del CPcc-Nación: "El escrito en que se planteare el incidente deberá ser
fundacW clara y concretamente en los hechos y en el derecho, ofreciéndose en él toda la
prueba". En sentido análogo, art. 178, CPcc-Prov. Bs.As.
29 CNCom., Sala C, 18/10188,ED, 132-149. Cfr. arts. 310 y 315 del CPCC-Nación y
CPCc-Prov. Bs.As.
ao El incidente comporta un nuevo juicio dentro del juicio principal y, por lo tanto,
ambos deben seguirse por un mismo procedimiento, salvo la mayor brevedad de los trá-
Actuación del abogado en una causa judicial 41
El incidente puede ser suspensivo o no suspensivo de la instancia
principal. La regla es que los incidentes no suspenderán la prosecu-
ción del proceso principal, a menos que el Código disponga lo contra-
rio o así lo resolviere el juez cuando lo considere indispensable por la
~.'.
6'
---
naturaleza de la cuestión planteada (arts. 176, CPCC-Nación y CPCC-
Prou. Bs. A& )31 . Cuidado, entonces, cuando se trata de incidentes no
¡
suspensivos, pues en tal caso habrá dos procedimientos (principal e
~·
~
~- incidental) tramitando contemporáneamente, a los cuales deberá el
profesional prestarles atención al wúsono32.
•,.:
-
mi tes en los in.cidentes ... en los cuales se sigue el proceso lógico-jurídico de todo juicio
o sea los períodos de alegación, prueba y sentencia --del voto del doctor Barraquer~
(Cáms. Civs. Cap., en pleno, 28/5/48, LL, 50-800).
31
Incidente suspensivo típico es el de caducidad de instancia, o el de nulidad del
trcu;lado '!-:
l~de_~nda. No obstante lo expresado en el art. 176 del ritual, exigiendo una
de_clarac1onJudic1al de ~uspe~sión del procedimiento principal, en casos como los ejem-
phfi~dos no es necesaria-ni us~al~ente ~e dicta-una.resolución en tal sentido, pues
s~ entiende ~ue la natur~leza del incidente impone por sí misma la suspensión del prin-
cipal, pero s1 el_letrado tiene dudas acerca del alcance del incidente, debe pedir al juez
que se pronuncie sobre el punto. Véase próxima nota.
Por ejemp~o, ~l incidente de beneficio de litigar sin gcu;tos interpuesto en el escri-
32
to ~e demanda princ~pal generó distintos criterios sobre los efectos que producía en re-
l~ción con la ~uspensión del proceso principal. El texto del art. 83 del Código adjetivo na-
c~onal, antenor a la reforma de la ley 25.488, decía: ''El trámite para obtener el benefi·
cio no ~~spenderá el procedimiento, salvo que se pidiere en el escrito de demanda". La
expresion no era clara: ¿qué es lo que se debía pedir en la demanda, el beneficio de liti-
g~: 0 que se suspe?diera el procedimiento? La redacción era ambigua, daba para cual-
q iera_de las dos interpretaciones. El actual texto del artículo solucionó el problema
pues d~ce: "E~ ~rámite para obtener el beneficio no suspenderá el procedimiento, salv~
fuU: 1
asi se sohc1t~ al mo~~ito_ de su ~n~erposición". En el régimen bonaerense, cuyo ac-
te ~:t. 83 del ritual.es 1denhco al viejo art. 83 del Código nacional, la cuestión subsis-
'Yd Yque t~ner cuidado con ello, pues una errónea exégesis puede terminar en la ca·
d uc1 addelam ta . . . 1E .
los tribun s _nc~a pnncipa · s divergente la interpretación que del tema hacen
te t d. ales provinciale~; así, por un lado, se ha dicho que por regla general los trámi·
pr~c=~· i~ntes a_ la o~tenc1ón del bene_ficio de litigar sin gastos no son suspensivos del
vil, es ~:~ento sino solo en el :aso p:eVIsto ~n el art. 83, último párrafo del Cód. Proc. Ci-
d . c~r, cuando ~l beneficio se pida conjuntamente con la interposición de la deman-
te~J:;o si el be~e~c10 e~ c~estión s_e ha pl_anteado por incidente aparte, corresponde en-
im que el tranute pnnc1pal deb1a continuar su curso mediante los actos idóneos para
83 2g~ 1~a;l.o (Cám. 2" Apel. Civ. YCom. La Plata, Sala II, 2916195, www.scba.gou.ar/juba
), en sentido opuesto, se sostiene que si en la demanda el accionan te se limitó~
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudi cial
42 43

tal, como ser la recusación con expresión de causa("... se formará in-

Incidente no suspensivo
cidente que tramitará por expediente separado", art. 23, CPcc-Na-

·----·
DI SI
----------·
DI SI

SD
ción), nulidad de actos procesales ("Se entenderá que media consen-
timiento tácito cuando no se promoviere incidente de nulidad ... '', art.
170, CPcc-Nación); acumulación de procesos ("El incidente podrá
1 DP plantearse ante el juez ... ", art. 191, CPcc-Nación), redargución de
Instancia principal falsedad de instrumento público ("... tramitará por incidente ... ",
Instancia incidental art. 395, CPCC-Nación), etcétera. Sin embargo, la mayor parte de los
DP Demanda principal
Senlencia definitiva
incidentes no cuentan con dicha enunciación legal, razón por la cual
SD
DI Demanda incidental deberá el letrado advertir su presencia sin la ayuda de la terminolo-
SI Sen!encia interlocutoria gía del Código. Doctrina y jurisprudencia han elaborado un verdade-
ro catálogo de situaciones que se consideran incidentes, que convie-
ne conocer. Sólo a título indicativo recordamos como tales, amén de
lncidenle suspensivo los que ya mencionamos, al pedido de medidas cautelares, de medi-

.__ ---------·
DP
, ___,
DI SI

•
SD
das preliminares, beneficio de litigar sin gastos, citación de evicción,
oposición a una medida de prueba, actualización de cuota alimenta-
ria, citación de tercero, levantamiento de embargo sin terceria, acu-
se de negligencia en la producción de una prueba, impugnación por
falsedad de un informe, impugnación de liquidación, cuestión de com-
Instancia principal
Instancia incidental
petencia plantada por vía de inhibitoria, excepciones que puede opo-
DP Demanda principal ner el actor al demandado, daños y peijuicios ocasionados por la tra-
SD Sentencia definitiva ba de medida cautelar, cuestionamiento a la idoneidad del testigo. La
Demanda incidental
DI
Sentencia interlocutoria
oposición de excepciones previas genera opiniones encontradas, pe-
SI
ro parece primar la que considera que no es un incidente sino parte
integrante de la instancia principal33. Como criterio residual, se
puede decir que la existencia de un "traslado" ante una presentación
Identificar una cuestión como incidental puede no ser o r~sultar . de parte, que no sea de los traslados previstos para los actos de la ins-
claro para el joven profesional. En algunos casos, la ley la califica de tancia principal, puede ser el indicio de que estamos ante uninciden-
te34. Para el alcance del traslado, véase infra, § 11, b), l.

..
di l beneficio de litigar sin gastos sin solicitar la suspensión del proceso pnnc1pa l '
pe r e l . e la instancia se mantuvo abierta en todo momento y, por lo tanto, so- J.3 En general, véase lTURBIDE, en Código Procesal Civil y ComercUzl de la Nación.
debe conc u1rs_equ d im ulsar la tramitación hacia su destino final, que no es
breaquélpe sabalacarg a e P b /' b B23737) Recordamoselca· C~ncordado con los códigos provinciales. Análisis doctrinal y juri.sprudencial, Elena l.
otro que lasente~cia (SC~A, 4/G/g~;:a~t:i~-~~~i~rJ:d:fios y perj~icios dedujo el be- Highton-Be atrizA.Areá n (dirs.), t. 3, ps. 734 a 804.
34
~~~~i:!ºi:e~e::!~~ ~:~~~i~:~~ se dedicó aimp~lsa~l,o si~n~~~~:l::;::~í~o~ ~~:: . "Así, la oposición al agregado de la documentación acompañada constituye un in-
cidente en los términos del art.175 del Cód. Procesal, sin que resulte necesario que eljuez
tancia principal, en la intelige?cia quedaquell~~e d~cl~~~~~dada se decretó la cadu- lo califique como tal, pues basta para ello que ordene correr traslado a la contraria de esa
dimiento. Grande fue la desazon cuan o, a pe o • oposición" -ITURBTDE, en Código Procesal Civil y ComercUzl de la Nación. Concordado
., , .• _ ,_ ; __ ~ ___ ;,.. ..... " .. r.,,11-., ,.t., imn11l!';n_
44 Eduardo A. Díaz
Dentro de un incidente puede generarse otro, v. gr., incidente de
caducidad de instancia del incidente de caducidad de instancia (art.
310, inc. 4º, CPCC-Nación), pero las cuestiones que surgieren en el
curso de un incidente y que no tuvieren entidad suficiente para cons-
tituir otro autónomo (simples incidencias, véase próximo párrafo) se
decidirán en la interlocutoria que lo resuelva (arts. 184, CPCC-Na-
ción y CPcc-Prou. Bs. As.) 35 . . El recurso es el instituto procesal propio para impugnar resolucio-
Se menciona como una especie de incidente al denommado mera
incidencia, simple incidente, o mini o subincidente, cuestión que por
su extrema simplicidad no requiere sustanciación 36 , o a lo s=,o
cesita un simple traslado; se trata de asunto de escasa extens10n, sm
n:-
complejidad, y carente de significación económica, por ejemplo, el
acuse de una negligencia de prueba 37, o la oposición ala apertura a
prueba de una excepción interpuesta en proceso ejecutivo 38: . . .
No debe confundirse el concepto de incidente con el de1uicw inci-
dental. Este es un proceso principal que tramita por sus propias nor-
mas (v. gr., ordinario, sumarísimo, especial), que es incidental en
sentido que se vincula co1.1 otro principal, pero, no~~ una contro_versia
:1
accesoria que puede suscitarse en el curso de este . Es unJUlClO mc1-
dental el de alimentos, por su conexidad con el juicio de divorcio (~ts.
6º, inc. 3º, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), o una tercería o la ejecu-
ción de sentencia (arts. 6º, inc.1º, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.).
con los códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencial,EI ena I. Highton -Bea-
triz A. Areán (dirs.), t. 3, p. 737-.
35 Del texto del art.184del CPcc-Prov. Bs.As., que dice: "Las cuestiones que surgie-
ren en el curso de los incidentes se decidirán en la interlocutoria que los resuelva", po?-i·í~
desprenderse una consecuencia distinta a la de la norma nacional: no se admitirán 1nc1-
dentes en los incidentes.Ayuda a esta interpretación limitativa la norma del art. 310 del
Código provincial, que, a diferencia del nacional, no prevé la caducidad del .incidente de
caducidad. En contra de esta interpretación, Cám.Apel. Civ. y Com. San Isidro, Sala !l,
16/12104, www.scba.gov.arljuba, B 1751175; ídem, Sala!, 28111/89, www.scba.gou.ar/¡u-
ba, Bl 700363.
36 CNCom., SalaB, 2417/84,JA, 1985-Il-460, síntesis.
37 Cáms. Civs. Cap., en pleno, 28/5/48, LL, 50-800.
38 Cám. Apel. Civ. y Com. Pergamino, 30/3/00, www.scba.gou.ar/juba, B2801006.
39 CNCiv.,SalaE, 9/3/92, "Borrajo,JuanJ. c. Domínguez,Marta ",JA, 1993-IV-135,
síntesis.
Actuación del abogado en una causa judicial 45
Los actos del incidente pueden producirse en el expediente princi-
pal 0 en uno aparte (véase infra, § 4), sin que por ello dejen de perte-
necer a la misma y úníca causa judicial.·
JI! -Recursiva
nes judiciales. Por su importancia será tratado con mayor extensión
en el Capítulo VI, mas anticipamos en este punto unas pocas ideas
pertinentes.
Su estructura se compone, básicamente, de cinco fases o actos: in-
terposición, juicio de admisión, fundamentación, contestación, y jui-
cio de procedencia.
En algunos casos, el uso de un recurso no genera una instancia, si-
no tan sólo una actuación simple. Ello ocurre cuando en una sola pre-
sentación de parte se acunmlan la interposición y la fundamenta-
ción, y dicha presentación se resuelve directamente, sin traslado
previo. En esta oportunidad, el tribunalllevaa cabo, en un mismo ac-
to, en una única resolución, el juicio de admisión y el de procedencia.
La aclaratoria, la queja, y la reposición sin sustanciación (arts. 240,
párr. 2º, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.), son las categorías que
entran en esta hipótesis.
Sin embargo, en los supuestos de apelación y de reposición sustan-
ciada (arts. 240, párr.1 º, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), aquellas
etapas del recurso se escinden, motivando una secuencia de actos,
una sucesión de actuaciones simples:
Interposición ~ Juicio de admisión
Fundamentació n ~ Traslado
Contestación ~ Por contestado
Se resuelva -7 Juicio de procedencia
¡::_
. En
lil t estos
. dos casos nos encontramos, entonces , con una verdadera
di s anc1a, susceptible de caducar.. Son bien,claros al respecto los có-
l gos procesales cuando, al menc10nar qlllenes pueden pedir la de-
~ _ara?,ión de caducidad, esta~lecen "en los recursos, por la parte recu-
1 ida (arts. 315, CPCC-Nacwn y CPcc-Prov. Bs.As.).
46 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial 47
modan dentro de la estructura presentación-resolución de la instan-

I· 1 2 3
cia más amplia, por conteniélo y duración, que la propia.
Esta especie es un subprocedimiento que se origina en una pre-
sentación de parte cuya finalidad es inmediata y consiste, en líneas ge-
Actuación simple
1 Interposición -Concesión
nerales, en abrir la instancia, (v. gr., "se admita la demanda y se corra
2 Fundamen!ación-Trasiado traslado de ella"), instruirla (v. gr., "o.frezco prueba"), impulsar!¡¡, (v.
3 Contestación- Por contestado gr., "se reitere la notificación bajo responsabilidad de esta parte"),
4 Se resuelva -Senlencia
acondicionarla, (v. gr., "solicito se reserve la documentación en Secre-
taría"), y hasta finalizarla, (v. gr., "desisto del derecho").
En este caso, la postulación o afirmación se resuelve, a diferencia

----------·
DI SI
.. DR SI.2
·············•
DR
·---
SD.2
·•
de lo que sucede con la pretensión generadora de instancia, inmedia-
tamente y por un trámite sencillo, integrado este último por una se-
cuencia de actos simples (sólo dos): la presentación partidaria y la di-
---~~~~~~~~~~~~~~~-•

DP SD
recta providencia del órgano judicial.
Alas postulaciones de las actuaciones simples las llamaremos, pa-
Instancia principal
ra diferenciarlas de las pretensiones, meramente pedido, petición o
Instancia incidenlal solicitud. El tipo de resolución que las despacha 40 es, por excelencia,
Instancia recursiva {apelación conlra sentencia) la providencia simple (arts. 160, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
SD Demanda principal
DP Sentenciadefin~iva
Sin embargo hay casos, los menos, en los cuales la actuación se cierra
01 Demanda incidental con una interlocutoria, como ser, un pedido de admisión de demanda
sr Sen!encia inlerlocutoria que es rechazado in limine, o una petición de que se regulen honora-
DR Demanda recursiva rios al profesional que se resuelve fuera de la sentencia definitiva, en
sr.2 Sen!encia interlocutoria de segunda instancia
so.2 Sentencia definitiva de segunda instancia
una resolución aparte41.

Al igual que los incidentes, los actos de algunos recursos se produ-

cen en el expediente principal, y los de otros en expediente aparte
(véase infra, § 4), pero eso no les quita el pertenecer a la misma cau-
sa judicial.
2-Actuación simple
Dentro de las instancias, los varios actos que la conforman se sub-
agrupan de a dos, considerándoselos actuaciones simples (a las que
también llamamos bipolares o bipartitas).
Cualquier expediente nos mostrará un devenir de escritos segui: ·
dos, cada uno de ellos, de la respectiva resolución: esto no es.más m
menos que una continuidad de actuaciones bipartitas. Estas se aco-
40
En el lenguaje tribunalicio, la palabra "despacho" se usa para significar el dicta-
do de providencias simples o "de trámite", como también se las Hama.Así, una presen-
~ción simple "se despacha'', mientras que una pretensión principal, incidental o recur-
siva "se sentencia" o "se resuelve'!. La expresión "despacho del día" alcanza al conjunto
d~ providencias simples que dicta el tribunal en la jornada. Guía pa.ra el despacho judi-
Clal de trámite es el nombre de una obra clásica sobre contenidos y modelos de este tipo
de resolución, de D'ALESSIO. Los arts. 38 bis y ter del CPCc-Nación mencionan al "jefe de
despacho".
4
. ~ Una opinión, a la que adherimos, ve en estos casos y en otros similares, senten-
cias _interlocutorias más que providencias simples. Se apoyan para ello en diferenciar
los tipos de resoluciones judiciales, no sólo por el requisito legal de que exista o no sus-
tanciación (traslado) del pedido que origina la resolución (arts. 160 y 161, CPCC-Nación
YCPc~-Prou. Bs.As.), sino también por la naturaleza o importancia del tema sobre el que
se expide la resolución. Véaseinfra, § 18, b), 2.
48 Eduardo A Díaz
Refiriéndose a la emisión de proV:idencias simples, CARLI descri-
bió perfectamente nuestras actuaciones bipartitas al afirmar que
"... frente a la petición de la parte, eljuez resuelve sin ninguna otra
intervención ni substanciación; analiza únicamente la fundabilidad
de la petición y, en caso de coincidencia de la petición con la norma le-
gal, emite la orden o mandato" 42 .
I - Dependiente e independiente
de una instancia
Casi todas las actuaciones bipolares son dependientes de una ins-
tancia, es decir, tienen su lugar en ella, de dos modos posibles. Uno,
componiéndola de manera esencial, es decir, que hacen a su natura-
leza; otro, integrándola de manera accesoria. Mientras que las pri-
meras son instancia, las segundas están en la instancia.
Las actuaciones simples que son instancia se refieren directa-
mente al objeto de ésta o la impelen hacia la decisión final; por eso
?_
forman su esencia. Se corresponden en general con los actos que más
adelante denominamos fundamentales e impulsivos (véase infra, 3,
Iy 3, II, 1).
Las que están en la instancia no persiguen ninguno de estos dos
efectos primordiales, sino algún otro a propósito de la instancia, coin-
cidente con el de los actos acondicionadores (véase infra, 3, II, 1). Se
anexan a la instancia como un apéndice, la integran por accesión.
Amodo de ejemplo, describimos una secuencia posible de actuacio-
nes simples esenciales de la instancia principal de un juicio ejecuti-
vo (arts. 531 y ss., CPcc-Nación; 529 y ss., CPcc-Prov. Bs.As.):
l. Demanda ejecutiva (presentación de parte [pp]) - orden de intimar de
pago y embargar (resolución judicial [r])
2. Oposición de excepciones [pp] -providencia "traslado" [r]
3. Respuesta alas excepciones [pp] -providencia "contestado el traslado" (r)
4. Se dicte sentencia (pp] - sentencia de remate (r)
42 CARLC,Derecho procesal, p. 344.
Actuación del abogado en una causa judicial 49
Ahora bien, en el procedimiento descripto podrían además suce-
der estas otras actuaciones, de carácter no esencial, y que, por lo tan-
to, no serán sino que tan sólo estarán en la instancia:
Solicitud de reserva del expediente (pp] . No ha lugar (r]
Constitución de nuevo domicilio procesal (pp] - Por constituido (r]
Cambio de letrado patrocinante (pp] -Téngase presente [r]
Ac!uación simple que es instancia
••
/ Ac!uación simple que está en la instancia
CJ Instancia
Como se aprecia en el gráfico, las actuaciones no esenciales no con-
figuran el encadenamiento natural de la instancia razón por la cual
están en ella pero no son ella. '
La distin_ció'.1 entre una y otra clase importa, pues, que sólo las que
son mstancia tienen la Virtud de impulsarla, haciéndola avanzar ha-
?ia su terminación natural-la sentencia-, teniendo así el efecto de
1,nt?rrumpir el plazo de caducidad, el cual corre "desde la fecha de la
ultima petición de las partes o resolución o actuación del J. uez secre-
tar,, 10 u ofi'l · '
cia primero, que tenga por efecto impulsar el procedimien·
to (conf. arts. 311, CPCC-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.).
Además de las dependientes existen, en mucha menor medida ac-
tuaciones bipartitas independientes, esto es, aquellas que no se ~bi­
can en mstancia alguna.
Pertenece a esta clase la que aparece, por ejemplo cuando al actor
le rechazan in limine la demanda (arts. 337, CPcc-Ndciów 336 CPCC·
Prou: Bs..As" ). Est ama · 'b·1·
. dm1s1 · · la no apertura
1 1dad 1mphca ' de ' la ins-
tancia prmc1pal, a la vez que tampoco hay instancia incidental ni re-
cursiva. Por ende, esta actuación "demanda-rechazo" tiene vida pro-

50 Eduardo A. Díaz
pia, no es ni está en_una instancia. En e~te supuesto no ~xis~e proceso
ni instancia, pero s1 un procedimiento s1mple-actuac10n b1partita-
seguido ante un juez del Poder Judicial, suficiente para que haya cau-
sa judicial. . pales especies ya anticipadas: el postulante de la parte y el decisorio
También son independientes ciertas actuaciones posteriores a una
sentencia definitiva firme, v. gr., inscripción de la sentencia, destra-
bar una medida cautelar, retirar documentación agregada oportuna-
mente, etcétera.
JI -Original y deriuada o recursiva
-·-~~
Tomando en cuenta las oportunidades en que un asunto se pone a
decisión del órgano judicial, y al igual de cómo sucede con las instan-
cias encontramos actuaciones simples originales y derivadas o re-
' tal (en todas sus variantes) que daremos para el acto partidario.
cursivas.
Las originales corresponden ala primera vez que se decide una pe-
tición: pido reserva del expediente y no se hace lugar, solicito se admi-
ta la interposición de una apelación y se deniega mi requerimiento.
Las derivadas o recursivas implican una segunda chance u opor-
tunidad para el pedido, examinante de la resolución dictada en la an-
terior actuación, siempre que este nuevo intento se formalice en una
actuación simple, es decir, no se abra una instancia. Entonces, úni-
camente se presentará este supuesto derivado en la reposición no
sustanciada, v. gr., repongo la denegatoria de reserva del expediente
y el mismo juez, sin sustanciación, sin más trámite, revoca o mantie-
ne lo decidido (arts. 240, párr. 2º, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.);
en la queja por apelación denegada, v. gr., interpongo este recurso di-
rectamente ante el superior, quien sin sustanciar decide hacer lugar
o no (arts. 283, párr. 3º, CPCC-Nación, y 276, CPcc-Prov. Bs.As.); y en
la aclaratoria, aunque ésta puede no relacionarse con otra actuación
simple anterior sino con una instancia, tal el supuesto de aclaratoria
contra la sentencia definitiva o una interlocutoria (arts. 166, ap. 2º,
CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As. )43 .
43 En este caso, la doctrina y la jurisprudencia son contestes en que la naturale~a
de la resolución surgida a raíz de la aclaratoria será, si se hace lugar al recurso, la mis-
ma de la aclarada, y si se rechaza, providencia simple.
l
iGNACIO SANZ
ABOGADO
C.PAC F. T' 64 F' 895
Actuación del abogado en una causajudicial 51
3-Actos procedimentales
En la contextura de la actuación simple está el componente bási-
co del procedimiento judicial, el acto individual, en sus dos princi-
del órgano.
N0 todas las presentaciones de parte persiguen la misma finalidad. ·
Teniendo en cuenta esta característica, las diferenciamos en funda-
mentales y accidentales; y a estas últimas encuasifundamentalesy de
trámite; a su vez, las de trámite, en impulsivas y acondicionadoras.
Para las resoluciones judiciales mantendremos, por conveniencia
'.·. práctica, la tradicional distinción en providencia simple, sentencia
interlocutoria y sentencia definitiva (véase infra, § 18, b, 1). Ello sin
perjuicio de concederles la misma naturaleza fundamental o acciden-
[-Actos fundamentales
Los actos fundamentales son los establecidos en la ley como nor-
males o necesarios para lograr la finalidad de dirimir a través del ór-
gano jurisdiccional el conflicto causa de la instancia principal, inci-
dental o recursiva.
Con ellos se introduce la cuestión al debate, se la prueba, se alega
sobre las circunstancias de hecho y de derecho que la confonnan 44 .
Se refieren directa o indirectamente, "dicen algo" sobre el tema invo-
lucrado en la instancia.
Están predispuestos con carácter permanente, es decir, fijos en un
lugar o momento del procedimiento, pero puede ellitiganteno llevar-
los a cabo. Así, la contestación a la demanda, el ofrecimiento de prue-
ba, el alegato, etcétera, se disponen legalmente de antemano para
que la parte los realice en determinada oportunidad, pero pueden
omitirse debido a que su producción no constituye una obligación, si-
no una carga dellitigante (para carga véase infra, § 3, a).
Guardan similitud con los actos que PODETI'I llama "de instrucción", tendien~es
44
a ~reparar la decisión mediante la controversia y aportación del material de conoci-
miento(Derecho procesalciuil, comercial y laboral, t. I, "Tratado delos actos procesales",
p.182).
52 Eduardo A. Díaz
Los actos de esta especie de la instancia originaria principal están·
contemplados en la Parte Especial de los códigos procesales de la Na-
ción y de la provincia de Buenos Aires, por especie de proceso: ordina-
rio, sumario45, sumarísimo, ejecución de sentencia, ejecutivo, espe-
ciales, sucesorio, voluntarios.Amodo de ejemplo citamos losdeljuicio
ordinario: demanda, reconvención, oposición de excepciones, y sus
contestaciones, pedido de apertura a prueba (eventualmente de que
se declare la causa de puro derecho), ofrecimiento de los medios de
prueba, y los actos para producirla y alegato.
Los fundamentales, pertenecientes a la instancia originaria inci-
dental y a las derivadas (recursivas), se plasman en la Parte General
de aquellos códigos. Son los de la incidental: demanda, su contesta-
ción, ofrecimiento de prueba, actos para producirla. De las recursi-
vas mencionamos sólo los de la apelación en relación con efecto inme-
diato, por ser el fenómeno mayoritario: interposición, fundamenta-
ción, respuesta al memorial.
Il -Actos accidentales
Frente--o junto-a los actos fundamentales, que se presentan co-
mo indispensables, puesto que forman la estructura básica, mínima,
de las instancias 46 , están los accidentales, no necesarios, pero sí pre-
sentes de continuo en la realidad de la causa.
Son accidentales, por exclusión, todos los que no sonfundamenta-
les. A diferencia de los fundamentales -relativamente pocos, y de
contenido más preciso referido a la cuestión "de fondo" debatida en la
instancia-, los accidentales abundan en el expediente y llevan varia-
dos temas, que pueden ser puramente diligenciales del procedimien-
to, como sucede con los actos de trámite, en sus variantes impulsivos
y acondicionadores, u otros que, sin ser de trámite, tampoco llegan a
cumplir la función o no tienen la normalidad de los actos fundamen-
tales, los cuasifundamentales.
Hoy suprimido en el orden nacional, pero vigente en el provincial.
45
La condición de "indispensable" no se refiere a su efectiva realización por la par-
46
te-quien, corno ya vimos, puede o no llevarla acabo-, sino a su previsión en eliterpro-
cedimental a fin de asegurar la vigencia de la garantía de defensa enjuicio del derecho
sustancial o procesal hecho valer en la instancia.
Actuación del abogado en una causajudicial 53
Existe un sinfín de circunstancias procesales o extraprocesales
que necesitan tener acceso a la causa, y que no encuentran cabida en
el estrecho marco de los actos fundamentales. Por ejemplo ante el
fracaso de la notificación del traslado de la demanda porq~e el de-
mandado no vive en el domicilio denunciado por el actor, deberá éste
re(llizar alguna presentación que impulse el procedimiento, denun-
. ciando nuevo domicilio, pidiendo se requieran informes a entes pú-
blicos, o nueva notificación bajo responsabilidad, etcétera. Este acto
de parte, fundado en una circunstancia extraprocesal --desconoci-
miento del domicilio-, será uno accidental, y generará, como toda
presentación de parte, una actuación bipartita de la misma especie.
Otro caso: la parte designa nuevo letrado patrocinante por renuncia
del. anterior; esto es .un acontecimiento procesal (la renuncia del pro-
fes10nal en el expediente), el causante de aquella presentación nom-
brando abogado, verdadero acto accidental.
f_ Algunos de estos contenidos están previstos en las normas proce-
sales (v. gr., las peticiones delos arts.117 del Cpcc-Nación y del CPCC-
''' Prov. Bs.As., el pedido de rebeldía); y otros no (v. gr., petición de noti-
ficación bajo responsabilidad).
'
'.
II.1-De trámite: impulsivo y acondicionador
'
Los actos de trámite impulsivo tienen por finalidad inmediata de-
1-.
sarrollar el procedimiento, impelerlo hacia la sentencia final. Tal el
caso del pedido de que se corra un traslado omitido por el tribunal de
qu~ se ordene un medio probatorio no proveído oportunamente c~al­
qm:!ª de las peticiones aludidas en el ejemplo anterior de la ~otifi­
cac1?n del traslado de la demanda; en general, de continuar la causa
sei:;un su ~stado. Si bien los actos fundamentales también impulsan
la mstancia, no es ese su norte inmediato, sino instruirla. .
,. Los de trámite_acondicionador propenden a un mejor, correcto o re-
gularfunc10nam1ento de la instancia.Así, un pedido de reserva de do-
cumentación (acordada CSJN, 14/7/59), de préstamo del expediente
(arts.127, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.), de que se formen cua-
deri:os de prueba enjuicio ordinario (art. 380, CPcc-Nación), autori-
zac10n. a determinadas personas a consultar el expediente (art. 63
RJN): constitución de nuevo domicilio procesal (arts. 40 y 41, CPcc'.
Nacwn YCPcc-Prov. Bs.As.), el nombramiento de nuevo abogado en-
tre tantos otros. '
 54 EdU{lrdoA. Díaz
II.2-CUas ifundame ntal
Los cuasifundamentales encierra n cuestiones que, por su impor-
tancia y por los efectos que producen, no pueden catalogarse de mero
trámite, pero tampoco cumplen el papel de los fundamentales.
Damos como ejemplos el pedido de rebeldía (arts. 59, CPCc-Nación
· yCPCC-Prov.Bs.As.), de sanción conminatoria(arts. 37, CPcc-Nación
y CPCC-Prov. Bs.As.), el de aclarato ria de la sentencia (arts. 166, inc.
2º, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), recusación del magistra do,
siempre que no genere incidente (arts. 14 y ss., CPCC-Nación y CPCC-
Prov. Bs.As.) 41 .
También entran en esta categorí a aquellos actos que no obstante
tener la fundame ntal virtud de poner fin ala instanci a, no son el me-
dio normal previsto para ese fin. Tal el caso del desistim iento (arts.
304 y 305, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), la transacc ión (arts.
308, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.), y la conciliación (ar'ts. 309,
Cpcc-Nación yCPcc-Prov. Bs.As.).
No incluimos el allanam iento porque no evita la producción del
modo normal "sentencia"; tampoco el pedido de caducidad porque
este acto configura una demand a, acto fundamental de la instanci a
incident al que se abre con su interposición.
,_
e- Gráfi,co <;le una causa estándar
Hemos llegado hasta aquí describiendo las alternat ivas genéricas
usuales, de una causajud icial:
l. Procedimientos compuestos: instancias principal e incidental,
tanto originales como derivadas o recursivas (apelación y repo-
sición sustanciada).
2. Procedimientos simples: actuaciones bipartitas dependientes
de una instanci a, e independientes de ella. Desde otro ángulo,
originales y derivadas o recursivas (reposición no sustanci ada,
queja, aclaratoria).
47 Si la presentación en
que se recusa genera un incidente, no será entonces un ac-
to cuasifundamental, sino el fundamental de1nanda del incidente promovido.
Actuación del abogado en una causajud icial
55
3. Actos individuales: presentación de parte y resolución judicial,
en sus variante s fundamental y accesorio, y este último de trá-
mite impulsivo, de trámite acondicionador, cuasifundamental.
~_¿_ __ ¿_¿_~--· 1 l(;_¿_ __ ¿_¿_~--1
~ ¿_ __ ¿_¿_ ___ __:_¿_~ ____ ¿_~--1
A
·-·
S l
~ Instancia principal
~ Instancia inciden!aJ
~ Instancia recurs'rva
Causa judicial
1 1
Ac1uaciones simples derivadas o recursivas
·-·
A S [
Actuación.simple ind eperrliente de la instancia
Actuación simple que es instancia
/ Ac!uación simple que está en fa instancia
Sin perjuicio de reconocer que el acto procedimental, individual-
mente considerado, es la célula de la causa judicial, consideramos
trascend ente la simbiosis presentación-resolución, toda vez que el
procedimiento judicial no existe ni avanza si cada paso no es dado,
cada efecto buscado, por el justiciab le (presentación de parte, carga
procesal, vigencia del principio dispositivo), y acogido por el órgano
judicial -resolu ción judicial, deber jurisdiccional, juez director del
proceso-.
Si hiciésemos un corte en cualquier momento de la trama de la
causa judicial, veríamos esta dupla así, íntimam ente relacionada,
casi sin vida indepen diente un acto del otro. Por eso, el binomio pre-
sentación-resolución será el patrón que utilizaremos de aquí en más.
En conclusión, la causa es un conjunto de actos procesales de pos-
tulación o afirmación (presentación de parte) y de decisión (resolu-
ción judicial), íntimam ente relacionados en procedimientos simples
(actuación bipartita), y en procedimientos compuestos (instancia).
Fue éste el aspecto estático de la causa,la enumeración de sus par-
tes. Veamos a continuación su dinámica, cómo se mueve. Aquel motor
proyectado en el plano, ahora funcionando.
 56 Eduardo A. Díaz
-§3-
DINA!t!ICA DE LA CAUSA JUDICIAL
Bajo este epígrafe analizaremos el movimiento de los procedimien-
tos que integran la causa judicial. Qué fuerzas y elementos producen
es ta actividad vital, que, salvo supuestos excepcionales (v. gr., nulidad
de un acto) hace que el proceso siempre avance, y nunca retroceda.
a-Fuerza s impelentes. Carga procesal
y deber judicial
El punto de partida de la movilidad procedim ental es la presenta-
ción de parte, debido a la vigencia en la causa civil del postulado no
hay juez que actúe sin parte que se lo ruegue 4ª, principio que convier-
te a aquélla en el prius del funcionamiento de la causa. Sin este acto
del justiciabl e no arranca la instancia ni la actuación simple, no hay
desenvolvimiento posible de ellas, por ende, tampoco de la causa.
En este orden nos preguntam os: ¿por qué actúa el justiciabl e?
¿Qué lleva al actor a poner en marcha el proceso judicial, y amante-
nerlo "vivo" hasta su finalización, y al demandad o a defenders e, lle-
vando ambos a cabo todas las actuaciones necesaria s a tal fin? La
respuesta es sencilla: su interés particular , el provecho que obtienen
del obrar.
El interés es la medida de la acción, y la teoría de la acción se ma-
nifiesta en cada uno de los actos particula res del proceso 49 . Desde la
postulació n máxima (v. gr., pretensió n de resarcimi ento de daños y
perjuicios), hasta la mínima (v. gr., pedido de reservar el expedien te
en la secretaría del tribunal), encuentra n su razón de ser en el prove-
cho que su acogida acarreará al litigante.
El órgano judicial, ¿por qué resuelve las cuestione s que le someten
los justiciabl es? También por un interés, pero no privado sino públi-
co: el provecho que para la sociedad significa erradicar de su seno, de
48 Ley 27 soQre Naturaleza y Funciones Generales del Poder Judicial Nacional,
art. 2º: "Nuncaprocedede oficio y sóloejercejurisdicción en los casos contenciosos en que
es requerida a instancia de parte".
49 CARLT, Derecho procesal, p. 12.
Actuación del abogado en una causajudi cial
57
la manera más justa y rápida posible, conflictos y situacione s incier-
•o ji tas en general, a través de los pronuncia mientos de sus jueces.
---"'·---
Mientras las partes satisfacen su interés privado realizand o actos
que, en su mayoría, constituy en cargas procesales, los tribunale s sa-
cian elinterés público cumpliendo deberes (arts. 34, aps. 2'y 3', CPCC-
Nación y CPcc-Prov. Bs. As.)50.
La carga procesal es un concepto que particula rmente nos intere-
sa, ya que atañe a las partes. El creador del término la definió como
"un imperativ o del propio interés" 51. CüUTURE la entiende como "una
conducta de realizació n facultativ a, normalm ente establecid a en el
interés del propio sujeto, y cuya omisión trae aparejada una conse-
cuencia gravosa para él"52.
Frente a una carga, quien la soporta puede cumplirla o no sin que
su_m_nisión consti~~ya un ilícito, y sin que exista un sujeto qde pueda
exigir su reahzac10n, como acaece en la obligación (el acreedor) y en
el deber (la comunidad) 53; pero la abstenció n le acarreará , de seguro
consecuencias perjudiciales. '
Del!mitar el objet~ litigioso mediante las pretensio nes, aportar el
mat~nal de conocnmento (exponer hechos, ofrecer y producir prue-
ba), impulsar el procedimiento, concurrir al tribunal los días de noti-
fi_cación automátic a, recurrir las resoluciones adversas, son algunos
ejemplos de cargas genéricas. Si en vez de pedir cien pido cincuenta
l~ cons_ecuencia gravosa será que el juez no podrá darme más de lo pe'.
dido; s1 no ofrezco prueba, probablem ente ello impedirá acreditar los
~echos que hacen a mi derecho, mermand o así mis posibilidades de
exito en el proceso; si omito impulsar caducará la instancia; si no con-
t
50 "El . .
m. ~ronunc1ar sentencia, asistir a audiencias de prueba ... dirigir el procedi·
iento, etcetera, son deberes impuestos al juez en interés de la comunidad Pero co-
~.'.·.
mo he d" h ,
{ARA..z mos ic o, en la mayona de los casos las partes obran incentivada s por ··· '
las cargas"
I,Elementosde derecho procesal. Parte general, ps. 252 y 253).
~
51 Go
F LDSCHMIDT en su teoría del proceso como "situaciónjurídica" (véase COUTURE
lo undainentosdel derecho procesal ciuil, P- 135). '
! " e.º~TURE, Fundam-entosdel derecho procesal civil, p. 211.
53
Si bien e~ el proceso para las partes imperan las cargas, también hay obligacio-
i nes
Ycu~d~?eres. EJemp~osde las primeras son pagar la tasa de justicia, abonar las costas
b.d d P lr las sentencias de condena. Deber procesal por excelencia es el de lealtad pro-
i
1 a Ybuena fe(arts. 34, inc. 5",d, CPCC-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.).
L '
58 Eduardo A. Díaz
curro al tribunal el día "de nota" quedaré igualmente_ notificado; no
interponer un recurso contra la resolución que me perjudica, la deja-
. Mientras que en la visión estructural de la causa la dupla presen-
rá firme.
Las cargas están instituidas en la ley de modo diverso,_ pero nunca
con ese nombre. A veces se describe la conducta facultativa Y_l,a con-
secuencia de su omisión, v. gr., efectos de la falta de contestac10n a la
demanda(arts. 356, inc.1º, CPcc-Nación, 354,inc.1º, CPcc-Prou. Bs.
As.), 0 de la ausencia de impulso del procedimiento (arts. 3,10, CPCC-
Nación y CPcc-Prou. Bs.As.); otras veces se establee~ tan solo la con-
ducta esperada como sucede en los casos de actos SUJetos a plazos es-
pecíficos, v. gr.,'"el plazo para apelar será de cinco dí_as" (arts. 244,
CPCC-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.); y en algunas ocas10nes se deter-
mina directamente la consecuencia de la cual, por razonaffilento a
contrario se deduce la carga, v. gr., "... las resoluciones Judiciales
quedará~ notificadas en todas las instancias, los días martes Y vier-
nes ... " (arts. 133, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
Entre las cargas destacamos, por su utilidad para la mar:ha de la
causa civil, la de impulso procesal. Siguiendo a ~ALACIO decimos que
consiste en la actividad que es menester cumplir para que, una vez
abierta una instancia, pueda ésta superar los distintos momentos de
que se compone y que la cond:icen al~ sentencia final. La consecuen-
cia dañosa prevista para su mfracc10n es la caducidad del proc:di-
miento contradictorio no impulsado (arts. 310 y ss., CPcc-Nacwn Y
Cpcc-Prov. Bs.As.).
Complementando a la carga d~ .impwso, com? otra herramienta
para forjar el avance del procedimiento Judicial civil, encontran~os el
principio de preclusión. Por él se impide retrotraer el procedimiento
a momentos o etapas anteriores.
De entre las formas en que se patentiza la preclusión destac~mos
la de vencimiento del plazo que se tiene para obrar. Este modo si~m­
fica que llegado el término de un plazo procesal se pier,de_au!o_mati-
camente, sin necesidad de petición de parte o declaracwn_Judicial al-
guna, la posibilidad de realizar válidamente ~l acto omitido. Se dice
que precluyó la facultad no ejercida. Esta perdida ipso facto de la
chance para actuar una vez vencido el tiempo para eUo es la caracte·
rística del plazo perentorio, vigente en el orden civil nacwna_l Y_ bo-
naerense, otro acicate para evitar el estancamiento del procediilllen-
to (arts. 155, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
!.
Ach.tación del abogado en una causa judicial
59
b-Movilniento cíclico
tación-resolución es un ente estático, en la dinámica es movimiento.
Cada instancia-en caso de presentarse más de una 54- es un tra-
mo, una etapa, un sector del camino de la causa, el cual necesita an-
darse, y finalizada una sobrevendrá otra. Cada actuación simple es
un "paso" en el camino de las instancias y, al igual que ocurre con és-
tas, una actuación sigue a la otra.
Una de las principales características de esta sucesión es la vincu-
~·' lación existente entre los diferentes procedimientos simples y com-
puestos, en cuya virtud, por lo general, cada uno es consecuencia del
que le precede y causa del que le sigue. Para que este encadenamien-
to ocurra es menester que las partes puedan conocer el contenido de
los actos que componen dichos procedimientos, para actuar de acuer-
do con ellos, generando una próxima actuáción. Esta finalidad cog-
noscitiva se logra a través de los medios de comunicación del proce-
so, entre los que sobresale -aquí engarzamos nuevamente el tercer
elemento de la tríada originaria- el sistema de notificaciones (arts.
133 y ss., CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
En su faz dinámica, entonces, el binomio presentación-resolución
se transforma en un fenómeno activo, compuesto ahora por tres actos
que se realizan en un orden determinado: presentación de parte (re-
solución judicial) notificación alas partes (eventualmente también a
terceros).
Es esta entidad un verdadero ciclo, pues está presente en toda
causa judicial y se repite a lo largo de toda ella. A ella nos dedicare-
mos en los próximos capítulos. .
54
. . , Puede haber no más de una instancia en la causa, por ejemplo, si durante la tra-
mitac1on de la principal no se deducen incidentes ni recursos sustanciados. También vi-
lllos que es factible, aunque extraordinario, que no se forme instancia alguna, tal el ca-
so ~e la demanda rechazada in limine; no obstante, la duplapresentación-resolución es-
ta na, como siempre, presente.
 60
-§4-
EL EXPEDIENTE JUDICIAL, CONTINENTE
DE LA CAUSA 55
·El régimen procesal civil nacional y el bonaerense adoptan el prin-
cipio de escritura 56.
Si bien éste no surge expresamente de los respectivos códigos (no
hay una norma categórica que mencione su vigencia), se lo infiere al
estar dispuesto este medio gráfico para los principales actos del jui-
cio: lademanda(ar ts. 330, CPcc-Nación yCPcc-Prov. Bs.As.), su con-
testación (arts. 356, CPcc-Nación, 354, CPcc-Prov. Bs.As.), resolu-
ciones judiciales (arts. 160 y ss., CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.),
recursos (v. gr., arts. 239, 245 y 246, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.
As.), demandas incidentales (arts. 177, CPcc-Nación y CPcc-Prov.
Bs.As.), etcétera.
Además, el Capítulo II del Título III de la Parte General de dichos
cuerpos normativos, titulado "Escritos" (arts. 118 a 124), legisla
acerca de los requisitos que deben reunir.
Excepcionalmente se permite la manifestación verbal: interposi-
ción del recmso de apelación (arts. 245, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.
As.), informe in voce (arts. 264, CPcc-Nación, y 259, CPcc-Prov. Bs.
As.), en general, las actuaciones que se cumplen en audiencia, v. gr.,
confesión de partes, declaración de testigos, dictamen y explicación
de perito, promoción de incidentes y recmsos, sus contestaciones, et-
cétera. No obstante, en todos estos casos, de lo expresado verbalmen-
te se deja constancia escrita (arts. 125 y 245, CPcc-Nación y CPCC-
Prov. Bs.As.), fenómeno conocido como oralidad actuada.
Ahora bien, todas estas piezas escritas, lejos de estar desordena-
das, deben organizarse de alguna manera. Se compaginan en una
carpeta o legajo, siguiendo un orden que generalmente es cronológi-
co: el de realización del acto que conllevan. Este dossier oficial es el
55 Para el tema, véase DIAZ, El
expediente judicial. Constitución y vicisitudes del
cuerpo del proceso.
56 La doctrina suele elevar esta
circunstancia expresiva del proceso. al rango de
principio; se habla así deprincipiode oralidad y principio de escritura. Para el tema véa-
se PEYRANO, El proceso civil, p. 303 y siguientes.
Eduardo A. Diaz Actuación del abogado en una causajudicial
61
expedientejudicial 57 , autos o actuaciones, como también se lo deno-
mina en la ley y en la jerga tribunalicia 58.
La causa judicial se materializa así en un cúmulo de papeles en-
carpetados. El expediente viene a ser, entonces, el cuerpo, el conti-
nente de aquélla.
Un conocido proverbio forense sostiene que "lo que no está en el ex-
pediente no existe en el mundo". Nada más cierto. Ponemos el caso de
un escrito que reúne los requisitos de una contestación de demanda,
pero que, guardado en el cajón del escritorio del abogado, no es más
que una pieza doctrinaria, y sólo será acto procesal-es decir, produ-
cirá los efectos procesales de una contestación de demanda- una
vez presentado en el tribunal, y agregado al expediente59.
El juez debe resolver todo asunto puesto a su consideración -sea
la pretensión principal, una incidental, o un pedido de mero trámi-
te-, teniendo en cuenta únicamente las postulaciones, hechos, prue-
bas y demás constancias que surjan del expediente 6º. Si así no lo hi-
57
Conjunto de papeles que pertenecen a un asunto, juicio, causa o negocio (GARRO-
NE,Diccionariojurídico, p. 117, voz "expediente").
58
Así se habla de ''las constancias de autos", ''poner los autos para alegar"(art. 482,
CPCC-Nación), "remitir las actuaciones a la Cámara" (art. 251, CPCC-Nación). Hay otros
dos vocablos que también se utilizan para designar al mismo objeto: actuados y obrados,
pero en nuestro medio no tienen la raigambre de los otros.
59
Estamos, en nuestro país, en los albores del expediente informático o virtual (in
extenso, DIAZ, El expediente judicial. Constitución y vicisitudes del cuerpo del proceso,
Cap. V, "El expediente digital", elaborado por CARLOS A. DIEZ). No obstante, por distin-
t~s razones, el "soporte papel" para las actuaciones judiciales continuará vigente; si
bien no podemos augurarle a éste la eternidad -no sabemos qué pasará en el año
2200-, tendrá, al menos, una larga vida aún.
60
Es inatendible el agravio que se sustenta en la afirmación de un hecho que no re-
sult~de las constancias del expediente, del cual resulta acreditado precisamente lo con-
t trano (SCBA, 20111!85,AyS, 1985-Ill-511, www.scba.gov.ar/juba 'B6793)· No es factible
alegar en la instancia extraordinaria que se hubieran desvirtuado en el Íallo recurrido
f. las declaraciones testimoniales, cuyo contenido no consta en el acta de audi..encia de vista
1- ~~causa (SCBA, l~/8/8.6, DJBA, 131~~73; AyS, 1986-11-422, www.scba.gov.arljuba,
50 0~8). Se excede el amb1to de la aphcac1on de las normas contenidas en los arts. 323, inc.
Y 27 del Cód. Procesal cuando del expediente no surge acreditado que se hayan agota-
y 1ega1es para defender los derechos que se alegan conculca·
do las vias
d - adm1n1Strativas
· · ·
os. ~CNCom., Sala A, 3110197,LL, 1998-B-191). Si 110 surge de autos que la promesa de
ces10n gratuita hubiera sido en legal forma aceptada por los cesionarios ni que el instru-
L._
 62 Eduardo A. Dí02 Actuación del aboga do en una causa judic ial
63
ciera, su resoluci6n puede tacha rse de arbitr aria y ser anula
da o revo- Cabe una aclaración sobre los incidentes. Si bien de los arts.
cada por vía recursiva61 . del CPCC-Nación y"del CPcc-Prov. Bs.As. parec e despr ender
175
Es factible que una causa judicial tenga más de un exped . --·, se que to-
iente. El do incidente "tram itará en pieza separ ada" (del principal),
denominado principal es, como su nombre lo indica, la carpe lo cierto
ta "ma- es que en la realid ad se acept a que muchos de ellos se susta
dre". Por principio, en él se incorporan, a medi da que se ncien acu-
van produ- mulando sus piezas en el expediente principal.
ciendo, las piezas que instru ment an los.actos-fundament
ales o.ac· ¿Cuál es el criterio para perm itir esta reuni ón en una sola
cidentales- que componen las actuaciones simples de todas las carpe ta
ins- o, en cambio, disponer la formación de un expediente separ ado
tancias. para
contener las piezas de un incidente? En los códigos proce
Por excepción (al menos, en consideración a la canti dad sales que
de casos analizamos no hay una disposición escrit a que fije la pauta
que se prese ntan) , algun as instan cias incidental.es yrecur , mas ad-
sivas ''.tra- vertimos que existe una práct ica que parec e tener unifo rmida
mitan por separado", es decir, en un expediente distinto del d en la
principal: esfera judicial: la que se apoya en la distinción entre incid
son los expedientes accesorios, a saber, cuadernos de prueb entes sus-
a (arts. pensivos y no suspensivos de la instan cia principal (arts. 176,
380 y 482, Cpcc-Nación, 378 y 480, CPCC-Prov. Bs.As.), recur CPCC-
sos de Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
apelación en efecto devolutivo (arts. 250, CPCC·Nación y
CPcc-Prov. Si el incidente es de los prime ros (por ejemplo, pedido de
Bs.As.), recurso de queja (arts. 282, CPcc-Nación, 275, CPCC-Prov. caduci-
Bs. dad de instan cia, de nulid ad del acto procesal "notificació
As.), ciertos incidentes (arts. 175, Cpcc-Nación yCPCC-Prov. Bs.As n del tras-
.). lado de la demanda", terce ría de dominio) no parec e neces
Algunos de estos expedientes accesorios repre senta n sólo ario que
la tra- trami te por expediente separado, pues al qued ar inactivo
mitación de un estadio del proceso principal, por lo que, el trámi te
agotado su principal las actuaciones sobrevinientes corresponderán,
cometido, se agreg an al expediente principal, como suce~ en gene-
e con los ci- ral, al incidente suspensivo que se ha iniciado, sin posibilidad
tados cuadernos de prueb a, o con una apelación devolutiva enton-
o un re- ces de que se confundan actuaciones de uno u otro procedimie
curso de queja. nto, o
. . de que se dilate la marc ha de cualq uiera de ellos por el const
Otros en cambio, guard an cierta indiv idual idad con la instan ante mo-
cia vimiento del expediente debido a una inten sa actividad proce
princ ip;l, motivo por el cual nunc a se incorporan a su exped sal én
iente si- el otro procedimiento.
no que qued an en carpe ta apart e, v. gr., el incidente de benefi
tigar sin gastos. Desde esta perspectiva, entonces, los prime
expedientes accesorios temporarios; los segundos, permanentes.
c10 de li-
ros son ri . En cambio, si el incidente es de los segu ndos -no suspe nsivo
ejemplo, pedido de sanción disciplinaria, beneficio de litiga
tos cuando no se solicita la suspe nsión del procedimiento
--, por
r sin gas-
princ ipal

!
(art. 83, CPcc-Nación), esto significará que trami ten dos
procedi-
1mentos simu ltáne amen te -prin cipal e incid ental -; enton
mento público se haya otorgado, el acto carece de eficacia para
ces, pa-
producir efectos propios ra evitai· aquella acumulación o confusión de piezas, o dilaci
entre la parte y terceros (Cám.Apel. Civ. y Com. San Martín, Sala ón de
1, 3/8/93, www.scba.go· procedimientos -,pro ducto de dicha sustanciación coetá
v.ar/juba,Bl950l 76). "Atentolasconstanciasde autos ... "esunafr
ase~ee~tilo, "funda~·
nea- se
r exigirá la formación del expediente separ ado para el incid
te" tanto de pedidos de trámite hechos por las partes como de provid
bunal. Las sentencias interlocutorias y definitivas exigen
encias simples del tn· !
: tnbun al así no lo ordena, deber á pedirlo la parte intere sada
ente. el Si
una referencia específica a en no su-
cuáles son esas constancias (arts. 161y1 63, CPCc-Nación y CPCc-P
rov. Bs.As.). frir las posibles consecuencias negat ivas mencionadas62.
61 Es nula la sentencia que no satisface el requisi
to establecido en el inc. 6º del art.
163 del Cód. Procesal, pues la ausencia de una real decisió
n positiva sobre las cuestiones
planteadas en el e:xpediente, a la luz del verdadero contexto 62
de !as circunstancias.vigen- LaLeyde Enjuiciamiento Civil español a, fuente de nuestro
tes al n1omento del fallo, impidenjuzgarreunidos los recaud régimen procesal, es-
os inherentes a la vah~ez de tablece claramente la necesidad de pieza separada para el
ese acto jurisdiccional (CNCom., 6/7/94 ,LL, 1996-B-278, coment incidente cuando éste es no
ado por JorgeH. Z1nny). suspensivo. Dice su art. 744: "Los incidentes que por exigir
un pronunciamiento previo
 64 Eduar do A. Díaz

Como se verá a lo largo de esta obra, el correcto control

del expe-
dient e es la base de un segui mient o y una gestió n eficaces
de la causa .

sirvan de obstáculo a la continuación del juicio, se sustan ciarán

en la misma pieza deau-
tos, quedan do mientr as tanto en suspen so el curso de la o
deman da principal"; y su art. o
746: "Los inciden tes que no opongan obstáculo al seguim
iento de la deman da princip al
se sustan ciarán en pieza separa da, sin suspen der el curso rf <
<
8
•
de aquella '' (Ley de Enjuicia-
miento Civil y nonna s complementarias, edición anotada). ,.!'i'' ~
o
Por otra parte, en razón de los ¡
'efectos que los incidentes producen' en el procedimiento de
los juicios, los que impidan la
prosecución de la demandad principal, se dispone en el art. 404
8 Capítulo 11
tancien
del citado Código, se subs-
en la misma pieza de autos, a diferen cia de los que no obsten
i
[
~
o

~lflclo procedimental: seguimiento y_gestión

prescri be el art. 406, que se _sustanciarán en pieza separa
a su prosecución,
da, sin suspen derse el curso de
"1
aquéll a-voto del doctor Barraq uero--- (Cáms . Civs. Cap.,
enplen o, 2815148,LL, 50-800). "'
"
L
 -§5 -
EL «CICLO PROCEDIMENTAL»

Retomando lo dicho al final del Capítulo anter ior, la insta

ncia y la
actuación simpl e son, en la realid ad del trámi te judicial,
entes esen-
' , cialmente activos, compuestos por tres eleme ntos que
se verifi can
•·siempre en el mism o orden: prese ntació n de parte -reso
lució n judi-
cial-notificación. Alcanza con abrir un exped iente en cualq
uiera de
sus fojas y nos encon trarem os con esta disposición: escrit
o-resolu-
ción-cédula o medio sucedáneo de notificación (retiro de copia
s, noti-
ficación en el expediente, etcétera), o nada si la notificació
n es por mi-
nisterio de la ley,
La diferencia entre una y otra es que el pedido que da orige
n a la
actuación simple se decide inme diata ment e, por lo gener
al, a travé s
de una providencia simple; mien tras que la pretensión de
la insta n-
cia se resuelve luego de susta nciar se varia s actua cione s
simples, lo
que posterga la decisión final, que estar á conte nida en una
. · , . interlocutoria o definitiva; pero sus dinámicas son idénticas. sentencia

r
PP - - - - RJ ::::::- Actuación simple
...._
r
- - - - - - - - - - - - RJ - -- Instancia
--...._...._
 68 Eduardo A. Díaz Actuación del aboga do en una causa judici al
69
Esta trilog ía seriad a es un verda dero ciclo1, en dos aspectos. En
sí Luego, las partes deben tener la razon able posibilidad de conoc
mismo, pues sus componentes siemp re se orden an igual 2, y respec er ·
to el contenido de la decisión para actua r en consecuencia. Por ende,
de la causa toda, porque se repite const antem ente en todo su to-
curso: da resolución se notifica a las partes (en ocasiones, tambi én a
en las instan cias, el propio de ellas y los varios corres pondi entes terce-
alas ros) por algun a de las formas reglad as en el Código formal (cédul
actuac iones simples que la integr an, y en las actuac iones bipart a,
itas ministerio de la ley, etcéte ra).
de forma única, pues un solo ciclo las agota.
Por esta condición de fase omnip resent e en todo proce dimie ntoju-
dicial, lo denom inarem os ciclo procedimental.
Teniendo en cuent a la caract erístic a "tiempo que lleva resolverlo",
IPP -RJEEI
el ciclo puede ser inmediato, tal es el caso de la actuac ión simple
;o Notificado el pronu nciam iento, los intere sados puede n asum
mediato ' como sucede con la instan cia. Desde el punto de vista "di- ir
frente a él dos comportamientos genéricos: acatar lo o atacarlo.
mensi ón de su contenido", es un micro ciclo o un macro ciclo, . El pri-
respec- mero impor ta admit ir, o tolera r los efectos que la resolución produ
tivam ente. ce,
por ejemplo, la provid encia que declar a la cuesti ón de puro derech
El ciclo proce dimen tal se reiter a sin cesar en todo tipo de juicio o,
(vo- acatad a que sea, imped irá la producción de prueb a alguna; tolera
luntar io o contradictorio; de conocimiento, ejecutivo o especial) do
y en el decreto que mand a abona r la tasa de justic ia, deber á cumpl
todo el juicio (a lo largo de sus distin tos procedimientos). Finali irse,
zado caso contrario se inicia rá la ejecución forzad a de la deuda ; admit
uno sobre vendr á otro, sin solución de contin uidad hasta que se ida
archi- la resolución que corre trasla do de una presen tación , se asume
ve el expediente. Una causa judicial no es más que una suma o la
inter- carga de conte starla , bajo pena de sufrir los perjuicios que la omisió
conexión de varios ciclos. n
acarrea. El segun do comp ortam iento posible -ata car- consis
te en
interp oner algún recurs o contra la resolución que nos perjud
ica y
a-Fun ciona1 niento que tildamos de mater ialme nte injust a o forma lment e incorrecta.
Sea que se acate o se ataqu e, la activi dad pertin ente asumi rá
la
Veamos como funciona este ciclo procedimental. forma de otro ciclo procedimental. En nuest ros ejemplos anteri
ores:
Hecha una presen tación por algun a de las partes en el expediente consentida la declaración de puro derecho, la carga de impul sar
lle-
judici al (carga), el tribun al se pronu ncia sobre ella (deber), dictan vará al actor a pedir "auto s para senten cia", presen tación que
do será
una resolución que se refier a, guard e congruencia, con lo peticio d.espachada y notific ada a fin de que, firme, el juez proceda a senten
na- ·~.
-
do o afirma do por el litigan te. ciar. El pago de la tasa de justic ia se acred itará con una presen
tación
e~ la que se solici tará al juez que dé por satisfecho el tribut o, gene-
1 pp _ ____,_ randose así otro ciclo integr ado con la provid encia que tenga por
pa-
gada, o no, la obligación, auto que tambi én se notifi cará a los efecto
s
que correspondan; y si el deudo r no paga comen zará otro ciclo
con la
presentación inicial de la ejecución de lo debido.
1 En la acepción que nos interesa, "ciclo" es la
serie de estados por los que pasa un
cuerpo hasta llegar de nuevo al estado inicial, o el conjunto de fenóme t Por último, respondido el trasla do de una presen tación de la con-
nos que se suceden
ordenadamente y se repiten indefinidamente (DiccionarioLexi.s ~aparte, se resolv erá "por contestado", decreto que se notific
22, t. 5, p. 1218). ará a
2 En la hipótesis extraordinaria (por su escasa
frecuencia) de resoluciones oficio- etectos de que, acatad o o ejecutoriado, pueda pasar se a la siguie
nte
sas se present a un fenómeno irregular: un ciclo "truncado",
que más allá de carec~r d~ e apa de la mstan cia. En cualq uiera de estas situac iones si en
de ac t lugar
uno de sus elementos, en nada altera las demás características que
n1os al supuesto normal.
en el texto le atnbu1-
1
. ª ·
ar, ataco mtent ando un recurso, suced erá exacta ' mente lo
mismo, v. gr., interpongo reposición - provid encia "traslado", se
L noti-
 70 Eduardo A. Díaz
fica esta última; la contraparte responde, el tribunal tiene "por con-
testado" el traslado, despacho que se notifica a los litigantes, y así de
continuo.
---~ inicio de otro ciclo (consecuencia de
PP ---- RJ - - PP
~ . acatar o atacar la resolución) .
b-Principios y categorías procesales
presentes en el ciclo
La vigencia y funcionamiento del ciclo se debe a ciertos principios
básicos que informan a él y a todo el litigio judicial.
El primer principio es que no hay juez sin parte («nema iudex sine
actore»). En nuestro procedimiento civil el magistrado no actúa de ofi-
cio, sino a instancia de parte, a su pedido 3, bien que la regla admite
excepciones (véase supra, § 2, a). Los litigantes tienen cargas, entre
ellas, la de iniciar e impulsar hasta su fin toda cuestión que les intere-
se, sea principal, incidental, recursiva o de trámite. Por esta razón
consideramos que un ciclo se inicia con la presentación de parte y no
con el acto del juez, pero no vemos inconveniente en percibirlo de mo-
do inverso, pues ello no alterará las conclusiones a las que arribamos.
La presentación de parte, como todo acto jurídico, produce efectos
en la causa. Uno de ellos, inmediato, es generar una resolución del
Oficio. El segundo principio es, entonces: los jueces tienen el deberde
proveer las presentaciones de los justiciables 4. En esto consiste el
ejercicio de la jurisdicción, que no se realiza únicamente en el dicta-
do de la sentencia definitiva 5.
El tercero dice que las partes deben tener la razonable posibilidad
de conocer el contenido de las resoluciones. Sólo de ese modo podrán
actuar en consecuencia; impugnándolas, cumpliendo lo allí dispues-
to, o realizando cualquier otro acto que sea lógica derivación de lo
decidido.
3 Art. 2', ley 27.
4 Art. 34, incs. 2º y 3°, CPCC-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.; ARAzl, Elementos de de-
recho procesal. Parte general, p. 117.
5 COUTURE,Fundamentos del derecho procesal civil, p. 298.
Actuación del abogado en una causajudicial
71
Las decisiones del juez, hombre al fin, pueden ser acertadas o equi-
vocadas. Por la trascendencia que ellas tienen para los intereses de
[os justiciables, el ordenamiento jurídico generalmente otorga a és-
tos la posibilidad de impugnarlas, a fin de que sean revisadas y modi-
ficadas. He aquí la cuarta regla: la ley concede a los litigantes la chan-
ce de aceptar u objetar los decisorios del tribunal.
Las cuatro reglas mencionadas se canalizan, se ponen en práctica,
en la realidad del trámite judicial, por medio de ciertas categorías o
instituciones procesales que conforman la estructura del ciclo y per-
miten su desarrollo, a saber: la primer regla se materializa en las de-
nominadas por nosotros presentaciones de parte 6, la segunda lo hace
en las resoluciones judiciales, la tercera se cristaliza en el régimen de
notificaciones, la cuarta, en los recursos.
Las características y efectos que cada ordenamiento ritual conce-
de a estos elementos están definidos no sólo por los principios ya enu-
merados, sino también por otros, que por su generalidad y jerarquía
?ontienen al cuarteto referido, inspiran al proceso todo, y sirven de
importantes pautas interpretativas e integradoras del ordenamien-
to ritual para resolver situaciones dudosas o no previstas: los princi-
pws procesales o principios generales del Derecho procesal. Entre
ellos destacamos, por su importancia para nuestro objeto, el disposi-
two, de preclusión, de contradicción, de congruencia, de legalidad de
las formas.Algunos ya fueron definidos, otros lo serán más adelante.
e-Fenómeno omnipresente: la causa
co1no una sucesión de ciclos
El ciclo procedimental se repite sin solución de continuidad en to-
·~-
~o tipo de pro~eso, voluntario o contradictorio; de conocimiento, eje-
ut1vo o especial; y en todo su desarrollo, es decir, a lo largo de sus dis-
tintos procedimientos. Finalizado uno sobrevendrá otro sin cesar
desde! a presentac10n º'di e a demanda hasta que se archive ' el expe-'
6
t . proceNuestras presentaciones son, en las clasificaciones de los actos que hace la doc-
d.nna
. . s al , l a especie
· ac tos d
e parte, en cualquiera de las subespecies en que suelen
· ¡·
iquen una postu l ac1on
· · o afirmación que motive una
iv1d1rlos
. (sie , t as imp
mpre que es
reso l uc1ónjudicial).
 72 Eduardo A. Díaz
diente. Una causa judicia l no es más que una sucesión, o interre la-
ción, de varios ciclos.
Por su natura leza esencial y omnip resent e neis anima mos a decir
que el seguim iento y la gestión de una causaj udicia l no son otra cosa
que el seguim iento de un ciclo, y de otro ...
-§6 -
«SEGUI MIENTO » (QUE HACER)
Y«GEST ION» (COMO HACERLO)
Seguimiento deriva de seguir, una de cuyas acepciones es "dirigir
la condu cta por un método adecuado" 7.
Gestionar es ''hacer diligencias para el logro de un negocio o de un
deseo cualqu iera" 8.
Seguir la causa es respon der a las pregun tas: ¿Qué debo hacer
ahora? ¿Cuál es el próximo acto a realiza r? Comprende, primor dial-
mente , la tarea intelec tual de definir el paso correcto, adecuado, en
el desarr ollo de un procedimiento. Gestionar, en cambio, alude a las
diligencias pertin entes para concre tar la decisión emana da del se-
guimie nto. Sus pregun tas son¿ Cómo, cuándo, dónde?
Seguim iento y gestió n de una causa signifi can la adecu ada acti-
vidad del abogado para manej ar eficazm ente los procedimientos
simple s (actua ción bipart ita= un micro ciclo) y compu estos (instan -
cia= un macro ciclo =vario s micro ciclos) que la forman.
De acuerd o con estas ideas sobre la composición de la causa judi-
cial (sucesión o interre lación de ciclos), su seguim iento y gestión no es
más que el de los ciclos que la componen. Dicho de otro modo, seguir y
gestio nar el ciclo proced imenta l significa, habida cuenta su omnipre-
sencia, manej ar la mayor parte de una causaj udicia l.
.. ·
Esta función requie re del profes ional una partici pación activa en
el desarr ollo del ciclo proced imenta l, bien sea hacien do algo o sim-
ple, pero fundam entalm ente, controlando su correcto desarrollo.
Para un mejor tratam iento descompondremos el ciclo en los que
enunci amos como sus elementos básicos: presentación de parte, re so-
7 DiccionarioLexis22, t.19, p. 5298.
8 DiccionarioLexis 22, t. 9, p. 2592.
Actuación del abogad o en una causa judicia l
73
lución judicial, sistema de notificaciones. Si bien, en purida d, el re-
curso no es un cuarto elemento del ciclo, sino una de las fuente s de su
inicio (interp oner un recurso, fündarlo, son presen tacion es de parte
que genera rán ciclos), por su impor tancia en la función letrad a de se-
guir la causaj udicia l, lo incluiremos en el análisis. Veremos los aspec-
tos prácticos y el papel delletr ado frente a ellos: qué y cómo actuar en
relación con cada uno.
Antes de entrar en este análisi s partic ular en los próximos capítu -
los, harem os unas consideraciones genera les sobre la activid ad del
abogado en relació n con el ciclo.
-§7 -
LINEAM IENTOS DE LA ACTIVIDAD DEL ABOGADO
EN RELAC ION CON EL CICLO
En genera l, la activid ad del abogado en una causa judicia l es de do-
. ble mdole. Una, prepon derant ement e activa, consis tente en genera r
actos proced imenta les lato sensu. Esta puede ser positiva (por ejem-
plo, deman dar, apelar , pedir nulida des), o negati va (por ejemplo, no
contestar la deman da, no impuls ar el procedimiento)9. La otra acti-
t~¿, esenci almen te pasiva, es de control, de vigilancia de la tramit a-
c10n de la causa (por ejemplo, atende r la con-ecta emisión de resolu-
c10nes!, o si se produjo una notificación, para advert ir cualqu ier al-
ternati va que afecte el interés de su parte y actuar en consecuencia
de seguro produciendo algún acto, por ejemplo, recurr ir la resol u ció~
Incorrecta, pedir una nueva diligencia de notificación por fracaso de
. la anterior.
Aplicado esto al estrict o campo del ciclo proced imenta l la faz acti-
va mencio nada se concreta en la realiza ción de presen tacion es de
par:e Yde actos y diligencias tendie ntes a notific ar resoluciones. La
pasiva, en la fiscalización de la forma y contenido de las presen tacio-
~~s de las parte~ contra rias, de las resoluciones judiciales, y del mo-
en que estas ultima s se notifican.
9
tos . C&. PüDSITf, Derecho procesal civil, comercial y laboral, t. II, Tratado
P1ocesales, p.183. de los ac-
 74 Eduardo A. Dío.z Actuación del aboga do en una causa judic ial
75
El abogado es el técnico del proceso, y actúa.en él cumpli;ond Asiinismo, intere sa, adem ás del trámi te en sí, adver tir la
o las ta- prese n-
reas indic adas sin injere ncia algun a de su cliente. De alú, cia de una instan cia, Ycuál de ellas es, porqu e cada una
.mitonces, tiene otras
su exclusiva respo nsabi lidad por las consecuencias perju
diciales de- circunstancias Y efectos propios: la impo rtanc ia de su objet
rivad as de errore s en el mane jo de la causa (véase Capítulo oll, la vir-
VII). tualid ad de suspe nder o no el trámi te de otra instan cia,
la posibili-
. dad de ofrecer prueb a, etcéte ra. El profe siona l deber á evalu
a-En cuad re del int1·íngUlis proce di1ne ntal
ar todos
·estos elementos para defin ir su conducta: ¿inicio el incid
ente? ¿Con-
Veamos la sigui ente situación: el abogado del demanda~ viene apelar? 12 . ¿Estoy ante un acto de la insta ncia princ
o ha con- ipal?¿ Me
testad o la dema nda. Esta activi dad no generó en él dema encuentro frente a un incidente? ¿Se abrió una insta ncia
siada s du- recursiva?
das en cuant o a cómo, cuándo, y por qué hacerlo, toda vez Reconocida la insta ncia en la que estam os, nos ponemos
que este ac- dentr o de
to ~undamental de la instancia principal originaria, es de ella parn medi r las consecuencias de nuest ro posible accio
nar ¿Es es-
,,, 10 los más co- te un acto fundamental de la insta ncia o una simpl e actua
nacidos por los letrad os . ción de trá-
. mite? Tratá ndose de uno u otro. ¿qué efectos produ cirá su incum
Poste riorm ente recibe el profesional dos cédulas: una notifi pli-
cando Jniento? Si decido actua r, ¿qué opciones tengo?
el trasla do del pedido de un tercer o de ser tenido por parte
, Y ot~a, la La segun da cuestión (ubic arse en el ciclo proce dimen tal)
traba de un embargo sobre biene s de su cliente. En este caso, consiste
la Situa- en reconocer en qué momento del desar rollo del ciclo me
ción puede complicarse: ¿qué hacer conla medi dacau telar? encue ntro,
¿Y con la para actua r en consecuencia. Sobre este tema nos exten
interv enció n del tercero? derem os en
Para deter mina r corre ctame nte qué hacer, conviene que los capítulos siguientes.
el aboga- El orden de captación mencionado -com enza r con la instan
do realic e siemp re un doble encua dre del intrín gulis ~roce
dim~ntal ,, luego con el ciclo - no es rígido, puede darse a la inver
cia,
que tenga frente a sí, a travé s de dos pregu ntas: ~en cual mstan sa. Depe nderá
cia es- - del estilo del usuar io. En más de una ocasión se debe ráir
toy 0 estaré ? ¿En qué momento del ciclo procedrmental y venir has-
me encuen- . ta tener la respu esta fi.nal.
tro? Este es un inten to de dar un orden al pensa mien to,
es un mo,do Volvamos, al ejemplo que dimos al inicio. El prime r encua
de "emp ezar por algún lado" para colegir los alcances de la dre pro-
S1tuac10n, puesto (situa rse en la instan cia) perm itirá al abogado
el proce der frente a ella, un camin o para abord ar las vms1 ident ificar
tudes del cuestiones distin tas a la del objeto princ ipal: se ha deducido
procedimiento. . . . en el jui-
La prime ra cuestión (ubicarse en la mstan cia) es rmpo cio un incidente de interv enció n de tercer o y uno de medi
rtante , pu.es da caute lar.·
elletr ado deber á segui r el procedimiento correspondiente' El abogado sabrá , entonces, que tiene ante sí otros proce
. que es.dis- dimientos
tinto en mayo r o meno r grado, para cada una de ellas. As1,
por ejem-
plo, ~on difere ntes los actos encad enado s en l~ insta ncia
pri~cipal
origin aria de un juicio ejecutivo de los de un mc1dente que • u sue 1en t ener dºrstmto
.
en el ocu- , "peso" para el interés del justicia
ble Ja preten siónpr inci-
rra, o de los de la apelación contr a la sente ncia de rema te. ~al (v. gr., divorcio, desalojo); un asunto cuasifundamental (v. gr., inciden te de nulidad
detn act~ del procedimiento); o una mera cuestión de trámite
(v. gr., pedido de reserva
· e expediente a resolverse mediante una instancia de reposic
12 ión sustanciada).
co . ~~nsurando estosfactores,yotros, como ser
10 Los actos fundam entales de la causa el tiempo que llevará, costoeconómi-
judicial son reiterativos en lo~ distintos e·' Posibilidad de éxito, esfuerzo que demandará la sustan
ciación, letrado decide. Por
procesos, y relativ ament e pocos, características q~e los
hac:r: los más conoc1dos po::~
3
empl~, ~veces conviene no apelar una resolución si el beneficio a elobtene
profesional en cuanto a su contenido, consecuencias y so es m1n1m t ·¡ ºó . r con el recur-
cond1c1ones para l~evarlo~ ~ de u o, Ysu ram1 ac1 n importará suspender Ja ejecución de lo
bo A esto t~mbién contribuye el hecho de que por tal condici resuelto. En más
ón de institl1:c1one~ bas1.cas . . na oportunidad, sobre todo tratándose
C1a 1mport de actos de trámite que no tienen una injeren-
dei proceso, son los únicos que se enseñan ~n ~a~ correspondien
n e en 1os temasvitalesd
tes materias un1vers1ta- b a t .
ri:¡i::: v lns más abordados por la literaturaJundtca. ela causa, se consienten vicios formales para no em-
arcarse en la promoción de un trabajoso y quizá improductivo
incidente de nulidad.
 76 Eduar dnA. Díaz Actuación del aboga do en una causa judici al
77
compuestos (instancias) en los que actuar, distin tos del princi
pal, tiéndola, y recur rirá la decisión de emba rgar por considerarla
con todo lo que ello implica en cuanto a su trámi te y efectos: actos no
a ajustada a Derecho, o la conse ntirá por ser justa.
realizar, condición suspensiva o no de la instan cia principal, costas
,
carga de impulso, etcétera.
Luego de esta prime ra identificación llevar á a cabo el segundo en- b-Alc ance del uso del ciclo
cuadre, y con él ubica rá el acto "recepción de la cédula" en la, estruc
: .• Al hilo de la idea prece dente , concluimos que el doble encua
tura del ciclo procedimental. Dicho de otro modo, establ ecera en dre
que ' propuesto y el poster ior manejo del ciclo procedimental no soslay
fase del ciclo se halla. Adve rtido de que recibir una cédul a signif a,
ica : , deman era alguna, .el ex:nnen del tema específico (sea de Derec
queda r legalm ente notificado de la resolución judici al contenida. ho pro-
en . cesa! o sustancial) implicado en la cuestión. Es decir, que el concep
ella (infra, §§ 21, c, y 29, b), evalu ará a continuación la altern to
ativa . de cic~oprocedimental es una herra mient a de gran alcance, pero
de impug nar o no el pronu nciam iento judici al -atac arlo o acatar que
- _.· necesita completarse.
lo- (infra, § 39). Si por esta opción decide realiz ar algún acto some-
· Los elementos presen tación de parte - resolución judici al-not
tido a plazo, v. gr., recurr ir la resolución, podrá establ ecer correc ifi-
ta- cación son "moldes vacíos" que deben llenar se en cada caso con
mente el comienzo y fin de dicho lapso (infra, § 10, e, 1, VII). Como los
en contenidos propios de la situac ión partic ular.
el caso de la interv enció n de tercero lo que se comunica es un trasla
- Pero mient ras que el pleno conocimiento del tema "intervenció
do -el de una dema nda incidental, acto funda menta l de esta dt n
ins- e erceros"" o emb argo " pue de post ergars e para el momento en que
tancia contingente, arts. 92 y 180, CPcc-Nación y CPCC-Prov.
Bs. dichos institu tos procesales se le prese nten al abogado en el desarr
As.-( supra , § 2, b, l, II y 3, I), sabrá elletr ado que ello impor o-
ta, en llo d; algu':'a cau~a, el de los elementos del ciclo (presentación,
principio, la carga de contestarlo (respu esta que será tambi én reso-
acto l~c10n, notrficac1on, recurso) no puede dilata rse ni un momento,
funda menta l de la instan cia incide ntal) en el plazo de cinco días; ha-
Y ~, . b1da c~ei:ta que por su consta nte y funda menta l aparición
que, de no hacerlo, carga rá con las consecuencias pre.vistas en
arts. 150 y 356 del CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As . (mfra , §
los ~.. procedimiento de cualquier juicio, el curial deberá utilizarlosena cada todo
11, b, ~ paso, luego -o antes - de todo escrito que se prese nte o resolución
:~ •qu~~~~;~t=l~:~~e~~~~~ dedicarse, entonces, de manera preliminar e
2). En la hipóte sis del embargo, en cambio, debido ala caract erístic
a
de las medid as caute lares de resolverse inaud ita parte, el deman
da-
do sólo tomar á interv enció n alzándose contra lo ya resuel to, a través

i ~:~~:.:~:E;~:::;:;:;:::::.:EfJE::~~~
_, _ ~nsoslayable, al estudio y aprendizaje exhaustivo de las cuatro insti-
del recurso pertin ente. Si decide ataca r el decisorio interp ondrá
re-
posición -que se susta nciar á-o apelación (arts. 198, Cpcc-Nació
n
y CPCC-Prov. Bs.As .), iniciando así, en uno u otro caso, una instan
cia
recursiva.
Conociendo elletr ado qué actitu des procedimentales, en gener
al,
puede asum ir frente a la situación, deber á entonces dedicarse
al es-
tudio del "fondo de la cuestión". Es decir, se instru irá sobre la institu
-
-· ~--· rae~~ Cód~o funcionan, su finalidad, efectos, requisitos, especies etcétera. Deberá
pa-
o acu iralaso brasde D
ción o mater ia involucrada en el caso concreto ---en nuest ras hipóte Ja última doct . . . erec_h0 procesa ¡•Yac t ua ¡·izar sus conteni
' dos,
consulta
- rnedid nna YJUnsp~·udenc1a.Alo largo de la obra abordamos, en mayor
ndo
sis los temas "intervención de terceros" y "medidas cautel ares" a, estos temas esencia les. o menor
(en
partic ular, "emb argo" )- para determ inar si se dan los requisitos
pa- "
co en quT~ngamos en cuenta que un ciclo puede durar sólo dos
ra que se haga lugar a la intervención solicitada y al embargo ya
de- rno día t días en consumarse ycin-
ar fi~·me: ~n una p~esentaciónde trámite hecha un lunes, despach
ada el mis-
cretado. Según result e del estudio hecho por el profesional, contes sición l;a~raro~1~en?1a se notifica por ministerio de la ley el martes
ta- , recurrible por repo-
rá el trasla do del pedido de interv enció n oponiéndose a ella o Prou. Bs.As.~. d1a viernes (lunes hasta las9:30 hs., conf. arts.12
adm1- 4, CPcc-Nación YCPCC-
78 Eduardo A. Díaz Actuación del aboga do en una causa judic ial
79
su prime r dema nda hasta el archivo del último expediente Mesas de Entra das Virtuales sólo satisf acen parci alme nte
en que in- esta ne-
tervenga. Otras instituciones, no tan frecuentes en el fir1;Il cesi,dad, pues perm iten.v er única ment e las resoluciones
ament? judiciales,
procedimental, podrá n esper ar hasta un momento poste amen de otros mconveruentes que apare jan 15.
rior, qmza
hasta su efectiva aparición. . Exam inar implica, primero, la tarea mate rial de ver y
En los próximos capítulos desarrollaremos el seguimient toma r con-
o Y la tacto con los autos rn Luego, le sigue el traba jo intele ctual
·gestión respecto de cada uno de los componentes del ciclo. de anali-
. zar lo visto (v.~·· evalu~ la forma y contenido delas prese
ntacio nes,
de las resoluc10nes Judiciales, y de las notificaciones), conec
tando
unos elementos con otros, para deter mina r la actitu d a toma
r en la
-§8 - situación, cómo seguir el procedimiento en trámi te.
JMPO RTANC IA DE UTILIZAR BIEN EL EXPEDIENTE De ~o·anter~or se desprende que, norm alme nte, el control dela
. pro-
AUDIE NCIAS : PRODUCCION ORAL DEL CICLO ducc10n .~el ciclo procedimental escrito se realiz a a poste
riori de Ja
reahzac10n de los actos que lo conforman, pues sólo una
Considerando que el expediente judicial es el conti nente de vez hecha
la cau- un~ prese nta:ió n ~?r la contr apart e, o dicta da una
sa (véase supra, § 4), saber manejarlo -esto es, servi rse resolución, o pro-
bien d~ él, ducida la notificac1~n por cédula, agregados que sean al
expediente
utilizarlo efica zmen te-- es una tarea impo rtante para el los documentos que mstru ment an estos actos, tomamos conta
seguümen- cto con
to y la gestión. ellos para evaluarlos.
En la producción y control del ciclo procedimental, esta relaci Sin embargo, no si~mpre es así. En las audie ncias judiciales
ón in- (actos
medi ata del abogado con los autos se divide en tres activi en los que nge la oralidad), la posible realización de un ciclo
dades prin- procedi-
cipales. Una, examinarlos, es decir, localizar e inspeccion mental Ysu control por el abogado son actividades conte mpor
ar el expe- áneas
diente. Otra, entre gar y retira r de él distin tas piezas proce
sales, v. gr., pue~ la presentación partid aria, la respectiva resolución y su notifi
escritos, cédulas. La última, hacer en sus fojas ---0 en otros '.
registros cac10n.se producen "en vivo", en prese ncia de los sujetos del
del tribun al, los libro s- ciertas anotaciones, conocidas en proceso.
el lengua- El dmam1~m~ ~ue tiene n las audiencias, derivado en gran
medi da
je forense como notas, v. gr., de asistencia el día de notificació
n auto- ~ela comumcac10n ~erbal que en ellas impe ra, hace que, en
mátic a de retiro de documentación, de notificación personal, el mo-
de prés- ren~o, srn la forn_iahdad de los actos escritos, aun con palab
tamo del ' ,·;' ras y ex-
expediente. P. SJones coloqmales, las parte s peticionen y quien "toma
A lo largo de los próximos capítulos tratar emos lo que consi " la au-
dera- diend cia-u sualm ente un empleado del tribu nal-a dopt e
mos esencial de este tema, referido a cada uno de los eleme ver ad de hecho
ntos del ci- .. . , eras decIS10
· · nes equiv '
alentes o direc tamen te con rango de re-'
clo procedimental. Tan sólo adela ntam os que, de las activi ~
so1UCIOn.
brada s, el exam en del expediente es la más compleja y,
dades nom- ~l~~
por consi- s. ,Es lo que sucede, por ejemplo, en la audie ncia de prueb
guiente, la que mayor atención requiere. --t{; a de confe
ion, cuando una de las parte s -a travé s de su letra do- quier
En efecto, exam inar el expe dient e-las piezas que lo comp ~i~f· e for:
onen-:-
es ]ama nera de controlar la marc ha del procedimiento judic
ial escri- y p
to, en especial, la producción del ciclo procedimental. De cuerpo delara el tema ' véase DIAZ ' El expe d. t . d .. . l
la mism a , len e;u lela. Consti.tución y uicisitudesdel
mane ra que los médicos neces itan revis ar al paciente, a los
aboga~?s 16
, proceso, Capitulo V. elaborado por CARLOS
A. DIEZ.
nos urge ver el expediente. ¿Se contestó la demanda? (~~es 'Tener el expediente a I · t "
ent~c1on en sus Vertien t .. ¡ · ·
a ~1s ~- se re ac1ona con la circun stancia de localizarlo,
de parte ), ¿qué proveyó el juzgado a mi escrito? (resoluc10n de lanzouilida:s ll tbunal de rad1cacton yacor:iodamie
judiciall, cho" "
nto en dicho tribunal; y depende
O estado de los obrados, por ejemplo "en letra"
¿se notificó la sentencia? (notificación). Estos y muchos otros
mterro- • en pase" " h. d ,,
Constituci, ' .ª~c. iva o 'etcete , ' ' "no en letra" "a despa-
ra. Para el tema, véase DIAZ, El expediente, judicia
rrontP " Rnlo RP. resno nden tenien do l
los autos a la vista. Las llama das on Y v1cisttudesdel cuerpo del proceso, ps. 95 a 155.
.
80 Eduardo A. Díaz

mular las llamadas preguntas recíprocas (arts. 415, CPcc-Nación y ::_::_· -~-

413, CPcc-Prov. Bs.As.) y el empleado que está tomando la audiencia

responde "es criterio del tribunal no aceptar pregunta s recíprocas".
El letrado debe advertir que su manifestación "quiero hacer pregun-
tas recíprocas" ha sido un acto procesal de postulación (presentación
de parte), y que la respuesta "informal" del empleado -de hecho,
verdadero subrogado del juez en la audienci a-equiva le a una reso-
lución tomada por el magistrado, de la cual las partes adquieren co-
nocimiento y se notifican en ese momento; por ende, si no está de
acuerdo con ella, tendrá que impugnar la de viva voz en el mismo ac-
to (arts. 239, CPcc-Nación y Cpcc-Prov. Bs.As.). Lo actuado se asen-
tará en el acta de la audiencia, pero esta instrume ntación será a pos-
7
teriori del acto realizado verbalme nte 1 .
Hay que estar atento, entonces, a estas contingencias en el curso
de las audiencias judiciales.

17 A partir del momento en que el letrado no se conforme con la respuesta del em·
:~$·
- ~~-~~--
pleado y mantenga su posición de repreguntar, la cuestión tomará una vía formal. Se ;, -~ --·.
asentará en el acta la petición de la parte (hecha a través del letrado), si corresponde se
corierá traslado a la contraria, y su respuesta también se hará constar en el acta. El em·
pleado "se desprenderá" del tema, pues consultará al juez o secretario para que éstos re-
Capítulo 111
suelvan el asunto, lo que harán dictándole al empleado los términos de la correspon·
diente resoluciOn; éste la volcará en el acta, y la leerá a las partes. Luego, el acta seráfir-
m<>rl,. n11r p] m~viRt.rHrlO. }O OUe dará viSOS de legitimidad a todo
lo actuado. Presentaciones de parte
'1

-§9 -
ELABOGADO PROYECTISTA
DE LAS PRESENTACIONES DE PARTE
Dijimos ya que entre las activid ades del letrado en relació n con la
causajudicial, y con el ciclo en particu lar, se destaca la de realiza r las
presentaciones de parte. Nos animam os a decir que es éste el capítu-
lo crucial del desempeño profesional en el proceso escrito. Antes de
entrar de lleno al qué y cómo hacer en este terreno , vale aclarar un
poco los alcances de la tarea.
Para la ley, es el justicia ble, ellitiga nte, quien lleva a cabo el acto
jurídico y, por lo tanto, soporta sus efectos. El es quien, de derecho, pi-
de una indemnización de daños, interpo ne un recurso, plantea la nu-
lidad de un acto, solicita la devolución de un documento suyo que
obra en el expediente, será liberado por la sentenc ia absolut oria o de-
berá pagar la condena. El es la parte, el sujeto de la relació n procesal.
Su volunta d es la que se manifie sta en la firma del abogado apodera -
do (arts. 49, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), y en la rúbrica propia
cuando intervie ne con la asisten cia de un patroci nante (arts. 56,
CPcc-Nación y CPcc-Prov. Es. As.; 1012, Cód. Civil).
No obstant e, de hecho, es el abogado quien establece, en el trámi-
te de la causa, qué hacer, cómo y cuándo. El "resuelve los casos" que
sobrevienen uno a uno en el desarro llo del juicio (véase infra, § 10, a).
En consecuencia, proyect a los actos (presentaciones) a realizar , cu-
yos efectos recaerá n, por regla general , sobre su cliente 1.

1
,.•...,
. En ciertas alternativas de la causa el letrado puede intervenir por derecho pro-
,;~!_:~ - pio, en calidad departe transitoria, es decir, parte en lo que atañe a su limitado
interés,
"
!
84 Eduardo A. Díaz
El curial es el técnico, el idóneo en utilizar las formas procesales.
El patrocinado o el mandante sólo fijarán-y no siempre- la "políti-
ca" del asunto, el resultado final que se quiere alcanzar, v. gr. obtener
el divorcio, desalojar al inquilino, cumplir lo requerido por el deman-
dante. Mas el posterior manejo del trámite, de la táctica y estrategia
utilizables para alcanzar aquel objetivo, corresponden al profesio-
nal. Con esta finalidad, produce actos que él considera idóneos (sin
perjuicio de que finalmente no lo sean). En la mayoría de los casos, el
cliente interviene únicamente firmando los escritos emanados de la
voluntad de su letrado, o aun ni eso si éste actúa como apoderado.
El ordenamiento jurídico reconoce e impone esta función especia-
lizada, denominada genéricamente patrocinio, estableciendo que las
principales presentaciones del juicio deberán contar con la firma o
presencia (si se trata de una audiencia) del abogado (arts. 56, CPCC-
Nación y CPCC-Prou. Es. As.). Mas el alcance del patrocinio no se cir-
cunscribe a firmar los escritos enunciados en la norma citada, sino
que se refiere a la asistencia y dirección jurídica en todo el curso del
proceso 2.
Ello repercute indudablemen te en la responsabilidad del profesio-
nal por el in conecto ejercicio de su ministerio. Volveremos sobre el te-
ma en el Capítulo VIII.
En conclusión, al decir que el abogado genera actos (realiza pre-
sentaciones) queremos significar que es su voluntad técnica la que
realmente prima en dicha concreción, dado su carácter de necesario
experto conductor de los intereses de su cliente en sede judicial. De
acuerdo con esta visión, cuando mencionemos alguna actividad co-
mo impuesta a la parte (v. gr., apelar, reconvenir) salvo que se trate
de situaciones personalísima s de ella (por ejemplo, reconocimiento
de firma de los arts. 526, CPCC·Nación; 524, CPCC-Prou. Es. As.; ab-
solver posiciones), se estará dando, en puridad, una regla de actua-
ción al curial.
como ocurre, por ejemplo, cuando le regulan honorarios, o se le aplica una sanción. En
estos casos, los efectos de los actos lo alcanzarán a él de modo exclusivo, o concurrente-
mente con su cliente.
2 Cám.Apel. Civ.y Com.
San Isidro, Sala!, 9/10/90,e1Dial-W8578; SCBA, 28/4/98,
e!Díal-WFOFB.
Actuación del abogado en una causajudicial 85
- Seguímiento
Presentación de parte es el acto emanado del justiciable (parte o
tercero) 3, dirigido al tribunal, por el cual, con constancia en el expe-
diente, se requiere o afirma algo relacionado con una causa en trámi-
te oen cierne, si de la demanda se trata. Son postulaciones o manifes-
taciones básicamente referidas a alguno de los elementos de las ins-
tancias -pretensione s, sujetos, procedimient o-, con efectos proce-
sales. La regla es que se materializan mediante escritos que se dejan
en el expediente.
El interrogante medular de su seguimiento es: ¿qué se debe hacer,
en relación con las propias presentaciones y con las de las otras par-
tes que intervienen en la causa? ¿Quáles presentaciones realizar?
¿Bajo qué circunstancias hay que actuar? Desde ya que las respues-
tas que daremos serán genéricas, dada la infinita gama de presenta-
ciones que una causa judicial genera, cuyo específico contenido de-
pende de sus particularidad es.
Dos son los factores que gravitan en este quid. Uno, subjetivo, es
el interés de la parte en obrar. El otro, objetivo, es la coyuntura o es-
tado del procedimiento.
Amodo de introducción, afirmamos que el letrado debe:
l. Respecto de sus propias presentaciones, hacerlas eficaces, acor-
des al interés que defiende y a la coyuntura del procedimien-
to, surgidas de la propia iniciativa (v. gr., demandar), o en res-
3
Incluimos en el concepto a los actos de esa índole que realizan los funcionarios del
Ministerio Público -formado por el Ministerio Público Fiscal y el Ministerio Público de
la Defensa- cuando actúan como representantes de ciertos sujetos procesales (v. gr., po-
bres, ausentes, incapaces), no cuando lo hacen dictaminando en ejercicio de su función
de "defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad" (art. 1º, ley
·2~.946). Lo mismo cuando actúa el fisco, no contestando vistas, sino adoptando un rol ac-
~ivo, haciendo uso de los distintos institutos procesales, pues entonces su actuación de-
e adecuarse a las normas procesales vigentes, de modo que rigen a su respecto las mis-
.n;.as cargas que pesan sobre las otras partes, pues una interpretación contraria afecta-
na la garantía constitucional de la igualdad y defensa enjuicio, ya que frente al interés
que pueda representar el Fisco se encuentra el de su contraria, sin que resulte válido po-
~;/runo sobre el otro, cualquiera sea el motivo para ello (CNFed. Civ. y Com., Sala I,
10198,ED, 182-416).
 86 Eduardo A. Díaz
puesta a actos de otros sujetos del proceso (v. gr., contestar una
demanda, responder el traslado de una pericia). Para ello de-
berá constatar que están reunidos y/o cumplir los requisitos
de admisibilidad y de fundabilidad generales y específicos de
aquellas. Mas el primer paso en este derrotero será solucionar
el problema o situación que cada circunstanc ia, cada momento
del proceso, significa.
2. Respecto delas presentacio nes hechas por otras partes que in-
tervienen en el debate judicial, controlarlas y, eventualme nte,
contestarla s.
Veamos cada una de estas posibles acciones.
-§10-
PRESENTAC IONES PROPIAS: HACERLAS EFICACES
a-Cada presentación iinplica
«resolver un caso»
En tren de preparar una presentación, el abogado puede encontrar
distintas dificultades. Una de ellas, más frecuente en profesionales
noveles, es no saber "por dónde empezar", "qué decir" en el escrito
que contendrá al acto de parte. Esto probableme nte suceda porque
no se advierte la naturaleza del acto en ciernes, cual es resolver un
caso. Elletrado pierde un poco el eje; se debate acerca de "qué poner"
en el escrito cuando primerame nte debe centrarse en "cómo resuelvo
esta situación o problema que el procedimiento me presenta". Defi-
nido este interrogant e, las palabras del escrito vendrán solas.
Tuvimos ocasión de decir en otra obra 4 que la actividad sustancial
del abogado que ejerce su función patrocinand o y/o representan do a
los justiciables en causas judiciales, es resolver casos, operación ésta
primerame nte intelectual, aunque necesite 1u ego, las más de las ve-
4 DrAZ, "Resolver casos,
quid de la labor forense del abogado", en Cómo resolver ca-
sos. Esencia de la abogacía, ps. 15 a 72, cuyos lineamientos seguiremos en este tema.
Actuación del abogado en una causajudici al 87
· ces, de acciones materiales, físicas (v. gr., dejar un escrito en el expe-
diente), para lograr plena eficacia 5 .
1-Qué es «resolver un caso»
Definiremos al caso como un conjunto de hechos, que de algún mo-
do afecta los intereses jurídicos de una persona -"-Bl cliente-, quién
para proteger estos últimos desea o necesita:
a) Obtener un resultado al respecto, el cual puede consistir en que
un estado de cosas se mantenga, por ejemplo "no me desalojen",
"no se revoque la sentencia", o, por el contrario, que se modifi-
que, por ejemplo, "quiero divorciarme", "se embargue el sueldo
de mi deudor". Este resultado será simple, si se persigue un so-
lo efecto, por ejemplo, "divorcio", y será compuesto si se preten-
de más de uno, por ejemplo, "divorcio más daños y perjuicios".
b) Solamente conocer los derechos y obligaciones que aquella si-
tuación fáctica le acarrea, quizá con la intención de buscar un
resultado en algún momento, pero no por ahora; esto ocurre en
la mera consulta al abogado, la cual, una vez evacuada, finali-
za la relación profesional.
_Resolver o soluóonar casos o asuntos, en una primer acepción, li-
nntada, es la tareamtele ctual del abogado consistente en aplicar las
normas legales a los hechos presentes en el problema bajo examen,
tarea conocida como subsunción jurídica; y de esta inclusión sacar
una consecuencia; determinar "dónde está parado" su cliente, qué
derechos y obligaciones implica la situación para las personas invo-
lucradas en el caso, cuáles efectos jurídicos se espera ocurrirán o de-
~erían ocurrir, si podrá obtenerse el resultado deseado. Por ejemplo,
s1 Ud. no pagó los alquileres de cinco meses, el locador tiene derecho
a dar por terminado el contrato y deberá Ud. restituirle el inmueble;
además, tiene él derecho a cobrar los arriendos que se le deben. Si
5
. "C ua 1quiera
. haya de ser el modo de desempeño del profesional: magistrado o
fun~ionariojudicial, funcionario público, abogado de empresa, abogado asesor o litigan-
te, siempre lo principal o central de su trabajo será resolver, o ayudar a resolver, casos o
problemas concretos" (GoRDILLO, El método en derecho, p. 23).
 88 Eduardo A. Díaz
Ud. no cumple voluntar iamente , le iniciará sendos juicios para ello,
que si bien demorar án tanto la entrega del bien como el pago de las
sumas adeudad as, significarán para Ud. más gastos de tiempo y di-
nero; En conclusión: si Ud. desea seguirviviendo en ese departam en-
to, debe abonar inmedia tamente lo que debe", o este otro: "Si no ape-
lamos la sentenci a que lo condena a pagar, ésta quedará firme, y en .
consecuencia no podrá ya modificarse la decisión, y deberá Ud. cum-
plir el pago en un plazo de diez días".
Cronológicamente, ésta es la primer actividad que realiza el pro-
fesional. Evalúa intelectu almente todo el materia l fáctico y jurídico
a su disposición, para llegar a una conclusión acerca del derecho que
asiste a su cliente y las consecuencias que de ello se derivan. No hay
todavía actos encaminados a obtener el resultad o necesario o desea-
do, es decir, la satisfacción del interés del justiciable. Es puro traba-
jo interno racional del abogado, por eso denomínaremos mental a es-
ta especie (o etapa) de resolución del caso.
En una caracterización más amplia, resolver casos es, además de
lo anterior, "actuar" la solución mental, esto es, ponerla enmovimíen-
to utilizando los medios, vías o procedimíentos adecuados para alcan-
zar el resultad o que satisfag a el interés del cliente6. Por eso, llamare-
mos actuada a esta clase (o segunda etapa) de resolución del caso.
Salvo el supuesto de la mera consulta, en los demás casos -que
son mayorí a- no alcanza con la reflexión técnica del curial, sino que
es necesario ponerla en acción. Los tres grandes modos o vías para
hacerlo son la negociación, el procedimiento adminsitrativo, y el pro-
ceso judicial.
2- Casos sustancia les y procedim entales
Un caso puede ser sustancial o procedimental.
El primero casi siempre involucr a hechos "de la vida diaria" de
las persona s, ajenos aún a la esfera procesal -aunqu e luego pro-
duzcan efectos en ella-, previstos en su acaecer y consecuencias en
las normas llamada s de fondo o sustanciales, como son las conteni-
6 "La labor de los abogados es, pues, unalabor técnica; consiste en usar ciertos me-
dios para alcanzar un resultado a partir de una situación inicial dada" (CARRIO, Cómo es-
tudiar y cómo argumentar un caso. Consejos elementales para abogadosjóuenes, p. 27).
Achiación del abogado en una causajud icial
89
das en los códigos Civil, Comercial, Penal, en la Ley de Contrato de
Trabajo, etcétera .
La.s,injurias matrimo niales, elincum plimíent o de un inquilino, la
relac10n del empleado con su empleador, son algunas de las situacio-
nes fácticas que componen los casos de esta índole, las cuales serán
encuadr adas dentro del plexo normati vo sustanci al para arribar a
una conclusión válida. ·
J17nto al caso sustanci al está el caso procedimental. Es el que de
contmuo ocurre, se presenta , cuando se transita alguna de las vías
que mencionamos como principales para actuar la solución mental
del caso sustanci~.A.nosotros nos interesa el caso que se da en el pro-
ceso, en los procedimientos que componen la causa judicial.
Las normas que aquí entran enjuego nó son las "de fondo" o sustan-
tivas, sino las "de forma", adjetivas, contenidas preferen temente en
los códigos procesales, pero también en otras disposiciones rituales
tal como veremos infra, c). '
~sí,.vemos que durante el desarrollo del proceso, dentro de él, acae-
ceran mnumer ables situaciones de hecho (en su mayoría formadas
·,';f por actos procesales; en menor medida por hechos procesales como
ser, la pérdida del expediente, la ofensa vertida en un escrit~), que
;~f!'
P"'
--~
necesita rán también ser resuelta s por el abogado, esto es encua-
"f=i_~c drm:las jurídica mente y sacar de ello una conclusión. Por ~jemplo,
-;-:;:-~
l -f •.
ique hacer frente a dos procesos idénticos que tramitan en distintos
tribunales?, ¿y cuándo ha transcur rido cierto tiempo sin que se im-
pulse la causa?, ¿y si el demandado ha sido notificado de Ja demand a
Y. no se presentó a estar a derecho?, ¿y cuando un acto procesal con-
tiene un vicio en la forma de concretarse?
La resolución de casos, tanto sustanci ales como procedimentales
en cuanto técnica de la ciencia jurídica, tiene dos elementos funda'.
mentale s sobre los cuales gira: hechos y derecho 1. Podríamos añadir
un tercero, la prueba: ¿qué debo probar?, ¿dispongo de medios de
rueba?, , etcétera; mas entendemos que éste es un tema pertenecien-
e al capitulo de los hechos, incluido, por lo tanto, en él.
de s~b La ~uridicidad del caso, lo estrictamente jurídico de él, aparece cuando se trata
01
L _~l;lm1r los hechos en una categoría legal-con f. PERELt.!ANCHAIM cit. por GHIRAR-
' oglca del proceso judicial (dialógica del derecho), p. 52-. '
 90 Eduardo A. Dí02
Mientras los hechos y las pruebas del caso sustancial son aporta-
dos, en gran medida, por la parte (es decir, por el cliente), los del caso
procedimental, por tratarse de actos y hechos procesales, que mayor-
mente se materializan y acreditan en el expediente judicial, son ex-
clusivo resorte del profesional.
3-Modo de razonar
La trascendencia de la dupla hechos-derecho se debe a que las con-
secuencias legales (efectos) de las conductas humanas (hechos) es-
tán contempladas en las normas jurídicas (derecho).
En efecto, el Derecho regula la conductahumana. Esta, entendida
como "manera de conducirse", incluye tanto el hacer (acción) como el
no hacer (omisión). Acción y omisión son términos que refieren he-
chos: el realizado y el esperado, respectivamente.
La norma jurídica, sea de Derecho sustancial o procesal, funciona
así: dada cierta circunstancia fáctica, corresponde determinada con-
secuencia jurídica8. Por ejemplo, si el demandado debidamente cita-
do al juicio no se presenta (hecho), puede ser declarado rebelde (con-
secuencia), conforme a los arts. 59 del CPCC-Nación y del CPcc-Prov.
Bs.As.
Para resolver un caso, los abogados seguimos el mismo modo bási-
co de razonar que el magistrado. Aunque no nos guste, así debe ser
para que nuestros actos sean eficaces. Coincidimos con GHJRARDI
quien, refiriéndose a la labor "profética" del abogado (porque predice
lo que el juez dirá en su sentencia), sostiene: "Pues bien, la confianza
radica en el estudio preciso del problema, en el conocimiento profun-
do del derecho y en la investigación del hecho o acto acaecido ... Con
esos elementos se encuentran habilitados los abogados para resolver
el problema y suponer que los jueces han de razonar ante el caso con-
creto de idéntica o similar manera. En otras palabras, interesa, por
sobre todo, la conclusión de la sentencia judicial. Acudimos siempre,
en abstracto o en la realidad, al modo de razonar de los jueces ... " 9.
8 Véase BERTOLINO, El concepto de incidente y la aplicación de la norma procesal
civil, LL, 1980-B·ll5.
9 GHIRARDI, Lógica del proceso judicial (dialógica del derecho), p. 13.
Actuación del abogado en una causajudicial
91
.-~~.·­
~;};'
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Corolario de las afirmaciones precedentes es que el mecanismo in-
telectual del juez Yel del abogado, para resolver casos (ideas que, co-
mo veremos luego, se volcarán en los respectivos documentos del ex-
pediente judicial, escritos y resoluciones) lejos de ser diferentes, son
similares, salvo la razonable dosis de subjetividad partidaria que ten-
drá la labor del curial.
¿Cómo piensan, qué el_ucubr~ciones mentales hacen el abogado,
para resolver el caso y as1 defimr la presentación que introducirá al
proceso, Yel.magistrado, para también resolver el caso, pero hacién-
dolo con la virtualidad de establecer definitivamente las consecuen-
cias jurídicas del asunto y ejecutarlas por la fuerza de ser necesario?
La forma básica, primera, de pensar un asunto a postular o a deci-
dir, es silogística. El silogismo es un razonamiento deductivo que
consta de tres proposiciones, la última de las cuales llamada conclu-
sión, se de~uce de las otras, llamadas respectivam~nte premisa ma-
yor Ypremisa menor, en relación con la extensión de los términos que
contienen 10.
Llevado esto a nuestro terreno, la premisa mayor está conforma-
da por la normajurídica, el derecho; la premisa menor, por los hechos
del caso concreto; y la conclusión, por los efectos legales que se atri-
buyen a la situación:
Premisa mayor -7 Derecho
Premisa menor -7 Hechos
Conclusión -7 Postulación (abogado)-Decisión (juez)
_t_;;p~
:o':k~'._'
-'"''···
,-·· CALAMANDREI decía que "la ley es un juicio hipotético de carácter
feneral que vinmla un efecto jurídico a un posible evento: 'Si se rea-
_iza un caso del tipo a, se produce el efectoJ'urídico b'. Aquí dice el
¡ue
a· z, ~e ven'fi ca en concreto un caso que tiene los caracteres 'del tipo
•por lo tanto declaro que debo producir en concreto el efecto jurídi _
f~ ~-.Po~· cons_ecuencia, todo el trabajo del juez se reduce a encontrar
; ,e;;_·-, ~ omc1dencia entre un caso concreto y la hipótesis establecida en
.ºrma abstracta por la norma, o sea, de acuerdo con la conocida ter-
lO n·lCc1onario
. Lexis 22, t. 19, p. 5390.
 92 Eduardo A. Dí112 Actuación del aboga do en una causa judic ial
93
minología escolástica, la coincidencia entre la 'hipótesis real'
y la 'hi- - Esquemajudicial
pótesis legal"' 11 .
En coincidencia, GoMEz y BRUERA afirman que "en aquellos paíse Transcun'idos seis meses sin que se inste el curso de la instancia prin-
s cipal enjuicio ordinario, corresponde su caducidad (art. 310, Cód. Pro-
que cuentan con una legislación escrita y sistematizada :-es
deci~-, cesal).
los de Europa continental y América Lati na- el razonamien
to utili- Surge del expediente que el último acto con virtualidad de impul
zado generalmente por los jueces se asemeja al deductivo. sar
·La norma general que se refiere al caso -obli gator ia para los la instancia fue la resoluciónjudicial ocurrida hace ocho meses.
jue-
ces en estos orden amie ntos- constituye una de las premisas Corresponde hacer lugar a lo solicitado, por lo cual resuelvo decre
del ra- tar
zonamiento; la descripción del caso a juzgar, la otra premisa la caducidad de la instancia principal.
y la sen-
tencia es el enunciado que surge de extraer lo implicado por
las pre-
misas es decir, la conclusión del razonamiento" 12 .
Ve~mos cómo funciona este esquema en un caso procedimental, 4-Ca da esc1ito docum enta un caso resuel to

introducido por el letrado mediante una demanda incidental El esquema silogístico anterior está positivizado, para las sente
(pre- n-
sentación de parte), y resuelto a través de una sentencia interl cias, en los arts. 163y 161 del CPcc-Nación y del Cpcc-Prov.
ocuto- Bs.As.,
ria (resolución judicial), expuesto según se trate del razonamien que definen su estructura. Para las presentaciones de parte
, en los
to
partidario ojudicial 13. arts. 330 del CPCC-Nación y del CPcc-Prov. Bs.As., sobre requi
sitos
de la demanda: "el derecho expuesto sucintamente", '1os hecho
s en
que se funde, explicados claramente", "la petición en términos
- Esquema partida rio claros
y positivos". Tras el modelo de la demanda se alinean, con difere
Transcurridos seis meses sin que se inste el curso de la instancia prin- nte
grado de intensidad, todos los demás escritos, sean fundament
cipal enjuicio ordinario, corresponde su caducidad (art. 310, Código accidentalesl4. ales o
Procesal).
Entonces, láspresentaciones (escritos) de las partes y las resolu
El último acto con virtualidad de impulsar la instancia fue la resolu cio-
- nes judicial es serán instrumentos de la solución partid aria y de
ciónjudicial dictada hace ocho meses. laju-
risdiccional, respectivamente, de la mayor parte de los distin
tos ca-
Pido entonces se decrete la caducidad de la instancia principal. sos que conformen la causajudicial (el sustancial y los sucesivos
pro-
cedimentales que se presenten). Estos documentos reflejarán,
en su
medida, la estru ctura "hechos-derecho-postulación/decisión",
es de-
cir, aquel funcionamiento que tienen las normas jurídicas. Sobre
có-
mo se hacen los escritos, véase infra, § 12.
11 CALMfANDREI, Proceso y democracia, p. 71.
12 GoMEZ - BRUERA,Análisis del lenguajejurídico
1 p.152.
13 ''El escrito del justiciable y la resolución judicial tienen 14
la misma estructur~: DIAZ, Confección de escritos procesales. Qué decir y có1no decirlo
dadoA esB; sólo que mientras eljusticiablepide, ruega, que , p. 46. "Al abo-
se cumpla la consecuencia gado le incumbe, en primer lugar, y previa una selección de
jurídica, el juez ordena, manda que así sea. Esto se
manifiesta_en el ~i~erente,mod,0 los que realmente sean con-
dehablarde uno y otro sujeto: 'Pido se agregue el documento' ducentes o significativos, basándose en sus conocimientosJ·urídico
l'.
es en be elhtigante, Agre,- s presentar en forma
guese', contesta imperativamente el magistrado. 'Pido hog¡cay est_ructurada, ya sea por escrito u oralmente, los hechos '
traslado I Córrase traslado,' que con anterioridad le
'Solicito en1bargo / Trábase embargo', 'Peticiono se intime aya refendo la parte. De manera tal que su exposición fáctica
le permit
'De1nando el pago/ Condeno a pagar', son algunos ejemplos
de pago I Intúnese_ de pago• ~er fácilmente cuál es la situación o relación jurídica que se le intenta a al juez cono-
más de esta duahd~d de la presentar. Ni qué
expresión forense" (DTAZ, Confección de escritos procesales. ablar de lo que a fundamentaciónjurídica se refiere, así como
también de qué es lo que
Qué deciry có1no dectrlo, ps. ~oncretamente se pretende dentro de las diversas opciones que
47y48). el derecho puede brin-
ar" (ARAzr,Elementosde derecho procesal. Parte general, p.190)
.
:J
!
94 Eduardo A. Díaz
Dicho de otro ~odo, cada escrito de parte yresoluciónjudicial con-
llevan un caso, sustancial o procedimental, resuelto por el respectivo
operador, abogado ojuez. Por ello, no es menor la tarea de volcar co-
rrectamente en el papel las premisas y conclusión que componen
nuestra solución mental del asunto. Como afirma GORDILLO: "El so-
porte material de la obra intelectual del abogado es así una versión
escrita que puede ser decisiva" 15 . · · El justiciable vuelca en su escrito el asunto pertinente, poniéndo-
Por la índole común que atribuimos al discurrir del abogado Yal
del juez, remitimos al lector, como indispensable complemento de lo
dicho aquí, a las ideas que más adelante vertimos sobre la estructu-
ra del razonamiento judicial (infra, § 17).
b-Fact or subjetivo: interés del present ante
Una regla de acción es la siguiente: a quien interese que en el seno
de una causajudicial se produzca algún efecto (por ejemplo, se conde-
ne a otro a reparar un daño, se rechace una petición de la contrapar-
te se declare la nulidad de un acto del proceso, se revoque una reso-
l u~ión se desarchive el expediente, se desglose un documento, se li-
bre ud cheque, etcétera) tiene la carga de plantea r la cuestiónª'. tri-
bunal para que éste se pronuncie otorgando el efecto buscado. La1dea
no es otra que aplicar el principio "no hay juez sin parte" a la tramita-
ción de toda la causa, y no únicamente a su nacimiento.
Este interés movilizador apunta, en líneas generales, a alguno de
estos objetivos:
l. Abrir e instruir las instancias mediante las alegaciones fácticas
y jurídicas a portantes de pretensiones, hechos, derecho, y prue-
ba (presentaciones fundamentales).
2. Impulsarlas hacia su desenlace natural , la sentencia (presen-
taciones impulsivas).
3. Disponer sus elementos para su mejor o conecto funcionamien-
to (presentaciones acondicionadoras).
4. Anormalmente, finalizarla (presentaciones cuasifundamenta-
les "desistimiento", "transacción", "conciliación'').
15 GoRDlLLO,El método en derecho, p. 24.
Actuación del abogado en una causa judicia l
95
Salvo excepciones, para conseguir cualquier efecto en la causaju -
dicial se necesita una resolución del Oficio que lo ordene (v. gr., "intí-
mese tal como se solicita", "trábese embargo"), lo declare (v. gr., "decre-
tase la rebeldía del demandado", "declaro nulo el acto de notificación
de la demanda"), o integre la voluntad de las partes (v. gr., "homoló-
gase","téngase presente" )16. .
lo así a consideración del magistrado para que lo resuelva por medio
de una resolución, que será providencia simple, sentencia interlocu-
toria o definitiva, conforme la índole de aquél.
Tratándose de una carga, es el interés o necesidad del presentante
el que indica el acto a realizar; por ejemplo, ante el temor fundado de
que se extravie el expediente, se pide su reserva (art. 64,RJN); un ter-
cero canaliza su intención de intervenir en un juicio pendiente entre
otros iniciando el incidente respectivo (arts. 90, CPcc-Nación y Cpcc-
Prov. Bs.As.); quien quiera que las resoluciones correspondientes se
le notifiquen por cédula tendrá que hacer una presentación constitu-
yendo domicilio procesal (arts. 40 y 41, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.
As.); etcétera.
Mas esta regla de acción ("quien pretenda un efecto que lo pida") se
engarza con un interrogante: ¿qué efectos pueden--{) deben - perse-
guirse? Dicho de otro modo, ¿cuál es el contenido posible y pertinente
de las presentaciones? La respuesta tiene que ver, en gran medida,
con el estado de la causa judicial, tema que pasamos a tratar.
e-Fact or objetivo: coyuntu ra del procedi niiento
. En la mayoría de los casos, el interés no basta para actuar eficaz-
mente. También hay que hacerlo conforme al contexto presente en la
d 16 . No es necesaria una resolución del Oficio para: 1) librar una cédula si este medio
e notrficación está expresamente previsto en la ley;2) intentar una nueva notificaci
ante el fracaso de una diligencia anterior la que incluso podrá hacerse por otra vía(art.
ón
136 ·¡ . . •
•u timo parra fo, CPCC·Nación, texto según ley 25.488); 3) desglosar las copias de
los
~;ts. 120, CPC~-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.; 4) retirar el expediente para alegar (arts.
7, CPCc-Nac
rón y CPCC-Prou. Bs.As.), y en el orden provincial, para expresar agravios
~contestarlos en los términos de los arts. 254 y 260 del ritual (art. 127, CPCC-Pro
u. Bs.
s.); 5) librar los oficios de los arts. 333 párr. 3º y 400 párr. 2º CPcc-Nac
CPcc p ' ión 332 y 398
' '
· rou. Bs.As. Hay otras hipótesis, pero las nombradas son ' ' '
las más comunes.
 96 Eduardo A. Dí02
instancia que se tramita, es decir, según las circunstancias fácticas
previstas en el ordenamiento ritual para acceder a los diferentes efec-
tos o consecuencias procesales. Probablemente las más de las veces lo
que es menester o interesa a la parte existe en función de la coyuntu-
ra procedimental que se vive. Primero, las circunstancias, y de ellas
nace nuestra necesidad. . . sentante, o rechazarla mediante una declaración: "no ha lugar", "de-
Rememoramos que la norma de Derecho, tanto sustancial como
procesal, opera así: dado A debe ser B. Mientras que A es el presu-
puesto fáctico o de hecho, Bes su efecto o consecuencia jurídica.
De lo anterior concluimos, refiriéndonos especialmente a la nor-
ma procesal 17, que los posibles efectos a buscar -generalmente ~e­
sumidos en el "petitorio" de las presentaciones- así como las cir-
cunstancias de hecho que avalarán aquellos requerimientos, se en-
cuentran plasmados directa o indirectamente en el extenso conjunto
de normas adjetivas positivas, las que no se circunscriben al Código
Procesal sino que abarcan a otro importante número de leyes, regla-
mentos, acordadas y resoluciones de los tribunales superiores: en el
orden nacional, el Reglamento para la Justicia N aciana!, Re~lamen­
to de cada fuero, acordadas de la Corte Suprema, leyes no codificadas
(v. gr., leyes 10.996, 21.839, 22.172, 23.898, 24.573, entre otras) 18.
Este plexo normativo se completa con las normas contemdas en las
sentencias judiciales ~urisprudencia), las elaboraciones de la cien-
cia procesal (doctrina) y, en menor grado, con la costumbre procesal.
Estas tres últimas fuentes llenan las lagunas de la ley escrita, acla-
ran sus oscuridades, determinan sus verdaderos requisitos y alcan-
ces. Le toca al letrado conocer y estudiar este Derecho, e inferir de él
el material para sus presentaciones 19.
17 Nos interesa particularmente el precepto procesal porque es el que mayormen-
te se aplica a las situaciones procedimentales.
18 Estas y otras importantes fuentes formales suelen aparecer como apéndice de
los códigos procesales publicados por las editoriales jurídicas de nuestro medio.
19 Básicamente dos son las maneras de operar en este estado. Una, el abogado ela-
bora directamente la presentación porque conoce de antemano el Derecho, entonces sa-
be que en lacircunstanciaA debe perseguir el efectoB: Otra, muyf~~cuent:, es."adelan-
tar" mentalmente una conclusión sobre el acto a realizar (resolucion provisoria del ca-
so}, y luego corroborar la existencia de una norma que ampare dicha solución. Si no o?s-
tante la pre 0 post búsqueda normativa no se halla precepto alguno que contemple el in-
Actuación del abogado en una causa judicial
97
Entonces, dada una situación de hecho (que puede no existir real-
mente, pues para actuar alcanza con que el letrado, luego de estudiar
el asunto, concluya que sí se presenta 20 ) cabe pedir al tribunal que
conceda el efecto legal pertinente, solicitud a la que éste podrá hacer
lugar sea ordenando, declarando o integrando la actividad del pre-
sestimo",."rechazo", "inadmisible".
Veamos unos ejemplos tomados de la ley procesal:
l. La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no
comparece durante el plazo de citación (hechos), puede ser
declarada rebelde (efecto) a pedido de la contraria (arts. 59,
CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.).
2. Contestada la demanda o la reconvención, o vencido el plazo
para hacerlo, resueltas las excepciones previas, si se hubie-
sen alegado hechos conducentes acerca de los cuales no hu-
biera conformidad entre las partes (hechos), se pide al juez
que reciba la causa a prueba (efecto), según lo autoriza el art.
359 del CPCC-Nación.
3. Tramitándose simultáneamente dos procesos que reúnan las
condiciones previstas en la norma (hechos), cabe solicitar su
t~íngulis que el abogado debe resolver, deberá éste acudir a Ja propia construcciónjurí-
d~c.a, que se apoyará, la más de las veces, en la analogía, la equidad, la lógica, larazona-
bihdad, los principios del derecho. De estos últimos destacamos como "telón de fondo"
el ~e que to~o lo que no está prohibido está permitido; Conforme~ él, siempre que el pro:
fesional entienda que lo que pedirá o manifestará al tribunal no es palmariamente ilíci-
to, aunque desconozca norma alguna que abarque expresamente la realización de ese
acto, debe partir de la premisa que sí cabe hacerlo .
. .Amén de todo lo dicho, pensamos que es fundamental para el profesional conocer an-
~icipadamente el Derecho procesal, en especial -como ya dijimos-los institutos que
integran el ciclo procedimental, y los conexos con él. Esto porque en primer Iuga:r al ser
elproces 0 l ' b"t · · ., ' '
·r e am 1 o casi necesario de actuac1on del abogado, constantemente deberá
uti izar los conceptos, categorías y preceptos de esta rama jurídica· en segundo lugar
gran parte de los actos de la causa judicial deben concretar~e en plazos cortos'
bporque
revedad d d · d . '
. que no a emas1a o margen para conocer y estudiar "sobre la marcha" el te-
ma Pertinente.
20
Por "" · ·" ·
dan las cond'esta
·
1nex1stenc1a real muchos pedidos son rechazados por los jueces: no se
r' t· · l
1c1ones 1ac teas previstas en a norma para ser acogidos.
 98 Eduar do A. Díaz
acumulación (efecto), conforme a los arts. 188 del Cpcc-
Na-
ción y del CPCC-Prov. Es. As.
4. Un vicio formal de cierta enver gadur a prese nte en un acto
pro-
cesal (hechos) conlleva su nulid ad (efecto), lo que así puede
pe-
ticionar se (arts. 169 y ss., CPCC-Nación y Cpcc-Prov. Es. As.).
5. Si existe algun a circu nstan cia que lo justif ique (hech
os) co-
rresp onde dar en prést amo el exped iente (efecto), conforme
a cripción de la acción, podré pedir al juez que declare opera
los arts. 127 del CPCC-Nación y del CPcc-Prov. Es. As.
6. Si los documentos agreg ados al exped iente son exten
sos o
nume rosos o de dificultosa reproducción (hechos), cabe
soli-
citar la exención de acom pañar copias para trasla do (efecto
),
según autor izan los arts. 121 del CPcc-Nación y del CPCC-
Prov. Es. As.
7. Afalt a de documentos indubitados, o por su insuficienc
ia (he-
chos), conforme a los arts. 394 del CPCC-Nación y del CPCC-
Prou. Es. As., corresponde forma r cuerpo de escri tura para
adver ar un documento (efecto).
8. Abie rta una causa (hechos), podemos nomb rar perso
nas au-
toriza das a consu ltar el exped iente (efec to)-a rt. 63,in c.
a),
RJN -.
9. Si nuest ra causa es de las previ stas en la norm a (hech
os), es
dable concederle prefe rente despacho (efecto), lo que así pode-
mos reque rir según art. 36 del RJN.
10. Si en el juicio se regul aron hono rarios antes de la sente
ncia o
transacción, sobrevenida ésta (hechos) procede una nuev
a es-
timación (efecto) -arts . 20 y 21, ley 21.83 9-.
Idént ica estru ctura tiene la norm ajuris prude ncial y la "nor-
ma" doctr inaria 21 . Veamos un caso de cada una:
a) Dijo la Corte Supre ma: "La acción entab lada el
día inme-
diato posterior al del vencimiento de su tiempo de pres-
21 Coloca mos "norma" entre comilla s pues en genera l
se entien de que la doctrina
no es fuente de derecho. Sin entrar en esa discusi ón,
lo cierto es que a diario los aboga-
dos invoca mos sus opinion es, y trabaja mos con ellas,
como si fueran norn1as.
Actuación del aboga do en una causa judic ial
99
cripción con arreglo a las previ sione s de los arts. 3986 del
Cód. Civil y 124 del Cód. Proce sal (hechos) es interr rupti
-
va de esta últim a (consecuencia)" 22 . Conocer esta norm
a
nos perm itiría actua r del sigui ente modo: si mi dema nda
se ajustó al presu puest o fáctico descripto en el fallo (pre-
senta da en el plazo de gracia del art. 124, CPcc-Nación)
y la contr apart e opone a mi prete nsión la defensa de pres-
-
d? el .nusi:1o efecto o consecuencia dispuestos en aquel de-
crnono -mte rrupc 1ón de la presc ripci ón-, y que, por en-
de, rechace el pedido de prescripción.
b) FENOCHIE'ITO y ARAZr, analiz ando el juicio suma
rio23 sos-
tie1'.en: ''También será la contestación de dema nda la opor-
tunid ad adecu ada para cuest ionar la admisibilidad de las
prueb as ofrecidas en la demanda".
En esta ocasión tendr emos nosotros que arma r o descu
-
brir la premi.sa ''.dado A debe ser E" inclu ida en el párrafo,
Y que es la siguiente: prese ntada una dema nda en juicio
suma rio, en la que se ofrezca prueb a (hechos), cabe cues-
tiona r la admi sibili dad de estos medios probatorios al con-
testa r la dema nda (consecuencia). Entonces, si me intere
-
sa, al.c~ntestar la dema nda impu gnaré la prueb a contra-
na, p1d1endo al juez que no admi ta su producción.
Norm almen te el letrad o no tiene mayo r probl ema en ident
ificar Ja
:unt ura para realiz ar las prese ntacio nes que contienen
actos fun-
mentales de las instancias; tampoco la de muchos cuasifunda
-
~ntales (pe~1do de rebeldía, recusación, etcétera). Ello
se debe, en-
otros motivos, a los Siguientes: la ley deter mina de mane
ra bien
precisa, Yhasta rígida, el marco para llevarlos a cabo. Están
"fijados"
en un luga r-o estad o-- del camino de las instan cias, en el
cual, una
22
LL, 1985-C-517.
do, ~ ~~~oc:::TI~
110 -ARAzr, Código Pro~e~al Ci~il ! .Comerci~l de la Nación. Coinenta-
rniento
'\-" __ ,-, Y 1c01 .dado, t; II, p. 555. 81 bien elJu1c10 sumario no rige
ya en el ordena-
~~~~ procesal nacional, si lo hace en el bonaerense.
 100 Eduardo A. Díaz
vez llegado, hay que actuar; son los actos elementales de lacaus aju-
dicial -verda deras instituciones y categorías proces ales-, reitera-
tivos en los distintos procesos, y relativa mente pocos, caracte rísticas
que los hacen los más conocidos por el profesional, en cuanto a su con-
tenido, consecuencias y condiciones para llevarlos a cabo. Ya vimos
que por su condición de instituc iones básicas del proceso, son los úni-
cos que se enseña n en las correspondientes materia s univers itarias,
y los más abordados por la doctrina.
No sucede lo mismo con los que dimos en llamar actos accesorios
(de trámite, impulsivos, acondicionadores, algunos cuasifundamen·
tales). Debido a la varieda d y natural eza de sus posibles contenidos,
muchos de ellos ni siquier a están contemplados, l).l menos expresa-
mente, en norma alguna. De los que sí lo están, varios aparece n en
disposiciones adjetivas distinta s del Código, no tan conocidas por los
jóvenes abogados, lo que dificulta su utilización. Por tratarse de cues-
tiones algo Bsí como de menor enverg adura que las restant es, mu-
chas meram ente diligenciales, tampoco ocupan lugar en las obras
doctrin arias ni en las reseñas de jurispru dencia. A estas causas agre-
gamos que sus condiciones de realización no están "fijas"' sino que
son "móviles", aparece n en cualqu ier momento, contingencia ésta
que requier e mayor atención del curial. Todos estos factores dificul-
tan de alguna manera al abogado la tarea definidora de la present a-
ción a efectuar.
La clave, entonces, es estudiar, leer, conocer lo más posible el De-
recho, y luego aplicarlo con lógica y razonabilidad. Parafra seando a
CoUTURE, el Derecho se aprend e estudia ndo y se ejerce pensando.
d-Prese ntación por propia iniciati va
o co1no respues ta a ob·a
Básica mente las present aciones se hacen por propia iniciativa o
como respue sta a la present ación de otro sujeto.
Llamamos de propia iniciativa o iniciadora a la que introduce un
tema para que el juez se pronun cie sobre él. Propone una cuestión
princip al o accesoria, dándol e entrada a la causa. Así, v. gr., la de-
manda principal, una deman da incidental, el pedido de rebeldía, la
solicitud de una medida cautela r, constit uir nuevo domicilio, nom-
brar nuevo letrado, etcétera.
Actuación del abogado en una causa judicia l
101
En cambio, es de respuesta o contestadora la que hace otro sujeto
distinto al iniciador, para dar a conocer su parece r (v. gr. contradecir,
aceptar, etcétera), sobre el asunto traído al procedimiento por la pre-
sentación iniciadora.
Esta respue sta puede darse directa o indirec tament e. Será direc-
ta ' cuando se lleve a cabo incitad a por un "traslado", "vista'', o ''hága-
. .
se saber" decretado por el tribuna l ala present ación iniciad ora (véa-
'
se infra, § 11,b).
Por el contrario, la réplica será indirec ta si se realiza no antes de
que se decida la cuestión, sino a posteriori, a través de un recurso
contra la resolución que se pronunció sobre el tema contenido en la
iniciadora. Es lo que sucede, por ejemplo, en los supues tos ya vistos
de pedido de rebeldí a y de medida cautela r: ambos se resuelv en sin
intervención inmedi ata de la contrar ia, inaudita parte (arts. 59 y
198, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Es. As.). La ley sólo permite de modo
indirecto la injerencia de la parte contrar ia a quien pidió y obtuvo di-
chas medidas, cuestio nando- a través de un recurs o- la resolución
que ya decidió el pedido iniciador.
· Desde otra posición, y sin menoscabo de las ideas precedentes,·
puede tambié n afirmar se que siempre las presentaciones -inclus i-
ve las contes tadora s- tienen su razón de ser en una resolución ante-
rior. En efecto, la "propia iniciativa" de mucha s present aciones ini-
ciad_oras viene determ inada por un acto decisorio del tribuna l, surge
a raiz del contenido de una resolución previa. Por ejemplo, el pedido
de apertur a a prueba de la causa o de declaración de puro derecho se
. hace porque existe una providencia simple que, declarando "por con-
t:st.ada la demanda", cerró la etapain troduct iva del proceso de cono-
c1m1ento; acompaño copias inicialmente omitidas, porque una provi-
~enc.1a ordenó "cúmplase con el art.120 del Cód. Procesal"; pido la re-
eld1a del demandado porque hay un decreto que mandó "cítese al
~mandado a que compare~ca y conteste la demanda". Por su lado,
do~' contestadoras d1recta.s tienen su factor en la providencia "trasla-
' m1:ntr as que las md1rectas, en la resolución que controvierten.
Lo dicho en el párrafo anterio r no es más que la muestr a de una
~eahdad que describimos en otros pasajes: la íntima relación exis-
ente entre resoluciones y presentaciones de parte, en la cual cada
actoes
. . 'a1umsono , r
, eiectoy causa (efecto del precede·
nte y causa del
siguiente).
 102 Eduardo A. Díaz
e-Requisif~s de «ad1nisibilidadn y de «fu:ndabilidad» 24
Establecido un interés (efecto) en pos del cual actuar, y presentada
la coyuntura para obtenerlo (o viceversa, primero las circunstancias
y en virtud de ellas nace el interés), la presentación (de propia inicia-
tiva, o como respuesta a la de otro), para alcanzar su objetivo (ser efi-
caz, producir sus particulares efectos naturales, que son también los
que generalmente busca con ella el presentante), deberá reunir cier-
tas condiciones.
Por ejemplo, para que un recurso de reposición provoque la modi-
ficación del proveído, una contestación de demanda cause el rechazo
de la pretensión actora, o un ofrecimiento de prueba permita la pro-
ducción de los medios propuestos, la respectiva presentación debe
reunir dos géneros de requisitos o condiciones: los llamados por la
doctrina procesal de admisión o admisibilidad, por un lado, y los de
mérito, fundabilidad o procedencia, por el otro 25.
Los primeros son aquellos sin los cuales no puede entrarse al aná-
lisis y decisión de la cuestión puesta a consideración del juez. Son
ellos, para las presentaciones en general: formalizarse ante el tribu-
nal de la causa; llevarse a cabo por persona legitimada, y con perso-
.nería suficiente -capaz de obrar o, en su defecto, actuar con repre-
sentación suficiente----; que su objeto sea proponible; existencia de un
interés actual del presentante; expresión por escrito; hacerse en
tiempo hábil; y además, hay condiciones de admisión especiales pa-
ra ciertos actos.
El segundo requisito -<le mérito, fundabilidad o procedencia-
está configurado por la coincidencia entre la ''hipótesis real" y la "le-
gal" -según palabras de CALAMANDREI ya citadas-, ajuste que, de
existir, permitirá aljuez concluir que "asiste razón" al litigante en lo
que solicita.
Ambas especies de requisitos serán verificados por el tribunal al
momento de despachar y/o resolver la presentación de parte, dando
lugar entonces a los llamadosjuicio de admisión y de mérito, los cua-
les definirán el contenido de la resolución consecuente a la presenta-
ción partidaria.
24 C01;nplementar con lo que se dice infra, § 16, a).
25 PALACIO, Derecho procesal civil, t. I, p. 404.
Actuación del abogado en una causajudicial
103
1- De admisibilidad generales
Para que el recurso de reposición provoque la modificación del pro-
veído, la contestación de demanda cause el rechazo de la pretensión
actora, o que el ofrecimiento de prueba permita la producción de los.
medios propuestos, primerai:nente es necesario que a las respectivas
presentaciones el tribunal les dé el valor de tales, es decir, que sean
hábiles para "dar entrada" al tema "de fondo" al análisis y decisión por
el juez -que sean admitidas, en estricto lenguaje procesal-.
Pa_rafraseando a PALAc.ro, para que el juez pueda analizar y pro-
nunciarse sobre el contemdo de una presentación, ésta debe reunir
los requisitos de admisibilidad, a saber:
a) Llevarse a cabo en el tribunal de la causa.
b) Realizarse por persona legitimada y con personería.
c) Proponibilidadobjetiva.
d) Interés del presentante.
e) Hacerse por escrito.
fJ Cumplirse en tiempo hábil.
Algunos de estos requisitos suelen ser tratados por la doctrina
procesal como "presupuestos de la acción", "presupuestos procesa-
les", "requisitos ~el~ pretensión"'. ~tcétera, y relacionados con la pie-
za en la que s~ eJer?ita la pretens~on? la demanda. Sin embargo, con
mat~ces, la eXIgencia de su cumplimiento se extiende a toda presen-
!ac10n, aun a las de mero trámite. Como dice GONZALEZ DE ROSELLO,
··· todo suceso procesal, como elemento natural del proceso debe ser
~sencialmente admisible. Y, en lo que atañe a la regla de admisibili-
ad, no hay duda de que se trata de una condición exclusivamente
procesal Yalude a los requisitos de forma, tiempo y personería nece-
sarios para mvestir de legitimidad a los actos del proceso"26_ '
. _Observados estos extremos en la presentación elJºuicio de admi-
sion
solu s.era· posi_·t·ivo Ydará lugar al segundo momento' del quehacer re-
tivo Judicial, esto es, el examen y pronunciamiento sobre el méri-
26
cordad GoNZALEZ ~E ~OSELLO, _en ~ódigo Procesal Ciuily Comercial de laNa,ción. Con-
IIight cBon lo~ codigos proutncrales. Análisi.s doctrinal y juri.sprudencial Elena I
0
on- eatnzA.Areán(dirs.), t.1, p. 937. ' .
 104 Eduar do A. Díaz
to de aquélla. Este nuevo análisis se hará, en la may? ría de los casos
-que corresponden a actuaciones simples-:-:, en el mJSmo acto,
es de-
cir, a renglón seguido del juicio de adm1~1b1hdad; pero c:iando se
tra-
te de una demanda, sea principal, incide ntal o recursiva,~ ~e
sus
contestaciones el juicio de mérito se llevar á a cabo a postenor1,
lue-
' .
go de trami tada la instan cia, al dictarse.!~ sentencia. . . .. .
En cambio si no se reúne n los reqws itos de adm1s1b1hdad, ello
un'
conllevará juicio de admisión negativo y releva rá al juez de
emi-
tir el juicio de mérito o, en el supuesto de l~s deman,das, dir~ctamen­
te de abrir y trami tar la instan cia (lo que 1mphcar~ tamb1~n ausen
- puesto procesal, cuya ausen cia impide no sólo la constitución del pro-
cia de juicio de fundabilidad, pues no habrá s~ntencia) 27 • Si~ ~mbar
­ ceso --<:uando de la interposición de la dema nda se trata -sino
go, no hay que confundir. Que una presen tación no sea adm1s1ble
quiere decir que no se recibirá en el tribun al el escr~to que !~ contie
'.1º
- iera
ne. El tribun al siemp re acept ará el docwnento, la pieza escrita;
mas
Juego, al analiz arla, decidirá, resolución mediante, si admite o no
tra-
tar el objeto propuesto en ella.
En conclusión siguiendo en líneas gener ales la definición de CLA-
RlA OLMED O, pod~mos conce ptuar la inadmisibili
da.d como la sanción
procesal por la cual se impide ab initio la producc1~~ de sus efecto
s puesta es compleja.
procesales propios a los actos de las partes y sus auxih~es o de
a'.gu-
nos terceros,no provocados por el tribun al,por haber sido cumpl
idos
sin observar determ inado s requisitos de forma o sin tener la facult
ad
para actua r eficazmente 28 •
I -Tribu nal de la causa
Harem os refere ncia en este aparta do al ámbito espacial dentro
del cual deben cumplirse los actos procesales presentación de parte.
27 No obstante, tratándose de demandas, a veces puede
suceder que la .faltad~ un
requisito de admisibilidad se pronuncie no in limine, sino luego de
sustanciada la ins-
tancia recién al momento de dictar sentencia. Es lo que sucede,
por ejemplo, con lafal·
ta de l~gitimación no manifiesta_; o cuando _el superio:, ejerciend~
su p~pel de juez del~:
curso en una apelación en relación conced1da y tramitada por el
1nfer1or,lleva a cabo
segu~dojuicio de admisibilidad y declara mal concedido el recurso por
ela q~; o cuan-
do en el juicio ejecutivo, el ejecutado opone excepciones q~e_n? s~n
de la.s,prev1stas pa~:
este tipo de proceso y, sin embargo, no se las rechaza ab lnrtto s1no-rec
dictarse la sentencia de remate.
28 CLARrA OLMEDO, ']}·atado de derecho procesal
1en en el acto
penal, t. IV, P· 170.
Actuación del aboga do en una callsa judici al
105
Es una expresión prácti ca para referi rse al juez competente. Recor
-
damos que la presentación, escrit a por excelencia, se entien de
cum-
plida cuando se entreg a en el tribun al la pieza correspondiente,
y se
]e coloca el cargo (aits. 124, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Es. As.) 29
.
Por principio, las presen tacion es deben realiz arse en la sede del
tribunal, es decir, ante el magis trado competente. Esta conclu
sión
no es más que el principio que dice ''la dema nda deber á interp oner-
se ante juez competente" (arts. 4º, CPCC-Nación y CPCC-Prou.
Es.
As.), llevado a todas las presentaciones. La competencia es un presu-
tam-
bién, agregamos, la eficacia de cualquier acto aislado que adolec
de la falta de este requisito. Excepcionalmente, la ley permi te que
al-
gunas presentaciones produ zcan todos o algunos de sus efectos,
aun-
quese anhec has ante juez incompetente, v. gr., medid a caute lar (arts.
196, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Es. As.), la dema nda al sólo efecto
de
interrumpir la prescripción (art. 3986, Cód. Civil).
¿Cuál juez es el competente para enten der en una causa? La res-
Antes de prese ntar la deman da, es decir, de inicia r el proceso,
el
abogado habrá estudi ado y decidido lo atinen te a la llama da compe
-
tencia por materia, por grado y por territorio. Este anális is suyo
pre-
vio lo llevará, por ejemplo, a decidir incoar su preten sión ante !ajus-
ticia civil (mate ria) de prime ra instan cia (grado) de la Capit al Fede-
ral (territorio). Hasta aquí, y por ahora , la volun tad del justiciable.
. Efectuada menta lment e esta opción, para llevar la a la prácti
ca el
.·. profesional deber á seguir un trámi te admin istrati vo en la
depen-
-. d.encia correspondiente del fuero elegido, a fin de que al asunt
o a ini-
ciarse le adjudiquen, en concreto, uno de los varios tribun ales
que
componen ese fuero. Estam os ahora en presencia de la llama da
com-
. ~etencia por sorteo. De esta mane ra, la causa queda rá radica da
en el
. uzgad oNaci onald ePrim eralns tancia enlo Civilnº"X". Para
el trá-
• dmite Yefectos de la adjudicación en prime ra instan cia tanto en
·•
m . ' el or-
nacional como en el bonaerense, véaseinfra, § 13,fJ, l.
"
, do a lo Al escrito que no c?nt~nga el r~sp~ctiv~ cargo debe _tenérse
·_ 1611 5 fines de la tram1tac1ón del JUICIO (Cam. ApeJ. C1v. y
lo como no presenta-
lJ95,LLBA, 1996-429). Com. Quilmes, Sala I,
106 Eduardo A. Díaz Actuación del aboga do en una causa judici al
107
A partir de la interp osició n de la dema nda en dicho juzgado, Y
~i el queja), se dice que la causa ya tiene radicación de Sala, y ésta
será la
juez admit e inicia lment e su competencia (arts. 4', CPCC-Nacw que entien da de alií en más en todas las apelac iones y quejas
nY que se
CPCC-Prov. Bs.As.), será este tribun al el habili tado para interv enir en deduzcan 31.
la tramit ación y decisión de la instancia principal originaria Si un tribun al tuvier e más de una secret aría (v. gr., los juzga
(tradi- dos
cional mente primera instancia). Ante él deber án realiz arse las nacionales comerciales) el escrito debe entreg arse en aquel la
pre- en la
sentac iones fundamentales y accesorias efe es ta instan cia. Se dice cual trami ta la causa .
que
la causa quedó radicada en este juzgado 30. Ello siemp re y cuand. El escrito dejado en un tribun al o secret aría distin tos a los de
o el ra-
juez no pierda luego su competencia, por el juego de. alguno d~
lo~ i;is- dicación de la c~usa, se tendrá por no presen tado, es decir, el acto
pro-
tituto s hábile s para produ cir este efecto, v. gr., de cimatona, mhibi cesal que contie ne como no sucedido 32 . Mode rando los efecto
to- s de
ria, recusación, excusación, acumu lación de procesos, litispe ndenc aplica rirres trictam ente esta doctri na, se ha resuel to que para
ia que se
por conexidad, fuero de atracc ión de juicios unive rsales (arts. tenga por no prese ntado un escrito entreg ado en una secret aría
7' Yss., dis-
14yss .,188 y ss., 347, incs. l'y 4', 354, inc. 3', CPCC-Nación; tinta de aquell_a en la cual trami ta el juicio, debe estars e en presen
7'y ss., -
14y ss., 188y ss., 345,in cs. l'y4', 352, inc. 3', CPCC-Prov. Bs.As cia de un error mexcusable; por lo tanto, puede válida mente agreg
.). ar-
Tamb ién será este magis trado el comp etente para recibi r las se al exped iente dicha pieza si existió una causa real que indujo
de- a
mand as inicia doras de instancias incidentales originarias que error al prese ntante , máxim e tratán dose de un escrito de trasce
se ge- n-
neren en ocasión del desarr ollo de aquel proce dimie nto origin dencia como es la apelac ión de la senten cia 33 . Se entend ió excus
ario able
princi pal (arts. 6', inc. 1', CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), e!error de prese ntar el ~scrito en otro juzgad o donde trami ta otro
así co- jui-
mo para sustan ciar su proce dimie nto -reci bir sus pieza s-y c10 seguido entre las mISmas partes 34, pero es error inexcu sable,
resol- y
ver su objeto. corr:~ponde decl.arar la deserc ión del recurs o de apelac
Igualm ente lo será para recibi r todas las presen tacion es relacio ión, si la ex-
- pres10n de agrav10s fue prese ntada en la mesa recep tora de escrito
nadas con los recurs os de aclara toria y de reposición contra sus s
reso- pero consignándose que debía ser remiti do al juzgad o de prime
luciones. En cuant o a la apelación, siemp re recibi rá los escrito rains' .
s de in- tancia, de alií que la fecha del cargo que usó el funcionario autori
terposición del recurs o, trátes e del que corres ponda en relació za-
n como do de la secret aría actua ria no tiene ningú n valor en la segun
del libre. Luego, si el recurs o trami ta en relación, tambi én ante da ins-
este tancia a los efecto~ de consid erar si el escrito se presen tó en plazo3
juez a qua o inferior deber án entreg arse los escritos correspondi 5.
en- Duran te las fenas de enero y julio los asunto s que no admit an
tes a su sustan ciació n: el memorial y su respu esta (arts. 245, de-
246, . mora son resuel tos por los tribun ales de turno de cada fuero (arts.1
y
275, CPCC-Nación, 245, 246, 270, CPCC-Prov. Bs.As.), en cambi
o, si , CPcc-NaciónyCPcc-Prov. Bs.As.; 4',RJN; 262ys s.,RJN C). En con'.
53
la apelac ión trami tase libremente, concedido el recurs o por el secuencia, debe entreg arse en este tribun al de turno el escrito pidien
a qua, -
se eleva el exped iente a la Sala de la Cáma ra de Apelación que
inter-
vendr á en la instan cia impug nador a, y en este tribun al ad quem,
su- 31
perior, se dejará n los escrit os que conte ngan los actos funda menta - , judicialParae 1.t ra~, • 1't d d. · ·
e ~ ~ ~ud1cac1ón en segunda instanc ia, véaseDIAZ,Elexpedien
les y accesorios de esta instan cia recurs iva (arts. 259 yss., Cpcc- - .. · Constltuciony uicis_ttudesdel cuerpo del proceso
te
Na- 32 , ps. 131a13 5.
ción, 254 y ss., CPCC-Prov. Bs.As.). Desig nada una Sala para mtei;ve- que t E! escrito que lleva el cargo de un tribunal o secretaría distinto
s a los de aquel en
LL ramita la causa carece de eficacia (CSJN 616185 LL 1985-D-283·
nir en el prime r recurs o que toque resolv er a la alzáda (apela
c10n ° ' l44-545
1/l'IJ L ' · CNc·
90 , L, 1991-Civ.,
S 1 A
ªa ' 5/11/8 l, L L, 1982-C-
' ' CNFed
37· '
SCBA 24111/70
' Adm ' Sala '
-133). ' .
Cont
. "
rv.'
33
CNc·1v.,SalaC, l/4191,LL, 1997-E-
34 835.
30 Para "radicación de una causa", véase DIAZ,El expediente judicia CNCiv., Sala C, 1/4197, JA, 2000-I, síntesis; Lexis, nº 10/2181.
l. Constitución 35
v uicisitudes del cuerpo del proceso, ps. 95 a 98. CNCiv., Sala F, 6/5/02, LL, 2002-E-747.
 108 Eduardo A. Díaz
do la habilitación del tiempo de feria 36. Para resolver esta petición y
otras que sean consecuentes, el juez de feria pedirá al juzgado de radi-
cación de la causa que le remita el expediente, que pasará entonces a
tramitar en este tribunal transitorio 37 . Por lo tanto, en él deberá el
abogado efectuar las presentaciones relativas a su asunto urgente
durante este lapso, a cuya finalización ---0 antes, si el pedido de habi-
litación es desestimado o satisfecho totalmente su objeto antes de ter-
minada la feria- las actuaciones volverán al tribunal de origen.
JI -Personería
En este requisito involucramos dos aspectos: tener capacidad pa-
ra estm: enjuicio; y si se actúa por representante, que éste tenga re-
presentación suficiente3B.
Ala capacidad se la distingue en capacidad para ser parte y capa-
cidad procesal. La primera es la aptitud para ser titular de derechos
y deberes procesales, reflejo de la genérica capacidad de derecho ci-
vil. Toda persona, física o jurídica, por el solo hecho de serlo, goza de
36 Las razones de urgencia que determinan la habilitación del
feriado.judicial son
sólo aquellas que importan para los litigantes un riesgo cierto e inminente de ver frus-
trados los derechos para cuya tutela se requiere protecciónjudicial. Para que proceda la
habilitación del feriado judicial deben concurrir los supuestos de excepción contempla-
dos en el art.153 del CPCC-Nación, pues la intervención de los jueces de feria tiende, en
principio, a asegurar únicamente el futuro ejercicio de un derecho o el cumplimiento de
medidas ya decretadas. A los efectos de la habilitación del feriado judicial, los litigantes
debenj ustificar la existencia de justa causa y peligro de perjuicio. Por ello, es insuficien-
te la mera afirmación del interesado acerca del peligro en la demora, debiéndose acredi-
tar los extremos alegados como sustento de la pretensión (CNCiv., Sala de Feria,
2517197,LL, 1998-D-245).
37 El movimiento de los expedientes entre el tribunal de turno y los restantes lo lle-
va generalmente a cabo el personal de guardia que todos los tribunales deben dejar du-
rante los períodos de feria. El juez suele pedir telefónicamente que se le envíen las ao-
tuaciones que necesita.
38 La defensa de falta de personería sólo es admisible
cuando los litigantes care-
cen de capacidad para estar enjuicio, o bien actúan por apoderado y éste no tiene poder
oresulta insuficiente (CNFed. Civ. y Com., Sala!, 15/10/96,LL, 1997 ·C-603).Arts. 347
del CPCC-Nación; y 345 del CPcc-Prou. _Bs.As.: "Sólo se admitirán como previas las si·
guientes excepciones: ... 2) Faltad epersonería en el deniandante, en el demandado o sus
representantes, por carecer de capacidad civil para estar enjuicio o de representación
suficiente "
Achtación del abogado en una causajudicial
109
ella. La segunda, capacidad procesal, es la aptitud para realizar per-
sonalm:i_ite, o por medio de mandatario convencional, actos proce-
sales validos, comcidente con la capacidad de hecho civil. No toda
persona la tiene, como ocurre con los incapaces absolutos y relativos
conte~pl~dos en el Código Civil, los fallidos, y los condenados a pe-
na privativa d~ l;bertad por más de tres años (art. 12, Cód. Penal). .
Entonces, si bien todas las personas de existencia visible o jurídi-
ca pu: den ser parte en u~a causa ju?icial, no todas pueden ejercer
por si actos procesales válidos. Los mcapaces mencionados prece-
dentemente deberán hacerlo por medio de sus representantes lega-
les, v. gr., los padres del menor, el curador del demente declarado tal
en juicio. Las personas jurídicas también actúan a través de repre-
sentantes, pero no porque no gocen de capacidad procesal sino por-
que no pueden hacerlo de otra manera 39.
Tomando como modelo el caso frecuente del juicio de alimentos de
un menor contra su padre, el incapaz es parte actora, él es el titular
de los derechos, cargas, obligaciones y deberes surgidos del proceso
pero sus presentaciones enjuicio serán efectuadas por la madre "e~
rew_esentaci~n del :n'.enor" 4º. ?i esto último no ocurriera, su presen-
tac10n no sera admitida, por eJemplo, el juez podría proveerle "sien-
do que quien se presenta a peticionar es personalmente el menor cí-
tese por e.l plazo de cinco días a su representante legal, a fin de que'ra-
tifique dicha presentación, bajo apercibimiento de tenerla por no
efectuada. A tal fin, vista al asesor de menores". ·
E'. segundo aspecto de la personería, la representación suficiente
consiste en que quien necesaria o voluntariamente actúa en el proce'.
39
diod "Pero tamb" · 'd ·icas, sean públicas o privadas
ien ¡as personas JUn actúan por me-
campe sus r:present~tes. Hasta los consorcios de propietarios, los cou~tries o clubes de
capac~d:~c~tera, actuan a tr~v~~ ~e es~os últim?s. No se trata aquí de un problema de
sen ta . e_h:cho, por defimc1on inexistente, sino de imposibilidad o dificultad de pre-
tes qurse a~uicio de otra manera, pues estos entes colectivos requieren de representan-
Nació~ e~utan su 'voluntad'" -CORTELEZZI, en Código Procesal Civil Y Comercial de· la
Elena I. Honhcordado con. los códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencia!
1adenom·· •g dton- BeatnzA Areán (dirs.') t· 1,p. 795-. Est~hpoderepresentaciónes
· '
1na a "func1onal".
. ·
40
Parte · . .
- corno actor d: en el procesoson~uienes han pedido protección del órgano constitucional
rios, fun . ' mandado o t:rcensta, Yno lo son sus representantes, sean éstos necesa-
._ cionales o convencionales (SCBA, 2JJ419B,JA, 2001-II, síntesis).
 Eduardo A. Díaz Actuación del aboga do en una causa judici al 111
110
de· rio, bajo apercibimiento de tenerlo por no prese nt ª d o43 , por eJemp.
so en representación de otro (v. gr., curador del incapaz, director 1 , lo
una sociedad, letrado apoderado), acompañe en la prime ra presen
ta- 1 ese a perso nena y se proveerá 1o pe 1c1ona o mtima se a,
"acre d't t· . d ,, "" ,
ería. gr., - 1 d .
ción que efectúe los documentos que justifi quen su person (v. acom panar e po ermen ciona doene lplazo dedie zdías '' ba·oa J perci-
ción opres entad oelesc •t,,
testimonio del auto que discierne la curatela y del acta de acepta b1m1 entod etene
. rporn no.
del cargo, estatu to social, acta de asamb lea y acta del direct orio de la cuanddl o e a irregu larida d se verifica en la deman day,no obsta n-
t el tribun 1 ad m1.t.,· · · d d
sociedad anónima, poder notarial), y que estos instru mento s sean
vá- 10 imc1almente la presentación 1d
lidos (v. gr., no tenga n defectos forma les), y suficie ntes, por ejemp lo,
e, . a
pued~ oponerse a ~quéllºa mediante excepción previa' fa~:: ~r~ Ie
el poder especial para iniciar juicio de desalojo es insufi ciente para sonerw (arts. 3~7, me. 2, CPcc-Nación; y 345, inc. 2º, CPcc-. ProvP· Bs ·
ensam osque laspa rtesdeb eran1,
deducir una dema nda por cobro de alquileres (arts. 46, 47, 48, CPCC- As.).E nlosd emasc·asos,p
., · d mpug nar
1a p:esent ac10n vicia a media nte recurso contra 1 . .
Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). Los padre s que comparezcan en repre- ' '44 ª ProVI dencia que
sentación de sus hijos no tendr án la obligación de prese ntar las parti- eqmvocadamente la admit10 .
das correspondientes, salvo que eljuez los emplazare a presen tarlas
(arts. 46, CPCC-Nación y Cpcc-Prov. Bs.As.). Acreditada así la perso- .III - Legitimación
en-
nería en la prime ra presentación, la condición de parte del repres Independientemente de la , .
tante "en el carácter invocado" (es decir, en nomb re del repres enta-
enga ~ionado co;la perso na del pres~::::~~~,d:~~tz:;:~:r:d~~s~tZr:e!~ -
do)41 perdu rará para el resto del proceso y hasta tanto sobrev ~
.). t:: :~~::r c~:o co~creto. El sujeto puede tener aquélla y no obstan
t
una causal para su cese (arts. 53, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As Para egi ima o para hacer una presen tación .
en la provin cia de Bueno s Ai-
lidad de~~:~~r~~f ª!~e pronuncie ~obre la procedencia o fundabi-
· Cabe destac ar la consagració n legal
l
res de lo que consideramos es una especie de representación parcia
necesi - mado para petic1·onuarac10nl es nec~sa r10 que el postu lante esté legiti-
ex lege a favor del letrad o mero patroc inante de la parte, sin .. en a especi e.
en-
dad de que el profesional cuente con mand ato expreso y la pertin Estar legitimado signifi · 1
de la ley provin cial 13.419 ·. quese resuel va . ica,. s1mp emente, tener derecho a exigir
.. lar del interé s ,:z~:~~ªJti8hc1one.~ formuladas, en ra~ón de ser
te escrit ura de poder a su favor. Se trata
cio y titu-
del 20/1J06, modificatoria del art. 56 de la ley 5177 sobre Ejerci fica con de-
el
Reglamentación de las Profesiones de Abogado y Procurador, que in- . recho a obtener lo l' .t da cueshon, pero no se 1dent1 favorable45
los Un . dso ICJ a o, que puede o no serle
corpora como función del abogado: "Pres entar con su sola firma pnme r gra o o dim ·, ¡ ''l · · . ·
causam que ti . ,enslOn es a egihmac1ón en la causa" 0 ad
escritos de mero trámite". ene re1ac10n con la posibilidad de obtener un pronun-
,
La ausencia de capacidad procesal, y la falta, invalidez o insufi-
ciencia de la representación invocada, deben ser controladas de oficio
a
por el juez, pues involucran una cuestión de orden público que hace a e .
42 ncias u omisio nes en la
la correcta integración de la litis . Las deficie B ám. Apel. Civ y C S ¡ ·
justificación de la personería invocada no autori zan a tener direct
a- B~¿~l014; Cám. 2" Apei. Civº;co~nL s:ir';' S;l~ 11, 10/6/04, www.scba.gou.ar/juba,
pre- '< 4~; CSJN, 23/12197, LL, 1998.·C -~95ª a, a a 1, 12112191, www.sc ba.gou.ar/juba,
mente por no presen tado el escrito, sino que debe emplazarse al
en debid a forma , en un plazo perent o- dad unquegeneralmenteladoctrina t d
senta nte para que la justifique a t o,yelju eznoloa dvirtió el t den •en eques1 eldefec toprovi enedeld eman-
- Jelal~5 Ys_s del Cód. Proce~al (~E~~~~~~~~= la ~u~stión por la ví_a ~nc1dental del
sal Clu_tl? Comercial
Ciut[ y ~cton. Comentado, anotado y concordado t IÍICód~og~roce N,CodtgoProcesal
~5 omerct aldelaN ación Anot d ·da' d. ,p. ,FALCO
compare-
41 "Por parte en el carácter invocado" suele ser el despacho típico cuando Cám 2ª a o, conco1 o, comentado t III p 56)
Apel C1v. Y Com. La Plata Sala 1 15/2190 , ,b. .
ce en legal forma un representante. ll2so201 ' ' , www se a.gou.arl;uba,
~ ' • '""1110 0 f f lQqq_D -21.
112 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial
113
ciamiento sobre el contenido de la pretensi ón hecha valer en la de- ·a no existir legitimación el juez admite la demand a e ínicia el proce-
manda, y debe encontra rse reunida al inicio de la.causa. Por ell~ debe so, e~ d~mandado ruede opor:er la ~xcepción de falta de legitimación,
mediar coincidencia entre las persona s que efectivamente actuan en op_oslClon q1'.-e sera resuelta mmedia tamente si la falta de legitima-
el proceso como actor y demand ado y las pe~s?nas .~las cuales la ley c10n es mai_nfiesta o, en caso de no serlo, podrá diferirse hasta el mo-
habilita especialmente para demand ar (legrtimac10n activa) Y para mento de dictarse la sentenci a definitiv a (arts. 347' inc. 3º' CPcc-" _
C Ha
contrade cir (legitimación pasiva) respecto de la materia~~ ~on?r~to . ,
cwn; y 345 • 3º
, me. , PCc-Prov . Bs.As.).
que es llevada a decisión del tribunal . Se refiere a la relacionJundic~ Admitid a inicialm ente la legitíma ción por el juez (bien 0 mal) el
sustanci al objeto de la pretensi ón hecha valer en la de:nand a Y e~ta proceso .se abre·y· continúa hasta su finalización por el dictado d~ la
dada, en principio, por la titularid ad activa o pasiva d~ dicha~elac~on. sentencia definitiv a o por algún modo anormal de terminac ión Re-
Por ejemplo, los legitimados a pretend er una sentenci a de divorc10, y sult~á así que la pers?n~que demand a y la que es demandadas~rán
contradecir dicha pretensión, son los cónyuges, no otros. Por lo tanto, ~onsideradas parte principal en eljuicio, por tener la condición de su-
si es un tercero quien la postula (v. gr., el padre de un consorte), el Juez jeto que prete?~e y fr_ente a qui?n se pretende , al margen de que go-
no podrá fallar sobre el fondo del asunto, pues quien demand a, pese a cen o no de !egrtimac10n sustanti va. En tal carácter interven drán con
tener capacidad para ser parte (persona física) y capacidad procesal total amplitu d de obrar en el pleito, haciendo todas las presenta cio-
(mayor de edad, hábil), no está legitimado para hacerlo. . . ?
nes_fund~?ntales y accesorias que fueren menester, las cuales les
¿Cómo procede el magistra do ante un demand ante no legrtima~o. seran admitid as mas allá de su procedencía o no, y aunque finalmen-
Por ser una típica quaestio iuris, el juez debe examma r este reqmsito te al .mo~i;nto de sentenci ar el juez rechace la demand a por falta de
oficiosamente con independencia de la actitud asmnida por las par- legitimac10n.
rá in limine la
tes ysi advierte una clara falta de legitimación rechaza
, 4 6. Lajurisp rudenci aconcue rdacone staso1uc10n .. 47 . s·ipese . V~mos así~ segundo grado o dimensi ón de legitimación necesa-
demand a na, mdepen~ie?te de la legitimación ad causam, que nosotros lla-
maremos ~d;etwa o procesal, que consiste en la coincidencia entre
qmenre~liza una presenta ción y su condición de parte. Dicho de otra
46 FENOCHIETTO . ARA.z1, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Comenta- forma, solo gozan de amplía habilitac ión para hacer presenta ciones
do, anotado y concordado, t. JI, p. 175. en la causa, y tienen derecho a que se resuelva n las peticiones formu-
47 Corresponde confirmar la resolución que rechazó in limine la dei:ianda ~e daños lada~, !~s personas que ostentan la calidad de parte principa/48. La
y perjuicios iniciada contra el síndico por un accionista de la socieda~ fallida en virtud de condic10n de parte se obtiene por medio de una providencia del tribu-
su falta de legitimación para obrar, pues si bien el ejercicio de la acción pertenece al q~e nal que declare "por parte" a quien se presenta 49.
necesita la intervención del órgano jurisdiccional le asista o no razón en sus pretensio-
nes es necesario evitar por imperio de economía procesal el desarrollo total de un proce-
so ~uehade concluir de manera manifiesta en el rechazo de la pretensión (CNCom., Sa- 48 p .
laA, 15/8/01, LL, 2002-A-414). El juzgador se encuentra facultado para recha.zar de ofi- Primerr ar~ i~terponer _Io_s :~cursos que autoriza el ordenamiento procesal, aflora como
cio la demanda -en el caso, la de desalojo iniciada por un acreedor hipotecan o- cuan- lid ad l equ1s1to de adm1s1b1hdad que se tenga legitimación procesal suficiente· y esa ca-
.· por la ley para in · t erponer1a, ya que elloha· represªostentan como regla general quienes revisten la condición de partes 0 bien sus
do el accionante no se encuentra habilitado
ce innecesaria la tramitación del proceso en todas sus etapas (CNCiv., Sala~ 27/9/02, 231219;~:ites necesario~ o voluntarios (Cám. ~ Apel. Civ. y Com. La Plata, Sal;afec- III,
LL 2003-A-31 4). Debe confirmars e la sentencia que rechazó in limine la acción de am- ta dos ' w.scba.or~. ar(J~ba, B352138). El banco depositario de fondos judiciales
paro' interpuesta contra el Estado Nacional por el acreedor d e una obl.1gac1·ón pac tadaen ra ins~un proceso de i~san1a ~rece de legitimación para apelar la resolución deprime-
dólares a fin de obtener la declaración de inconstitucionalidad de las normas que esta- depósito~c1a que orde~o excl~1r tales sumas del ucorralito" bancario y "pesificación" de
todio de a' p~es no reviste ca~r~ad de ~arte en el citado litigio, actuando como simple cus-
. t 1 · t. ., d !Estado . _
blecen la pesificación, pues aunque se reputara conven1en e a in_ ervenc1on e
lerrislador ello no lo constituiría en carácter de litigante adversano a los fines de la exis quellos y como auxihar delJ uez (CNCiv. ' SalaE ' 17/7/02 ' LL' 2002·F-763).
· · · s, ca 1·d d ,. e tepuede) 49 "A r
.' juez de 1 p tcando un criterio más.s~mple, se ha dicho que parte es la persona a la que el
o· de la ' causa contenciosa requerida en estOSJUtc1o 1 a que un1cam n
tencia
n<>~<>nh1r li:i n~.r;i nartecontratante (CNFed. Civ. yCom., Sala!, 12/9/03,LL , 2004-B-44 2· ·
_ a causa reconoce como leg1timada para actuar en Ja misma , con un fi nem1nen-
_
 Eduardo A Díaz
114 Actua ción del abogado en una causa judici al
115
lar, no
El que no es parte no está, en principio, autor izado a postu aquel la excepcionalidad se prese ntara .
recur rir resolu - .b.'lpd ensam os que no puede me-
puede insta r el procedimiento, ni ofrecer prueb a, ni nosca barse en lo más mínim os u pos1 11 ad de inte ·
", por dere-
en e1cua1adqu irirá la condición d e par t e t ransi. tona. rvem r, supue sto
ciones, v. gr., si se dema nda a "Ticio" y se prese nta "Cayo 52.
nsión actor a (sin hacer jugar .el ins-
cho propio, a contr adeci r la prete
ntaci ón no valdr ía como con-
tituto intervención de terceros), la prese . . IV-Pr oponi bilida d objetiva
a produ cir algún
testac ión de dema nda (sin perjuicio de que pued El tribu nal está impedido de resolv er 1 , .
sino su encia de
otro efecto); si la caduc idad de insta ncia no la solicita la parte asunt osqu enop uede nserl epro uesto s e me:·i to.op roced e el
una reso- por los Justic iables porqu
abogado mero patro cinan te, dicha prese ntaci ón mere cería orden amien to no lo perm ite. p
ión negat ivo: "no siendo
lución que diera cuent a de un juicio de admis En este sentido, no será admis ible una .,
erá". n cuyo objeto
parte , no ha lugar'', "peticione quien corre spond a y se prove sea, v. gr., recon venir en el juicio sum , . pr(ese ntac10
Sin perjuicio de lo anter ior, conviene recor dar que adem
ás de las yCPcc-Prov. Es As) 0 hacerlo en1m . . ~nsimdio arts. 498, CPCC-Nación
c10or nario si · t
parte s princ ipales -acto r y dema ndad o-, en la causa judic ial sue- ·d d · · · ·'
XI a ~xigida legal ment e (art. 357 CPcc-
N, . , 53no exis e 1a cone-
len interv enir otros sujeto s (por ejemplo, abogados, perito s, marti lle-
v1dencia simpl e que no cause ' . acwn l , apela r una pro-
e susta ncial, Nación y CPcc-Prov Es As ) grdav amdemneparable (arts. 242, CPcc-
ros, gesto r procesal), quien es, si bien son ajenos al debat . · · ' oeman ar la divis i' d e ~arrancias ·
án defen der algún interé s propio on de
en deter mina das situac iones deber una empr esa dedic ada al tráfic d
en la causa , v. gr., regul ación de honor arios, aplica ción de sanci ones,
oel pago de una deud a de juego (ar~s~~~~vo; l(ScaCu~ay ~bJ.et o ilícito s),
ición de cos- . a ' od. C1vil)54, oponer
incid ente de nulid ad de rema te, respo nsabi lidad e impos
limit ada ala
tas. Por ende, tendr án ellos una legiti mació n específica,
conce rnien te a esa cuest ión, denom inánd oselo s por ello
partes tran-
~a.fij~c~ón de los honorarios no afecta su int é
dictada er s, desde que, al no encontrarse vincula-
sitorias o incidentales. Desd e ya que en estos casos , estar án habil ita- OJuri~1camentepor la.sentencia
costas del juicio (Cám. 2'
los invol ucra. Apel. C1v. YCom. La Plata, Sala I 7/8/91 ,no de be soportar lasba, B250529).
dos para actua r en el marco del asunt o concreto que ' 'www.scba.01g.ar/¡u
ente
Quien resul ta tercero propi amen te dicho, es decir, el totalm .
; to
52 E . .
npnnc1pio,elrecursodeapelación , .
50 ciona l se verá alcan zado por ;:c~ºt; ~~de ente ª.la~ partes del plei-
ajeno a la litis , sólo de mane ra excep
51 ; pero si . té; per~· tambié n se les puede acorda r dicha lurucam
n para actua r ho~u ieran .re~ultar afectados por la E a to~ que no reVIstiendo ese carác-
ella, lo que le quita , en principio, legiti mació resoluc ió
_n a ~s~, no corresponde aplicar
:Vena as restrictivas del derech o recursi vo ya quen.
_0/9/9~ercenado su derecho de defensa (Cám ~~nen n~ a interve nido en el proceso
osició~ ~ww.scba.org.arijuba, B30022 3). Debe ad p;l. C1v. y Com. La Plata, Sala U,
IIll irse,_ e~~epc1onalmente, la inter-
que la tiene como tal, queda e recursos por quienes, sin ser
temen te práctico, pues despué s de dictad a la providencia
peticio nes y realiza r toda la actiVidad necesaria deel:~.que ha sido convocado para ren~~r~::~~ma! ~n tes~1mo elJ~1c10, ~orno ~n el caso del re-
habilit ada de ahí en más para formul ar n1al bajo apercibimien-
para conducir el pleito hasta su etapa final" -AREA N, en Código Procesal Ciuily Comer- -Stici is~~esto en los arts. 291 del Cód d p ac1on
y 260 del Códi o de .
. e roe: e.n Maten a Penal
is doctrinal y jurispru- -.m ª.M1htar, pueden ser alcanzad
cial de la Nación. Concordado con los códigos provinc
z A. Areán (dirs.),
iales.
t. 1, p.
Anális
715, citando aFENoCHIETTO- 53 os intereses (CNCas. Penal Sal~s& º~;/~~ c;~n~e specti va por afecta rellas: s le-
dencial, Elena l. Highto n- Beatri .'. en su• · 2º' ,e1emp lardel 7/12/00).
tado, anotadoyconcorda- El art. 357 d 1e
ARAzI, Código Procesal Ciuily Comercial de la Nación. Comen · .
c
e PCC-Naclon
"Venc·ó
•.'ra con1 na que la pretensión que ~e dedupa rr.d '~ond1c1ona la admisibilidad de la re-
do, p. 169-. co l · zca envare de la · .
~ E .
exa
n a1nvo cadaen ladem anda(C Nc· S m1smarelac1ónjurídicao
50 No incluimos en esta especie a los sujetos incorporados al litigio a través
del ins-
), pue~, 8:siJa c:~~;roce~~nte el rechazo in limine de la~:· ala B, 2~4195
, ED, 167-539f
y Cpcc-P rov. Bs.As.
tituto intervención de terceros (arts. 90 y ss., CPCc-Nación;
nción, ellos ostentrui.
11
esta, Pue ~ntac1on de la causa petend i con el D ~anda ??r improp onibilidad obje-
con mayores o menores facultades según la especie de interve enrar el~ a facultad señalada debe ser aplic:~ ec o po~1hv_ o no surge en formama-
condición de parte. óndel d erecho de defens a máxim e cuand 1 a cohn cr1teno restrict ivo en aras de
oe rec azoes .
d t o de la interpr
5l Quien resulta un tercero ajeno a la litis,
carece de legitimación para apelar los erechoe fi t '
ec uada por eljuzgador en u . pro uc e-
en autos, toda vez que la impugnri· ., Sala R 11/ resulta opinab le (CN-
•· · ----. i ... ;i ... <"" '""- nrnfP.~ ionales actuan tes ' 3102,LL, 2002-B-539). namat ena que
 Eduardo A Díaz sa jud icia l
Act uac ión del abo gad o en una cau 117
116
o (arts. 544, 547, CPcc-Nación; y Vl-Expresi6n.porescri·to
defensas causales enjuicio ejecutiv , .
al d .,
r una petición que ya ha sido re- El Cod1go Procesal Civil y Comerci
542, 545, CPCC-Prou. Bs.As.), reit era : ,.. . d. e la N ac10 n y los que siguen
la preclusión o por la cosa juzga- sus aguas, ado pta n la esc ritu ra , CPCC·
sue lta y que se ve así alcanzada por Nación y CPCC-Prou · Bs· As·) com en I wn_ia nac10ndal (arts. 115
c-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.), o .,
r.'
o med10 efic
da (arg. arts . 347, incs. 6º y 7º, CPC 1unt ad de los sujetos inte rvin ien tes en el d az. e ~~pres
10n de vo-
nta da y est á en vía s de decidir-
pla nte ar una cuestión que ya fue inte
Excepcionalmente se per mit e la m. eba'.~ JUd1crn l.
se (arg. arts. 347, inc. 4º, Cpcc-Nació
n yCPcc-Prou. Bs.As.). C an1 fest ac10n verb~l: informe in
uoce (arts. 264, CPCC-Nación. y 259
rou.Bs.As.),mterposición
dea pel aci ón( arts · 245 ' CPcc' " !, PCCC-P-P B A )
V- Interés procedimental -;vacwn y PCC
se efe
. ,
ctu an en aud ien cias (art s. C ~ou. . ~· s. , los actos
inte rés pro ced ime nta l consis- que 125 ' PCC Nacwn y CPCC-Prou.
Siguiendo a PALACIO, diremos que el Bs.As.). Igualmente de todos 11
.
te en la necesidad o imprescindibilida
d de la intervención del órgano e geJ ~ constancia gráfica en el ex-
pediente mediante ~ata o act : ~s,~0 0 este conocido como oralidad
55
del pre sen tan te . Dicho de otro ' e
judicial par a sati sfac er el derecho actuada.
ación de la jurisdicción par a ob-
modo, si no es indispensable la actu .
Si bien no existe una disposiciónrqu~ menc10ne concretamente la
par a conseguirlo es otra, el juez
ten er lo que se pre ten de, pues la vía vigencia de este principio escritu r
har á un juicio de admisión negativo
y no se pro nun cia rá sobre el mé-
cho de est ar previsto este modo arª
{º' a :eg !a se desprende del he-
c1pales actos procesales:
rito de la presentación.
una dem and a incoada sin ha-
d~manda (arts. 330, CPcc-Naci~n ªcº s prm
Así act uar á, por ejemplo, frente a / CPCc-Prou. Bs.As.), suc ont esta -
. c10n(arts. 356, CPcc-Nación· 35
ento de mediación obligatoria, ~' . ~ - PCc -Prou. Bs.As.), oposición de
berse tran sita do ant es el procedimi excepciones (art s . 346 ' CPcc'·1va e
cwn y 348 ' PCC-Prou. Bs.As.), re-
ent e ven tila rse y tra tar de solucio- '
pue s el conflicto debe nec esa riam convención(arts. 35 7, CPcc-Nación-,y355,CPCC-Prou.Bs.As.) recur-
56 mismo, cuando corresponde un ' As.),
nar se primero en est a últi ma 57. Lo sos (arts. 239 245 246
' y eones CPc c N, . ' ,ny ePCC-Prou. Bs.
ant e la pre sen tac ión de mero trá- d ' ' 177
eman~asincidentales(art.
reclamo adm inis trat ivo previo ; o CP -_ acw
an informes a cie rtas entidades, CNacwn y~PCC-Prov. Bs.As.),
mit e en la cua l se solicita que se pid resoluc10nesjudiciales (ait s. rno' sscc
acerca del domicilio de una per- ~cf;ac zon y CPCC-Prou. Bs.
v. gr., ala Cám ara Nacional Electoral As.). Además, se legisló en el Cap ltu1o.,U e itulo III de la Par te Ge-
de considerar que nad a debe él
sona, caso en el que el magistrado pue neral del Código nacional d
ord ena r en atención ala s facultades
propias que tiene el abogado en "Escritos" acerca de lo y . ~!.bon
aerense (arts. 118 a12 4) titulado
este campo, y que podría merecer un
despacho como: "Atento lo dis- Salvo l~s casos de excsere~ ~1sitos que éstos deben¡ reunir. '
pc1 0n que men e·
eje rza elle trad o la facultad que t · . . wnamos, as demás presen-
puesto por el art. 8ºd e la ley 23.187, acwnes de par te deben hac
dicha disposición le concede". ~nto, en el idioma nacional ~~~~ util ~zan.do el modo, de expresión es-
as, es decir, inexistentes El con ran o se ten dra n por no sucedi-
~·e.rse. El modo escrito seri~at"~~i~l~ ~a con ellas buscado no podrá obte-
en un documento al que tam-
de interés 1en se lo den om ina "esc
PALACIO, Derecho procesal civil, t. I,
p. 419. Aunque este autor habla Jerga forense. A este último nos
55
mos noso tros , y lo refie re sólo a la pret ensión, referiremos en adelante. to en la
procesal, no procedimental como deci .
mientras que nosotros lo extendem
os a toda presentación. ~a pal abr a escrito, en su ::pc'.~n .,
te, comprende a cual-
no jurisdiccional, constituye un requi
~
. ;u1er papel en que se repr esea cor nen
56 La mediación, no obstante su naturaleza
eas por medio de letr as u otros
¡ ignos convencionales Con est e~ 1
/98,L L, 1998 ·E-1 93).
las resolu~ionesjudiciales,
(CNCiv., Sala D, 1415
sito de adm isibi lidad de la dem anda
57 La falta de habilitación de la instancia pued
e ser declarada previo al traslado de
para la admi~ ~~oficios, las cédulas, .son escr~t~ canee, en su .s1gmficación forense,
mplimiento de los requisitos exigidos n as ngu ros aqu e la ant erio r se des,
pe~o
la demanda en los supuestos de incu
oibilidad de laac ción (CN Fed. Con
l.Adm.,e nple no, 15/4 /99, JA, 1999 -I!l- 122; LL, 1999·
623). ado de los justiciable s dir i~d o ~o ~ma escrito al documento ema a
-
o
.;" HPit .man Fara h;ED , 182-
'.- -~- l\.f,,,. una !, en el cua l se peti cion
' a n
 saju dic ial
Edu ard o A. Díaz Actuación del abogadD eii una cau 119
118
den habili ,. . . .
cau sa judicial, es decir, que con- de par te o _de oficio, los jueces pue osible _ta rdí as Y h?ras_ 1mc1al-
ma nif ies ta algo relacionado con una mente mbabiles, cuando no fuere
tien e una pre sen tac ión de par te. sen ala r las audien· cias den-
ent e equivale ala sus tan cia , pues tro del plazo establecido en el Co'dipgo o sefitrat ase d e d"li
1 _genc1as urgen-
En el proceso, la forma prá ctic am .
tes cuya dem ora pud iera torn ar! as me caces u ong:r nar peIJ.mc1 . .0s
ocar vicios de la vol unt ad propios
no hay demasiado ma rge n par a inv a .dent es a 1as par tes (ar ts 15S CPcc N, . _
r, violencia, etc éte ra. Est o nos llev eVI
:1 ~cion y CPcc-Prov. Bs.As. nes
El segundo aspecto del Úem~o b 'b1
)59_
del Derecho civil, v. gr., dolo, erro , por
lo que su escrito hac e de ella ª 'el plaz_o, pre sen ta cue stio
a sos ten er que la pre sen tac ión es más inte res ant es y comple,ias . uveremos as prmc1pales.
dar á al acto el alcance de una repo-
ejemplo, si decimos "apelo", no se
and am os ind em niz aci ón de daüo
sición; si ma nife stam os que dem - Presentaciones con o sin plazo.
daüo moral.
ma teri al, no pod rá condenarse por Especies de plazo
s que per mit irán apr eci ar los re-
Del escrito sur gir án los elemento Plazo procesal es el espacio de tie mpo par a llev ar a cabo un acto
quisitos de admisibilidad: person
ería, legitimación, proponibilidad procesal.
competencia, así como los ne-
objetiva, interés, y en algunos casos la · La disponibilidad de que gozan los .
f .
cesarios par a eljuicio de fundabilid
ad o procedencia.
. d~ sus aspiracion es no siem pre es absJ o~s t1c1ables par a act uar en pos
ort anc ia de la tar ea de confec- . u a,y aqu esu ele ten eru nlí -
De lo ant erio r se des pre nde la imp - mrtetemporal . Est efr eno con s·is t een rmp ed·Ir que cier·
tos actos se lle-.
n cumplir ciertos rec aud os de con . ven a cabo .en el momento e n que aqu e1los cre an
cionar escritos, piezas que deb erá tem a ·
acia del acto. Tra tare mo s el d. · . d convemente, sine
tenido y forma par a la validez o efic . ie, smo su1etar los a un lap so pre d t
/ enn ma o. Se bus ca con ello evi-
in extenso infra, § 12. tar un procedimiento aná r .
del p~ocedirniento debe pa;~~~~:
~ paraliza~o: sup era da una eta pa
se ~oot::• as1_ has ta que term ine
la
VII -Tie mpo hábil
.causa. Est e impulso organizado un tiem po par a
g:r pom end o
a producir sus efectos propios la eahzar cie rtas pre sen tac io t
l
Am én de su expresión escrita, par scu rnd o ~l c~a se pre scin de del
tiempo hábil. Es tal, por un lado, el et? omitido y se con tinu a b ne_s, ran
pre sen tac ión debe rea liza rse en el os1biiidad de volver atr ás ~c1~ la
m7t ~ (finahzacrón de la causa) sin
iento de los trib una les. Por otro, s que res pon den al llama-
de los día s y hor as de funcionam e el acto. principio de preclusión 60 ru act ens ttca
del cua l debe efe ctu ars ilo
plazo (ca ntid ad de tiempo) den tro
es inconvenientes. Teniendo en
La pri me ra faz no pre sen ta mayor
es factible de producir los efectos
cue nta que la presentación esc rita 59 L .
día y hor a de su ent reg a en el tri- amhabilidadd eid'18 produce el efecto de ue d
ura~te su transcurso no puede
procesales propios sólo a par tir del s á.lizarse · ,
n1ngun acto procesal eficaz sal·
o 1 q
l suc edá nea ---circunstancias ésta o habilitación expresa (CNFed.
~det'·· Sala rv, 1/10/98, e1Dial-Afrl0;20~)c~sa ~to~~· sin_ que mediara habilita-
nt A
bun al competente u oficinajudicia
de

que con star án, jun to con otra s, en

el cargo que se pon e al pie de todo
a
e
lhioe~C:~1ho:as inhábiles al efecto (art. 153 PCC~ acto~),h1zoagregar-fueradel
ye que úni cam ent e puede llevarse ec1doporlaCorteSuprema
'
escrito, véa se§ 13, a) - se conclu end enc ias del
º to a .
'~ dedf~ntan~-º una cari a s~ar _~ef a~~c1onam~ento de los trib una les- un
público de dichas dep bole ta ban
la al~ida al hab~1-ase cumplid
cabo en el tiempo de atención al o con el incre-
- :·toda v caucron. Mas es claro que
tici a. Los día s y hor as aptos al efec se hall a vicia da de nu11·-
Servicio de Administración de Jus pres enta c1on
to diI1· ez ~ue el art. 152 del Código de n"t oexp resa men t t bi
lun es a viernes inc lus ive -ex cep genc1as · d. · C: e~ a ec.e que las actuacio-
to son, en res um en, todos los día s prac ticar án en días hor
at-AFfo124~~ ~btles, baJo pena
se
a judicial, día s feriados yno labor~a­
ed. Cont JU ic1ales de nulidad
los incluidos en los períodos de feri l . ero Yiuli. ~dn;;: Sala II, 15/11/95, elDi fena sjud icia les
0 hs. 58. Cabe rec ord ar que a petrciol son los encargad d. durante las
ble s-, en el horario de 7:30a13:3 po inháb¡¡~ o~ JU~ces de feria"acha r los asu t os e ecla ~ar la habilitación del
P . . . e a feria para desp
por el cua~s::~~e no admiten dem
ora.
- ces~~~IP~o depreclusión es aquel
152' en~ te, estructurándose
to, o inc~ sol~ o ~tapas a ser realizadfijado para h na losdmomen_tos, cuyo cumpli-
os en dete rmi el deba
as: arts.
e del juego de las sigu ient es norm N.
58 F.n el orden nacional, esto surg Th.T ...... nrrl ::irl"' ~P.l 13/6
/50, CSJ mp im1ento en el término
- . ·~' r\(' . acer o, eterm1nan que queden
 120 EduankA. Díaz
Transcurrido el plazo sin verificarse el acto, la parte incumplido-
ra soportará, casi siempre, consecuencias negativas, que ya veremos
cuáles son.
El plazo procesal puede set normativo o natural. El primero pro-
viene de una norma jurídica, y admite, a su vez, tres modos de ser es-
tablecido. Uno, mayoritario, es el estipulado en forma directa por la
ley: es el plazo legal, v. gr., arts. 150, 246, 282 del CPCC-Nación. Otro,
cuando el acto por su índole debe tener un término, yno está fijado en
la ley, lo señalará el juez de conformidad con la naturaleza del proce-
so y la importancia de la diligencia: es el plazo judicial, v. gr., plazo de
prueba enjuicio ordinario (art. 367, CPcc-Nación), el de los inciden-
tes en el juicio sumarísimo (art. 187, CPCC·Nación), citación a los le-
trados antes de dar por finalizado un juicio (art. 55, ley 21.839). Am-
bas especies de plazo admiten ser prorrogados "por acuerdo de par-
tes manifestado con relación a actos procesales determinados" (arts.
155, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.), o abreviados mediante una
manifestación expresa por escrito (arts. 157, CPcc-Nación y CPCC-
Prov. Bs.As.), circunstancias éstas que llevan a la doctrina a ver en
ellas la tercer especie: el plazo convencional 61 .
El plazo es natural, en cambio, cuando no lo imponen las fuentes
anteriores (ley, juez, convención), sino la propia naturaleza del asun-
to.Así, v. gr., el pedido de préstamo del expediente para practicar una
liquidación extensa o dificultosa deberá hacerse antes del venci-
miento del plazo para presentar la cuenta; la elección del absolvente
en el caso de los arts. 405 del CPcc-Nación y 403 del CPcc-Prov. Bs.
As., tendrá que ser a lo sumo al momento de notificar la audiencia de
posiciones. Sin perjuicio de la importancia del plazo natural, nos in-
consolidados los tramos pasados, sin posibilidad de ejercer en el futuro la facultad no he-
cha valer in tempore o de rehacer la cumplida (véase PEYRANO, El proceso ciuil. Princi·
piosy fundamentos, p. 268 y ss.).Al decir de la doctrina procesal, la preclusión opera. ?e
tres modos diversos: por_incumplimiento del acto en el plazo fijado (v. gr., incontestac~on
de la demanda); por consumación del acto (v. gr., se contestó la demanda, lo que impide
volver a hacerlo, sea para completar o modificar el acto primero); por realización d_e ~~
acto incompatible (v. gr., si el demandado se allanó a la demanda, precluyó su pos1bih-
dad de contestarla).
61 PALAClO,Derechoprocesalcivii, t. rv; p. 69.
Actuación del abogado en una causajudicial
121
teresa p~rticulai:me:ite el normativo, por sus connotaciones y por su
presenciamayontaria en el trámite procesal, por eso, a él nos dedica-
remos en adelante.
Algunas present~ciones de parte están sometidas a plazo, otras no.
Dentro de las primeras están, en líneas generales, las que dimos
en llamar fundamentales. Así, entre otras, interponer y fundar re-
cursos, v. gr., pai·a la reposició~, tres días (arts. 239, CPcc-Nación y
CPCC-Prov. Bs.As.), qumce o cmco días para contestar demanda se-
gún se trat; de juicio ordinario o sumarísimo (arts. 338, 498, inc. 3º,
CPCC-Nacwn, 3~7 Y_ 496, me. 2º, CPcc-Prov. Bs.As.), seis días para
alegar en e~ or~mar10 (arts. 482, CPCC-Nación; y 480, CPcc-Prov. Bs.
As.~, deducir ciertas demandas incidentales, v. gr., cinco días la de
nuhd~d de_un acto procesal (arts. 170, Cpcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.
As.), diez dias para promover redargución de falsedad de instrumen-
to público_ (~ts. 395, CPcc-Nación y 393, CPcc-Prov. Bs.As.).
. Tambren tienen plazo las impulsivas: el de caducidad de Ja instan-
' c~a (arts. 310, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.); y algunas acondi-
, cwnadoras, como ser, la que tiende a cumplir la intimación de los
' arts. 120, párr. 2º del CPCC-Nación y del CPCC·Prov. Bs.As.
. E? la mayoría de los supuestos el tiempo de realización es breve
• d_~ días. En la minoría, más extenso, v. gr., el incidente de acumula'.
c10n de procesos pu,~de promoverse "hasta el momento de quedar en
•. ~~~do d~ sentencia (ar~s. 190, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.); el
'ePCC-Prov. Bs.As.).
aducidad de mstancra, que dura meses (arts. 310, CPcc-Nación y
ta Ent'.e las segundas-presentaciones no sujetas a plazo-se cuen-
prmc1palmente gran parte de las acondicionadoras como ser
auntor1zar ' el do!Ill· -'
.1. a una persona a consultar el expediente cambiar
ciiocon t't ·d b '
etc 't s i lll o, nom rar· nuevo letrado, desglosar documentación
€ e era· E st as son si·tuac10nes .
que apremiarán al litigante a actuar'
d~~os ~e obtener lo que busca, pero que resultan temporalmente in-
Ílulsren es para la ley porque no está en juego aquella finalidad im-
esta~r~: precl~siva que justifica la existencia del plazo. No hechas
.. uro ( P se~tac10nes, no se pierde la posibilidad de hacerlas en el fu-
Prec/ co~o si sucede con las sujetas a plazo, producto delprincipio de
. uswnydel , t .
~e Poster ca:ac er perentorio del_ plazo procesal), sino que sólo
iisfac .. ga en el tiempo (hasta la efectiva realización del acto) Jasa-
cian del mterés buscado.
f1
'
122 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causaju dicial
123
Veremos ahora las princip ales cuestio nes del plazo procesal. Debi-
sentido, y "se entenderá que media consentimiento tácito cuando no se
do a sustanc iales diferencias entre el régime n del plazo genera l -es
decir, el que se aplica a la general idad de actos del proceso --, y el es-
promoviere incidente de nulidad dentro de los cinco días subsiguien-
pecífico de la caducidad de instanc ia, los tratarem os separad amente .
tes al conocimiento del acto" (arts.17 0, CPcc-Nación yCPcc-Prov. Bs.
As.). Otras veces, eljalón es la firmeza de una resolución, v. gr., ellap-
a. Plazo procesal genérico so para alegar en el juicio ordinar io corre una vez que la providencia
que pone los autos en secreta ría queda firme (art. 482, CPcc-Nación).
- Cómputo. El pl~zo procesal comienza a correr el día siguien te
El plazo de ratifica ción de lo actuado por el gestor se cuenta a partir
hábil de haberse notificado legalm ente al litigant e la resolución que
de la primer a present ación de éste (arts. 48, CPCC-Nación y CPcc-
pone en su cabeza la carga de realiza r el acto sometido a término (arts.
Prov. Bs.As.).
156, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). No se comput a el diez a qua,
En el cómputo de los plazos procesa les sólo se cuenta n los días há-
empezando a comput arse el plazo a las veintic uatro horas del día de
biles judicial es (arts.15 6, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.). Por eso
la notificación, y venciendo ala median oche del último día de su dura-
no corren -se suspen de su transcu rso-, durant e el mes de enero la
ción, en un todo de acuerdo con el régime n del Código Civil; o sea que
el día en que ocurrió la notificación no se cuenta, v. gr., si el viernes '
feria de julio, los días sábado s y domingos, los que por disposición del
Congreso o del Poder Ejecutivo no sean laboral es, y los que la Corte
quedam os notificados por ministe rio de la ley de uil traslado , el plazo
Suprem a declare feriados o inhábi! esjudic iales62 . Todos los demás
de cinco días para contest arlo princip ia el lunes siguien te, y finaliza
días del año son hábiles . La sola declara ción de asueto por el Poder
(si no hay días inhábil es en el medio) el viernes próximo, sin perjuicio
Ejecutivo o por la Corte Suprem a no inhabil ita el día 63_
de la utilización del plazo de gracia (infra, b).
De acuerdo con lo anterio r, si quedé notificado de una resolución
El hito del cómputo es la notificación legal de la resolución, es de-
un día miércoles 29 de diciembre, y el viernes 31 fue declara do feria-
cir, la que ocurre por alguna de las formas predisp uestas en la ley se-
do por la Corte (como siempr e sucede), el plazo de cinco días para a pe-
gún el régime n de los arts. 133 y ss. del CPcc-Nación y del CPCC-Prov. ·
larla comenzó el jueves 30, y se suspend ió hasta el martes 1ºde febre-
Bs.As.: cédula, persona l, tácita, etcétera .
ro del año siguien te, en que se reinició, venciendo en consecuencia el
El conocimiento de la resolución de manera informal, y sin que que- viernes 4.
de una constan cia de ello en el expedie nte (véase notificación tácita
Los plazos fijados en horas práctic amente no están contemplados
infra, § 29, c), no equivale a "notificación legal", no surte los efectos de
en el campo procesal. Rescata mos el establecido en el art. 57 del ri-
ésta. Por ejemplo, si concurrimos al tribuna l un día jueves, pedimos
tual bonaere nse, que exige al abogado suplir la omisión de su firma
el expedie nte y con su sola lectura nos enteram os de una provide ncia
en un escrito "dentro de las veintic uatro horas" de notifica da la pro-
emitida el miércoles anterio r --que se notifica por ministe rio de la
videncia que lo intima a cumplir; y el plazo "de cuaren ta y ocho ho-
ley- recién quedare mos legalm ente notificados el próximo día vier-
ras" para apelar en la acción de amparo que prevé el art. 15 de la ley
nes, aunque de hecho la conocimos antes; y cualqui er plazo consi-
guiente empeza rá el lunes siguiente.
Excepc ionalme nte, el punto de referen cia para el inicio del plazo 62 L C .
no es la notificación de una resolución sino otra circuns tancia. Puede . a arte suele declarar inhábiles los días en que los tribunale
s trabajan de ma-
serlo el conocimiento que adquier e el litigant e de cierta situació n,
n;ra_ irregular debido a huelgas o acontencimientos similares. En cambio decreta feria
~ eru_ido cuando se trata de un lapso regular de tiempo que afecta a una o ~arias <lepen-
v. gr., la recusac ión con causa sobrevi niente sólo podrá hacerse valer 1
/iaen6:1lyfe
as (v. gr.,por traslado o informatización de unjuzgado). La diferencia entre
día in-
. f< . d .
dentro del quinto día de haber llegado la causal a conocimiento del e d . rta o ena o importa, como veremos luego, en función del cómputo del plazo
de
a uc1dad de instancia.
recusan te (arts. 18, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.); la nulidad de
un acto procesa l no podrá declara rse cuando el acto haya sido con- 131:;50 Arts. 2º Y 3º, RJN; acordada s CSJN del 28/J2/62 (CSJN-Fallos, 254:394), y del
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogad o en una causaj udicia l
124 125

16.986. Sobre este último nos informaAREAN que, según la jurispr u-

.,
tealqu erecib iólapi ezano tificad ora(ar ts · 140 ' CPcc -Niacwn Y PCC-
e
Prov. Bs.As.).
dencia de los tribun ales federales, los plazos de horas comienzan a
Unos pocos plazos son comunes' es decir' transc urren conJun .
correr desde la hora en que se ha practicado la notificación, se com- td 1 ta-
t
putan hora a hora, de maner a ininte rrump ida y vencen cuando ter- mei_i e p~a o as as partes . El punto de partid a es único·. la última
mina la hora establecida; pero si media un día inhábil, deben descon- not1ficac10n llevad a a cabo (arts. " . , y CPCC-Prov Bs
156 CPCC-ivacwn
A ) . t . ,
tarse las horas correspondientes a ese día, salvo que se haya dispues- s. , Sin que tengab ·releva ncia a cuál de los contend1· ent es se hi zo .p or.
, · , . ·
to la habilit ación 64 . Estas soluciones se compadecen con las norma s 1ogica, vence am 1en el mismo día para tod Son comunes el plazo
os.
genera les sentad as en el Código Civil, que entend emos tambié n apli-
d b ( t
.e, prue a ar . 3 67, CPcc-Nación), para alegar (art 482 PCC-Nia- e
65 cwn; y 480, CPcc-Prov· Bs· As· )67• y segu'n c1er · t d · . ' de cita
cables al supues to del art. 57 del Código bonae rense . ., . a octrma el
No todos los plazos judiciales, es decir, fijados por el juez, son pro- CIOn preVIsto en los arts. 344 del CPCC-Nación y 342 d e JCPCC-p rov.-
Bs.As. 68.
cesales. Algunos, como ser, el de cumplimiento de la senten cia defini-
tiva, el de imposición de astrein tes, el de pago de honora rios, son pla- El.~lazo ?-º transc urre si el tribun al declaró su interru ción
por días corrido s 66 . pens10n, mientr as duren los efectos de estas declar ac10nes. . p T obs~s­
zos civiles. Por ende se compu tan l t d , am ien
Casi todos los plazos son individuales, esto es, corren de forma in- aPscpca;' es'., e coCmun acuerd o, puede n suspen der un plazo (arts
·
157
,
C -1vacwn y PCC-Prov. Bs.As.).
depend iente para cada una de las partes a partir del día hábil poste-
rior a su respec tiva notificación. Por ejemplo, si una de ellas deja una - Plazo «de ,
·
graci(!,>'. El escrito no presen tado dentro del h ·
· d" "al
cédula en secret aría para notificar a la contra ria cierta resolución, JU ic1 del día en que vence su plazo uede b orario
en caso de querer ambos litigan tes apelar esta última el plazo corres- mente entreg ad? en el tribun al el día hábil i~:e~i~~~~;e, ~er ~á~da-
?e a~nción al público, 0 s~ ~~s~a 1:;
pondie nte comenzará, paraq uién dejó la cédula, a partir del próximo
día hábil de dicha entreg a en el tribun al (arts. 137, CPcc-Nación y ~:~0~;~ta~:. ~~:~:~c~as
acwn y PC~-Prov. Bs.As.). En el ejemplo
Cpcc-Prov. Bs.As.), y para su contra parte desde el día hábil siguien- dado anterio rm ,
alarga hasta el l~nntees, 7eldp~zbo paraldeJgar el escrito de apelación se
Est e ie rero a as :30 hs.
razón eplus tempo ral que la ley concede a los litigan tes encue ntra su
64 AREAN, en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Concordado con los la tutela del derecho de defensa delJ"ust"icia . bl
- Beatriz A. , de ser en e, garan-
códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencia!, Elena I. Highton t ia que se ver' ¡ d · . .
Areán (dirs.), t. 3, p. 366, y jurisprudencia allí citada. La sentenci a definitiv a del juicio
. cesa! a lahor~ª concu ca ~,s1 se hm1ta ra la realiza ción del acto pro-
(13:30 hs ) del d~: final1zac1on de la
el cómputo del plazo en ho-
de amparo se notifica por cédula, circunstancia que facilita atenció n al público en tribun ales
ia del diligenc iamiento de la cédula debe figurar
ras para apelarla, pues en la constanc establece. que el veenque vence elplaz oproce sal , pueselCód1"goC"iv1·1
"lugar, día y hora de la diligencia" (art. 140, CPCC-Nación). . . t d
65 De acuerdo con lo dispuesto por el art. 135, inc. 5° del CPCC-Prou. Bs.As.,
la inti- tro del último d' dnc1md1en o. ,e un plazo ocurre a la hora veinticua-
57 se notifica por cédula. Véase lo dicho en la no- ia e su urac10n (art. 27, Cód. Civil)69.
mación a cumplir lo dispuest o en el art.
ta anterior respecto a cómo ello facilita el cómputo del plazo.
67
ser procesa les-si se
-<

66 Los plazos judiciales, es decir, los que fija el juez, pueden Elplazo pa t
raen regar e1alegato es común, pero el de devolución del expedien
te
refieren al ejercicio de una facultad de esa natura leza- o civiles, como por ejempio el ~es individual.
que se señala para el cumplim iento de una obligació n de dar o de hacer (CNCiv., Sala C, . 68 v..
'do ·
,. "NOCHIE TIQ -ARAz I, Co'd igoProc · ld z
de 1as astrein- esalCiv ilyC
2118/91, JA, 1992-III, síntesis). Corresponde que los plazos para el cálculo -
d'
.anot d
a oy concordado t I 578 E , omerc1a e a Nación. Conienta-
··3~~o9Procesal Civil Y Co~~r~f~l de .la ~on~:ª• vAeasela doctrina
Adm., Sala IV, 30/6/00, LL, 2000-F-5 12; CNFed. citada por FALCON, Có-
tes sea de días corridos (CNFed. Cont.
7/5/02, DJ, 2002-2-9 88); lo mismo, para el plazo establec ido para el acion. notado, concorda do, comentado , ar t .
Civ. y Com., Sala!, - . 't. II, p. 670.
Com., Sala!, 14/3/89, LL, 1989-C-3 89); Y --, 69
cumplimiento de una condena (CNFed. Civ. y , .
el de treinta días establec ido por el art. 49 de la ley 21.839(C SJN, 2012101 ,CSJN-F a/los, ::· El sistem
··"encirn · a regente en elregim en nacional d d
66A). . iento de su plazo el escrito podía ent e;oga o era más engorroso: eldíade l
.-.n~.o'1r::.·í'l\Tí'i,, ~l'll::i K 4/7/00,elDial-AE regarse uera del horario de atención de tri-
--
 126 Eduar do A. Díaz
Interpretando literalmente el art. 124 del ritual, este plazo de gra-
ciarige únicamente para la entrega de escritos, no para realizar otros
actos. Así se sostuvo que el beneficio no se aplica a la devolución del
expediente dado en préstamo para alegar 70 . Con este criterio estric-
to se torna dudosa la posibilidad de usar esta extensión en el supue
s-
to'en que el abogado suscribe personalmente en el tribunal un escri-
to que carecía de su firma (arts. 57, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.
As.), o cuando se interpone apelación de viva voz (arts. 245, CPcc-Na-
ción y CPcc-Prov. Bs.As.). Mas creemos que, pudiéndose optar en es-
tas circunstancias entre llevar a cabo el acto de las maneras md1ca
-
das o por escrito, sería poco razonable conceder o no este beneficio
temporal según se adopte un modo u otro de realización. Además, no
hay razones valederas para distinguir entre aquellos supuestos en
los cuales la imposibilidad se refiere a la presentación de un escrito
,
de aquellos otros atinentes a una citación de carácter personal, pues
tanto en uno como en otro caso, existe un impedimento material (ho-
rario de tribunales) para cumplir el requerimiento judicial. Por tales
razones, propiciamos se extienda a estas especies dudosas la solu-
ción más favorable a la eficacia del acto, es decir, se les otorgue el pla-
zo de gracia 71 _ Sin embargo, ante la incertidumbre sobre el alcanc
e
bunales en cuyo caso el cargo debía ponerlo el secretario del tribuna
l de la causa o el de
· un trib;nal nacional de igual grado que aquél. Si no se encontraba
a ninguno de estos
funcionarios, por un escribano público de registro, quien debía entrega
r personal~ente
el escrito en el tribunal respectivo dentro de la primera hora del día
siguiente hábil. Es·
te procedimiento se llamaba "cargo de urgencia".
70 CNCiv., SalaF, 1819175 y CNCom., SalaA, 2217165
, ambos citados por FALCON-
ROJAS Cómo se hace un alegato, p. 78. El llamado "plazo de gracia"
contemplado en. el
art. 1Í4, in fine del Cód. Procesal resulta aplicable al plazo de caducid
ad d~ in~ta~~1a,
en la medida en que el acto impulsor del procedimiento se trate
de un escrito 1ud1c1al,
pues el mencionado plazo es para el cargo del escrito y no para el
acto de la parte, que se
presume cumplido el día en que debió serlo (CNFed. Cont. Adm.,
Sala !, 1114196, LL,
1197-B-418).
. int
71 Así se consideró temporánea la comparencia
de los ejecutados a las 9:15 hs. del
díasiguien'te al del vencimiento del plazo de citación para el reconoc
imiento de firmad el
art. 524 del CPcc-Prou. Bs.As. (Cám.1" Apel. Civ. y Com. Mar del Plata,
Salall, 316197,
WlUW.scba.gou.ar/juba, Bl4023 46). También, el depósito previo para
recurrir (art. ~8~
CPCC-Ptou. de Bs. As) hecho en el plazo de gracia(SCBA, 1/11/00,
www.scba.gov.arf.¡ub
B36890).
Actuación del aboga do en una causa judici al
127
que el tribunal dará a la cuestión, conviene que el abogado se absten
-
ga de usar el pl_azo de gi·aciªpara otro tipo de actos que no se cumplan
mediante escritos.
En relación con la prescripción de la acción, el plazo de gracia se
aplica a la interposición de la demanda. En este sentido se declar
ó
que "la acción entablada el día inmediato posterior al del vencimien-
to de su tiempo de prescripción con arreglo a las prescripciones de los
arts. 3986 del Cód. Civil y 124 del Cód. Procesal es interr uptiv a de es-
ta últim a"n
Para la apelación del art. 15 de la ley 16.986, cuyo plazo es en ho-
ras, no se aplica el plazo de gracia, excepto que su vencimiento opere
en día u hora inhábil. Dada esta última situación, que implica la im-
posibilidad de hacer la presentación en el tribunal al término del pla-
zo, debe concederse un plus de tiempo allitigante. AREAN, con cita de
PALACIO, sostiene que el acto ha de cumplirse en la primera hora há-
bil del primer día hábil siguiente.Aunque seguidamente razona que,
· con criterio estricto, habrí a que realizar el acto en el primer minut
o
'· del día hábil siguiente al del vencimiento del plazo, cosa que no es
im-
posible 73 . No obstante, lajurisprudencia que parece ser mayoritaria
: concede la totalidad del plazo de gracia 74_
• - Carácter perentorio. El plazo procesal legal y el judicial para
, llevar a cabo presentaciones de parte son, en principio, perentorios
(arts; 155, CPCC-Nación yCPCC-Prov. Bs.As.). Los otros componentes
· del ciclo procedimental, las resoluciones judiciales y las notificacio-
<nes, no están sometidas a plazos perentorios.
72 CSJN
·CNc· • lll9/84,LL, 1985-C-517; SCBA, 14111189,www.scba.gov.arúuba
· , Bl5846;
. "-,enpleno, 2819176,ED, 69-333;LL, 1976-D-258; JA, 1977-1-548.
73
'c6d· AREAN, en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
Concordado con los
Are~os P_rouincia.les. Análisis doctrinal y jurisprudencia!, Elena l.
Highton -Beatriz A.
N
n (d1rs.), t. 3, p. 366, y jurisprudencia allí citada
.
El recurso de apelación contra la sentencia dictada en el juicio de
amparo debe
~.da erronerse dentro de las cuarenta y ocho horas de notificada la resoluc
ión impugna-
._ coi: ª:ºque comienza a correr desde la hora en que se ha practica
do la notificación y se
··enhpu ~ ho:a.a hora. Cuando el vencimiento del plazo de cuaren
ta y ocho horas operó
,
. -sigu·ora inhab 1
1 , es d . "bl .
a m1s1 e su interpo sición en la dos primeras horas de gracia del día
,-Con~e~~e a aquel en que se produjo el vencimiento del art. 15 de la ley 16.986
· m., Sala!, 1016199, JA, 1999-N-59). (CNFed.
128 EduardoA. Día.z
El caráct er perentorio significa que si una presen tación no se rea-
liza a su debido tiempo, se pierde ipso facto, de pleno derecho, auto-
mática mente , la posibilidad de ejercer la en ~l futuro, sm nec_esidad
de que el otro litigan te pida que se declar e dicha consecuencia, o de
. , que asi, 1 d.
que medie una resoluc10n o ispon ga 75 .
· Vencido un plazo, por ejemplo, para contes tar la demand_a, yno ~e­
chala presentación, es innece sario que la contra parte solicite que se
tenga por no contes tada la deman da" o "se le dé a la contra parte por
perdido el derecho a contes tar la demanda", ~sí como tampoco corres-
ponde que el tribun al dicte una provid encia en tal sentido,, puesto
que estas consecuencias son autom áticas. Si luego, fu~ra de termm o:
el deman dado realiza se aquell a presen tación defensiva, ent~nces s1
el tribun al deberá pronun ciarse en ese sentido, como se vera mfra,
en el próximo aparta do. . , .
Excepcionalmente, encont ramos plazos no perent orios en el C~~i­
go Procesal, como ser, el de caduci dad de instan~ia o el de prod':1c~i.on
de medios de prueba . Esta condición se caractenz_a porque posibilita
realiza r el acto, aun acaecido su vencimiento, mien~ras el litigan te
advers ario no pida el decaim iento del derech o o se dicte una resolu-
ción judicia l que lo declar e perdid o 76 .
- Consecuencias de incum plir el plazo. Supera do el tiempo de
gracia sin habers e realiza do la presen tación , el litigan te ~ierde_ ipso
facto el derecho a produc irla _en el _futuro, produ,cto de la vigencia e~
el procedimiento civil del principio de preclu swn Y del menta do ca
rácter perentorio del plazo procesal.
. . d
La causa contin uará derech ament e a su próximo paso. Sigme n
nuestr o ejemplo de falta de respue sta a la deman da, habrá quedado
cerrad a la etapa introd uctoria del proceso y corres ponde rá que a pe-
dido de la actora eljuez la abra a prueba o la declar e de puro derecho.
Ahora bien, si el deman dado, pese a estar. vencido el_ pla.zo, h~~~
igualm ente la presen tación , el tribun al, realiza ndo un1uici~ d~ ar
misibi lidad negativo de la contes tación a la deman da, debera dict
75 CNF de· Com Salall 3/6/98 LL i998-D- 727;Cám .Apel.C iv.yCom .Mo-
- s e · Y
IV. ., ' ' '. 1999-D-796.
ron, alall , 14/3/95 •JA • 2000-l, síntesis; CNC1v. ,SalaL, 28/12198,LL,
_ º~ ac1on al d
76 DELLA CROCE,Perentoriedad de
. . .
los plazos y oficiosid adjudict al en fu11c1on
f'Phffidad v eficacia del proceso civil, JA, 1964-V-113.
Actuación del abogado en una causaj udicia l
129
una providencia simple que declar e la extem porane idad del acto, te-
niéndolo como no presen tado 77 ; manda rá desglosar el escrito del ex-
pediente y devolverlo a su presen tante 78 . Firme esta resolución, la
causa contin uará hacia la siguie nte etapa, tal como ya se describió .
De ordinario, entonces, la consecuencia de la presen tación inopor-
tuna es tenerla como no sucedi da, ergo, no produc irá los efectos ca-
-. rrespondientes al acto proces al demorado. Volvamos a nuestr o ejem-
plo de contestación a la deman da. Hecha en términ o, genera rá una
· providencia simple que declar ará "por contes tada la demanda'', a raíz
de la cual el acto defensivo produc irá sus efectos natura les (se am-
pliará el objeto litigioso a las defens as opuest as, el deman dado podrá
-. producir prueba sobre los hechos por él invocados, etcétera)_ En cam-
bio, si el escrito de respon de es extem poráne o o nunca se interpo ne,
77
Corresponde rechazar la pretensión del codemandadorelativa a que se tenga
por
- presentado en término el escrito dejado minutos más tarde de vencido
el plazo otorgado
.J>Or el arl. 124, último párrafo del Cód. Procesal -en el caso, presentación
del recurso ex·
: traordinario-, pues ello importa requerir un plazo de gracia de otro plazo
de gracia (CN.
. Cív., Sala C, 412103, LL, 2003-D-264). En igual sentido, CNCom., SalaD,
18/7/01, úxis,
n' 11132397; CNCiv., SalaJ, 21111/96,Lexis, n' 10/3400, entre otros. No obstante , alguna
juri_sprudencia, minoritaria, teniendo en cuenta la trascendencia del acto
y la mínima
-:entidad de la demora, admitió la presentación tardía; en este sentido, se
ha dicho que la
i~emora de tan sólo un minuto luego de vencido el plazo de gracia que instrumenta el
!·_1_24de~ Cód.Proc. Civ. y Com., en la presentación de un escrito--en el caso, oposición
art.
de
. ,.-exc.epc10nes en el proceso ejecutivo--, obliga al tribunal a interpretar dicha
regla con cri.
·_tena excepcionalmente amplio y tenerlo por presentado, en razón de la
ética que infor-
° ma el caso (CNCiv., Sala A, 5/12102, LL, 2003-D-241); incluso la Corte
.Una queja presenta da un minuto tarde (CSJN, 13/10/81, LL, 1981-D-4
Suprem a admitió
90).
78
La decisión de desglosar el escrito extemporáneo suele to~arse únicame
nte con
,as Presentaciones cuyo contenido se refiere al ufondo" de una pretensión
como ser las
~ntestaciones a la demanda principal o a una incidental, o a la f undament~ción de u:ire·
rso. Entendemos que esta política obedece a asegurar que estas piezas de
ninguna ma-
r~ sean tomadas en cuenta por eljuzgadorpara substancia ro sentenciar las pretensi
1 o-
es. la sola lectura de los escritos puede influir en su ánimo. De esta manera,
t se garanti·
~a ~ontraparte del incumplidor que la instancia sefallará sólo con el material debida·
J-~ e Incorporado a ella. Si el tribunal no ordena estos desgloses es aconsejable que el
i.eresado pid .
~- lev a inme d"1atamenteque asise , h
aga. 81. un escntocu
. '
ya devolución se ordenó
<ene!aunapre . se n tac1on
.,
sorne t"d 1
1 a a p azo y otra que no lo está, deberá dejarse
"-t e~pediente de la realización del acto que no tenía ténnino v. gr. en el casoconstanc ia
, de la con-
·, de fa
~ _constitu , a e~~~da debera an?tarse en el expe_d~en . ' '
te que ~l demandado
tado b Yo dom1c1ho (actos no SUJetos a plazo), evitandose as1 que este sujetose presentó
sea decla-
, re elde Yque todas las futuras resoluciones se le notifin11P.n :'111t.nm~
tir:imonto
 Edua1·doA. Díaz A.ctuación del abogad o en una causaj udicia l
130 131
el deman dado sufrirá un doble efecto perjudicial: no se beneficiará '· -Cómputo. . Adifer enciad eloque ocurreco· nelpla , ·
..-•hito de partid
ifi a del plazo de caduci dad n o es necesa riamen
. zo genenc
con aquell as consecuencias positivas, y posiblemente soport ará el te 1d'o, el
resulta do negativo previsto para la circun stancia en los arts. 356, inc. que se not ica una resolución -si bie
-.de la última petición de las partes rensoplue.d;i serlo - si?o "la
e ia en
fecha
1° del CPcc-Nación,y 354, inc. lºdel Cpcc-Prou. Bs.As .. · . '0 ucwn o actuac
ió del ·
·secretarw u oficial primero que ten . n ¡uez,
/niento"(art. 311 CPCC-"a' ·, ) s· g~lpor efecto impulsar el
b. Plazo de caducidad de instancia ' "" cwn · lllli ar es el art 311 d ¡e procedi-
La caducidad es un modo anorm al de finalización de una instancia, s. As., pero en lugar de nombr ar . · . e. PC?-Prou.
que se produce cuando no se insta el curso de su procedimiento hacia
luación del tribunal", expresión és~;ue
1
~ Y~s fu~cwnanos dice "ac-
su epílogo natura l: la senten cia definitiva o interlo cutoria que resuel- 'go nacional. Aunqu e las norma s no 7:i:sn~m~~a ora que la ?,el Có-
va la contro versia (arts. 310 y ss., CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). ulsores los actos realiza dos por au T d 1 en, son tambie n im-
El Código fija plazos dentro de los cuales hay que impuls ar la ins- al, por ejemplo, la notificación real~~~:~or:1~~~Fltes~1iel dtrib~­
especto de Jos actos de parte no sólo ª
tancia (arts. 310, CPcc-Nación y Cpcc-Prov. Bs.As.), realizando al
efecto el acto corres pondie nte según el estado o coyun tura del proce-
ulsan, sino tambié n actos de ~tra n t 1as
aa,porejemp]o de'aru n
t' .
re no i ica or .
lClOnes son las que im-
d . aura ezaqu etenga nesafi nali-
dimiento. ., Como se desp~en~e de :an =ent o a confronte en el tribun al 81.
El sujeto que inicia una instan cia contra dictori a -la caducidad ," tualidad para interrum;i~o
1
~7as citadas, no cualqu ier acto tiene
no procede en los procesos voluntari-0s, salvo Jos incide ntes o juicios
'.o que sólo lo tienen los cap:ce:ª::?.rrso~el pl~zo de c~ducidad,
incide ntales que en ellos se produj eren (arts. 313, inc. 2º, CPcc-Na·
ción y CPCC-Prov. Bs.As .)-, sea principal, incide ntal o recursiva, es , ªY.una extens a casuís tica elabor ada mp s~ e proced1llliento".
siempreconcordante alacu l .rordo ctrmay Jurisp rudenc ia,
quien tiene la carga de impele rla (arts. 315, CPCC-Nación y CPCC-
rtir en ella dos vertie~te . a rem1 lffiO~ allector. Nos parece ad-
Prov. Bs.As.), pues él sufrirá , segura mente , los mayor es perjuicios ndeim pulsar d ¡ s. una, que consid era suficiente la inten-
. ente impelido : ;~:!¿i=~~:s~~ acto realizado :1º haya efecti-
1
derivados de esta anóma la termin ación (arts. 318, CPcc-Nación Y
CPcc-Prou. Bs.As.). Esto sin perjuicio de que el plazo de caducidad se
, anee a raíz del acto llevado a cabosa'. otra, que reqme re el efectivo
interru mpa a raíz de un acto idóneo para hacer avanz ar el procedi-
miento emana do de la contra parte, del tribun al, o de los auxiliares ·
de unos y otros, por ejemplo, la contes tación de la deman da, la reso-
lución que fija la audien cia art. 360 del CPcc-Nación.
La notifica ·, de la demand
Debe tener presen te el abogado, sobre todo el deman dante o recu· · del . . c1on a a un cod
osltt1sconsortes(CSJN 13/6/95 JA ~~ª:1d~d~1mpuls
.
aelprocedimientores-
iTente 79, que aunqu e no tenga en cierne acto alguno a realiza r de~· CNCiv.,SalaK,g/9/02 L, ' • · - 6,LL,1996-A-362).
tro de un plazo breve (v. gr., tres días para interp oner revocatona,' N , L, 2003-A-701.
- o corresp
~lojo-s d d 1
· on e e.e arar la caducidad de instancia
cinco días para contes tar un traslado), siempr e estará transcurnedn- 'JJland . 'del expediente surge
do contem poráne ament e, como "telón de fondo", el "gran p1azo
" e que antes del t -<>n caso, en un proceso
~Ode'áa~1ento, pues tal actividad de la art ranscurso delelplazo el actor presen-
n sí~~ olo en secretaria para su poste! d~l~n co~fec~1onar el instrum
ento res-
fica o ~::oª constituye un acto impulsor~;¡ t~~:~~am1ento por la oficina
caduci dad de la instan cia.
Adver tiremo s a contin uación las grande s diferencias entre es te
..entode u bs~rvado~orel tribunal (CNCiv. Sal K 'g~;/~que no logre
respec-
nciónd ~acedulac1tandoaldemandado;
plazo y el plazo procesal genérico visto anterio rmente . su finahdad
a ' fi 2,LL,2003-A-701).Elli-
ispensa~l:~tor de mantener viva la instanci:e~~~~~~:n~:a tr~s~nta_la inequívo-
. ci· . ·.Para. arasuprosecución(CNCom.,SalaA 29/4/99't~ o emas,de trámi-
Ució interrumpir la caducidad de Ja i . ' ' '1999-E-131) .
79 Demand ante y recurrente .son los :niciadores de las instan.cias princip
al::.. . - n de la causa o incidente, promovi;:~anc1ta se ?ebe concretar el interés
·' n-~~~,.¡,..,¡,.," rt>r•111T1do. SU contraP
o ac uac1ones que tengan aptitud en la
para
 132 Eduardo A. Díaz
Entonces, el día a partir del cual corre el plazo de caduci dad es:
l. Si el último acto impuls or fue una petición de parte, el de su in-
terposición en el tribun al según el cargo puesto al pie del escri-
to o la fecha del acta si se llevó a cabo en una audiencia. No co-
rrespo nde contar a partir de la fecha en que se despac ha la pe-
tición. · •. siguiente 87 . 'frat_ándose de unplaz ofijado en meses, termin ará el día
2. Si el postre r impulso fue una resolución judicial, la fecha en
que se dictó, no la de su notificación por minist erio de la ley a
las partes 84 , menos la del día en que adquir ió firmez a 85 .
Es un plazo común, y corre durante los días inhábiles, salvo los
que corres ponda n a ferias judicia les86 , o al tiempo en que la instan-
cia hubier e estado paraliz ada o suspen dida por acuerdo de partes o
dispos iciónd eljuez (arts. 311, CPcc-NaciónyCPCC-Prou. Bs.As.). En
hacer avanzar el proceso hacia su destino final, que es la sentencia o resolució
n del inci-
dente (CNFed. Civ. y Com., SalaN, 3/5/95, LL, 1995-D-800). Para que
la actuació n pro-
cesal desarrollada tenga efecto interruptivo del curso de la prescripción
debe influir so-
bre la prosecución efectiva de la instancia, innovando en cuanto a la situación
establec ida (CNFed. Civ. y Com., Sala!, 15/8/96, ED, 171-505). La existenc
procesal
dad procesal no es suficiente para mantener vivo el proceso, pues es necesari
ia de activi-
o que aqué-
lla haga avanzar la causa cumpliendo los diferentes estadios que integran
su contenido
para que adquier an su completo desarrol lo (CNCiv., Sala F, 1216195,
LL, 1996-A-380, co·
mentado por Jorge L. Kielmanovich).
84 CSJN, 3/3/05, JA, ejempla r del 29/6105.
85 CNCom .,SalaA, 1415199,LL, 2000-A-213.
86 En general se entiende que la expresión ªferias"
judiciales alude sólo a las de
enero y julio, no a otros días inhábiles. En tal sentido, se ha dicho que no
correspondede-
el caso, ~a­
ducir del plazo de caducidad los días inhábiles, ni los feriadosjudiciales-en
vidad y Año Nuevo- , los feriados extraordinarios dispuestos por los tribunal
es supeflO-
res, ni los días afectado s por paros judiciale s (CNCiv., Sala E, 1418/02,
DJ, 2002-3-454).
plazo de ca~u­
Los días declarados feriados por la Corte Suprema no se descuentan del
cidad (CNCom., Sala A, 29/10/99, LL, 2000-D-862), al igual que los declarad
os asuetoJU·
dicial (CNCiv., Sala K, 16/7/02, LL, 2002-F-551). No obstante , también
se ha sostenido
que como resulta una cuestión opinable incluir los días declarados "feriados
" por la Cor¡
te Suprema dentro de la expresión "ferias judiciales" del art. 311 del Código,
y dado e
criterio restrictivo de la interpretación de la caducidad de instancia, deben
descontarse
...i;..,h""' ..lf<><> Mal nl w7n r-lP r~rh1cidad (CNCom.,
Sala E, 4110102,Lexis, nº 11135772).
Actuación del abogad o en una causa judicia l
133
este último caso siempr e que la reanud ación del trámit e no queda re
supedi tada a actos procesales que debe cwnpl ir Ja parte a quien · .
cumbe impuls ar la instan cia (art. 311, CPcc-Nación). m
Para ekómp uto no corresponde incluir el día que tuvo lugar el úl-
timo acto rmpulsor, smo que debe contar se desde la cero hora del día
· cu~a fecha comc1da ~on l~ del día del mes en que comenzó a correr.
As1, un pl_azo que prmc1p1e el 15 de un mes finaliz ará a la median o-
. che del mismo númer o de día, es decir, el 15 del mes corres pondie nte
(arts. 25 y 26, Cód. Civii)88_
• -Plaz o degr?cia. P~nsamos que el plazo de gracia es aplicable a
, l~s escritos tendie~tes .ª mterru mpir o suspen der el tiempo de cadu-
• c1dad al filo de su termmo.
·.. , No vemos obstáculo alguno a la solución que propiciamos. La ra-
• zon de ser del plus ~emporal contenido en el art. 124 del CPcc-Nación
'.es extensible a_la situaci ón que nos ocupa. Ademá s, el citado precep-
1 to al~~e a es~nto~, en genera l, sin excluir
a esta especie, y como dice
~ v;eJo afonsm o donde la ley no disting ue no disting uir debem
os".
.. mas abund ar, se acepta esta conclusión para un supues to análogo
a! de ~~duc1dad-pero más grave aún- cual es el de prescripción de
, 1a acc10n (supra, nota 72).
, . ~n el sentido apunta do, se ha dicho que el llamad o "plazo de gra-
ci~l contemplado en el art. 124, in fine del CPcc-Nación result
a apli-
- : e al plazo de caduci dad de instan cia, en la medid a en que el acto
.·· pulsar del procedimiento se trate de un escrito judicia l pues el
menc10nado plaz 0
iparte es para e¡ _cargo de1escnto
. y no para el.acto
' de Ja
telai¡; ue se_~resume cui:iphdo el día en que debió serJ 0 89; y que an-
. za de ca~osi_bihdad de reahza r actos impulsor!os el último día del pla-
'bun r . ucida~, en las horas que sucede n al cierre de la activid ad tri-
''.menªtoicia, es viabJe aplica r el plazo de grncia para presen tar el pedi-
1mpu1sor 90 .
87
ss ~~Civ., Sala C, 18/9/01, JA, 2002-1-70; ídem, Sala L, 29/12199,LL, 2000-C-811
C JN, 3/3/05, JA, ejempla r del 29/6/05.
89 · · · .
NFed. Cont.Ad m., Sala I, Ill4/96, LL, 1197-B-418.
90
Cam. 2• Apel · Civ· y Com. Qu1·1 mes, 28/ ¡
10 99, Wwlv.scba.J!OV.ar/;uba. B295069 3.
 Eduardo A. Dúiz Achtación del abogado en una causa judicia l
134 135
así: "La caduci dad o'[Jerada enpnmera · ·, · ·
- Carácter no perentorio. Consecuencias del vencimiento del pla- Es. As., que dice
· · · o umca ins
tancia no extingule la acción, la quepod rá éerci·ta rse en u · :
zo. A diferencia del plazo procesal genérico, el de caducidad de ins- . . . dº " nnueuo 1ui-
Cl0, m per1u ica as prueba s produc idas las quepodran acerse ua-
, h
tancia no es perentorio. En efecto, el sólo vencimiento del plazo no L d · '
impide ipso facto la realización de un acto impulsor de la instancia. ler en aque'[. a ca ucidad operada. ,en instanc ias u ltenores ·
acuerda
de ·
La present ación impelente puede producirse aun transcu rrido fu. erza . cos.a1uzgada a la resolucion recurrida. La caducid ad de la
· ·dentes· pero
ncio'n Y l os inci
aquél término, siempre que no exista ya una dedara ción oficiosa de instanc ,
ia princip¡;
al compre
.
nde. la reconue
.
la de estos no a1ecta la instanc ia principal". '
caducidad o una solicitud de la contrap arte a tal fin (arts. 315 y 316,
CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.) . daddel aprimerams . t anciano . .
Sibien., . , caduci
esciert oquela extm-
Hecho el acto impulsor ya transcurrido el plazo de caducidad, se 1
gue a acc10n, tambie n lo es que: ''La interrn:p cio'n del .
a prescnp cion
. ,
decreta rá la perención si la parte contraria asílo solicita antes de91con- d l de d '
causa. a por a manda , se tendrá por no sucedid a si el de
sentir el acto de empuje (art. 315,párr. lº, in fine, CPCC-Nación) . En te desiste de ella, o si ha tenido lugar la deserc ion ·, de' l . man
a instanc ia se
an-
, l d· · ·
cambio, si el contrario a quien realizó la actuación impelente fuera de gun as isposiciones del Código de Procedimientos, o si· el de mana- 'd -
..
tiempo, ningun a objeción hace al acto impulsor, tendrá éste la virtua- do esa bsue ltdfio e mtiuam ente"(a rt. 3987, Cód. Civil).
lidad de adelan tar la instanc ia . Se habrá borrado el tiempo de ca-
92

ducidad transcu rrido (interrupción) y comenzará a contarse íntegra- 2- De admisibilidad específic os

mente un nuevo plazo.
Si se decreta la caducidad de instancia, se producirán las conse- Amén de los r~quisitos de admisibilidad generales ciertos acto 8 0
. bstaráa
c10nes tienen.algunos particu lares, cuyaause' nciao
cuencias previst as en los arts. 318 del CPCC-Nación y del Cpcc-Ptou. presenta
1.
qu~ e juez se pro~un~1e so?re el contenido de la petición efectuada
91 El pedido de caducidad de instancia hecho por el oponente, sea antes o después
del acto impulsor, constituye un incidente (cfr. art. 310, inc. 4º, CPCc-Nación). El
régi- ;~~i~~ :~~r:: :i:!~e i:~~~~ ~~sª;~ i~~~~: ec~~:: :~r:~~ :~~~'.
formular se antes de p oga o a recorr~ r dichos cuerpos rituales para conocerlos
sistema híbrido: "' ... La petición deberá
or ejemplo, el pedido de nulidad de un acto procesal debera; ex-
men bonaeren se adoptó un
posterior al vencinúe nto del pla-
consentir el solicitan te cualquier actuación del tribunal · · · frºd
presar el perjmc1
zo legal y se sustanciará previa intimación a las parles para que en el término de
cinco 0su I oylasd efensa squeno sehanp odid o oponer
so pena de rech . lº .
azarse in zmme la petición (arts. 172y17 3' Cpcc-" 1va '.
en su intención de continuar con la acción y produzca n actividad procesal
días manifiest c. , C
útil para la prosecución del trámite, bajo apercibimiento en caso de incumplimiento, de ion Y Pcc-Prou Bs A ) 1 fr · ·
decretarse la caducidad de la instancia"(art. 315, CPCC-Prou. Bs.As.). orden nacional ~l c~al~;.; ~·o .e'c~ento deprue~adetestigos ene!
92 De conformidad con lo dispuesto en el art. 315 del CPCc-Nación, la perención que· de
la declaración cada fin t .ic~'. a que extremos quieren probarse con
da purgada cuando se consiente una actuación útil para impulsar el procedimiento
pos· ley 25 488)· l d d . , es igo (art. 333, CPcc-Nación, texto según
terior al vencimiento del plazo legal, consentimiento que se produce una vez pasados
cin· ñarse .la ' ~ e ucc10n del. recurso de queja, al que deben acom a-
co días del conocimiento de dicha actuación sin formular objeción, por aplicación analó-
"Admisi~i~~d~~~. co~~~p~nd1~ntes (arts. 283, CPcc-N_a.;ión, titul:do
o inhabilidad de 'titulo de(c~ f!rº?· Bs .. As.); la e~c~pc10n de falsedad
, la
gica del art. 170, párr. 2º de la ley ritual. Cuando se ha corrido traslado de la demanda
no des·
caducidad debe ser opuesta dentro de los cinco días de recibida la notificación y
pués, aunque lo sea dentro del plazo para contestar aquélla (CSJN, 30/5/01,
CSJNFa- cuales son,,. d . ºbl jUIC10 ejecutivo en el regnne n nacional las
llos, 324:1784 ). Resulta improced ente la declaración de caducida d de instancia si la (art. 544, in~~~º ~;~e- es si. ~o se ha negado la exist~ncia de la de1;da"
Inaplicabilidad 'de 1 Naci~n}, elrec;urso ~xtraordinario nacional de
prevista en la ley procesal, esto es, den·
misma ha sido articulada fuera de la oportunidad
quisitos fiJados por :r:i.,_~~8~odlo lsCera ad,~1s1?le" si se reúnen los re-
iento
tro de quinto día de tomar conocimiento del acto idóneo para impulsar el procedim
y! por
-en el caso, notificación de la competencia del a quo para entender en la causa-, . : e PCC-1vacion.
ende, dicho consentimiento produjo la subsanación o convalidación de la caducidad
que De ent
pudiera haberse operado con anterioridad por el transcurso del p~azo previsto en
la leY destacam~~ ~~~º~::q~sitos específicos de algunas present aciones
incluso a la~
- ·-- - - ~"'"n n "01::\
a canzan a gran cantida d de ellas,

136 Eduardo A Díaz
más import antes, y cuya inobser vancia puede apareja r la grav.~sa
consecuencia de que el tribuna l tenga como no hecha la presentac10n:
elpatro ciniole trado(a rts. 56y 57, CPCC-Nacióny~Pcc-Prov. Bs.As.)
acompa ñar copia para la parte contrar ia del escrito que docume nta
la present ación (arts. 120, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
I -Patroci nio letrado obligatorio
En un todo de acuerdo con la función que le adjudicamos al aboga-
do en la génesis delas present aciones de part~, la ley exige que los ac-
tos más relevan tes de la causa cuenten con asisten cia letrada.obliga-
toria. La razón es la complejidad del proceso judicial, que requrere pa-
ra su eficaz desenvolvimiento de un saber técnico que ~l!~st1c1able no
tiene por sí. Se asegura así la garantí a de defe?sa en JUICIO, en la que
está interes ado no sólo el individuo sino la sociedad toda, en nombre
de lajustic ia 93 . ., " . La casuística jurispru dencial no es totalme nte concordante, pero se
Estable ce al respecto elart. 56 delCPCC-Nacwn: Los1uec es no pro-
veerán ningún escrito de demanda o excepciones y sus contestacwnes,
alegatos 0 expresiones de agravio, ni.aquellos en que se promuevan in-
cidentes o se pida nulidad de actuacwnes y, en general: los q~; susten-
ten 0 controviertan derechos, ya sea en procesos de1unsdiccwn ~olun­
taria 0 contenciosa, si no llevan firma de letrado. No se admitira tam-
poco la presentación de pliegos de posiciones ni de interrogatorios q.ue
no lleven firma de letrado, ni la promoción de cui;stwnes, de cualquier
naturaleza, en las audiencias, ni su contestacwn, si la parte que ,!ªs
promueve o contesta no está acompañada de letrado patrocinante. ·
En forma análoga se expide el art. 56 del ritual bonaere nse, hacien-
do salveda d con lo dispuesto sobre los procura dores por la ley 517:·
Esta última enume ra excepciones a la necesid ad de asrntencia letr -
da: "... art. 87. El ejercicio de la profesión de procurador comprende
93 Y
El patrocinio letrado tiene por objeto asegurar la defensa del li~igante l~::
cuaciónde su actividad procesal alas reglas de Derecho yde condu~t_a vigentes_(~
ere~
Cont. Adm., Sala I, 19/5/98, elDial-A!f 2053). ~un contra la pretensron d.el p:op~o 1:itcon·
sado de defenderse por sí mismo, evita~do a~~ q~e ~a.defensa sea ~al eJerc1~a, Y
trol letrado comprende la asistenci a y d1recc10nJund1ca ~el patrocinado
todo el
du~ anteSala 1,
proceso (SCBA, 28/4/98, e/Dial-WFOFB·• Cám. Apel. C1v. y Com. San Isidro,
""""'"' .1n,_1"'HTO h.'7Q\
Actuación del abogado en una causa judicia l
137
las siguientes funciones: ... 2) presentar con su sola firma aquellos es-
critos que tengan por objeto activar el procedimiento, acusar rebeldía,
deducir recursos de apelación y, en general, los de mero trámite. Art.
88. Los procuradores podrán prescindir de dirección letrada: 1) en los
juicios de competencia de jueces legos; 2) en los juicios ejecutivos y de
desalojamiento, mientras no se opongan excepciones o defensa, con ex-
cepción de los juicios ejecutivos hipotecarios, las actuaciones en las
audiencias y los incidentes en que haya contienda entre partes; 3) en
los juicios radicados ante los jueces letrados por apelación de senten-
cia de juez lego".
De acuerdo con el art. 56 de ambos códigos, cuyas enumer aciones
de actos que requier en patrocinio no son taxativ as sino meram ente
enunciativas 94 , el principio general es que necesa riamen te llevará n
asistencia de abogado las present aciones "que sustent en o contro-
viertan derechos, ya sean de jurisdicción volunta ria o contenciosa".
ha admitido, por ejemplo, un escrito de allanam iento total sin suscri-
bir por curial, por entende rse que con dicho acto no se controv ierten ni
sostienen derechos 95 . Lo mismo para el escrito en el que se recusa sin
expresión de causa 96 , se ofrece prueba 97 , se instrum enta una tran-
sacción 98, se interpo ne recurso de apelación 99 ; o cuando la apelación
de los honorarios del perito está dirigida a disconformarse por lo "alto
o bajo" de la regulación, no controvirtiendo el derecho sobre ella 10º.
· ¿Qué sucede con la present ación que debiendo llevar asisten cia le-
- tradano cuenta con ella? Si está conteni da en un escrito, el art. 57 del
94
SCBA, 18/6191,A,yS, 1991-Il-196.
95
CNCom., SalaB, 1413175,LL, 1975-B-882.
96
CNCom., Sala E, 313171,LexDoctor, jurisprud encia nacional, voz "escritos"
.
.- :; C~Co~., Sala E,. 28/10/77,LexDoctor,jurisprudencianacional, voz "escritos".
B
250548
99
Cam_ 2 Apel. C1v. y Com. La Plata, Sala!, 30/6188, www.scba.gou.ar/juba,
- RtvA Cám.Apel. Civ. yCom. San Martín, 18/3/93, www.scba.gou.ar/juba, Bl950212
;
_ p. 8¿.]} atado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superiores, t. 1,
39
ioo e.·
'" Ba 40 am. Apel. Civ. y Com. La Matanza , Sala 11, 3/2/04, www.scba.org.arljuba,
- 0464.
 138 EdllflrdoA. Diaz
CPcc-Nación establece: "Se tendrá porno presentado y se devolv.erá al
firmante, sin más trámite ni recursos, todo escrito que debiendo llevar
firma de letrado no la tuviese, si dentro del segundo día de notificada
por ministerio de la ley la providencia que exige el cumplimiento de es-
te requisito no fuese suplida la omisión. Ello tendrá lugar suscribien-
do un abogado el mismo escrito ante el secretario o el oficial primero,
quien certificará en el expediente esta circunstancia, o por la ratifica-
ción que por separado se hiciere con firma de letrado". El art. 57 del
CPcc-Prov. Bs.As. es similar, con la única diferencia que el plazo con-
cedido para salvar el error es de veinticuatro horas.
Si la presentación es verbal en una audiencia, como sucedería en
el supuesto que en el acto esté presente sólo la parte, sin su letrado,
directamente "no se admitirá" (art. 56, párr. 2º, CPcc-Nación), esto
es, no habrá chance de salvar la irregularidad, como sí puede hacer-
se cuando la presentación es escrita.
La solución legal es clara. El tribunal ante el que se realiza una
presentación sin patrocinio debe abstenerse de proveer la solicitud
contenida en ella; e intimar, en el caso de tratarse de un escrito, a que
se subsane la omisión en el plazo fijado, bajo apercibimiento de tener-
lo por no presentado.
En la práctica, los abogados firmamos todos los escritos, aun
aquellos que podrían entrar en la lista de los que no necesitan patro-
cinio. La trascendencia de la sanción del art. 56, y el no poder anti-
cipar qué postura asumirá el tribunal ante la ausencia de signatu-
ra, legitiman este redundante (a veces) proceder. Al igual que ocurre
con cada tema dudoso, opinable, nos manejaremos de la manera que
cubramos el espectro más amplio de posibilidades para defender los
intereses que patrocinamos (en este caso, firmando escritos que qui-
zá no lo necesiten), y reservaremos nuestro conocimiento de aque-
llas soluciones mitigadoras o conciliadoras para usarlas en supues-
tos extremos, por ejemplo, olvidamos firmar un escrito y debemos
defender ante el tribunal esta omisión para no sufrir sus perniciosos
efectos. Si en alguna ocasión se deja en el tribunal un escrito sin nues-
tra firma, o no estamos seguros de si la pieza contaba o no con ella,
cumpliremos la carga de concurrir al tribunal el próximo día de noti-
ficación automática para asegurarnos de conocer debidamente una
posible intimación en los términos del art. 57, y cumplirla para evitar
problemas.
Actuación del abogado en una causajudicial
139
ll -Acompañar copias según art. 120
del Código Procesal
Con ci~rtas presentaciones escritas, se deben acompañar copias de
ellas destmadas alas otras partes intervinientes en el proceso. Pensa-
mos que en realidad ésta es una condición del escrito, y no de la pre-
sentación, mas por razones prácticas la trataremos en este punto yno
cuando veamos la confección de escritos, habida cuenta el similar efec-
to y trámite de subsanación que presenta con el patrocinio letrado.
Esta copia, conocida en la jerga forense como "copia para traslado"
o "copia art. 120", se deja en el tribunal junto con el escrito original,
entrega que se hace constar en el cargo judicial (infra, § 13, a) que se
coloca en aquél.
Esta copia será oportunamente retirada por sus destinatarios 0
agr~g~da a cédulas o mandamientos a ellos dirigidos, lo que les per-
nut1ra contar con los elementos necesarios para ejercer mejor su de-
recho de defensa, v. gr., contestar un traslado, y además tener en su
poder un duplicado de las principales piezas del juicio en miras a una
posible reconstrucción del expediente.
Tiene un régimen legal preciso y riguroso. Dice el art.120 del CPcc-
Nación: "De todo escrito de que deba darse traslado y de sus contesta-
cwnes, de los que tengan por objeto ofrecer prueba, promover inciden-
tes o constituir nuevo domicilio y de los documentos con ellos agrega-
dos, deberán acompañarse tantas copias firmadas como partes inter-
vengan, salvo que h~yan unificado la representación. Se tendrá por
no presentado el escrito o el documento según el caso, y se devolverá al
presentan_te, sin más trá'!1ite ni recurso, salvo la petición ante el juez
que_ autoriza el art. 38, si dentro de los dos días siguientes a los de la
notzfic ·, · · ·
cum acwn, por m_ims_te:w de la ley, de la pr,ovidencia que exige el
re s phmzento del 1 e?uisito establecido e~ el parrafo anterior, no fue-
uplida la omiswn. Las copias podran ser firmadas indistinta-
mente, por las partes, sus apoderados o letrados que inter,vengan en el
Juzcw · Deberan , g losarse al exped iente,
· salvo que por su volumen fior-
mato u ot t , · .
cuyocas
ras carac eristzcas resultare dificultoso
~
o inconveniente' en
'
o se
entreu ad conservaran
l ·
ordenadamente en la secretaría Sólo serán
·
vengan b
enas l.
a a. parte
. interesada, su apoderado o letrado que inter-
.
dulas e JUicw, con nota de r~cibo. Cuando deban agregarse a cé-
·. ' oficws o exhortos, las copias se desglosarán de;ando constan-
cia de es . L ., "
a circunstancia. a reglamentacwn de superintendencia es-
 Eduardo A. Dí02
140
tablecerá los plazos durante los cuales deben conservarse las copias
glosadas al expediente o reservadas en secretaría". El plazo de conser-
vación de estas copias en el tribunal es de sesenta días, transcur ridos
los cuales sin que hayan sido retirada s, se destruye n (acordad a CSJN
del 20/12167; art. 253, Reglamento para la Justicia Naciana! Civil).
Por su lado, el art. 120 del CPCC-Prov. Bs.As., más escueto, dispo-
ne: "De todo escrito de que deba darse vista o traslado, de sus cantes-·
taciones y de los que tengan por objeto ofrecer prueba, promover inci-
dentes, o constituir nuevo domicilio, y de los documentos con ellos
agregados, deberán acompañarse tantas copias firmadas como par-
tes intervengan. No cumplido este requisito, ni subsanada la omisión
dentro del día siguiente, se tendrá por no presentado el escrito o el do-
cumento, en su caso, sin que se requiera intimación previa, y se dis-
pondrá su devolución al interesado, dejándose constancia en el expe-
diente. La reglamentación de superintendencia establecerá los plazos
durante los cuales deben conservarse las copias en secretaría".
Destacamo~ de las citadas disposiciones los aspectos que nos inte-
resan:
l. Los escritos que exigen copia son aquellos de los cuales deba
·darse traslado (en provincia de Buenos Aires también de los que
debe darse vista) y de sus contestaciones, de los que tengan por
objeto ofrecer prueba, promover incidentes o constitu ir nuevo
domicilio, y de los documentos con ellos acompañados.
2. Se deben acompañ ar "tantas copias firmadas como partes in- .
tervengan".
3. Pueden firmar las copias, indistin tamente , la parte, su apode-
rado, o el letrado que interven ga en eljuicio. Si bien esta opción
de firmas está legislad a únicame nte en el Código nacional, _no
vemos inconve niente alguno en extende rla al régimen provm-
cial tomando en cuenta el carácter secunda rio que lajurisp ru-
' otorga a este requisito , tal como
dencia veremos luego.
4. Importa nte sanción para el supuesto de omitirse acompañ ar
las copias: "tener por no presenta do el escrito". P~r eje~plo, s~
se trata del escrito de contestación de demanda, eljust1ciable s
habrá quedado sin defensa, situació n casi equivale nte a perder
el pleito.
Actuación del abogado en una ca usa judicial
141
De acuerdo con la normati va vigente, estas copias constitu yen un
verdadero recaudo de forma del escrito 101 . Al igual que sucede con la
presentación hecha sin patrocin io letrado, el tribunal debe abstener -
se de proveer la solicitud del litigante , e intimar a que se subsane la
omisión de copias en el plazo fijado, bajo apercibi miento de tenerlo
por no presenta do.
La graveda d de la consecuencia legal hizo que algunos autores ta-
charan al precepto de inconsti tucional 102. Otros ven en la expresió n
"según el caso" contenid a en el art. 120 la puerta de la discrecionali-
dad del juez para disculpa r la omisión, aunque agregan que la tole-
rancia debe ser excepcional 103_
Asu vez, unalíne ajurispr udencia linterpr eta de manera no tan ri-
gurosa la norma aludida, mitigand o así sus gravosos efectos. En es-
te sentido, se ha dicho que:
l. El art. 120 del CPCC-Prov. Bs.As. debe interpre tarse en armo-
nía con los dispositivos específicos que rigen según el acto pro-
cesal de que se trate, pues si la omisión de copias no afectó el de-
:echo de defensa de la contrari a, aplicar la sanción implicar ía
mcurrir en un claro exceso ritual inconciliable con el sentido de
justicia 104. Así, a diferencia del caso en que se presenta un es-
crito de los que se debe dar vista o traslado , la sanción no se apli-
ca cuando se omiten copias de un escrito de contestación, pues
lado101 co FENOCCHIETO-AR¿z!• Código Proc~s:z-l Civil y ~omercial de la Nación. Comen-
.·Tes ty[ ncordado con el Codigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de BuenosAi-
. ' . ,p.442.
-~ra ~ISNER, El problema de las copias que se deben acompañar enjuicio civil y los
102
vese,ectosdesuomisión LL 147-1273
- 103 ' • . .
·!oscód¡ ~IGUE~s, ~n Códig~ ~~ocesal ~iuil ~ C~mercial de la Nación. Concordado con
-, -Ar ,g (dl!rovinclales. Analis1s doctrtnal y 1urisprudencial, Elena L Highton - Beatriz
"gúneelan irs.), t. 2, p. 801.Aunqu e en sentido contrario se sostiene que la expresión "se-
~t-0" no t·caso" aconf1nuac1on
., de ¡a frase "se tendra, porno
presentado el escrito o documen-
,_·aplicab!iene otro senfid0 que precisar
· ¡ as consecuencias
· previstas
.
- ~.~esuitando
en la norma que serán
. de Ia_p1ezacuy
es respecto · · f ueraomit1
a copia · · da--el escrito oel document
o--, no
tribunal (C~tinente vincularla con otros aspectos de la decisión que Je cabe tomar
al
.. ed Cont. Adm., Sala II, 17/7/92, elDial-ARlA6).
104
Cám · 2'A pe 1· e·iv. Yeom. La p lata, Sal al, 215/90,wunu.scba.govl
juba, B250198.
 Edua rdo A. Díaz Actuación del aboga do en una causa judic ial
142 143
·ellas no son necesarias para ejercer un derecho por la contr . siendo necesario que lo sea.en cada una de sus hojas 114
aria ; y las de-
sino simplemente para que disponga de un duphcado 105
; o ~~n ficiencias en este aspecto pueden dar lugar a la suspensión
del
t t' dose de un escrito del cual hay que correr traslado, plazo para contestar el traslado, mas no a tener el escri
~1 es- to
t:~u~contestado pese a la omisión106 , o si no ei?ste parte_mte- presentado 115 .
por no
resad a en contestarlo10 7, o si el traslado se notifica por 5. En el régimen bonaerense, el plazo para acompañar las
ced'.lla copias
-com o ser el de la dem anda -, pues la copia puede tranq oportunamente omitidas corre no a parti r de la prese
mla- ntación
mente acompañarse al momento de libra r la cédula sm del escrito -tal como puede desprenderse de una inter
... al que ello preta -
ocasione perJm C10 guno 108. . ción litera l del texto -sino de la notificación ministerio
legis de
2. El número de copias necesario será el de adquellos la providencia que da cuen ta de la omisión ll6_
que deban
contestar el traslado, independientemente e otros co.mp
onen- Sin embargo, se ha de ser cauteloso, pues esta tendencia
tes del proces 0 109, no correspondiendo adjun tar dos juego judicial
s de ' morigeradora no es unánime. Así, se sostiene que corre
copias si se trata de codemandados que han actuado sponde decla-
Siempre . rar desierto el recurso de apelación si el recurrente no
juntos 110 . .•. ceptuado por el art. 120 117, y devolver el escrito que
cumple lo pre-
3. Si el juez no ejerce oportunamente-arengdlónlsegm contesta el me-
rt'ld2o0delpdre- : maria! si se acompañó sin copias 118, siendo la exigencia
sentado elesc rito- -lafa culta d quele conce ee ª. · del art. 120
,e e- · una carga insoslayab!e 119 , imperativa y precisa 12º, y,
mandado sólo puede pedir la suspensión del tér_mmo para en el régimen
con- bonaerense, si no se acompañó copia ni se suplió la omis
testa r la acciónlll, y la intimación ya no se notifica por ión dentro del
mims- ·día siguiente corresponde tener por no presentado el escri
. por ce'd 1 112
terio de la ley smo to sin inti-
ua . -mación previa 121.
La firma en la copia no es un requisito esencial, sino secun Por las mismas razones que dimos para patrocinar escri
da- tos que
4· rio113, motivo por el cual es suficiente firmarla una sola ·posiblemente no lo necesitasen, pensamos que, ante la
vez, no duda, el abo-
. gado debe cumplir a rajat abla el art. 120, y, en caso de
no haberlo he-
cho Ytener algun a duda sobre el alcance de la omisión,
concurrir al
10s CNC' Sala L 1218/99 LL 1999-E-566;
·tribunal el próximo día de notificación automática para
JA, 2000-III-12; Cám. 2" Apel. Civ. Y que no lo sor-
lV., , •
Com. La Plata, Sala 1, 1/8191, www.s • .prenda algún proveído adverso.
cba.gou/juba, B250492.
106 Cám. 2" Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala
l, 13/10/92, elDial-W54E1 ·
101 CSJN 19/10/99 CSJN- Fallos ,322:2 114
491. CNCom., Sala A, 23/2170, LL, 140-793.
' '
108 CNFed.Cont.Adm.,Salall,25/6/98,elD ·
ial·AH2164;CNC'1v., Sa1a B•25/11/68, 115
CNCiv., Sala F, 6/8/75,LL, 1976-A-515.
LL 135-1160· CNCom. Sala C, 26/5/69,LL, 138-949. 116
'109 SCBA' , ' 94-264; · y Com. La PI t S 1 1 27/8198• C'am: A pe 1. e·iv. y Com. San Isidro, Sala
5/2181, ED, Cám. 1" Apel. C1v. a a, a a , 175 II, 18/5/04, www.scba.gou.ar/juba,
www.scba.gou!juba, B101136.
B0966; Cam. 1" Apel. Civ. y Com. Mar del Plata,Sala ll, 1013187, www.scba.gou/ju-
'i95~6~~482; Cám.Apel. Civ. y Com. Quilmes, Sala ll, 5/7196
110 CNCiv.,SalaA, 20/2169,LL, 134-11
00. , www.scba.gou.ar/juba,
111 SCBA, 5/9n2 , LL, 149-183;DJBA,
8l8I00 " .
97-105; CNFed. Civ. yCom., Sala 1, '
1l7
CNCiv.,SalaE, 9/3/04, DJ, ejemplar del 21/4/04, p. 993.
elDial-AF2592; CNCiv., SalaJ, 28/6191,LL, 1992-D 116
-639. aD 8/2100, CNFed . Cont. Adm., Sala lI, 1717/92, elDial-AH1A5.
112 CNFed. Civ.yCom., Sa!aIII, 1814/0 119
0,LL, 2001-B-630; CNCom., Sal • Cám.
120 2"Ape l. Civ. y Com. La Plata, Salal, 7/4/94,e/Dial-WB5BO.
JA,2001-11-15. Cám.A pel. Civ. yCom. Quilmes, 24/3/98, elDial-WI0669.
113 Cám 1• Apel. Civ. y Com. Mar del
Plata, Sa!all, 1412195, www .s\ba.g 00!juba. '. ¡
121

35044~ám. ¡• Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Sala 1, 28/9193, www.s
El401038; Cám. Apel. Civ. Y Com. Quilmes, Sala 1, 161319 !jubo,
9, www.sc a.gou cba.gou.ar/juba,
B2901013.
144 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial
145
3 - De fundabilidad, mérito o proc~dencia
lo dispone el art. 59 del CPCC-Nación, concluirá que el act t' _.
, 1 l' · d' or ienera
Constatada la concurrencia de los requisitos de admisibilidad, zon en o que so ic1ta, y ictará la resolución que declare la b Id' .
ello permitirá obtener una decisión del juez sobre el contenido del pe- "At ent o 1o sol'ic1'ta do, not1'ficación de fs 40 transcurso d 1 1re ed Ia.·
" 1d . · ' e p azo e c1-
dido o pretensión, pero no garantizará que sea favorable. Para que tac10n a emandado. ~m que haya compai·ecido, y lo dispuesto por el
suceda esto último deberán concurrir dos circunstancias: una, que el art. 59 del CPCC-Nacwn, deelaro rebelde al demandado" . E n cam b'io,
litigante haya expuesto en su escrito, además de la postulación, en · 1 d ¡ 1 con la hipót · 1 1
s1 a guno e os e ementos del caso no coincide es1s ega,
h , ·! t' . , "N . .
mayor o menor medida según el caso, los hechos, el derecho y even- · rec azara a pe ic10n: o estando deb1dainente notificado el de-
tualmente la prueba que justifiquen que "le asiste razón" para obte- mandado del traslado de la demanda, conforme cédula de is. ~ 40
. . do".
ha 1ugar a 1o so licita , no
ner lo que postula; la otra, que la realidad -según el criterio del
juez- coincida con la hipótesis de solución presentada en el escrito Des~e. ya que, como presupuesto, para que sea posible un juicio de
por el litigante. fundab1hdad, todapresentaciónh adecontener' expresa o·1mpl'ICI't a-
t 1 .,
Como dice PALACIO -refiriéndose a la pretensión, y que nosotros men e, una postu ac10n, ~n tema o asunto puesto a consideración del
extendemos a toda postulación-, será fundada cuando "en razón de Juez para que se pronuncie al respecto. La exposición de los hechos
su contenido resulte apropiada para obtener una decisión favorable en cainb10, sólo será imprescindible en algunos casos yla · ·' '
d ¡d h . , expos1c10n
a quien la ha interpuesto. Como dicho contenido se halla representa- e . erec o ~n pocas ocas10nes, en atención a la vigencia del princi-
do por una concreta situación de hecho a la que se atribuye un deter- p10 iura novit cuna. No obstante, será siempre conveniente mostrai·
minado efecto jurídico, el examen de fundabilidad consiste, primor- también estos dos últimos elementos en el escrito. Volveremos sobre
diahnente, en determinar si ese efecto jurídico corresponde o no a la el tema al tratar la confección de escritos.
situación de hecho invocada" 122. Tratándose de demandas (principal, incidental 0 recursiva) y sus
Se desprende de la idea precedente que los requisitos de mérito contestac10nes, la postulación y los hechos expuestos como causa de
son, entonces, las circunstancias de hecho del caso y la norma que los ~retens10nes Ydefensas fijai·án los límites objetivos de la congruen-
rige. Estos elementos deben concurrir de modo tal que, según el orde- c~ª del caso. ~a congruencia, elevada a la categoría de principio en los
namiento legal, el efecto jurídico que se pretende obtener con la pre- digas adjetivos nac10nal y bonaerense (art. 34 inc 4º) ,1gmcaa 8
· 'fi 1
corr d · d .. '·
sentación corresponda a la situación de hecho expuesta en ella y pre- ebe exist1r entre las pretensiones o pedidos de
sente en la realidad. De ser así, el tribunal acogerá la pretensión o so-
1 espon encia que re
ª?artes y lo resuelto por el tribunal. El magistrado debe tratar y
licitud del litigante; caso contrai·io, la rechazará. !rever todas los temas que le fueron planteados; debe fallar según¡;
Pongamos un ejemplo: el actor pide la rebeldía del demandado. In- del g~tº y prob~do, secundum alega ta et probata, manifestación ésta
terpuesto el escrito se exainina primero si la presentación es hecha dir ;obncipw dispositwo. No puede omitir resolver cuestiones 0 deci-
por el legitimado, si lleva patrocinio letrado, etcétera, requisitos és- re otras no deducidas por las partes (véase infra, § 18, c, 2, III).
tos de admisibilidad de la petición. Si este análisis es afirmativo, en-
tonces se lleva a cabo el examen de los requisitos de fundabilidad: los
hechos y el derecho ¿dan razón al justiciable para obtener lo que in- -§11-
tenta? Para este segundo momento, el juez verificará si surge de las PRESENTACIONES DE LAS OTRAS PARTES:
constancias del expediente que el demandado fue debidainente cita- CONTROLARLAS Y CONTESTARLAS
do en su domicilio, y que no se apersonó (hechos); de ser así, conforme
a-Control

122 PALACIO, Derecho procesal civil, t. I, p. 423.

de ~n:J fin de contesta; la presentación hecha por otro litigante, 0
p gnar la resoluc10n que erróneamente la haya admitido o ha-
146 Eduardo A Dí02
ya concedido lo solicitado en ella (infra, § 24, c), básicamente ~precia­
remos si concurren en dicha presenta ción los ya vistos reqmsitos de
admisión y de mérito.
l. Quién la realiza. Interesa para analizar si el presenta nte tiene
personería y si es el legitimado para actuar. La verificación de
la persone ría la haremos únicame nte en la primer presenta -
ción que haga una persona, pues se entiende que quien gozad.e
ella la manten drá para el futuro, salvo algún hecho sobrevi-
niente que la modifique (v. gr., declaración judicial de demen-
cia). En cambio, a la legitimación corresponde analizar la en ca-
da acto, pues puede ocurrir que quien esté legitimado para ac-
tuar en una instanci a no lo esté para hacerlo en otra (v. gr., el
terceris ta es parte en el incident e de tercería, pero no en la ins-
tancia principal), o que quien aun siendo parte en una ii:istan-
cia, no pueda realizar ciertos actos en ella (v. gr., recurnr una
decisión si no le causa perjuicio).
2. Día, hora y lugar de presentación. Importa para colegir si el ac-
to fue tempestivo, es decir, hecho en tiempo oportuno, dentro
del plazo que la ley otorga para su realización, y si lo fue ante el
juez competente. Estas circunst ancias constan en el cargo que
se coloca al pie de todo escrito (arts. 124, CPcc-Nación y CPCC-
Prou. Bs. As.). Recordemos las consecuencias de la presenta -
ción sometid a a un plazo genérico (perentorio) hecha extempo-
ráneame nte o presenta da ante un tribunal o secretar ía distin-
tos de aquel ~n el que tramita la causa: el juez ha de considerar-
las como no sucedidas. Si el plazo que corría era el de caduci-
dad , el análisis de estas condiciones del acto nos .permitir á
apreciar si la instanci a fue impelida en tiempo prop10 y, en ca-
so de no haberlo sido, oponernos al acto extra tempore para no
consentirlo (art. 315, párr. 1º, in fine, Cpcc-Nación).
3. Copias. En los casos delos arts.120 delCPcc-Nación y del CP~C­
Prou. Bs. As., la falta de presenta ción de copias, en prmc1p10,
acarrea para el incumplidor tenerle por no presenta do el escn-
to. Aunque como ya vimos no siempre los jueces aplican la so-
lución legal, sino que según las circunst ancias moderan de al-
gún modo esta consecuencia tan gravosa. Al igual que las cir-
cunstan cias de tiempo y lugar, ésta surge del cargo.
Actuació n del abogado en una causa judicial
147
4. Firn:as: La fa'.ta de firma de la parte, o del apoderado en su ca-
so: s1~1~ca d1r.ectamente la inexistencia del acto-ar t. 1012,
Cod. Civil-. Si la ausente es la signatu ra del letrado patroci-
nante, Yse trata de los actos contemplados en el art. 56 del ri-
tual, ]a, consecuencia es similar, pero a diferencia del otro su-
puesto, existe una chance de subsana r el defecto antes deque
se produzca la consecuencia negativa, conforme los arts. 57 del
CPcc-Nación y del Cpcc-Prou. Bs.As.
5. Contenido. Qué se pide, los hechos y el derecho que fundamen-
tan la P.ostula~ión: ~ste exam~n_ nos servirá, por un lado, para
determm ar la1ustic1a de la solicitud, la razón que asiste al liti-
gante, si su requerim iento es conforme a derecho. Tiende a dar
base a una futura oposición a lo pedido si de él se nos corre vis-
ta, traslado o hágase saber (véase infra, b), o a una eventua l im-
pugnación de la resolución que haga lugar a lo peticionado. Por
otro lado, el análisis de estos ítems será útil para precisar la
congruencia _de la resolución que sobre ellos se pronuncie. La
incongruencia es uno de los errores posibles de encontra r en
las resoluciones judiciales, que autoriza a interpon er un recur-
so contra ellas (véase infra, § 18, c, 2, III).
Según la especie de postulación de la contrari a, el tribunal di-
rectame nte resolverá su contenido o, antes de hacerlo lo pon-
drá en conocimiento de las otras partes para que ellas e~presen
lo q;-ie estimen corresponder: "de lo peticionado, traslado". Sur-
glra entonces, para estas otras partes, la carga de contestar.
b-Conte stación
t Diji~os un poco más arriba que la presentación de parte puede es-
l:~1dingida a responder una de otro sujeto del proceso, y que por ello
r ~mam.os contestadora; y que esta carga de contesta r nace con la
P oviden.c1~ que ordena "traslado" de la presenta ción iniciadora 0
con sus Slm1lares "vista" y "hágase saber''. ,
1- La providenc ia «Traslado»,
«Vista» y «Hágase saber»
efi Traslado es el contenido de una providencia simple que tiene por
ecto llevar a consideración de!justiciable un acto reaÍizado por otra
148 EduardoA.Díaz Actuación del aboga do en una causa judici al
149
parte.(v. gr., "de la deman da, trasla do al deman dado" , "de laliqu traslad o" (dema nda incide ntal), "del memo rial, trasla do" (insta
ida- ncia
ción practi cada, traslad o", "del pedido de caducida,~ córras e .t~asl
ado recurs iva), lo que llevar á al dictad o de una senten cia que la
finalice.
a la contra ria''), o por otro sujeto del proceso(v. gr., dela perici A veces hay trasla do de una presen tación sin que ésta haya plante
a tras- a-
lado alas partes ", "de la rendic ión del martil lero, traslad o"), p~a do una verd~de:a cuestió~ a d~cidir, ergo, su dictad o no origin
que ará
aquél expon ga lo que consid ere pertin ente al respec to (v. gr.,
i~pug­ una mstan cia m impon dra el dictad o de una senten cia despu
és de
ne 0 aprue be cuent as, perici as y liquid acione s, reconozca o contes tado el trasla do. Por ejemplo, el trasla do de la prueb
megu e a docu-
hecho s o docum entos refute argum entos jurídic os, aporte prueb menta l (arts. 333,3 35, 356, CPcc-Nación;y 332, 334, 354, CPCC-
as), Prov.
en términ os general~s se opong a o se allane a lo petici onado Bs.As.), o del dictam en del perito (arts. 473, CPcc-Nación y CPcc-
por el
otro sujeto , sin perjui cio de que tambi én pueda guard ar silenc Prov. Bs.As.), que se decre tan al solo efecto de que la contra ria cum-
io en la
coyun tura (infra, N). pla c?nla s carga s previs tas en los arts. 356, inc. 1ºdel CPCC-Nació
Antes de resolv er el reque rimien to hecho en la presen tac10n ., . . ny
im- 354, me. 10 del CPCC-Prov. Bs.As. respec to de los docum entos
ciador a, el juez dicta "trasla do" a fin de escuc har a los invol1 (reco-
7crados nocerlos o negar los categó ricam ente), y en los arts. 4 73 de
ambos
en la mater ia, para que ellos tenga n una adecu ada oportumd_ad
_ ~e cuerpos legale s para ~l dictam en del perito (pedir explicacione
s al ex-
ser oídos hacien do efectivo así el principio proce sal de contra pe_rto, hacer qbservac10nes ala perici a, solici tar ampliaciones
diccwn ). Cum-
0
bilater~lidad-expresado en el brocárdico audiatur et altera pars: plidas estas carga s (por ejemplo, la parte desconoce la auten
óigase a la otra parte -, el de igualdad de las partes, en defini ticida d
tiva, la d~l docum ento trasla dado u obser va la perici a), el juez
segur amen te
garantía constitucional de d e1.~ensa en 1uicw
···12 3
. dictar á senda s p:ovid encias simpl es "téng ase presen te" 124_
No de toda presen tación se corre trasla do. El elenco de las que
, Quizá
s1 en estos casos sena adecu ado que el Código impus iera una vista
corres ponde hacerl o está distrib uido a lo largo de los código más
s ritua- que un trasla do (véase infra la difere ncia entre ambos especi
les, v. gr., arts. 92, 104, 129, 180, 246 del CPCC-Nación y del almen -
CPCC- te la opinión de MIRAS). '
Prov. Bs.As.; pero aun sin previs ión legal, el juez puede dispon erlo en El trasla do conlleva para aquel a quien se le corre, la carga de
aras de garan tizar la iguald ad de las partes y la defensa_ enjuici con- ·
o_. . t~starlo en un plazo peren torio, que puede ser específico,
v. gr., tres
La provid encia "trasla do" significa que el juez ha realiz ado unJUI dias para respo nder a una reposi ción quinc e para conte star
- deman -
cio de admis ibilida d positivo de la presen tación despa chada ;
s1 el ac- da enjuic io ordin~rio, o genéri co de dinco días para los casos
to de parte no reúne los pertin entes requis itos de admis ibilid en que
ad no no haya d1spos1c10n especi al 125. Dice al respec to el art.15 0 del
deber ía correr se trasla do de la presen tación a la contra ria.
CPCC-
Con el trasla do gener almen te se abrirá una vía contra dictor
ia pa-
ra discut ir y resolv er la cuesti ón introd ucida a decisi ón del
juez con .
124 s·in embargo,s1.en vez de
s1era a su agre ., , t limitarse a desconocer la documental la parte se opu-
la presen tación que originó la provid encia, es decir, que el
t~aslado pugnan
.. ,n si, sena
gac1on, es a opos1c1o
te y adecidirpore ¡JUezme
·
, una cuestión
nueva introducida por el im-
indica rá en la mayo r parte de los casos que estam os ante una b d"ianteun a1nter
· ¡ocutona
. (1ncide
. . nte) porloquesede--'
mstan - edcorrd•r traslado de la petición a quien adjuntó el documento: "Así 1
ciarec ién abiert a (supra,§ 2, b, l), por ejemplo, "de la dema nda, ga o e 1a docu la op osición al agre-'
tras- 175 del Cód p men· taci~n·, acampa -
nada constituye un incidente en 'los términos del art.
lado" (insta ncia princi pal), "del pedido de nulida d de la notific
ación, bast · rocesal, sin que resulte necesar io que el juez lo califiqu
e como tal pues
en c~-a:apello que o~d:ne correr ~raslado·a la contraria de
esa oposición" -ITU~BIDE,
ciales. ;{ , :o:
esal C~uzl Y G_o"!ercial de ~a Nación. Concordado con los códigos prouin-

123 ARAzI Elementos de derecho procesal. Parte general, p. 143.

CouTURE reconoce
3 13
t. •. p. ;ah~is doctrinal Y¡urtsprudencial, Elena I. Highton
- Beatriz A. Areán (dirs.),
tres grados de extensión del Derecho proces~l: ~andamiento, p~incipi 125 H d" .
1

éstos al tema que ahora nos ocupa son los s1gu1entes_: mand~m
o, le~ Aplicado:. co día p a~ 1screp.anc1a acerca de si el juez puede abreviar este plazo genérico d.e cin-
1ento, nadre puede se NoRo tIL or a negati~ª·. PALACIO, Der~c~o procesal :ivil, t. rv, p. 344.
Por la afirmativa,
condenado sin ser oído; principio, de contradicción o bilaterahdad; LACRA, en Codigo Procesal Civil y Comercial de la Nación.
ley, traslado. Concordado con los
150 Eduardo A. Díaz
Nación: "El plazo para contestar vistas y traslados, salvo disposición
en contrario de la ley, será de cinco días. Todo traslado se considerará
decretado en calidad de autos, debiendo e/juez o tribunal dictar reso-
lución sin más trámite. La falta de .contestación del traslado no im-
porta consentimiento a las pretensiones de la i:ontrar_ia". El a~t. 150
del Código bonaerense es similar, con dos diferencias: no solo los
traslados se consideran decretados en calidad de autos, sino también
las vistas; y en su último párrafo acerca de los efectos de la falta de
contestación dispone: "Toda resolución dictada previa vista o tras/a-
' ,
do, será inapelable para la parte que nola haya contestado".
Si no existe la providencia traslado, no hay carga alguna que cum-
plir. Por eso, el retiro de copias de un escrito o documentación, del que
aún no se corrió traslado (por ejemplo, a la reconvención no se le pro-
veyó ''traslado" sino "previo a todo páguese la tasa dejusticia"y, pese
a ello la parte actora retiró copia del libelo), es irrelevante para el
cómp~to del plazo para contestar la reconvención, dado qu~ na~e
puede notificarse, ni expresa ni implícitamente, de una providencia
que no fue dictada 126 . . ,
La expresión del citado art. 150 " ... Todo traslado se considerara
decretado en calidad de autos ... "significa que contestado el traslado
o vencido el plazo para ello, el tribunal debe automátic~ente, de in-
mediato, resolver el planteo que motivó el traslado (s1 es que ha_y
"cuestión a decidir") sin necesidad de dictar previament e una provi-
dencia de "autos pa;a resolver", pues esta última se entiende implí-
cita en la providencia "traslado". Salvo que la cuestión requiriese al-
guna otra actuación antes de resolverse, por ejemplo, producción de
prueba; o cuando media impugnació n a una liquidación d~ la que se
corrió traslado, en cuyo caso debe sustanciars e la pretens10n rmpu,g-
nativa con la contraparte . Más allá de estos casos de postergac10n
justificada, hay tribunales que ignoran el mandato ~ega1; "calidad de
autos'', y en vez de resolver sin más trámite la cuestión dictan la pro-
códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencia!, Elena I. Highton -BeatrizA.
Areán (dirs.), t. 3, p. 258.
. . . ld 1 " ., eomenta·
126 FENOCHiE'ITO-ARAzr,CódigoProcesalCtutlyComerc1a e a1vacton.
do, anotado y concordado, t. II, p. 557.
Actuación del abogado en una causa judicial
151
videncia de autos; nosotros pensamos que lo hacen con la simple fina-
lidad de ganar tiempo para abocarse a resolver el tema 127_
Asimismo, es unánime la postura que considera inapelable la re-
solución que dispone un traslado, sea porque como nada decide no
128
causa agravio , o porque el gravamen que pudiere ocasionar no es
irreparable 129 .
Las providencia que decreta "vista" está asimilada por la ley al ·
traslado en cuanto impone la carga de contestarla en el plazo de cin-
co días (arts. 150, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Es. As.).
¿Cuál es, entonces, la diferencia entre ambas? Hasta la sanción de
?e
la ley 22.434 reforma al Código Procesal nacional, cierta doctrina
marcaba la diferencia en que la vista importaba un derecho de con-
tralor, de vigilancia, respecto del acto o hecho comunicados sin car-
ga de contestar, mi_entr~s que el traslado implicaba la carg~ de res-
puesta, baJo aperc1bnmento de atenerse a las consecuencias de la
omisión. Al traslado seguía el dictado de una sentencia interlocuto-
ria, mientr~s ,que a,la vista, la de una providencia simple inapelable,
130
P_~es no dec_1drn articulo . Luego, la citada ley 22.434 hizo la distin-
c10n de la vista con el traslado sobre la base de la persona a quien se
27
~ Sobre esta finalidad dilatoria decía ya en 1892 el diputado Serú durante la dis-
c~~ión parlame?~i~ de la;ey 4!28, que contemplab_a esta manera de h~cer expedito el
P . ceso para el_iushc1able: Los Jueces, cuando no qweren verse apremiados por los tér-
minos que ha fiJado la leypara fallar, ponen una providencia de autos·' es decir' vengan los
autos aunq 1 t
,
·
ue os engan propiamente en sus manos. Así, se toman tiempo y se hacen
~stos de papel seilado, dictándose una providencia completamente inútil" -CHIA.PPINI
1tra~l~do corrido 'en calidad de autos'(art.150, CPCN)", en Cuestiones de derecho pro~
cesalctuil,p. 31-.
128
e· l'A 1 e·
ba, Bl351~~-. . pe .
lV. y Com. Mar del Plata, Sala U, 14/llJOO, www.scba.gav.ariju-
Bl0505253. O, Cam. Apel. C1v. y Com. Azul, Sala !, 28110/94, www.scba.gov.arijuba,
129
CNc·
iv., Sala B, 417195,LL, 1996-B-722; Cám.Apel. Civ. y Com. Trenque Lau-
quen
la¡ Í~~;~~88, www.scba.gov.arijuba, B2201740; Cám. Apel. Civ. y Com. Quilmes, Sa-
II, 2115/91 , www.scba.gav.ar/juba, B2900298; Cám. l" Apel. Civ. yCom. La Plata, Sala
, www.scba.gou.arljuba Bl50307.
130 '
cho de co~~~'0 Vist~s ! lra~lados, ED, 40-431. La vi_s~~ importa el ejercicio de un dere-
ol _de vigilancia respecto del acto o petic1on comunicado. El traslado inci-
dentaJ
de la '~~cambio, supone el ejercicio del derecho de defensa en sentido estricto y, poren-
la_E 2c5a/7,/8ad de ~encedor o derrotado a los fines de la imposición de costas (CNCiv. ' Sa-
' O, Lex1s, n' 11/30240).
 Eduardo A. Díaz
152 Actuación del aboga do en una causa judici al 153

~pee-Nación), la qu_e "hace sabe~ el juez o tribunal que va aeconoce

para
dirige la resolución. En este sentido, la vista "qued a reserv ada r"
tras-
la intervención que se confiere a magis trados y funcionarios; el (me. 15, CPee-Nacion). Adem ás de estos casos, suele usars cuando
" 131 , v. gr., "de lo petici onado vista
lado, a laque se otorga a las partes se agreg a al exped iente la contestación a un pedido de infiormes,
se ha-
al asesor", "previo a todo, vista al fiscal". Cuando parec ía que " ~ h~ b ,,
agre!'°~se Y agase sa er , o cuand o se pronu ncia el Minis
terio Pú-
o hecha por
bían aclarado las cosas, la últim a modificación al Códig blico, 'hag~sesaber eldi,ctamenqueantecede". En casi todos los
ejem-
, al
ley 25.488, al suprim ir el dictado de la vista "en calida d de autos" plos menc10na,~os, el hagase saber (en purid ad, debie ra expre sarse
s
modificar el art. 135, inc. 9º -que habla de "vista" de liquidacione se hace saber , 'd pues la sola volun tad del mams trado f ·
0 unc10nar10
··
460- que hoy habla n 1 -
en vez de "traslado" de ellas -, y los arts. 459 y · t, b'
encra produce el efecto ''hace r sab " · · · ·
peri- que d1c o'fia prov1
·, d er , sm perJmc10
de "vista" para referi rse al antigu o "traslado" de los punto s de de.1a not 1 cac10n e la providencia, que es un acto distin to al resolu-
la ba-
cia-, parece haber se desprendido de aquel la distinción sobre tono), conlleva la comunicación no de presen tacion es de parte sino
de
IO, al criteri o ant~ri or l32.
se del sujeto, para volver, al decir de PALAC otros actos del.proceso ' de divers a índole ' para pe ffil·t· l"
r 1T a JUS ICia et' · bl
y jurisp ru-
En definitiva, allende las disquisiciones doctri narias un ataqi:e a dicho acto, por ejemp lo, recus ar al magis trado que va a
án-
denciales que se han realizado en torno a sus conceptos, desde un mterv emr en el proces o, impug nar el inform e ' conte star el d"1ct amen
trasla do implic an un acto de co- d 1M' · t · p,u b hco, ·
gulo emine nteme nte práctico, vista y e 1?1s er10 recurr ir la resolución dictad a por el super ior
las partes tienen el si~
municación de algun a contingencia procesal que ac'.os estos cuyo plazo comen zará a correr a partir del día hábil
por los que
derecho de conocer.Ambas decisiones son actos procesales gu1ente al de la notific ación de la providencia 134· En este sen 1 o d e t'd
el magis trado o tribun al dispone que las partes u otros funcionarios ''h't " 1 . -
peti-
1 º. para a actuac ión rmpug adora de la parte, y aunqu e el posible
que toman intervención en el proceso, conozcan determ inada s
ciones, informes o dictám enes agregados, con la finalid
el contradictorio y posibilitar el ejercicio de la defen sa
ad de
enjuic
respe
iol3 3
tar
.
acto impugna~or no sea concr etame nte una "contestación", el
~e saber ~s.analogo al tr~sladol35. Una diferencia prácti ca
h , a-
entre
a-
:u_
-os, adm1hda por los tribun ales, es que el traslado impone acom
Sobrn el hágase saber, encon tramo s unas pocas disposiciones
le-
1ªr las copias de los arts. 120 del CPee-Nación y del CPec-Prov s.
~
ido de resolu ciones judici ales, y ·
gales que lo mencionan como conten s.' cosa que no suced e con el hágas e saber.
algun as de ellas están en los arts. 135 del CPee- Nació n y del Cpee-
Prov. Bs.As.: las que "hacen saber medidas cautelares o su modifica· 2 - Actitud es de quien tiene la carga de contest ar
ción olevantamiento" (incs. 6º, CPee-Nación; y 5º, CPee-Prov. Bs.As.),
"la provid encia que hace saber la devolución del expediente" (inc. 7º, cer~o~tes_tar, respo~der, en un sentido amplio, significa decir
dar a cono-
la opi-
guren, despu es de una pregu nta, su pensa mient o,

las reformas
131 CapítuloIII, ap. B, inc. ?ºdel Mensaje al Poder Ejecutivo elevando 134
Lanotifi "6 d l" " . .
va lución de los a~~c1 n_ e por devueltos. h~ne por finalidad no
l Civil y Comerc ial de la Nación introdu cidas por la ley 22.434. sólo hacer saber la de-
al Código Procesa
132 "La ley 25.488 abandonó la discutible distinción entre vista y traslado formula- sión de la al d ¡°s, sino poner en _conoc1m 1ento de las partes el contenido de la deci-
tradicional en cu- p\azo a part~:d:i: P~lnto ~ue a partir des~ ~ateria lizació n recién podía computarse el
da por la ley 22.434 ... y se atuvo, al menos aparentemente, al criterio YCoro.Azul S -
acto depart e se hallaba supedita· la 11, 10/9/98 ua a misma ~ba a adqu1nrfirmez a(Cám. Apel. Civ.
' ª
ya virtud mientras las vistas se utilizaban cuando un un acto 'www.scba.gou.ar/.Juba, B3100347).
contrar ia o ambas partes debían expedir se acerca de 135
do a la conformidad de la Aunque al , 1 11 d' ·
ner las costas en un~n a o is_t~ngu~ los alcances de uno y otro:
las provide ncias median - no corresponde impo-
procesal ejecutado por un tercero, se consideraban traslados a
i- si bien se dispuso la
formación del ''in .dª t~p,,ugnac1on
las partes o de los tercero s peticion es suscept al1nform e individ ual del síndico
te las cuales se ponía en conocimiento de
bles de afectar sus derechos" -PALAcro,Anotaciones para una explicac
ión de la reforma hiera corresp ond ~~ ~n e p;~ separad o, pero no se ordenó el traslado que de ser así hu-
"hacer saber" al s~n~ · arttsi 3, ley 1~;551; y 180, CPCC·P rou. Bs.As.) sino meramente
procesa l ciuilyco mercia l (ley 25.488), LL, 2002-A-1176--.
, iuww.scba.gou.ar/juba, lo Que cabe entend e/co a ~resent ac1on a fin de que 'expres e su opinión ' al respecto con
133 Cám. 2" Apel. Civ. y Corn. La Matanza, 16/3/04 princi~ales
(Cám. IªApel e· ¿ue so o se ~ers.eguía el buen orden de las actuaci ones
R~400499.
. IV. y om. San N1colas, 25/2188, WWlJJ.scba.gou
.ar/juba, B3400499).
 154 Eduardo A. Díaz Actuación del aboga do en una causa judici al
155
nión de uno, cualq uiera sea ésta; con este alcance, el contenido
respu esta puede ser variado. En términ os más estrictos, respo
de la o
de de la cantid ad admit ida, si se corre trasla do de una presen tación
nder y de docu;nentos adjuntos, y se conte sta la prime ra, pero nada
es "replicar en lugar de obedecer"; aquí el objeto es homogéneo, y se di-
con- ce (silenc10) de los segundos.
siste en "replicar", esto es, oponerse, rechazar, poner objeciones
a lo
que se dice. I -Oposi ción
. Ambos significados se prese ntan en la ocasión. Frent e a un
pedido · !al c?mo ~ijimos, esta es la actitu d de conte star stricto sensu.
de la contra parte, de la cual se nos corre traslado, puede enten derse Es-
que, cualq uiera sea nuest ro pronunciamiento (v. gr., oponernos, ta mtehgencia surge de la exégesis de los arts. 356 del CPCC-Nació
acep- n
tarla, contraatacar), estamos contestándola. Sin embargo, a la luz y 354 d;l Cpcc-Prov. Bs.As., que tratan el acto "contestación a la
de de-
la doctrina que surge de los arts. 356 del CPCC-Nación y 354 del CPCC- manda , parad igma de las presentaciones de contestación
. Dice el art. 356 del ritual nacional: "En la contestación o~ond
Prov. Bs.As. (infra, I), sólo habrá contestación cuando se opongan de- rá el
dema~d~do todas las excepciones o defensas de que intent
fensas tendie ntes a lograr el rechazo de la postulación. Desde el
pun- e valerse",
to de vista amplio es entonces correcto decir en nuest ro escrito . y su snml bonae rense, el art. 354: "En la contestación opondrá
"con- el de-
. manda
t · do todas
testo demanda: me allano", pero no lo es desde la interp retaci ón , t las excepc iones o defensas que según este C 'd"
· ,, E
trictiv a del términ o, pues, según ella, sólo existi rá contestación
res- uvreren carac er prevw . stas norma s susten' tan así la 1·dea
o igono
d
si "cont es t " d d ·
contra la preten sión se deducen defensas, oposiciones, cosa que ~ es e ucll" defensas tendie ntes a que el juez rechac e eque
no se la
~o~tulac,;on que se contes ta. Estas defensas integr arán
da pues el allana mient o significa todo lo contrario. la "cuestión
Si bien desde un punto de vista teórico nos convence el segun · litigiosa que deber á oportu name nte resolver el juez respet ando
do el
significado -estr icto- del vocablo "contestar", no podemos desco- f{incipw de congruencia (arts. 34, inc. 4°, CPcc-Nación y CPcc-Prov.
nocer que la prácti ca mues tra el uso dual del término, tal como
· s.As.).
lo ex- Siguiendo a PALACIO: podemos dividir genéricamente las defensas
pusimos, no del todo incorrecto de acuerdo al alcance que dimos
a · fn negacwnes_ Yexcepcwnes 136 . La negación consiste en descon
amba s acepciones. Por eso, desarrollaremos el tema de este Capítu ocer
- ~ c~ncurrencia de cualq wera de los requisitos de admis
lo dándole a la expresión "contestar" su máxim a extensión. iblidad o de
No podemos tratar aquí, específicamente, la contestación a cada lo\ ab~lidad de la postulación (por ejemplo, niego la ocurrencia
de
uno delos trasla dos que puede n producirse en una causajudicial. , s ec os expuestos por la contra parte, o su legitimación o person
Nos e-
referiremos, entonces, al fenómeno mayoritario y esencial, cual . ~~a~~~~ p)ostular, o la ;igenc ia de la norma jurídi ca que funda
menta
trasla do ----0 vista, o hágase saber - de una postulación hecha por
es el
la
. ne~ d °
.Laex cepcw n,_en cambi o,esop oner,f rentea lasafi rmaci o-
contraparte. Ante ella, básicamente hay cuatro tipos de actitudes .·. die te 1a ~ont~aparte, Cll"Cunstancias impeditivas o extint ivas
po- ten-
sibles: oponerse, acepta rla, contraponer otra postulación, guard . cio~ es a esvll"tuar el efecto jurídico perseguido por dichas afirma
ar si- -
lencio. Por lo gener al se adopt an de mane ra excluyente, es decir, "peroesfipor ejemplo, reconozco haber recibido un présta mo de dinero
una . el ex;e~rmotque lo devolví; admito que desde la últim a actuación
sola, pero ello no quita que dadas las circun stanci as puede n
serlo ducidad ~n. e transc urrió el plazo previsto para que se decrete la
e~
concu rrente mente , defor ma simul tánea más de una, como suced ca-
e en la cadu .de ~17itancia, pero mvoco que realicé un acto interr uptor
los juicios de daños y pe1juicios derivados de accidentes de tránsi de
to, , la ofici~~ da utfira de las actuacio1:1es! v. _gr._, prese nté una cédula
en los que suele pasar que el deman dado no sólo conte sta la deman en
- : e no 1 icacwnes de otrajunsd1cc1ón territo rial.
da (oposición) sino que reconviene al deman dado (contrapone
otra
postulación), o en las hipótesis de pluspetición inexcusable (arts.
72,
CPcc-Nación y Cpcc-Prov. Bs.As.), en los que el demandado acepta 136 -
:_· rnos estaclas
Mientra
ific se·,
que PALACIO
1 - ~""'"'"";An hooh riPrt.omonto. pero se opone aellae nloqu
l d fi se re fiiere a 1aopos1c..1on
, a la pretens
ión, nosotros extende-
e exce- - a ion a a e ensa frente a toda postulación, aun a las de mero trámite.
156 Eduardo A. Díaz
Si hay postulación y oposición a ella, el juez deberá resolver lo que
en derecho corresponda, haciendo lugar total o parcialmente a aqué-
lla o rechazándola íntegra, previa producción de prueba si correspon-
di~re (factible si se trata de una demanda y su contestación -sea la
principal o una incidental-, y de la expresión de agravios~ su res-
puesta en la apelación libre). Tratándose de la demanda pnncipaly su
contestación, el magistrado decidirá la procedencia de la postulación
(pretensión) en la sentencia definitiva; en los demás casos, que en su
mayoría serán instancias incidentales o recursivas, en la sentencia
que las concluya (arts.161y163, CPcc-Na.ción y CPcc-Prov. Bs.As.).
II-Aceptación
Aceptar es estar de acuerdo con la postulación de la contraparte,
admitir que el juez conceda lo peticionado. Lejos de oponerse a la pos-
tulación, quien acepta se somete a ella. . se a su agregación, o si se trata de un instrumento público puede de-
Cuando se trata de someterse a la pretensión principal, la doctri-
na procesal y los códigos rituales acuden a la figura del alla~amien·
to (arts. ·307, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.). No vemos mconve-
niente en extenderla a los casos de demandas incidentales y recursi-
vas, y aun a las peticiones de mero trámite, v. gr., "del pedido de che-
que, traslado", "hágase saber lo peticionado". En mnguno de est~s
supuestos son necesarios términos sacramentales, pues alcanzana
con manifestar "presto conformidad a lo solicitado", sin necesidad de
utilizar concretamente la voz "allanamiento".
Puede aceptarse toda la postulación o sólo parte de ella, por ejem-
plo, me allano a la pretensión de pago del daño material, pe~o no del
daño moral. Puede ser expresa o tácita; la primera devendra de una
manifestación concreta de voluntad (v. gr., "presto conformidad";
"me allano"); la segunda, de una actividad concordante con la postu-
lación (v. gr., cumpliendo la prestación reclamada). . za de la cuestión indicarán en qué hipótesis es factible este proceder.
El allanamiento a la pretensión principal, incidental o recursiva,
y aun a un pedido de trámite (los pedidos de trámite es_tán regulado:
por normas muchas de ellas de orden público), no exime al Juez d
dictar la resolución pertinente conforme a derecho, pues, pese a la
conformidad de ambas partes, el efecto jurídico buscado puede estar
prohibido o limitado por la ley (v. gr., el allanamiento a una preüm-
oiñn rlP rlivorcio nor la causal adulterio, el allanamiento a un pedido
Actuación del abogado en una causa judicial 157
de caducidad de instancia si el juez advierte que no se dan los requi-
sitos para ello).
El allanamiento en una instancia, reunidos ciertos requisitos, pue-
de eximir de costas a quien se allana (arts. 68 a 70, CPcc-Nación y
CPCC-Prov. Bs.As.).
!JI - Contraponer otra postulación
Frente al traslado de la demanda principal, el demandado puede
deducirreconvención(arts. 357, CPCC-Nación; 355, y485, CPCC-Prou.
Bs.As.); corrido el traslado del pedido de caducidad de una instancia
(principal, incidental o recursiva), quien debe contestarlo puede, al
hacerlo, interponer la caducidad de instancia del incidente de cadu-
cidad iniciado con la presentación cuyo traslado debe responder (art.
310, inc. 4º, CPCC-Nación); al contestar el traslado de un documento
ofrecido como prueba por la contraparte, quien lo hace puede oponer-
ducir un incidente de redargución de falsedad (arts. 395, CPcc-Na-
ción; y 393, CPcc-Prou. Bs.As.).
Los anteriores son algunos supuestos en los que el acto de quien
contesta más que defenderse de la postulación de la contraria, tiene
por objeto una nueva postulación contra dicho sujeto; en sentido fi-
gurado puede decirse que lanza un contraataque. Quien contesta só-
lo oponiéndose (supra, I), pide al juez una declaración de certeza ne-
gativa, esto es, que rechace la petición de la contraparte; en cambio,
quien lo hace contraponiendo una nueva postulación, pide una decla-
ración positiva del juez, consistente en hacer lugar a la postulación
que introdujo.
Sin embargo, no siempre cabe esta actividad innovadora. Por
principio, la contestación del traslado debe ceñirse al objeto de la pos-
tulación que se contesta, defendiéndose de ella. La ley o la naturale-
N -Guardar silencio. Consecuencias de no contestar
Callar es una actitud posible de quien tiene la carga de contestar
· un traslado. Desde el momento que, como veremos a continuación,
esta abstención produce efectos jurídicos, pensamos que ella-de ser
Voluntaria- es un verdadero acto jurídico procesal de omisión.
158
·Qué consecuencias apareja no contestar un traslado? Diferencia-
re;,os según el acto de que se trate; pero para todos los casos, la pri-
mera es que se habrá perdido el derecho de hacerl? en el fut.uro, pro-
ducto del carácter perentorio del plazo procesal y del prmc1p10 de pre-
clusión.
1-Si es ~l traslado de la demanda, ode la reconvención, la ley es-
tablece que el silencio, las respuestas evasivas, o la negativa mera-
mente general podrán (no es imperativo para el juez atribuirle este
efecto) estimarse como reconocimiento de la verdad de los hechos (no
del derecho a obtener lo solicitado) pertinentes y lícitos a los que se
refieran(arts. 356, 358, CPCC-Nación;y 354, 356, CPcc-Prou. Bs.As.).
Si bien el dispositivo legal se refiere a la demanda principal, enten-
demos que esta consecuencia se extiende sin problemas al supuesto
de falta de respuesta a la demanda incidental.
La carga de reconocer o negar los hechos expuestos en la deman.da
no rige inicialmente para el defensor oficial y el demandado que m-
terviniere en el proceso como sucesor a título universal de quien par-
ticipó en los hechos o suscribió los documentos o recibió ~~s cartas o te-
legramas, quienes podrán reservar su respuesta defirntiva para des-
pués de producida la prueba (arts. 356, párr. 2º, CPCC-Nación; Y354,
párr. 2º, CPCC-Prou. Bs.As.). Es la llamada respuesta de expectat~ua.
Si el demandado, ante el traslado de la demanda principal, direc-
tamente no se presenta a estar a derecho, puede ser declarado rebel-
de con todas las consecuencias negativas que ello le irrogaría (arts.
59,y ss., CPCC-Nación y CPcc-Prou. Bs. As.) 137 .
2 - En todos los casos de traslado de documentos que se atribu-
yeren a la parte a quien se le corre aquél, o de cartas y telegramas a
ella dirigidos, ante el silencio, las respuestas evasivas, o la negativa
meramente general eljuez los tendrá por reconocidos o recibidos, se-
gún el caso (arg. arts. 335, 356, 358, CPCC·Nación; y 334, 354, 356,
CPCC-Prou. Bs.As.). A diferencia de lo que ocurre con el s1lenc10 ~te
los hechos, en este caso el magistrado no tiene opción para atribUlr-
137 Presentarse, y contestar dernanda, son dos actos distin~os. Puede darse e~ pri~
mero sin el segundo, por ejemplo, el dem~ndado comparece y s1i:ipleme_nt.e constitu:s_
domicilio, pero nada dice sobre la pretensión actor a; pero no a la inversa. s1 hay cont
,__ -: ~- A- .-1~~~ ... .-1., -r...... '7""'"'.,.,..,""ntP PI lit.ivA.nte se habrá presentado a la causa.
Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial 159
le otro efecto que no sea el de tenerlos por reconocidos o recibidos se-
gún el caso.
Tratándose de estos instrumentos que se acompañen al traslado de
la demanda, no rige inicialmente la carga de reconocerlos o negarlos
para el defensor oficial y el demandado que interviniere en el proceso
como sucesor a título universal de quien suscribió los documentos o
recibió las cartas o telegramas, quienes podrán reservar su respues-
ta definitiva para después de producida la prueba (arts. 356, párr. 2º,
CPCC-Nación; y 354, párr. 2º, CPcc-Prou. Bs.As.).
3-Si se omite responder la fundamentación de un recurso, la ins-
tancia seguirá su trámite (arg. arts. 267, CPCC-Nación; y 262, CPCC-
Prou. Bs.As.), sin otra consecuencia para el silencioso que las que se
dirán en los in cs. 5º y 6º.
4 - En los procesos de ejecución, si no se oponen excepciones
(equivalentes de algún modo a la contestación de demanda del juicio
de conocimiento), "se mandará continuar la ejecución sin recurso al-
guno" en la ejecución de sentencias (arts. 508, CPcc-Nación; y 506,
CPcc-Prou. Bs.As.); y "el juez, sin otra sustanciación, pronunciará
sentencia de remate" en el juicio ejecutivo (arts. 542, último párrafo,
CPcc-Nación; y 540, último párrafo, CPCC-Prou. Bs.As.).
La categórica redacción de las normas no es óbice para que eljuez
rechace la ejecución si ello se funda en aspectos que el magistrado
puede tratar oficiosamente, por ejemplo si encuentra una falta de le-
gitimación o de capacidad inadvertidas al inicio de la ejecución, o si
de un nuevo examen del título surge que no es de los que habilitan la
vía ejecutiva.
. 5 - En el régimen bonaerense, "Toda resolución dictada previa
: vista o traslado, será inapelable para la parte que no los haya cantes-
. lado"(art.150,párr. 2º, CPcc-Prov. Bs.As.).
Mitigando esta solución, que un sector califica de excesivamente
sev.era, sobre todo en los casos en que puede estar enjuego la defensa
ednJ~cio, no se la aplica cuando se trata de decisiones de naturaleza
efirnt1va 138, como ocurre en la falta de contestación a la demanda
138
La resolución que declara prescripta la acción reviste el carácter de definitiva,
Por lo que resulta inaplicable a la misma la restricción al derecho de apelar que prescri-
 160 EduankA. Díaz
principal -omisión ésta que, además, ya tiene un efecto específico
previsto en el art. 354 del CPCC-Prov. Bs.As.-, o en el silencio ante
excepciones del juicio ejecutivo 139 . También se sostiene que no se
aplica la previsión del art.150, párr. 2' del ritual bonaerense en los te-
mas que tienen una regulación específica por la cual resulta admisi-
ble la apelación, como sucede cuando se declara procedente la cadu-
cidad de instancia (art. 317, CPCC-Prov. Bs. As.)140.
6 - En todos los supuestos, la falta de contestación del traslado
"no importa consentimiento a las pretensiones de la contraria" (art.
150, párr. 2', CPcc-Nación) 141 . La jurisprudenci a es unánime al res-
pecto142. Esto es así aun en el régimen bonaerense, el cual establece
que el silencio importa inapelabilidad .
El sentido de esta consecuencia es el siguiente. Al omitir su res-
puesta, el silente habrá perdido el derecho dejado de usar, la posibi-
lidad de ser oído, de allegar al juez razones y pedidos. El magistrado
decidirá con los elementos aportados por un solo contendiente, sin
posibilidad de considerar argumentos, hechos, pruebas, postulacio-
nes, no introducidos al debate en razón del silencio guardado (princi-
pio de congruencia). Sin embargo, de la circunstancia que no se haya
evacuado el traslado conferido no se sigue que deba estimarse sin
más la pretensión del peticionario, pues el principio trascendente es
que todo pronunciamie nto ha de estar arreglado a derecho, según las
be el art. 150 del CPCc-Prou. Bs. As. -Cám. Apel. Civ. y Com. San Nicolás, Sala !,
18/8/94 1 LL, On Li11.e, voces: "Prescripción - Recurso de apelación - Sentencia", cit. por
NORO VrLLAGRA; en Código Procesal Civil y Comercial de laNacWn. Concordado con los
códigos provinciales. Análisisdoctrinal y jurisprudencia!, Elena L Highton - Beatriz A·
Areán (dirs.), t. 3, p. 272-.
139 Cám. Apel. Civ. y Com. San Martín, Sala II, 3014102, tvww.scba.org.arljuba,
B2002162.
14 ° Cám. Apel. Civ. y Com. Quilmes, Sala 1, 24/10/95, www.scba.org.ar/juba,
B2900077.
141 En igual sentido art. 591
del Cpcc-Nación sobre liquidación:"... La falta de im·
pugnación no obligará a ~probar la liquidación en cuan to ésta no se ajustare a derecho".
142 CNCiv., SalaD, 26/7/79,ED, 84-580; ídem, Sala C, 1018/99,ED, 188-723; ídem,
S"I" K R12m1.Ll,.1992-A-486: Cám.Apel. Civ. yCom. Dolores, 8/7181,ED, 124-281.
A..chLación del abogado en una causajudicial
161
_·circunstancias fácticas de la causa143 . Aunque de hecho, la absten-
. ción puede influir de algún modo en el ánimo del juzgador. En este
sentido, varios fallos hablan de la "presunción de desinterés" que re-
vela la conducta silente 144. Entonces, si al destinatario del traslado
_"no le interesa" la cuestión introducida por la contraparte, en caso de
·duda acerca de su procedencia, eljuzgador bien puede inclinarse por
·. la afirmativa, pues entenderá que a nadie perjudicará con ello (la fal-
ta de perjuicio para el omiso se concluye de su desinterés en contes-
. tar el traslado).
7-Las leyes adjetivas fijan efectos para casos particulares de si-
·• lencio, v. gr., tener por conforme al demandado con el desistimiento
del proceso efectuado por el actor (arts. 304, párr. 2', CPcc-Nación y
• CPcc-Prov. Bs.As.), prorrogar la competencia territorial del juez si-
no se contesta la demanda planteando su incompetencia (arts. 2'
CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), etcétera. Dejamos su lectura e~
,manos del lector.
' En líneas generales, habida cuenta de las consecuencias negati-
_.vas apuntadas, puede afirmarse que no conviene dejar sin contestar
_un tras~ado, .salvo que realmente no tenga nada para decirse, esto es,
:que el s1lenc10 no modificará el estado de cosas del asunto que sepa-
_ t;ocma, v. gr., no se tienen excepciones para oponer en eljuicio ejecu-
: tivo, o nada hay para decir al traslado del pedido de caducidad de un
•procedimiento inactivo durante años. En virtud del deber procesal de
-lealtad Y probidad -que a nuestro juicio impone a los litigantes no
men'.1r-s1 lo que tiene el abogado para decir ante un traslado no be-
:fic1a los intereses de su cliente, habrá de callar antes que contes-
falseando o exponiendo las cosas tal cual son. En algún caso, la
143
· Cám 2• A 1 ·
25 . .· pe· .civ. Y Com. La Plata, Sala 1, 31J8/98, www.scba.org.ar/juba,
. . 3144• Cam.Apel. C1v. yCom. Dolores 8/7/81 ED 124-281
144 ' ' ' .
dadq L~mentando que en el régimen nacional no se haya mantenido la inapelabili-
. al ueaunestávigent
.CJo t eenel co'd'1go bonaerensse, · · ·
ras 1ado·" Id . . d opina UnJueznac1onal sobre el silen-
-~&:alient , : ···e _eslnteres emostrado debe tener algún correlato procesal que de-
1
_loda" _e afac1l ~ excesiva Y daruna
-· pro ¡ongac1on
.. de ¡OSJu1c1osqueperJu
· ·· . dica a la sociedad
1
:Ja Naci, ª c~rstua es nuestra; Nono VILLAGRA, en Código Procesal Civil y Comercial de
~l;ia[, El:n. I on~ordado con l~s códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurispruden-
na · H1ghton- BeatnzA. Areán (dirs.), t. 3, p. 261-.
 Eduardo A. Díaz triación del aboga do en una causa judic ial
162 163
abste nción hasta puede produ cir algún efecto positi :o: a-Co nteni do y estruc tura del escrit o
si no hubo
oposición al pedido de la contr apart e finalm ente acogido,
las costas .. El escrito forense debe tener cierto contenido, sin el cual
de una incidencia pued en llega r a impo nerse por su orden el acto de
. . ·.arte corre el riesgo de resul tar ineficaz.
El incum plimi ento de la carga de respo nder d~bido a la ·· El contenido del escrito es de doble índole. Por un lado,
negligen-
cia del letrad o, si perju dica los intere ses patro cmad os, hay uno
conlleva la ·encial, que hace a la susta ncia del acto que se realiz a (v. gr., un me-
respo nsabi lidad del profesional. • rial, una dema nda, un acuse de rebeld
0 ía), y está dado, funda men-
. ente, por la petición que conlleva. El desar rolla el "caso
resue l-
' por el abogado, la tríad a hechos-derecho-postulación.
-Gestión ~.Por otro lado, tiene un contenido circunstancial,
compuesto de par-
cularidades del acto, subje tivas (v. gr., perso na que realiz
a el acto,
Resuelto in mente un caso, probl ema o situac ión por el abog_a 'ogado que lo patro cina) , y objetivas (v. gr., causa en la que
do en se lleva
orden a los factores objetivos y subjetivos prese ntes; determ
mados ~abo el acto, domicilio constituido), así como de las
firma s de quie-
]os componentes hechos-derecho-postulació_n _d~ '.ªpresentac s correspondan. El contenido circu nstan cial se refleja en
ión_; ve- lo que se
rificada la reuni ón de los requi sitos de admis ibilid ad Yfunda nomina encabezamiento del escrito, y en su cierre. El conte
bihdad nido
--cap ítulos todos del qué hace r-, resta lle~ar adecu adam .encial aparece en el secto r que llama remo s núcleo. Qued
ente al pa- an así di-
pel todo este mater ial. Luego, P'.11'ª que ex_ista un verda der? renciados los tres sectores básicos del escrito procesal, encab
Yeficaz eza-
acto procesal, prese ntar el escrito en debid a form~, es decir, ento-núcleo- cierre, los cuale s se organ izan en este orden
respe- dando
tando las condiciones de modo, lugar y tiempo de dicha entre a partic ular estru ctura a la pieza forense. El lector de nuest
ga .. ro es-
Abordaremos a conti nuaci ón cómo se hacen los escritos "to Oamayoría de las veces será un empleado del tribun al,
que ins- véase in-
trum entan las prese ntacio nes, y las diver sas faceta s de a, § 15), a quien siemp re deberemos tener en cuent a (todo
la tarea de escrit or
dejar los dónde, cómo y cuánd o corresponde. ~a ene! tipo de público al cual se dirige), esper
a encon trar el con-
mdo completo, y así distribuido. Aun en ausen cia de expre
sas san-
nes legal_es para el caso de altera rse el esque ma, razon es
pragm á-
·: -comumcativas aconsejan seguirlo yrespetar!o145.
-§1 2-
CoMO SE HACE UN ESCRITO
45
. ALVAREZ afirma·· "Ev1"den t emen t e Ia di s t n"b uc1on
Dijimos ya que las prese ntaci ones para ser eficaces d. eb curo· . ' de1contenido en los escritos
cos ~s surn_amente importante. Los textosjuridicos en su doble
en aJl vertiente (los emi-
plir el modo escrito en idiom a nacional. Esta es una prime .J>~~r ~s~~gi~ladores y los que corresponden a la justicia) presen
ra gr a tan una organiza-
condición del acto. El documento escrito debe ajusta rse, .:s da ecida. Tanto en los textos 'legales', como en aquellos otros
a su v?z, y 10 nelal derivados de la
ciertos recau dos en cuant o a su conte m·do, a como
• · ste se organiza '
o,ypor l ey,. 5 ~, hd
a e se~1~· un es~uema comple
tamente fijado por el uso conti-
e t"l 0 de Para la :!radic~on, ~?defimhva.~1~al~~e en los te~s
resen ta en el papel (estru ctura y aspec to de la pieza), Y
al es .ªd~nistrativos, no hay
P ·
redac ción (el estilo forense). Algunos son nece_sarios · ellos eil ac to ·ent
·• éscu
provisac1on o la expres1on ind1v1dual. La d1str1buc1ón
re otros recursos, de Jas¡orm del contenido se
, sm. odrá r,· u ¡asestereotipad
· as.Esta sfonna sconve ncionales
no existi rá· otros sólo conve nient es, pero su mcumphmie -~.
buy mpenu 1 . nafu nc1on ., demarcativa
· fundam ental.S uempl
ndto
de hecho o de ere cho,
' P eonoes ocioso ya que
gener ar tamb ién' consecuencias · t" enadeh
·~m Po la cohe n:i~ ar 1as partes en_~u.e se estructura cada
·t
nega ivas' escrito, produciendo' al mis-
q~e aunq ue en su mayo ría no son tan gravosa_s como la mex~~. . t uciª'
a~o y al
Pue t sion entre ellas. Facilitan, además, el proceso de recepci
~¿ Quesl 0 que a~da~ ~identificar de. forma inmedi ata las
ón e interpre-
al meno s, harán perde r tiemp o y esfuerzo al litiga nte, al distint as partes del tex-
!et . ainst a e_special Y ng1da configuración del escrito jurídico viene
anc1a ' por (a ct ores determinada en
'--~\-.., ...... ,, l , pragmát.1co-comun1cati
. .vos". Más adelan '
te conti_núa: "In-
 164 Eduardo A. Díaz A.chtación del abog ado en una causa judic ial
165
el nombre de quien lo presenta, su domicilio constituido y
la enuncia-
ción precisa de la carátula del expediente. Las personas que
actúen por
terceros, deberán expresar, además, en cada escrito el nomb
CONTESTA TRASL.AO O DE REPOSICI ON: RECURSO
S INAO"'ISIB LES re comple-
wde todos sus representados y del letrado patrocinante si lo hubiera".
Sr_J"'" Encabezamlento
Eduardo p._ Dlaz, por la actcra, 1N.nl"'1iendo o!~ · A estos tradi ciona les requi sitos del enca beza mien
Pino248. Piso a Oto. 2•. C..¡ilal Federal, e'I au!os.Péte
cortStilui\IO"" V.,-ey del to se han incorpo-
l, JosefinaAr aceli c. Rodri- rado recie ntem ente otros.
QUt!?- 5aiva00t slef~ de ~s· dgo;
La res. 132/05 del Consejo de la Mag istra tura dispu
Cootosjo ..i 1raslado del re<;utSO hlel¡>IJOS!o a Is. 3951396.
so que en la
Es~ dicha revocalcria, asi como La ape!adói · constitución de los domicilios en sus escritos y prese
:l'UbOOatla. porque fal- ntaci ones , los le-
o ta un requ;.;i 0 esencial de la ~ el pefjUOo
al recurrnn~ trados debe rán inclu ir la zona de notificación que les
En efec'lo, surge del esailo recursM:J cp.ie el ltr\p.>g<lMle corre spon da, y
no lr!Voca pe<iuici:> per-
recomendó a los letra dos que consi gnen el teléfono
sonal algunO. ..-.o Q'.19 sale a de-!ender so..p.;esios defecllos
ajenos:: el de la compra- de su estud io o
dora del /fWm.lOO!e .<tJbasladQ y el <!el c!nl acreedor · aquel en el que pued an ser ubicados. Por otro lado, la
embarj¡anl
a.
acord ada CSJN
Esbs dos pátra.'os del relerido libelo pa:en~an. a
m.;<jo de~. la postura Núcleo 6105 y su modi ficato ria 19/05 deter mina ron que, a los fines
prolec!or"a de rercerl)S awrida por el recurren!..: de verifi-
·_(Oda vez que/a ~de V. S. akd4 illeresesd e ien:erose<»meprcl>- car el cump limie nto de las obligaciones impu estas por
rechtL. esta~S6~~-·(p.into2.tErc
ley 1181 de la
e<palR!o). Caja de Segu ridad Social para Abogados de la Ciud
•__ tre~ a lil arrfM de pago ~ V. S. correspond
e iT{JWW la ~ por
ad Autó noma de
· BuenosAires,los tribu nales estab lecer án siste mas
o alectarrio sála bs derechcS da la~ a~
sii'>::> i..mtil!n los cfere· de contr ol previ a
cha!; que asis!!en a la ador.J..,, los'"<dOS
catar..li>dos- tEMOINE, UUARE- o conte mpor ánea ment e al sorteo de causa s; por ello,
NA C. tACOVO. ,5A.LVAD ORMJECU Ci0NOEAL
OUll.UIES que~
para inici ar cau-
' sas en el fuero civil, se exige que en la dema nda se menc
poran16 eslil lfisnojllzg ¡ido y~·¡punlo
2. r>C>l'enO pa¡r,,ro). ione el núme -
·Porra r.ué!i 2pullada. ICIS recursos de revocatoria
·. ro de CUIT del abogado.
y dt! ~ ~ se
tcmari ~s. En e~ no<lebe Regla seme jante al art. 47 delR JN conti ene el art.
V. S. l'lace!1es 11.o;af. Lo que asl p0.1
118, inc. 2° del
C<ln~cleco:stasalrewrrerte.
-Cpcc-Prov. Bs. As. Adem ás, enco ntram os en el ámbi to
prov incia l
;:;~Cierre ·dos disposiciones de la Supr ema Corte bona reren se
que se refie ren
,:~~---- al tema: acord ada 2212/87, que regla ment a la estru

-
_.. Eoo.<JlbOA _

CPN:>'T"31 P<BJ
O«!
_namiento de las recep toría s de expe dient es, cuyo art.1
¡"Requisitos para la inicia ción de juicios", es decir,
ralas dema ndas ; y el acue rdo 2514/92 con su modificac
ctura y funcio-
2 trata delo s
que se aplic a sólo
ión del 4/4/01,
-que regul a las form as que debe n obse rvar escritos,
resol ucion es y
expedientes.
1-E ncabe zamie nto
En el orden nacio nal este secto r está previ sto en el art~ . Con algun a varia nte segú n quien lo prese nte y a quien
4 7 delRJN, se dirija , en
que dice: "Todo escrito debe encabezarse con la expre el régimen nacio nal este prim er mom ento del escrito
sión de su ob;eto, se plasm a en el
apelde la sigui ente mane ra:
ÜFRECE PRUEBA
depen diente mente del tipo de escrito que se tome en .d ., 1 utas genera·
con~1 erac1on, a~ p~ t uoa Sr.Juez:
les que se observ an en la disposición del contenido
del mismo ~~n las s1gu1len ets.. :Ón fi·
· ·• d ¡ h h lafund ament ac1on Ricardo Fernández, por derecho propio, con domicilio const
introducción ... laexposicion _e os ec os_-·: legal ... a pe ici itui-
"(Tipos de escrito lll: Epistolar, admtntslrati.uo y;u1
. .' . 51 Comovere- do en Virrey Del Pino 2428 Capital Federal (zona de notifi
na1 · ··
mos a continuación, la introducción que menci.ona es t
tdtco, ps. 50y ).
t ~a·
1 que nosotros ll a ...
cación
194), con el patrocinio del Dr. Eduardo Adolfo Díaz (teléfo
mos encabezamiento, y los hechos, fundamentación a au ora ~s.? n coJll·
4555-3333), en autos "FernándezRicardoc. PérezJosés/reivi
no
legal y peticio n final, queda
n1·Pnrlirio!': p,n nuestr o núcleo. dicación", digo: ... n-
 Actuación del abogado en una causaj udicia l
166 Eduardo A. Díaz 167
· •sEABRAAPRUEBA", "APELASENTENCIADEFINITNA", ''INICIAETAPADE
EXPRESAAGRAVIOS
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA DE REMATE: SE ORDENEN INFORMES
Excma. Cámara: ART- 576 DEL CPCC", son frases bien expresivas del acto que se realiza.
Eduardo Adolfo Díaz (teléfono 4555-3333), letrado apoderado Como dice Falcón, el título hace las veces de índice de libro, que faci-
de la parte actora, manteniendo el domicilio constituid~ y zona · !ita una búsqueda y ubicación más rápida de los temas 146_
de notificación de fs. 6, en autos "Femández Ricardo c. Perez Jo- Ante una divergencia entre título y contenido, la jurisp rudenc ia
sé s/Reivindicación", digo: ... hadado valor a este último, por considerar a aquél de caráct er secun-
En el ámbito provincial, así: . dario, pues tiene el solo efecto de resum ir el contenidal47.
· Es frecuente ver títulos como "SOLICITA", "PETICIONA", "MANIFIES-
ÜFRECE PRUEBA ·rA", inservibles para aquella finalidad de abreviar o facilitar la lec-
Sr.Juez: · .tura, puesto que deberemos leer totalm ente el escrito para saber de
Ricardo Femández, por derecho propio, con domicilio constitui- qué trata 148.
do enAv. Ricardo Balbín 2428, San Martín, provincia de Buenos
Aires, con el patrocinio del Dr. Eduru·do Adolfo Díaz (CALZ T 1 JI -Introd ucción
F 1, CUIT 20-11111111-1, Responsable Monotributo, Ingresos
Brutos 22222, legajo previsional 333333), en autos "Femández Luego del título se coloca la expresión "Sr. Juez'', primer destina-
Ricardo c. Pérez José s/Reivindicación'', digo: ... tario de nuestro escrito. Cuando la pieza se dirige ala Cámar a, debe
ársele el trato de "Excelentísima" (art. 93, ley 1893).
En el encabezamiento distinguimos dos fragmentos: el título Yla Quien realiza la presentación, es decir, la persona que ''habla" en
introducción. l escrit o-sea por derecho propio o en representación de otro-, ha-
conocer al juez que el acto procesal se realiza en una determ inada
usa: "en autos caratulados ... ".
La persona del presentante, y el carácter en que actúa, impor ta
AMPLIA PRETEHSIOH COHTRA NUEVOS PROPIETAAIOS. Título _ara el análisis judicial de la personería y de la legitimación (relacio-
SE LOS umME OE PAGO'( se TRABE EMBARGO. DESIGNA
PATROCUWi TE ando a aquél con la postulación y los hechos, ubicados en el núcleo
Sr_ JUEZ: Destinatario
·el escrito), elementos todos integr antes del juicio de admisibilidad.
Eduardo A. o;az. pOt" la adora. con <:bniciio i::ortSliluido en VirJaY del Pino
248. icho de otro modo, la persona que provea nuestro escrito se pregun-
Piso :l. DIO. Z'. Capil.al Federal. en aUIO!i "Consortio de. p<Oj)ieW'.os

13Y.l5 c. POrez. Anionio y alfo 51'Ejec:uc:i6n da ezpensa;· digo::

Av. Có<doba
Introducción á ¿quien realiza el acto, es ellegitimado? ¿Es capaz? Quién se pre-
Amplio es-ta~ COfll/a José Femandez y Pedr1:> Pére! ..

--º---------------------------------------------~-
146
FALcoN, Cómo hacer una demand a, p.16.
147 C'
. am. 2• Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala Ill, 13/6/95, www.scba.gou.ar
233 O, Cam. /juba,
[-Títul o Apel. C1v. y Com. Qmlmes , Sala I, 3/12/96, www.scba.gou.ar/Juba,
00
' 472.
Es la palabr a o frase que se pone al inicio del escrito, en la parte su:
.
perior de la hoJa, , 1 . d' lilas asun ::. Imaginemos que nos encomiendan patrocin ar una causa en trámite.
generalmente en mayus cu a, quem 1ca e e ~e~ proceso como corresponde deberemos analizar el expediente para
Para corr-
to/s contenido/s en la pieza. enterarn os
. . .v: a de l~s. actuaciones. Costosa será esta tarea si a cada paso encontra
0
El título debe ser claro y completo. Tiene que as1m1larse al c0 Pete ta· : ga Y genenca mente titulados "Se provea", "Solicita
mos escri-
", pues esto nos llevará a dete-
0
·
de las noticias de los periódicos, que nos pernu"te saber "de un VIS ¡;_818 e~ la lectura de cada pieza partidar ia, con la consiguiente pérdida
ginfica. de tiempo que
,..,,...,, ln pQc:>nrii:il rlP. l::i inform ación.
 168 Eduardo A. Día,
senta actuando por otro ¿acreditó fehacientemente tal condición? No
alcanzará la sola mención del nombre y carácter del presentante si-
no que, como veremos luego, será indispensable su firma puesta al
pie del escrito, la cuál prevalecerá frente a alguna divergencia con ¡0
expresado en la introducción 149 .
El requisito de indicar en cada escrito el domicilio procesal cons-
tituido tiene por finalidad evitar problemas a la hora de realizar no-
tificaciones por cédula, posible fuente de nulidades 150 . No se cumple
con él usando la arraigada, pero impertinente expresión "mante-
niendo el domicilio ya constituido", pues debe indicarse precisamen-
te calle y número, o mencionar la foja del escrito en el que se consti-
tuyó domicilio.
La mención de la carátula del expediente indica en qué causa judi-
cial se está actuando. Si por error se omite esta designación, el escri-
to debería quedar sin despachar hasta tanto el presentante, por es-
crito aparte, subsane el error, con todo lo que ello implica, al menos
en cuanto a pérdida de tiempo. A veces sucede que hay más de un ex-
149 No resulta procedente la excepción de falta de personería de los padres de una
menor emancipada por matrimonio antes de entablar juicio, si no obstante no figurar en
el encabezamiento, ella misma firmó el escrito de demanda(Cám.Apel. Civ. y Coro. San
Nicolás, Sala I, 616/00, www.scba.gou.ar/juba, B855706).
150 Supongamos el caso de un abogado encargado de proseguir una causa ya i~cia·
da, cuyo expediente va por el tercer cuerpo. Si el próximo paso a cumplir en ella es h?rar
una cédula a una de las partes, y que el último escrito del futuro notificado no mencrona
el domicilio constituido, ni tampoco lo hace el penúltimo, ni el antepenúltimo ... Debe-
remos recorrer hoja por hoja las actuaciones para ver en cuál de ellas se dignó la contra-
parte a cumplir esta exigencia. No servirá ir directamente al escrito liminar (dem~nda
o su contestación), ya que puede existir un posterior cambio de domicilio. En la m1~~1 ª
situación se halla el órgano judicial cuando tiene que notificar de oficio unaresolucion,
v. gr. la sentencia enjuicio ordinario(arts. 485, CPCC-Nación; y 483, CPcc-Prov. Bs. A~;).
En c~sos como éste se ha resuelto que no procede decretar la nulidad de una notificacion
si el supuesto vicio es producto del incumplimiento a la obligación impuesta por el ª.rL
118 inc. 2<> del CPCC·Prov. Bs.As. de consignar el domicilio constituido en cada escnt.o
que'se presente, pues la situación plantea da como co.nsecuenc1a · ..
de.sos1ay~r d"~c haobh·
ue
gación mediante la práctica de expresar que se mantiene el dom1c1ho constitu1d~-<l ._
obliga al órgano jurisdiccional a la tediosa taread~ :evisar el expe~ie~t.e para ubica~;~
cho domicilio-- manifiesta una falta de colaborac1on con la labor JUd1c1al y debe ser
portada por quien la provocó (SCBA, 215/89, DJBA, 1989-136-250, LexDoctor, Jurispru-
dencia de la provincia de Buenos Aires, voz "resoluciones judiciales").
. nte caratulado idéntica o parecidamente, v. gr., dos ejecuciones
edie 1 . . .
Pensas del mismo inmueble y contra e mrnmo propietar10, pero
eexeríodos distmtos,
· · , exac t amen -
caso en e1cua11 as cara'tul as seran
;-º~~ales "Consorcio ... c. Pérez José s!Ejec~ción expensas"; unjui-
.0 de desalojo y el correlativo cobro de alqmleres, ambos del mrnmo
. - ueble, dirigidos contra el mismo sujeto -locatario-, en c~yas
· átulas lo único que cambiará será el objeto: "s/Desalojo", "s!EJecu-
1 alquileres". Afin de evitar problemas derivados de un error en la
·ón
ención de la causa, recomendamos: primero, prestar atención a es-
a parte de la tarea, pues su aut'omatismo genera distra?ción; segun.
·0 agregar en el encabezamiento el número del expediente, al me-
'os, en los casos de semejanza o i·d enti·d a dde cara'tu 1as 151.
. Identificar al letrado patrocinante permitirá oportunamente im-
utarle derechos, V. gr., honorarios (arts. 6º, ley 21.839; 16, decr.-ley
.904/77 provincia de Buenos Aires); obligaciones, v. gr., costas (arts.
~' CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.; 4', ley nacional 21.839; 4', inc.
, decr.-ley 8904/77 provincia de Buenos Aires); y deberes, v. gr., leal-
. d, buena fe (art. 45, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.). Este ítem
uele cumplirse aclarando el profesional su firma puesta al pie del es-
.rito: nombre, tomo y folio de inscripción en la matrícula (arts. 46,
N; 2', acuerdo 2514/92 SCBA). En la provincia de Buenos Aires se
a establecido: "Los jueces y tribunales no proveerán los escritos de
. rofesionales que no consignen escritos á máquina o impresos con se-
llos, sus nombres, apellidos, tomo y folio, o número de inscripción en la
151
Siguiendo un criterio de interpretación no riguroso, se ha considerado error ex-
.sable el consignar la carátula del expediente principal en un incidente (Cám.Apel.
IV:'! Com. Resistencia, 17/8/93, elDial-ARB3D); se le ha asignado validez a la presen-
_cion que indica "daños y perjuicios" cuando debe decir "interdicto de retener", toda vez
ue las restantes referencias y datos a que hace mención el escrito coinciden cabalmen-
Lacon las constancias de las actuaciones en las que se actúa (Cám. 2ªApel. Civ. y Co~.
. Plata, Sala I, 22/6/93, Lexis, n<> 14/38512). No obstante, veamos este caso, no tanteo-
rco como puede parecer. En juicios de desalojo yde ejecución de alquileres seguidos en-
'¡{e las mismas partes, se dictaron las respectivas sentencias, ambas desfavorables al
- emandado. Este tiene ánimo de apelar sólo la del ejecutivo; pero si el papel que instru-
~ lllenta el recurso, al mencionar la carátula, dice "s/Desalojo", lamentablemente deberá
entenderse que la impugnación es contra la sentencia del juicio de conocimiento. El re-
c~rrente se habrá quedado sin la apelación deseada en el proceso ejecutivo, salvo que
··3Un\
_ e quede plazo para presentar correctamente otra pieza.
 170 Eduardo A. Díaz .Achlación del abogado en una causa judic ial
171
matrícula a su comienzo y al pie de la firma, o contiguos a ella; dir al juez que aplique a cierta relación jurídica (de derecho
Y que sus-
no traiga; la indicación precisade la representación que ~{erce . f!ncial o procesal) la consecuencia legal que, según él entien
n" (art. esponde. Para ello, indicará cuál es, a su parecer, la norma que
de, le co-
113 ley 5177 sobre Ejercicio de la Abogacía y Procurac10n); es-
pero no
confundir: la expresión "no proveerán" no significa "se tend_rá
como no
~blece dicha consecuencia, le expondrá los hechos sucedidos que
presentado" el escrito, sino simplemente que se demorara la · stifican su petición y, en ciertos casos, tainbién ofrecerá prueb
a pa-
. J~ acreditar esa situación fáctica. Tenemos así los tres eleme
resolu-
ción congruente con lo peticionado hasta tanto se subsane
el erroi~ ntos bá-
v gr. "cúmplase con la acordada 2514/92 y se proveerá", "prev . ~icos del escrito: hechos, derecho, postulación; "dado A d'ebe
io a pro- ser B, lo
~eer Ío que en derecho corresponda, aclárese la firma del letrado": que así pido".
Al igual de lo que sucede con la persona del litigante, no es sufici · La demanda, prototipo del escrito judicial, debe contener
en- ''la cosa
te lameramención del abogado patrocinante sino que es nece~ . demandada, designándola con toda exactitud", ''la petición en
aria su térmi-
firma. Mientras que un error u omisión ::1 consignar la,~dent.ida • nos claros y positivos", "los hechos en que se funde, explicados
d del clara-
letrado no conllevaria a mayores sanc10nes que un previ . mente", "el derecho expuesto sucintainente, evitando repeti
amente ciones
aclárese" o solución parecida, la falta de su firma puede acarr : innecesarias" (arts. 330, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
ear la Tras de
inexistencia del acto (véase supra,§ 10, e, 2, I; infra, 3, II). ·este modelo se alinean, con diferente grado de intensidad, todos
los
·demás escritos, sean fundamentales o accidentales. Veremos
en los
próximos apartados que siempre será indispensable una postu
2-Nú cleo la-
ción, a veces, lo será expresar los hechos del caso y, en pocas
Es el sector primordial del escrito, pues en. él se manifiesta oportu-
la v.o- nidades invocar el derecho. Mas ello no empece a que sea conve
lunta d del justiciable de actuar en un determmado sentido, nien-
es dem, te, útil, presentar la tríada en todas las ocasiones, por claridad y
ca-
----- ----- ----- ----- ----- ----- ----- ----- ----- - - :mo guía para quien despachará el escrito.
- ----.------- - ~
Es en el núcleo donde, generalmente, se pone de manifiesto la
con-
cordancia entre la ''hipótesis legal", es decir, la descripta en la
o norma,
Tal como surge del intomie de dominio QU• acompailo.
el danar.ct.do An~ono Pé- Yla ''hipótesis real", esto es, la realidad de las cosas. Se paten
rez trans~rió el ir>mueble cuyas e:1pensas se ejecutan
a sus hijos. Margan~ Pé<ez Y tiza así
·la presencia de los ya vistos requisitos de fundabilidad, mérit
Márimo po!re:r.. ~en lbef'lad 42. Capilal Fedet.l.l.
o opro-
De ar:ue<do a ro dspueSlo en~ art 331 d<>l CódiyQ
Pro:esal, ampii"o esta eieeu· .cedencia de la presentación.
J>k1o enlor.:es. sa ordene ñlimat de pag:i a les 2ho<a
ejacut;;dos. libl;!nclose al
También de este sector surgirán los requisitos generales de admi-
e!ec:o el mande:nienlo da estilo. Además, por la suna de _ Postulación ·.sibilidad proponibilidad del objeto, interés del presentante,
embargoso bce el irmue~ de su propiedad ma!ricuta 11-111
esla ejecu:ión, se rtabe
la com-
da Cap.'tal Fecletal. _Petencia del juez cuando de la demanda se trata (arts. 4º, CPCC
Proveer de con!onni:lad que Sffi.\ .JUSrn<._ -Na-
•ción YCPcc-Prov. Bs.As.); así como otros especiales, v. gr., en
'-tl--- la de-
-
-~.:.....,,,, ..... 0w
Cl'ACT'T" J• F" :;?&J
.manda de nulidad de un acto procesal, la mención de las defen
las que se ha visto privada la parte; en el ofrecimiento de prueb
testigos la indicación de los extremos que quieren probarse
sas de

con
a de -
las
declaraciones.
·
. Ya dijimos, pero vale la pena reiterarlo, que tratándose de
deman-
.~as (principal, incidental o recursiva) y sus contestaciones, el
objeto
• e la postulación y los hechos expuestos como causa de prete
. . nsiones
El escrito debe refleJ . · 'd' E efec-
ai· la estructurad~ lano1maJ Ydefensas fijarán los límites objetivos de la congruencia del caso;
~n ica. n a de y la
to , de acuerdo con las ideas ya vistas, el Justiciable tiene la carg · Persona que demanda y contra quien se demanda, determina
i·án los
172 Eduardo A. Díaz
límites subjetivos de ella. La congruencia, elevada ala categoríaprin-
cipio en los códigos adjetivos nacional y bonaerense (arts. 34, ap. 4",
CPCC-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.), exige que medie identidad entre
la materia, partes y hechos introducidos al debate por las partes en
sus escritos en una litis incidental o sustantiva, y lo resuelto por la de-
cisiónjmisdiccional que la dirima 152 . Si el juez, en asuntos en los que
no tiene injerencia oficiosa, resuelve extra petita (fuera de lo pedido),
ultra petita (más allá de lo pedido), o citra petita (omite decidir una
cuestión), estaríamos en presencia de un error de incongruencia, que
autoriza a impugnar la resolución viciada (véase infra, § 18, c, 2, Ill).
I-Hechos
Los hechos pueden ser extraprocesales o intraprocesales. Los pri-
meros son los que ocmren fuera del proceso judicial, los de la "vida
diaria" de las personas, aunque luego tengan incidencia en aquél.
Por ejemplo, las circunstancias de un accidente automovilístico, las
vicisitudes de la relación matrimonial, las condiciones de la forma-
ción y ruptura de un contrato, etcétera. Imperan en el caso sustan-
cial, y llegan a conocimiento del letrado, en un primer momento Y
aproximación, a través del cliente, quien en una o varias entrevistas
cuenta su historia, narra los sucesos que enmarcan su problema. Los
segundos, hechos intraprocesales, propios del c!\so procedimental,
son los que acaecen dentro del proceso, por él y para él, como son la
falta de contestación ala demanda, la notificación de una resolución,
las distintas afirmaciones de actor y demandado que constituyen los
hechos controvertidos del juicio, casi todos conformados por actos
procesales, sin perjuicio de algún que otro hecho propiamente dicho,
v. gr., la pérdida del expediente, una injmia vertida por el litigante.
Por referirse a situaciones problemáticas de un proceso en trámite,
llegan al saber del curial no por intermedio del cliente sino a través
de las actuaciones de la causa 153.
152 PEYRANO, El proceso civil. Principios y fundamentos, p. 64.
153 Las actuaciones de la causa se conocen de tres modos básicos: consulta del ex:·
pediente; realización personal de alguna actividad por el abogado (v. gr., participació~
en audiencia, dejar nota en el libro de asistencia) y recepción de algún medio de comuni·
cación (v. gr., cédula, mandamiento, oficio).
Actuación del abogado en una causa judicial 173
No siempre existe la carga de enunciar.los hechos. Hay supuestos
en los que el acto no se verá perjudicado por la ausencia de exposición
del material fáctico. Veamos.
Para la demanda principal y su contestación, en los procesos de ca-
. nacimiento, rige el principio de sustanciación, el cual impone que se
haga un relato minucioso de los hechos. Para los procesos de ejecu- .
ción, en cambio, impera el principio de individualización, que exige
· sólo indicar la relaciónjmídica que da lugar al litigiol54.
Para los demás escritos procesales, hay que distinguir:
.l. Si se trata de demandas incidentales, y sus contestaciones, la
carga de afirmar los hechos pertinentes continúa inevitable, ya
sea que se trate de hechos intra o extraprocesales, a la luz de lo
dispuesto por los arts.178 del CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.
2. Lo mismo para las demandas recursivas, cuya procedencia de-
pende del hecho "error judicial en Ia resolución impugnada".
La fundamentación del recurso deberá "contener la crítica con-
creta y razonada de las partes del fallo que el apelante conside-
re equivocadas" (arts. 265, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.),
es decir, expresar claramente cómo se configura aquella situa-
ción fáctica.
3. Si se refieren a cuestiones de trámite, el juez, como director del
proceso, tiene el deber-facultad para ver motu proprio si se en-
cuentra reunida la circunstancia fáctica contemplada en la nor-
ma aplicable, por ende, puede el magistrado evocar por síloshe-
chos y corroborar su ocurrencia en el expediente, sin necesidad
de que ellitigante los describa. Por esto se admiten y despachan
escritos que sólo llevan postulación, por ejemplo, "solicito la re-
beldía del demandado", "pido se abra la causa a prueba". Una
manera de clásica de omitir es utilizar la típica frase forense,
elíptica, "atento el estado de autos pido ... ",la cual reemplaza la
descripción precisa de los hechos que conforman dicho "estado
de autos"l55.
154
CARLI,La de1nanda civil, p. 83.
155
DIAZ, Confección de escritos procesales. Qué decir y cómo decirlo, ps. 84 y 85.
174 Eduardo A. Día,
El relato minucioso de los hechos, cuando corresponde según lo ex-
puesto precedentemente, permite, por un lado, la adecuada defensa
de la contraparte; por otro, delimita el contenido de la decisión judi-
cial (principio de congruencia) 156.
Se exponen los hechos pertinentes, es decir, los que importan para
la solución del caso.
Tienen esta condición los que forman el presupuesto fáctico de la/s
norma/s que, por establecer el efecto legal que se persigue, el aboga-
do elige como fundamento de su postulación (arg. arts. 377, CPcc-Na-
ción; y 375, CPCC-Prov. Bs.As.).
Los tipos de discurso utilizados para exponer los hechos son, por
excelencia, la narración 157 y la descripción 158 . Se utilizan proposi-
ciones afirmativas, que son las que dan por cierto que algo sucedió o
no sucedió: "el demandado embistió mi automóvil", "no firmé docu-
mento alguno". No se plantean en tono interrogativo: "¿Cómo habrá
sucedido el accidente?"; ni dubitativo: "No estoy seguro si el deman-
dado pagó la suma reclamada en este proceso". Esta regla tiene que
ver con la función probatoria del juez en la causa civil, que no es in-
156 El pronunciamiento del tribunal del trabajo debe recaer sobre todo lo que se re-
clama y sólo sobre lo que se pide, aplicando el derecho a los hechos establecidos en el ve-
redicto con an·eglo a las cuestiones propuestas por las partes en sus escritos de deman-
da y cÚntestación. No pudiendo por e1lo, condenar al pago de un reclamo no formulado
en el escrito de inicio (SCBA, 217/96, Ú."C Doctor, Jurisprudencia de la provincia de Bue-
nos Aires, Laboral).
157 "NruTar es relatar un(os) hecho(s) que se ha(n) producido a lo largo del tiempo·
La narración fija las acciones que acontecen en el suceder temporal, relacionadas con
unos personajes y encaminadas a un determinado desenlace. Cuenta con palabras Jos
sucesos que los seres realizan. Las fases de la narración son: J) Presentación de la ac-
ción, de los personajes y del ambiente;2) Nudo o desarrollo de los hechos;3) Desenla~eo
solución de la situación planteada" (DIAZ, Confección de escritos procesales. Qué decir Y
cómo decirw, p. 89).
't ·
158 "Describir, por su parte, es representar a personas, cosas, o s1 uac1ones
pmm~
dio del lenguaje. Tradicionalmente se la define como una 'pintura' hecha con palabras,
· "'nseIIle-
pues una buena descripción es aquella que provoca en e1re~eptor un·~ impres~o . eil
jan te ala sensible, de tal forma que 've mentalmente'lareahdad descnta. Se d1st_1 -~ 2¡
0 rod . mbien a los admitidos o no controvertidos" por la parte contraria pero al
tres fases en el proceso descriptivo: J) Observación (de lo que se pretende describir),
Reflexión (considerar y valorar los datos recibidos mediante la observación, entr_esacD.:
do lo esencial y desechando lo superfluo); 3) Expresión" (DIAZ, Confección de escntos pr
ce sales. Qué decir y cómo decirlo, p. 91).
ctuación. del abogado en una causa judicial 175
estigadora de los hechos, sino corroborativa de las proposiciones de
tiosjusticiables. Sólo puede confirmarse lo que ha sido afirmadol59.
· Lo anterior nos lleva de la mano al último aspecto que abordare-
os sobre este tema, a saber, ¿siempre hay que ofrecer prueba para
· creditar los hechos del caso?
En relación con los hechos extraprocesales, presentes en mayor
edida en los casos sustanciales ·plasmados en las demandas princi-
ales, y en algunos casos procedimentales contenidos en demandas
· · cidentales, hay que recordar que el juez civil, a diferencia del penal,
0 es investigador. Son las partes quienes tienen la carga de presen-
al juicio los medios de prueba necesarios para convencerlo de la
·erdad de las cosas 16 º. Por eso, estos hechos necesitarán ser proba-
.os en el juicio, salvo casos de excepción 16 1; y se acreditarán a través
e medios de prueba externos, esto es, distintos del expediente judi-
'al (v. gr., testigos, informes, pericias), aunque luego queden refleja-
os en él, medios cuyo ofrecimiento y producción, repetimos, será car-
a de las partes. En el sistema nacional, en todo tipo de juicio e inci-
ente, la prueba se ofrece en los escritos liminares: demanda y su con-
tación (arts. 377, 498, 542, 178 y eones., CPCC-Nación). Lo mismo,
,nla provincia de Buenos Aires, a excepción del juicio ordinario, en el
159
''Los hechos que son objeto de prueba deben, en el proceso civil, haber sido afir-
. ados por las partes. El juez civil no investiga ni averigua, sino que verifica las afirma-
mnes de los litigantes" (ARAzr, La prueba en el proceso civil. Teoría y práctica, p. 30).
- 160 L b .,
- a compro ac1on del modo de existencia de los hechos"... en materia civil in-
u!llbe a los interesados" (CSJN-Fallos, 238:550).Arts. 377, CPCc-Nación y 375, CPCc-
.rou. Bs.As.: "Incumbirá la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un
echo controvertido o de un precepto jurúlico que el juez o el tribunal no tenga el deber de
nocer. ?ada una de las partes deberá probar el presupuesto de hecho de la norma o nor-
' PC :';; l~~ocare como fundamento de su pretensión, defensa o excepción ... ".Arts. 364,
ke~ acw~i Y362_, CPcc-Prou. Bs.As.: "No podrán producirse pruebas sino sobre hechos
· ayan stdo articulados por las partes en sus escritos respectivos. No serán admitidas
Qllefuerenm
lSI ant·fi es t amente rmproce
· - .
dentes o superfiuas o meramente dtlatonas".
- En general, la doctrina menciona como hechos exentos de prueba a los que es-
al:~~:rad?_s por u~~ pre~~nci?,n l,~gal absoluta, .los notorios, los evidente~ y los nor-
uc1rse t d · ·· o falta de controversia . . . . •
ñlent es a a m1s1on una vez in1c1ado el proceso en los mo-
os
ad . .anterio d t d' d ¡ · · '
res ees u to e casoelabogado--qu1endesconoces1luegoelhechose-
":.er s:itido O no controvertido-deberá tratarlo como cualquier otro y, por lo tanto, pre-
, Prueba en el proceso.
 176 Eduardo A. Día,
· que con el libelo inicial y su respuesta sólo se acompaña la prueba do.
cumental, debiendo ofrecerse el resto luego de la apertura a prueba
(arts. 332, 365, 484, 496, 540, 545, 178 y eones., CPcc-Prov. Bs.As.).
Los hechos intraprocesales, en cambio, conformados por actos y
hechos procesales, patentes en las demandas recursivas, en los inci:
dentes cuyo objeto sean cuestiones de procedimiento (v. gr., caduci-
dad de instanciá), y en los asuntos de trámite, quedarán en su mayo- .
ría suficientemente acreditados con las constancias de autos, es de-
cir, con el expediente. Por esta razón la parte no tendrá carga alguna
de ofrecer ni de producir prueba, pues el juez, como director del pro-
ceso, tiene el deber-facultad de corroborar por sí la ocurrencia de los
sucesos en el expediente. Sin perjuicio de que el litigante le señale en
qué fojas de las actuaciones lucen los documentyos que acreditará los
hechos del caso.
II-Derec/w
Los arts. 330, inc. 5° del CPCC-Nación y CPcc-Prov. Es. As. sientan
la regla: el derecho debe exponerse suscintamente, evitando repeti-
. . .
c10nes mnecesanas.
Nos dice FALCON que "el derecho citado sirve para completar el
marco y fijar primariamente cuál es la norma que se considera lesio-
nada, o que nos concede la posibilidad de reparaciónjudicial, sobre la
que se asienta la pretensión" 162 .
La carga de invocar el derecho no es rígida, inflexible. En efecto, por
imperio del principio iura novitcuria, "eljuez conoce el derecho" 163,
consagrado en los arts. 163, inc. 6º del CPcc-Nación y del CPcc-Prov.
Es. As., el encuadre jurídico del caso corresponde al magistrado. El
juez aplicará el derecho a los hechos, a pesar del error o la omisión del
litigante en la invocación del precepto legal 164. A excepción de inten·
162 FALCON, Cómo hacer una demanda, p. 64.
El juez conoce el derecho. En realidad el juez no conoce todo el Derecho, pero
,
51
l63
tiene el deber de procurarse dicho conocimiento. Dispone para ello de los medios mate-
riales necesarios y de una formación adecuada.
1a4 Corresponde al tribunal la calificación de la acción iura_ nouit curia, de conzl~
midad con los hechos expuestos por las partes y su prueba (CNC1v., Sala C, 8/10/91,
1992-B-246). No es objetable el cambio de la fundamentación de la sentencia, de la ap;
yatura normativa invocada por el pretensor, pues tal mutación constituye el efecto e
Actuación del abogado en una causa judicial 177
tarse, en el orden nacional, el recurso de inaplicabilidad de la ley, cu-
. ya admisibilidad está supeditada a la invocación por la parte del pre-
. d"ic1"a]l65 .
cedente JU
Desde ya se invocará el Derecho que avala nuestra postulación, el
. que exprese como consecuencia jurídica el efecto que pretendemos
obtener. Si de normas. escritas se trata, debemos .tener en cuenta las
. supranacionales 166, constitucionales, legales y reglamentarias. En
,relación con la jurisprudencia, principiaremos, si existen, por los fa-
llos plenarios, en razón de su obligatoriedad para los tribunales infe-
riores. Luego, es ventajoso investigar los fallos de la Cámara del mis-
mo fuero y jurisdicción territorial en los que tramita nuestra causa,
pues si bien para los jueces inferiores no son obligatorios -salvo los
citados plenarios-, causan seguimiento por ejemplaridad 167_ El
mismo efecto ejemplar tienen las sentencias de la Corte Suprema o
del Superior Tribunal de cada provincia. A falta o como complemen-
.to de esta jurisprudencia, servirá la de otros tribunales, aunque és-
.tos sean de otras provincias, pues el antecedente siempre dará a en-
tender que "un juez comparte mi opinión".
u~cometido atribuido al órgano decisor por el art.163, inc. 6° del cPcc-Nación, el sumi-
·.rustro del derecho aplicable para calificar la pretensión (CNCom., Sala B, 17/6/94, JA,
1995-N, síntesis).
165
. Art. 288, CPCc-Nación: "El recurso de inaplicabilidad de la ley sólo será admi-
_sible contra la sentencia definitiva que contradiga la doctrina establecida por alguna de
las salas de la cámara en los diez años anteriores a la fecha del fallo recurrido, y siempre
~que el precedente se hubiere invocado con anterioridad a su pronuncia miento ... ".
166
-] , Cad a vez mas ' son como l" ·
a marea creciente. p enetra en los estuarios y sube por
~: 1 os. No puede ser detenida" (LoRD DENNING, The discipline of law, Buttenvorths,
, - dres, 1979, p. 19, citado por GoRDILLO,El método en derecho, p. 81).
167
d: d Lac a1·d 1 ad d e "eJemp
. l ar"d eunfallopuededeberseadistintosmotivos,quevan
e:s e la excelencia de la decisión hasta razones puramente prácticas. Piénsese, por
! mplo, en un Departamento Judicial del Gran Buenos Aires, dónde la Cámara Civil
nstadedosS al as. S" i es t-as opinan
. . .d entemente sobre un tema el in-feriar conoce-
dor d ta co1nc1 •
1•
n0 h e es postura, posiblemente ajuste a ella sus decisiones en la inteligencia que de
•
acerlo ysila rt 1 l ., '· · bl ' '
"tior. Al • P~ e a~e- ~ su :eso uc1on, sera in evita emente revocada por el supe-
, tie proced_er as1, ab tn1tio, sin esperar el recurso del justiciable, se habrá ganado
·-ta rnb~~· pues siempre el resultado final hubiera coincidido con la doctrina de la Cámara;
·.¡ 0 rn
co ien
fi fav orecera, el pres t.1gio
. d e1a quo, ya que la Cámara, ante un ataque al decisorio,
_ n irmará, es decir, le dará el ''visto bueno" a la labor del juez de primera instancia.
 Eduardo A. Díaz
178
La manera de expresar la normativa aplicable varía. Si es legisla-
ción positiva, lo común es indicar simplemente de qué ley se trata, y
los artículos que rigen específicamente el caso, sin transcribirlosl6S,
por ejemplo:
"Conforme lo dispone el art. 59 del Cód. Procesal, pido se decla-
re rebelde al demandado"
····-···················································································"•''
"Derecho: Rigen en la especie los arts. 1640, 1647 y 1650 del
Cód. Civil; y arts. 209, 320, 486 y ss. del Código Procesal"
·····························································································
Igual modo sintético se utiliza para citar jurisprudencia y doctrina.
"El plazo de caducidad de la instancia no corre durante el tiem-
po que el expediente estuvo justificadamente afuera del ti~bu­
nal" (CSJN, 20/6/96, "Miedzylewski c. Provincia de BuenosAi-
res" ED, 174-676).
.. ························· ·························· ........... ··············
Si se estima necesaria una invocación más amplia de doctrina oju-
risprudencia, se la puede reproducir textualmente entre comillas, o
hacer su paráfrasis 169 . En todos los supuestos se mencionan los da-
tos que permitan al lector reconocer y consultar estas fuentes, lo_s
cuales serán, por lo menos, identidad del autor del fallo o de la doctri-
na, y nombre de la obra jurídica de la cual se extrajo, con mención pre-
cisa de la página en que se ubica 170.
Con mayor frecuencia de la esperada, se ve en los escritos una fra-
se que no por típica es útil, que dice más o menos así: "Fundo mi pre-
tensión en las normas del Código Civil, y en la doctrina y jurispru-
dencia aplicables al caso". Esta expresión, por su amplitud, no sirve
a la finalidad perseguida por el precepto de invocar el derecho.
168 "La transcripción normativa hace fatigosa la lectura, y su consulta es algo q_ue
hará necesariamente y por su cuenta, la copiemos o no, la autoridad administrativa oJu-
dicial que habrá de decidir ... Por lo tanto podemos aligerar el escrito de citas que pue-
den ser superfluas ... "(GoRDILLO, El método en derecho, p. 178). . ecos: el mmed·iaoye
169 Paráfrasis significa "explicación o interpretación de un texto". El escritor dice
con sus palabras las ideas del fallo o doctrina parafraseados.
170 Constituye infracción ética del abogado hacer citas falsas; véase Capítulo VII.
_·.,..Actuación del abogado en una causa judicial 179
III - Postulación
La postulación es el requerimiento que se hace al magistrado,
· aquello que se le reclama, el efecto jurídico que el justiciable busca
-, obtener a través de una decisiónjudicial. Comprende tanto a las pre-
.. tensiones, que son las incluidas en demandas que inician una instan-
.cía (principal, incidental, recursiva), como a los meros pedidos o soli,
,citudes, que originan una actuación simple. Es "la cosa demandada",
:"fa petición", que los arts. 330 del CPCC-Nación y del CPCC-Prov. Bs.
As. mencionan como requisitos de la demanda 171.
· Pido, solicito, peticiono son los términos más usados para postu-
lar. Otros verbos sinónimos son requerir, recabar, rogar, suplicar,
. pero no son habituales en el lenguaje forense. Demandar y pretender
tienen un ámbito de aplicación preciso, conforme al alcance que di-
. mas más arriba.
Puede haber más de una postulación en el escrito. Las individuali-
..dades de esta pluralidad pueden tener todas el mismo rango, postula-
' cionesprincipales (v. gr., "pido embargo sobre bienes del condenado y
•apelo la sentencia"), o diferente condición, postulaciones subsidiarias
(v. gr., "nulidad de matrimonio; en subsidio, divorcio", "reposición y
apelación en subsidio"), o accesorias (v. gr., "capital más intereses",
·"condena más imposición de costas"). Tratándose de la demanda, es-
,taríamos en presencia del instituto acumulación de pretensiones
{arts. 87 y ss., CPCC-Nación y CPcc-Prov. Es. As.).
· .,La realidad muestra que ciertos escritos no tienen una postula-
- c10n escrita, enunciada en el papel, v. gr., cuando se dice: "Constituyo
nuevo domicilio procesal". ¿Esto significa que algunas presentacio-
. nes de parte no llevan postulación? Pensamos que siempre la hay, lo
· que ocurre es que en algunos casos se utiliza una frase exhortativa
:re
111 "La cosa demandada es la pretensión concreta, esto es, lo que queremos
que se
·e s~elva en la sentencia a nuestro favor, indicándolo a través del lenguaje jurídico ade--
n~ª 0 al caso" (FALCON, Cómo hacer una demanda, p. 49). ''Designación precisa de aque--
-es~~~:: re.cla_m_a" (CAnLI, L~ demanda ciui l, ~· 81). "El objeto de la pretensión (petitum)
, p t t~Jundico que mediante ella se persigue y puede ser considerado desde dos as--
-_.cla t t El pnmeroes
1 me di ao. · ]acasedepronunc1am1entoquesere--
1 · ·
el etna(conde
d na, d ec ¡arac1on,
·· eJecucron,
· ., etcétera), y el segundo, el bien de la vida sobre
· cu ua1 e.be recaer el pronunciamiento pedido -v. gr., la suma de dinero o el inmueble
·, se so¡·icita
Ya rcst1t uc1on · ... - " (PALACIO, Manual de derecho procesal civil, p. 351).
180 Eduardo A. Díaz ·.ctuac.,.¡ó~n:.:d:_:e::cl::ca::cbc-og,_a_d_o_e_n_u_n_a_ca_u_s_a__:J_·u_d_ic_i_a_l
- _ _ _ _ _ _ _ _~l~8=1

(postulación explícita), y en otros, como en el ejemplo dado, una ex- .. !juez dará traslado de ella al demandado"; basta con que la par-
presión enunciativa (postulación implícita) 172 . ' eanifieste "recuso sin expresión de causa" para que el magistrado
~are el efecto pertinente "me inhibo de entender en estas actua-
Veamos un escrito con estas.dos variantes: __ec es Pasen al juez que corresponda en orden de turno" (art. 16,
• Modo exhortativo •Modo enunciativo onc-Nación); la mera enunciación "desisto del derecho", provocará
e por sí la cons,ecuencia "doy por ter~nado el pr?c~so, '.ll"chívense
... a V.S. digo: ... a V.S. digo: ' actuaciones' (art. 305, CPcc-Nacwn). La otra hipo tesis para res-
onder a nuestra pregunta, parecida a la anterior, pero no idéntica,
ÜBJETO ÜBJETO
. ce que algunos actos tienen una postulación genérica predetermi"
Solicito se decrete la caduci- Planteo caducidad de la ins- aday conocida, circunstancia que hace que pueda omitirse un pedi-
dad de la instancia; en subsi- tancia; en subsidio, nulidad bexpreso sobre la aplicación de la consecuencia legal prevista en la
dio, se declare la nulidad de la de la notificación del traslado
onna que rige el caso, pues ya está sobreentendido. Unos ejemplos
notificación del traslado de la de la demanda; en subsidio,
interpongo reposición contra clararán: "demandar" es incoar una pretensión de sentencia contra
demanda; en subsidio, se deje
sin efecto la resolución que la providencia que imprime al demandado, naturaleza que permite tan sólo enunciar en el libelo
imprime al proceso el trámite proceso el trámite del juicio emando por daños y perjuicios", en vez de "pido se condene al de-
deljuicio sumarísimo. sumano. . andado a indemnizar los daños y perjuicios"; "apelar" es alzarse
ntra una resolución para que el superior la modifique en el sentido
µerido por el apelante, esencia que torna innecesario pedir "se deje
mefecto la decisión del a qua y en su lugar se dicte sentencia que ha-
¿En qué casos se usa la exhortación (v. gr., "pido se libre cédula"), a lugar al recurso", bastando aquí el enunciado "apelo" y el que re-
y en cuáles alcanza la manera enunciación (v. gr., "designo nuevo le- te de la "crítica concreta y razonada de las partes del fallo que el
trado")? Advertimos dos hipótesis que sirven para dar respuesta al elante considere equivocadas" (art. 265, CPcc-Nación) 114. En es-
interrogante. Una es aquella en la que el efecto jurídico establecido s supuestos de postulación implícita, debe preswnirse que eljusti-
por la norma aplicable al caso se produce ipso facto, de pleno derecho, 1.able tácitamente requiere el efecto automático (primera hipótesis)
por la sola existencia de la situación fáctica. Se trata de ciert~s cues- ·sobreentendido (segunda hipótesis) que por derecho corresponda.
tiones de procedimiento, en las cuales sobresale la figura del Juez co-
mo director del proceso, rol que le impone aplicar la consecuencia le-
gal sin necesidad de una petición expresa deljusticiable 173 . Veamos 174
· Dice CARLisobre la relatividad del principio de identificar la"cosa demandada"
unos ejemplos: no es indispensable que el actor pida, como siempr,e
la de~anda: "A pesar de la aparente rigidez del principio, no siempre es necesaria
hace, que "se corra traslado de la demanda", pues el art. 338 del Co- a~esignación exacta y precisa que lleve a subordinar el derecho a un ritualismo im-
digo ritual impone que "presentada la demanda en la forma prescnp- - pio de la espiritualización del Derecho: lo que la ley quiere es que se individualice
_?ello que se reclama, pero no exige una 'descripción'preciSa, exacta o exhaustiva de
'cosa reclamada', la cual puede resultar de la 'exposición de los hechos' o de la docu-
?e~tación que se acompañe con la demanda, o de la prueba" (La demanda ciuil, p. 81).
Petos actos que decimos tienen un con tenido genérico preestablecido, suelen ser nomi-
.• de 1as oraciones
172 En OT'aruática dentro de la clasificac1on . . e1m odusoacti-
segun -p .8 • es decir, tienen un nombre propio que los identifica, v. gr., "alegar", "oponer ex-
b~ ' . .
1
. ( e declara
tud subjetiva del hablante, se encuentran estos tipos enuncia iua que expon , d ·e '· ciones", "contestar demanda". A diferencia de ellos, otros sonespecíficos, e innomina-
o interpreta) y exhortativa (inducir con palabras, razones y ruegos a que se haga O eJ ti jorque no ~ienen una designación como los anteriores, sino que se los individualiza
de hacer algo). ~-lib::ustancia_del p;~fdo o e~unciación que e~ ~1.los se hace, por ejemplo, "Solicito que
173 Adviértase: sin necesidad de petición, no depresenta-eión deljusticiable. <- nuevacedula, Conshtuyonuevodom1c1ho".
182 Eduardo A Díaz Achiación del abogado en una causajudicial 183
Sea cual fuere el modo expresivo que se use, la postulación debe te" 175_ Funciones éstas que no cumple en el actual régimen procesal,
ser clara, precisa, concreta. Ello permite, por un lado, la adecuada habida cuenta los principios que en él rigen.
defensa de la contraparte; por otro, delimita el contenido de la deci- Por eso no es ella un verdadero requisito del escrito, sino un con-
sión judicial conforme a los postulados del principio de congruencia. vencionalismo, una tradición, motivo por el cual su modificación o
ausencia -como la de cualquier otra frase de cierre-en nada perju-
dica al acto realizado.
Es el último momento del escrito, la terminación de la pieza. Los
!!-Firmas
componentes de este sector son los siguientes: la frase de cierre, las
firmas, y el otrosí. A diferencia de la frase de cierre, las firmas son componentes ine-
ludibles del escrito. Omitirlas determina la inexistencia del actó pro-
-----------'------------------------------------~- cesal que se quería concretar a través del escrito.
··-·---------···---···· -------·· ---·---- - ----·--·--·-··----------·-----······- --------··--- ti
?O< lo rn6n apcrita<la. i:l• r8<U5<'.IS ~ .......:a!Olia J ~ apeL06n st.0soara se :f,"
toman~Encort<UUErcia.n:i<:l<beY.S.~5!1..gat.Loqueaslpicfo:I. ª"' Cuando se actúa por derecho propio, los escritos deben firmarse
~ · por la parte y, si en ellos se sustentan o controvierten derechos, tam-
Con impose.;6n d"a <»si.a• ol recuner•"-
""~ bién por su letrado patrocinante. Estas exigencias resultan del art.
o -~- Frasedecierre
~
µ 1012 del Cód. Civil y de los ya examinados arts. 56 del CPCC-Nación
§

OTROS/;S<I ~
-
,,,,,.,<> ciotr>ciliop<o:esal en la""""' Vcerite Lópe• 1010.
---l""._.::;¡- Finna
:;;:o_
~
~
- l - Otrosí
y del CPCC-Prou. Bs.As., respectivamente 176 .
Cuando la parte actúa por apoderado, éste ocupa su lugar, por en-
de, firma por ella177 . Si el letrado es a la vez patrocinante y apodera-
~ do, firma sólo él.
~
~ Las firmas deben estar al pie del escrito, dándole final para ratifi-
~
---l~- Firma
~
car su contenido 178. Suelen hacerlo la parte, a la derecha, y el aboga-
~
do ala izquierda, mas esta distribución no tiene importancia alguna.
Si falta la firma de la parte, o del apoderado en su caso, el acto no
existe, directamente, sin más trámite. Al escrito así viciado el tribu-
nal debería despacharle algo parecido a esto: "Careciendo de firma

I-..,..- Frase de cierre ~ . 175 DE VICENTE Y CARAVANTES, Tratado histórico, crítico filosófico de los procedí-
- mientas judiciales en materia civil, según la nueva Ley de Enjuiciamiento, t. II, p. 30.
Es un giro expresivo que tiene el sentido y finalidad de dar por ter- 176
. Art. 1012, Cód. Civil: ªLa firma de las partes es una condición esencial para la
minada la redacción del escrito. _existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni
Se utiliza una clásica y antigua expresión forense que se pone lue: Por las iniciales de los nombres o apellidos".
go del núcleo, en renglón aparte: "Proveer de conformidad que sera ~ d.
177
No cabe la intimación del art. 57 del CPcc-Nación cuando la parte actúa por me-
, · t " fi'rmula
justicia", o "Proveer conforme a Derech o, que seraJUS - biode apoderado, pues corresponde a éste, como mandatario judicial, suscribir en nom-
o ,o o
- re Yrepresentación de su poderdante (CNCiv., Sala K, 3019198,Lexis, nº 10/387).
similar. 11s E . .
Antiguamente tenía el sentido y efecto de "suplir todos los defec- t . s inexistente el acto cuando el presentante haya insertado su firma en la par-
~ supenor del encabezamiento del escrito, pues en dicho lugar habitualmente no se fir-
tos subsanables que pueda tener la demand a ", perm1"t'1a "co~ denar
. n.~n los escritos judiciales, sino en su pie, lo que importaría una ratificación del conte-
de oficio aunque la parte no lo pida", y "revela buena fe en el litigan- °
1 que antecede (CNCiv., Sala K, 3019198,úxis, nº 10/387).
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial 185
184

del legitimado, se tiene por no realizado el acto. ·En consecuencia,
desglósese el escrito y devuélvase al presentante ". Imagine el lector
las consecuenc ias si el escrito en danza es, por ejemplo, la contesta-
17
ción a la demanda. La jurispruden cia es uniforme al respecto 9. De
hecho, sólo habrá oportunida d de salvar el acto si queda aún pen-
diente parte del plazo para su realización, tiempo en el que se podrá
presentar un nuevo escrito correctame nte firmado, v. gr., en nuestra
hipótesis de contestació n de demanda, si el escrito viciado se presen-
tó en el décimo día del plazo de quince, la providencia que lo tiene por
no presentado salió el duodécimo día, y el nuevo escrito, firmado, se
deja en el tribunal el día quince 18º; pero se aprecia fácilmente que es
1
79 Es inexistente, por ausencia de un requisito esencial, la presentación judicial
carente firma alguna, por lo que corresponde sin más trámite tenerlo por no presen-
de
tado y ordenar su desglose para su posterior entrega al interesado. La posibilidad de in-
timar a la parte que omitió firmar el escrito presentado para suplir el error incurrido im-
portaría prorrogar el plazo conferido por la ley a los contendientes para el cumplimien-
to de los actos procesales, lo que resulta inadmisible (CNCiv., SalaK, 30/9/98, JA, 1999-
111-32). La firma de la parte litigante que actúa por derecho propio es un requisito for-
mal indispensable del escrito, debiendo ser ella verdadera, es decir, emanar del propio
interesado, sin que tal condición de autenticidad pueda válidamente quedar librada a
manifestaciones posteriores o al reconocimiento de quien sostiene que suscribe la pieza.
La falta de autenticidad de las firmas insertadas en las presentaciones de las partes en
juicio, no constituye una irregularidad procesal en sentido estricto susceptible de con-
validación. El escrito presentado enjuicio sin firma carece de eficacia, no produce efec-
to alguno y ninguna trascendencia tiene la posterior ratificación del interesado (CNCiv.,
Sala C, 4/8/98, LL, 1999-B-82). El escrito de interposición de la queja que carece de la fir-
ma del presentan te se encuentra desprovisto de toda eficacia jurídica y corresponde de-
volverlo ala letrada que lo suscribe (CSJN, 17/10/89, CSJN-Fal/os, 315:919). Que la fir-
ma de las partes constituye condición esencial pa.ra la existencia del acto; y en tal senti-
do, los escritos judiciales deben cqntener-si se litiga por derecho propio-, lafirma del
peticionario y la de su letrado patrocinante (arts. 951, 988, 1012 y eones., Cód. Civil; 56
y 118, inc. 3°, Cód. Procesal; CSJN-Fallos, 246:279; SCBA, 26/2/85; 13/8/85; 27/9/88; Es-
ta Sala, causas nº 1118, RSI 72/97; nº 1247, RSI 100/97). En mérito de ello, la falta de fir-
un supuesto difícil de darse cuando el letrado opera al límite del ven-
cimiento de los plazos (que es lo habitual).
No obstante, si bien por principio el abogado que es mero patroci-
nante carece de legitimació n para peticionar y, por ende, para firmar
por sí solo un escrito-pu es él no es parte en el procesol81- , algunos
tribunales -no todos- hacen excepción de este temperame nto ge-
neral y admiten piezas suscriptas únicamente por el profesional pa-
trocinante, cuando se trata de reiterar un pedido ya efectuado con
firma de la parte, o de escritos que importen un obligado impulso de
carácter ritual y no contengan elementos susceptible s de generar
discusión jurídica, v. gr., el escrito mediante el cual se acompañan in-
formes de organismos oficiales sobre el domicilio del accionado y se
pide simplemen te el avance del trámite 182 . Esta tendencia acepta
que sean firmados tan sólo por el letrado los pedidos de mero trámi-
te que se hacen mediante simples anotaciones en el expediente (véa-
s.e infra, f); hasta~e llegó a admitir un escrito carente de firma que se
limitaba a cumplir el art. 120 183 . La legislación bonaerense se enro-
ló recienteme nte en la línea, a través de la ley provincial 13.419 del
20/1/06, modificado ra del art. 56 de la ley 5177 sobre Ejercicio y Re-
glamentación de las Profesiones de Abogado y Procurador, al incor-
porar como función del abogado "presentar con su sola firma los es-
critos de mero trámite" 184.
.
181 "L
. . . a _ausencia~e la firma de la parle en una presentación efectuada ante el órga-
no Junsd1cclonal exhibe la falta de un insoslayable requí.sito visceral para considerar
·
teaun acto procesa ldeb'ien d o reputarse a d'ic /ioescntocomoin ·
·ex1.stente"
.. {queseestáfren
.
~~ 118, inc. 3º, CPCC-Prou. de Bs.As.). Dicha situación no se modifica por la circunstan-
. cia e que u? letrado aparezca suscribiéndolo, por cuanto su carácter de patrocinan te no
sup 1elaom isionpa
., d 'd · , ·
: Civ ec1 aporqu1enloencabezara 'porsupropioderecho"(Cám.2ªApel.
· YCom. La Plata, Sala!, 24/8/92' www.scba.gou.ar/;uba
182 J '
B251119)
•
CNCom., Sala B, 23/4/97 LL 1997-D-82 .
183 ' '

ma del fallido en el escrito de interposición del recurso de apelación (fs. 251), determina sirn Resulta improcedente decretar la nulidad de un escrito que carece de firma si
1
su inexistencia, dejando sin sustento la intervención de este Tribunal (Cám.Apel. Civ. Y tradp ~men.te se r~duce su objeto a dar cumplimiento a un proveído anterior del magis-
no r el prn~era1nstancia, en los términos del art.120 del CPCC-Nación ' pues para ello
0
Com. Quilmes, Sala II, 9/3/00, www.scba.gou.ar/juba, B2950793). esu taeXl · ll a fi1rma de la parte que suscribió el escrito anterior---co-
· esencia
nio . genc1a
lBO Es extemporánea la subsanación efectuada un vez vencido el plazo legal, si lo 5
18~ copia-(CNCiv ., Sala H, 2/l!JOO, LL, 2001-B-763).
hubiere, para realizar el acto procesal de que se trata (CNCiv., Sala B, 3/3/94, Le.xis, nº
l9ilJ0 ) DISpone el art. 56, inc. c) de la ley 5177, reformado por la ley 13.419 (BO
10/6552). La parte sólo podrá suscribir el libelo válidamente mientras no hubiera fene-
de rn
6 habilitados para presentar con su sola firma los escrito~
q~e l?s letrados están
cido el plazo legal para efectuar la presentación judicial (CNCiv., Sala E, 12111197, JA,
ero tramite. Escritos de mero trámite son aquellos que sirven p~ra impulsar el pro-
2000-I, síntesis).
186 Eduardo A. Díaz
Si la necesaria signatura del abogado patrocinante es la ausente,
también se tendrá como no presentado el escrito, pero a diferencia de
lo que sucede con la falta de firma de la parte, aquí de derecho, la ley,
otorga una "chance" de salvar el acto subsanando el error (véase su-
pra, § 10, e, 2, I). Se admiten dos formas de arreglar el desacierto,
siempre dentro del plazo fijado por el art. 57, el cual se contará a par-
tir de la notificación de la providencia cuyo texto puede ser el siguien-
te: "Cúmplase con el art. 56 bajo el apercibimiento dispuesto por el
art. 57". Una manera de sanearlo es presentando un escrito, con fir.
ma de abogado, en el que la parte ratifique el acto inicialmente vicia-
do; la otra, mediante diligencia personal del letrado en el tribunal, en
la cual suscribirá el escrito que carece de su firma. En este último ca-
so, el abogado anunciará su intención en la mesa de entradas del tri-
bunal, y a continuación se le hará firmar la pieza y se dejará constan-
cia de ello en el expediente, diligencia que generalmente lleva a cabo
un empleado del tribunal, y luego tendrá la intervención del secreta-
rio u oficial primero. ¿Qué pasa si venció el plazo de la intimación, sin
que se la haya cumplido? ¿Hay alguna chance de salvar la situación?
Sí, impugnar para que se deje sin efecto la resolución que intimó a
cumplir con el art. 56, de acuerdo a lo siguiente. El art. 57 dice que "se
tendrá por no presentado" el escrito, "sin más trámite ni recurso"~
contenido éste de una providencia simple que se dictará al efecto. Si
bien esta resolución es irrecurrible, no lo es la anterior providencia,
la que decretó "cúmplase con el art. 56", razón por la cual el litigante
perjudicado por ésta puede considerar la posibilidad de recurrirla, s1
es que aún tiene tiempo: mientras que el plazo para corregir la falta
de firma es de dos días, el de deducción de un recurso siempre es ma·
cedimiento y solicitar medidas de ejecución, que no requieren copias ni substanciaci?n
(traslado a la contraria) y en los que el magistrado, para proveer 1os mismos, a
· h ded1c·d
tar una providencia simple (art. 160, CPCC-Prou. BsAs. ). e orno 1a acepc1on·• espa ñola
. .e
la palabra "puro y simple, que no tiene mezcla de otra cosa". El letrado puede cons_tituir
nuevodom1c1ho ·
.. · puede1mpulsarelproces · d o nuevo dom1c110
o d enuncian · ·¡· paranotificar,
puede pedir. un 'mandamiento· · ·
el hbram1ento · entre ot ras cosas. Tudoloque
de ofi c1os,
. ·¡ e. E n 1a d ud a d ebe in .. terpretorse
sea impulso o ejecución, entra' dentro del mero tram1 , . }D.
que está autorizado a solicitar la providencia. No_obs~ante_ello, no es ~e mero trami~a­
interposición de un recurso ordinario o extraord1nano (Cam.Apel. C1v. YCom. La
tanza, Sala II, 11/4106, www.scba.gou.ar/jllba, B3400794).
_A.ctuación del abogado en una causa judicial 187
· . ambos se cuentan desde la notificación del proveído que intima
yor,mplircon el art. 56. La impugnación podrá ser el remedio del art.
;~~er sil~ p:ovidenc'.a simple fue suscri~ta por el sec~~tario (pl~zo de
·interpos1C1on, tres dias); s1 lo f~e por el¡uez, repo~1_c:on (tres dias!'. y
· 10 decidido causa gravamen Jrreparable, repos1c10n con apelac10n
:~bsidiaria (tres días), o únicam~nte apelación (cin~o ~ía~); •.
· Finalmente, parte de la doctnna establece una distmc10n teonca
de importantes consecuencias prácticas entre la falta de firma de la
parte y la del letrado. Sostiene que la primera conlleva la inexisten-
Cia del acto, mientras que la segunda acarrea su nulidad. Por ende,
aquélla no es susceptible de ser convalidada por la voluntad de las
partes, no necesita declaración judicial expresa alguna, y sus efectos
'pueden aplicarse de oficio sin límite temporal alguno, en cualquier
estado de la causa 185 . Todo lo contrario sucede con la nulidad, enten-
diéndose sobre la ausencia de firma letrada que "si no se advierte la
omisión de la firma, las actuaciones que se produzcan no son nulas
'por esa sola razón si medió consentimiento de los interesados. Es que
a falta de firma de letrado en los escritos que deben llevarla no apa-
reja la nulidad de las declaraciones o actos procesales que con ese de-
fecto produzcan o concluyan las partes, pues, si el juez no dispuso
subsanarla y aquéllas consintieron el procedimiento, se operó la pre-
clusión que obsta a una posterior impugnación" 186. Nada de esto
puede ocurrir en caso de ausencia de firma de la parte, es decir, de
_inexistencia del acto. Así, se ha dicho que si no se firmó la demanda,
Yello no fue advertido por el juez al proveerla, pero luego fue descu-
185
fi La declaración de inexistencia de un acto procesal, fundada en la falsedad de la
_rma que luce en el escrito, puede ser efectuada sin límite temporal alguno, aun de ofi-
c~o .(C~Civ., Sala G, 27/4/94, Lexis, nº 10/6537). El escrito carente de firma es un acto ju-
~dico_inexistente y ajeno, como tal, a cualquier posibilidad de convalidación posterior
·1a NCiv., Sala~· 3/3/94, Lexis, nº 10/6552); Careciend_o el escrito de la firma de la parte,
1
'ta Presentac1onno constituye un acto Jund1co atnbwble a aquella y, por ende, noresul-
susceptible de convalidación, confirmación o saneamiento, circunstancia que puede
~e ' declarada incluso de oficio y en cualquier tiempo (CNCiv., Sala H, 30/4/97, Lexis, nº
012
406).
186
cord ÜONZALEZ DE ROSELLO, en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Con·
~!f hado con los. códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Elena l.
, tg ton. BeatnzA.Areán (dirs.), t. l, p. 938.
 188 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial 189

bierto el error, debe considerarse a aquélla un acto inexistente, lo que · 4-Copias

determina la nulidad de todo lo actuado con posterioridad 187 .
[[[-Otrosí
Es un adverbio que significa "además". Es un párrafo adicional que ·
se usa cuando, cerrado el escrito, queremos agregarle algo. Si la pieza
aún no se firmó, se lo hace una sola vez, a continuación delotrosílBB.
Proveer de conformidad, que será Justicia.
Otrosí: también solicito que
Finnas: .......................................... .
Si el otrosí se agrega ya firmado el escrito, debe suscribirse nueva-
'1 mente a su pie:
Proveer de conformidad, que será Justicia.
Firmas: .............. .
Otrosí: también solicito que
Finnas:.... ............................ ..
Antiguamente se usaba para tratar temas accesorios 189 . Hoy en
,} día, los temas accesorios comúnmente se tratan en el cuerpo del es-
crito yno bajo el título "otrosí", sino con el que le es propio, v. gr., "em-
bargo", "prueba anticipada", etcétera. Por eso, el otrosí generalmen-
te queda para los temas olvidados, sin perjuicio de su uso adrede, por
ejemplo, si se quiere resaltar un tema, efecto que se logra por su colo-
cación fuera del cuerpo principal de la escritura.
187 Cám.Apel. Civ. y Com. Quilmes, 19/8197,elDial-WECEB.
3
IBB La suscripción hecha al final de un escrito judicial en un otro sí digo, legititn
35
toda la presentación, más allá de que por tal forma la redacción podría llevar dos fir~
El abogado debe hacer copias de los escritos que confecciona. Las
denominadas "copias de traslado" (art. 120, CPcc.-Nación) son obli-
gatorias, y las de mayor trascendencia por los efectos de su omisión.
Sobre ellas ya nos pronunciamos (supra,§ 10, e, 2, JI).
'· Además de éstas, es conveniente producir una copia más de todo
escrito para que quede en poder del presentante. Las características
del proceso escrito imponen que el letrado lleve en su estudio un ex-
pediente "testigo" o "paralelo" al original radicado en el triburial. Es-
ta carpeta se forma con la transcripción o las copias de los escritos
(propios y ajenos), de las resoluciones, constancias de los actos de no-
tificación, y demás documentos que obran en el dossier oficial, con in-
dicación de las fojas del expediente judicial en que se hallan. La im-
ortancia de este expediente privado es doble. Por un lado, nos infor-
. ' a el desarrollo y contenido del proceso, lo que facilitará sobremane-
a ciertos aspectos de la tarea del escritor, como identificar actos (se
enciona directamente la foja en que se encuentra, v. gr., "contesto
el traslado de fs. 40"), transcribir palabras textuales, conocer el exac-
to alcance de decisiones y pretensiones para contestarlas adecuada-
, ente, etcétera. Por otro, sus constancias serán el material que ofre-
ceremos en una eventual reconstrucción del expediente (arts. 129,
Pee-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
Entonces, para formar este expediente privado, y en lo que a los
" c1itos propios se refierel90, el abogado confecciona una copia del
. strumento, y la hace sellar, datar y firmar al momento de entregar
} escrito original en el juzgado, a modo de "acuse de recibo"; meca-
.. smo éste contemplado en la acordada 51/89 CSJN: "... Acordaron:
º)Disponer que a requerimiento verbal de las partes o sus letrados
os tribunales de las distintas instancia deberán firmar, sellar y da-
- las copias de los escritos que les sean presentados. 2°) Hacer sa-
~r que cuando la extensión o número de las piezas impida efectuar
. cotejo en el momento de la presentación, se dejará constancia del

:. ; ¡
(Cám. 1a Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala II, 414195, WlUW.scba.gou.arljuba, Bl51448 .. "º
-i>or el r, ~e los escritos presentados en el expediente por las otras partes, y ~lcanzados
l89 DE VICENTE y CARAVANTES, Tratado histórico, critico filosófico de los procedt· rib egimen de los arts. 120 del Cree-Nación y del CPee-Prov. Bs.As., rebramos del
::) 1 mientosjudiciales en materia civil, según la nueva Ley de Enjuiciamiento, t. II, P· 36. unal las copias que aquellas oportunamente acompañaron.
¡j:jj_
 Eduardo A. Díaz
190
contenido del escrito y del número de fojas. 3º) Recordar a los tribu-
nales y secretarios la vigencia del art. 163, inc. 7º de la ley 1893".
Amén de su utilidad a la hora de reconstruir las actuaciones, esta
copia también lo será para acreditar la interrupción del plazo de ca-
ducidad de instancia y, en general, para justificar el ejercicio en tiem- ·
po propio de cualquier derecho o imperativo procesal; pero, cuidado,
recordamos algún caso en que se negó valor a la copia así interveni-
da por el empleado de mesa de entradas (supuesto habitual), adjudi-
cándoselo únicamente a laque lleva !afirma del secretario, conforme
a las funciones que le atribuye la ley 1893, cuyo art. 163 dice: "Las
funciones de los secretarios serán: ... 7º) dar recibo de los documentos
que les entregaren los interesados, siempre que éstos lo soliciten ... ".
,.,
~i
1'
Las copias para traslado, en cambio, sé confeccionan y se dejan en
.. el tribunal junto con el escrito original, para que oportunamente sean
retiradas por sus destinatarios o agregadas a cédulas o mandamien-
~~ ¡ tos a ellos dirigidos, y terminar seguramente en el expediente "para-
lelo" de éstos. Por la importancia que reviste esta entrega se deja cons-
tancia de ella en el cargo judicial que se coloca en el escrito original.
b-Reglas de redacción forense
Redactar, etimológicamente, significa compilar o poner en orden.
En un sentido más preciso, consiste en expresar por escrito los pen-
191
samientos o conocimientos ordenados con anterioridad .
Según BIELSA, "La redacción es, pues, la obra total o íntegra, o sea
que lo comprende todo: gramática, lógica y retórica. Pero esa obra to-
tal se divide en operaciones parciales, por lo que supone una cons-
trucción, y en ella la gramática tiene un papel esencial. Si la cons-
trucción es acertada o lógica, la redacción también lo será; con mate-
riales bien dispuestos, la obra se hará bien. La redacción de una ley 0
de un reglamento, de una sentencia o laudo, de un escrito, demanda,
alegato y cualquiera otra forma de defensa de derechos, consiste,
'¡;
pues, en una ordenación lógica de conceptos, expresados en cláusu-
192
'' las construidas con claridad, precisión y unidad" .
4 _ r 1ne1or, p. 25).
191 VIVALDI, Curso de redacción. Teoría y práctica de la composición y estilo, P· 1
192 BIELSA, Los conceptosjuridicosy su terminología, p. 216.
.A.ctuación del abogado en una causa judicial 191
CLAVELLBORRAs afirma: "Redactar es un hábito que-al igual que
· todos ]os deffiáS, como comer y respirar- no se mejora con buenos
"Propósitos sino sólo con ideas claras y con métodos racionales" 193.
' Hay consenso en sostener que las reglas de la redacción no litera-
,,ia, que incluye a la forense, son; con alguna variante, la claridad
-concisión, sencillez Yprecisión 194. Compartimos la opinión, pero co~
· a salvedad de que dichas pautas expresan, en el terreno procesal, lo
que debe ser, no lo que es, puesto que a diario verificamos que la ex-
resión forense no reúne tales condiciones. Digámoslo directamen-
te: opinamos, en contra de la creencia popular, que los abogados es-
'cribimos mal. "El lenguaje jurídico -dice MIRIAM ALVAREZ- es un
_enguaje especializado, que pretende responder a las necesidades
'reales de la vida en comunidad. Dada la importancia que los textos
\irídicos poseen para los ciudadanos en determinadas ocasiones el
enguaje que los sustenta debería estar caracterizado por la sencillez
y precisión, para que pudiera ser fácilmente comprensible. No obs-
tante, 'el lenguaje jurídico' --como afirma GREGORIO SALVADOR-
'acaba siendo rebuscado, nebuloso, ambiguo'" 195.
-, No es ést.a una obra sobre gramática, ni quien escribe es experto
~~lamatena, motivos por los cuales las próximas breves considera-
~10nes sólo tienen por finalidad advertir al potencial escritor sobre
errores usuales de la escritura, así como hacerlo reflexionar acerca
e la importancia de adentrarse nuevamente en el mundo de la re-
üac.;ió~ (ingresamos en él cuando fuimos a la escuela), y profundizar
os metodos rac10nales" que mejorarán el hábito de redactar.
" fü~cha esta introducción, pasamos a dar breves conceptos sobre
ascitad as cond'1c10nes
· que deben verificarse en la redacción forense,
'" eLAVE~LBORRAS, Cómo redactar mejor, p.11.
194
ión a ~ dec_ir de CLA~LLBORRAS, mientras el literato se propone transmitir con e mo-
1 emas su p~op10 mundo de sentimientos e imágenes, el no literato busca expo-
er lúe~~
'terato ament~ sus ideas sobre cosas reales o sobre concepciones abstractas. Si para el
er 10 es~ncial es la fidelidad a su mundo de emociones para el no literato es expo-
, Puede
,noconfnaldadpero
e si' con es t ne
· t a prec1s1on,
· ., sus propios
- ' razonamientos.
. .
El htera-
deb Xpresarse con metáforas u otras figuras literarias mientras que el no litera-
ue Ja epal
respetar
b las reg ¡as gramaticales
· porque ellas dan a 'los demás la seguridad de
redacta a ~a empleada corresponde exactamente a un concepto bien definido (Cómo
· 19
~ " ALVAREZ, Tipos de escrito 111: Ep1-:Stolar, administrativo y jurídico, p. 52.
 192 EduardoA · D'iaz
a saber: sencillez, precisión, concisión, claridad, gravedad. Si bien no
hay sanciones legales específicas para el caso de no guardarse este
estilo, de hecho su inobservancia puede generar diversas consecuen-
cias negativas, las cuales mencionaremos oportunamente.
1 -Sencillez
El lenguaje sencillo es el simple, carente de adornos o artificios, el
fácil de entender.
El abogado utiliza en sus escritos tanto el lenguaje común, cotidia-
no, como el técnico o especializado propio del Derecho 196 .
La sencillez que debe caracterizar al escrito forense no significa,
desde ya, desdeñar el vocabulario propio del Derecho, formado éste
por conceptos cuyos significados muchas veces no sólo difieren delco-
rrespondiente alniismo vocablo del lenguaje común (v. gr., "posesión",
"mandamiento", "autos"), sino que hasta resultan inaccesibles para
quien no opera en el mundo jurídico (v. gr., "usucapión", "falta de le-
gitimación"), pero aun en este ámbito especializado debe regir, en lo
posible, residualmente, la simplicidad.
El gran jurista argentino, ALFREDO COLMO, nos recuerda en su li-
broLajusticia, que "el lenguaje jurídico que no tienda a ser popular,
sin degenerar en vulgar y chabacano, tiene que ser un mal lenguaje.
Tendrá propiedad técnica, gramatical o lo que fuere, para que resul-
te efectivamente castellano y casto, sin llegar por eso al rebuscado
alambicamiento de vocablos desusados o culteranos" 197 . Desde otro
lugar, pero en el mismo sentido, el reputado procesalista de la prime-
ra mitad del siglo XX, de Nueva York, FRANCIS L. WELLMAN, dice en
su obra Cómo ganar los juicios, acerca de los escritos forenses: "Me
· preocupo de establecer los hechos con sencillez y justicia, empleando
un lenguaje claro, sin rebuscamientos" 198.
196 . Los escritosju~ídicos mate~ializan u~o de los len~_ajes l~ama~os_e~peciale~~
sectoriales (ALVAREZ, Tipos de escrito !JI, Epistolar, adnunistratluo y 1undtco, P· 4
BIELSA considera que, tomando en cuenta la división tripartita del lenguaje en vulgo~,
literario y técnico, el jurídico pertenece a este último (Losconceptosjurídicosysu ternit·
nología, p. 4).
197 Cita extraída de la obra de AorP, Reglas de estilo y táctica forense, p. 14.
l98 Cita extraída de la obra de ADIP, Reglas de estilo y táctica forense, p. 16.
•tuación del abogado en una causajudicial 193
La naturalidad y sencillez del habla cotidiana, en terrenos como
te en el cual la mayoría se "empantana" entre fórmulas y frases he-
.a~ da también un toque de originalidad al texto, cortando la ruti-
' .,
.ade la expres10n.
La fórmula parece ser: nada de giros rebuscados ni de palabras
.usuales, y enriquecer el vocabulario, pues "es más fácil encontrar
.palabrajustadentro de un vocabulario amplio y ágil que en otro es-
, ·do" 199'
oyngi
2-Precisión
:l'recisión significajusteza, exactitud. Cada palabra, cada oración,
be tener en el contexto una sola interpretación posible, y ésta debe
incidir con la idea que se quiere expresar.
ºº º
Laambigüedad 2 y la vaguedad 2 1 son patologías, tanto dellen-
!lie común como del jurídico, que atentan contra la precisión.
CLAVELLBORRAS, Cómo redactar mejor, p. 33.
Una palabra, una frase o una oración, son ambiguas cuando tienen más de un
··· cado, es decir que el lector puede interpretarlas en más de un sentido. Por ejem-
' el significado de la palabra "derecho" no es el mismo en los enunciados "mi cliente
rie derecho" y "el derecho procesal es instrumental respecto del derecho sustancial11 •
f su parle, la expresión "le pegó mientras caminaba".permite dos lecturas: quien ca-
_aba era el agresor, quien lo hacía era la víctima; el enunciado "permitido comer o be-
ren este salón", permite dudar acerca de si están permitidas las dos conductas simul-
. eamente, o si, por el contrario, se puede realizar alguna de las dos siempre que se
.tenga de realizar la otra. Hay diversos modos de eliminar la ambigüedad. Cuando se
~de una palabra, uno de ellos es interpretarla en el contexto en que el término am-
-.ºªparece.Así, por ejemplo, si la palabra "acciones" apaxece en la expresión "vendió
~~~iones en la Bo_l~a", n_o te~~ría sentido pensar que se refiere a la enajenación de la
ad de concurrir a la Justicia a hacer valer sus derechos" Otro modo de erradicar-
. .· -~stipular cuál de los diversos significados que la palabra liene va a usarse en la si-
ci_on,_v. gr., ''hoy estudiaremos derecho, entendiendo por'derecho'el conjunto de nor-
. JUndicas que rigen una comunidad determinada". En el supuesto de frases u ora-
~~· CO~o su ambigüedad resulta, la más de las veces, no de una característica propia
.~guaJe (como acaece con la ambigüedad en las palabras) sino de una m'ala cons-
r·~1~n gramatical de la expresión, deberá corregirse esta última para hacer desapare-
iba" efecto. Así, la expresión que antes pusimos de ejemplo, "le pegó mientras cami-
PegÓ~uede rearmarse del siguiente modo: "mientras caminaba la víctima, el agresor
'. ·Para el tema, véase GoMEZ- BRUERA,Análisis del lenguajejurídico.
201
ana Este es un problema del lenguaje distinto al de ambigüedad, que se presenta
0
, el campo de referencia semántico de una palabra (los objetos nombrados por
-
chiación del abogado en una causajudicial 195
3 ~Concisión . uprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, que el litigante que
Concisión es brevedad. El escrito forense ha de ser lacónico sin · ·cribe demasiado puede ser que no tenga razón en lo que pretende
que por ello le falte algo. El abogado debe ir derecho a las cosas c~an­ ues quien síla tiene no necesita de mucho para hacerla evidente203'.
· CHIAPPINI patentiza: "En primer lugar, los jueces, creo, no tiene pa-
do escribe, sin rodeos ni sobrecarga de palabras. Los factores "tiem-
~ncia ni tiempo para leer los escritos kilométricos. Repudian cuan-
po" y "eficacia" así lo imponen. Los sujetos del tribunal tienen mucho·
0 nno no puede aligerar la sintaxis o eludir el rosario de los sinóni-
trabajo y poco tiempo para leer. Los escritos extensos corren el riesgo .
de quedar "cajoneados" a la espera que el despachante esté de ánimo e os, esa desdichada e inflacionaria lápida de los escritos. Si el liti-
para entenderse con una pieza a la que a priori, de verla nomás, con-·· ante tiene razón, puede entonces sintetizarla: reiterar es tentar al
sidera densa, pesada. Cuando la enfrente, perderá eficacia la lectu- .·• · cipio hedónico, en cuanto el placer repetido tiene una parábola,
ra si el contenido del escrito es un 20 o 30% esencial y el resto super- . : clímax, y un descenso hacia el abismo. El escrito tiene así que fa-
fluo, sobreabundante, pues deberá el lector desentrañar lo sustan-; 'tar la lectura en el acto"204.
cial, con el riesgo de no advertir su totalidad. Bon defectos contrarios a la concisión las redundancias, giros, y
Entiéndase bien: no decimos que se omitan argumentos, hechos o ' Wetillas 205 .
peticiones. Simplemente que se los haga valer del modo más breve'
posible. Por la concisión nunca se deben sacrificar ideas importantei¡· 203 Suele suceder que lo~ abogados se esmeran en ejercer del mejor modo posible la
ni aclaraciones convenientes. ~nsa de los derechos del cliente, y creen que los escritos más extensos-en el caso la
Un viejo magistrado, cuenta el jurista español ANGEL ÜSSORIO, e!l; ~sión de. agravios-, son los que resultan más adecuados, porque brindan mayo;es
El alma de la toga, daba este consejo a un joven abogado: "Sé breve;·.•• entac1ones. Sin embargo, cuando esas piezas alcanzan a una extensión desmesu-
que la brevedad es el manjar preferido de los jueces" 2 2. Reciente:· º a, en lugar de favorecer la defensa, la obstaculizan, pues supone para el tribunal un
'. esfuer_zo, en mi:as ~ ~ese~.trañar esas alegaciones muy frondosas, que suelen obs-
mente, un juez camarista nos manifestó, recordando un fallo de la .•· ~cer el cielo de la Justicia, dificultando la comprensión (Cám. 2ª Apel. Civ. y Com. La
ta, Sala l, 28/7194, www.scba.gou.ar/juba, B251462) .
. ?HIAPPINI, ''Los escritos jurídicos y la brevedad" en Cuestiones de derecho pro·
ella) es impreciso. Hay palabras que se refieren, sin duda alguna, a ciertos objetos, q~e. :
1 ClVtl, p.129. '
no se aplican a otros, pero que no es seguro que se apliquen a algunos. El caso paradig- -. ta Redu~dancia es sobra o exceso de palabras. La redundancia no agrega nada; se
mático de vaguedad se presenta especialmente con aquellas palabras que nombran cor_ :'io ~ repet.ir lo ya expresado. Puede suprimirse sin que se pierda algo esencial del
tinuos, como por ejemplo ualto", 1'bajo", '1oven", '~maduro". Sin duda pue?e aplicars:d: _;· - · amo ejemplo de sobreabundancia recordamos esta expresión leída en un escri-
palabra "alto" a un hombre de 1,_90 mts., y no a uno de 1,40 mts.; pero ¿.cual es lame_clid , ~ e contestación
. d e d eman d a.. "En e1caracter
, ·
invocado !
ut supra siguiendo expresas
d dbtOO· -labccionesdemi d t 1 1t· ' '
exacta en que puede comenzar a usarse? Otra forma de vaguedad se pro uce e , tj.,, , manan e,en ega iempoyJ.ormavengoacontestarlademanda".
que, resp:ct~ a alguna.s palabr~s, no sabemos co~ ~xactitud" cu~le~. son sus caracte~.- 7 ·~ªa qui con decir ' 1Contesto la demanda" .Adviértase asimismo cómo la palabrería
cas defirutonas. Por ejemplo, s1 leemos las defin1c1ones de delito dadas por CAR 's-·-:_ ª:U- demoró la información esencial: hay una defensa contra la pretensión acto-
GAROFALO y BELING, concluiremos que no hay coincidencia entre ellas en las caracte~e- _,- nlgrros gramaticales son frases o conjunto de palabras que se utilizan en situacio-
ticas elegidas como definitorias de la palabra "delito".Así las cosas, ¿qué cualidades ~ ~ 8 enas cuales ale . anzaconunaso1apa 1a bra. "veamosalgunosejemplos:"asífuelama-
be tener un acto para ser d_enominado "delito"? La vaguedad se elimina de dosma~e~ll' que ocurnó
ión" ,, el hecho" por "as1, fu ecomoocurr1oelhecho
, ., "·"elsucesoaquesehizo
básicas. Una, excluyendo el uso del término vago, reemplazándolo por otro que odé_ ~
5111
por
.-~Por"la . elsucesomencion
., . ~ do"·''l -t ., · · ¡'
• as1 uac1onpatnmon1a queatrauiesaeldeman-·
da se refiere al objeto en cuestión. Otra, fijando arbitrariamente los límites_~el~_n1P cid~ tionar la ~~ua~ 1,º~, pat~~monial del d~~~ndado"; ~'fue a su domicilio con el objeto de
referencia semántica de la palabra, por ejemplo "delito es acción típica, antI1ur~ ~ ' 5 de
1 3
alab es bon por fue a su dom1c1hoa solucionar la cuestión". La muletilla es
pable, sometida a una adecuada sanción penal y que llena las condiciones obJeti;~Jti· -·-,.en ra 0 frase que se repite por hábito vicioso, v. gr., "en atención a" "el hecho de
· 1oque hace a""
punibilidad. Por tanto, este acto es delito". Para el tema véase GoMEZ- BRUERA, ' tones-" ' vengo a "D '
· es 1acamas como muletillas algunas frecuentes ex-
, run textiorenses vacias , d es1gn1
· ·fi1cado, que se usan de relleno para "redondear"
sis del lenguajejuridico. 0 coro-
, ", "co C' 0 ªnuestro oído, tales como "en legal tiempo y fo;ma" "atento el estado de
202 Cita extraída de la obra de ADIP, Reglas de estilo y táctica forense, P· lZ. _ n1ormelo expues to"D .
. ec1mos que son vacías porque nada ' agregan al signifi-
196
Determina ALVAREZ como rasgo morfosintáctico del escrito jurí-
dico: "La reiterada aparición de locuciones prepositivas Yadverbia-
les, que proporcionan ese particular carácter del texto jurídico, pues
contribuyen a retrasar la información, modulando con lentitud el ·
ritmo de la prosa jurídica. Junto a éstas, se utilizan con mucha fre-
cuencia también las locuciones "nominales" y "preposicionales" (por
la presente, a tenor de lo dispuesto, conforme a, en virtud de, de confor-
midad con, al amparo de, habida cuenta de, en cumplimiento de, de
acuerdo con)" 206.
Eduardo A. Día, ' ctuación del abogado en una causajudicial 197
, Vn principio que rige sobre esta cualidad es el siguiente: en situa-
.·ones en que la inteligencia de las palabras no pueda concluirse de su
~dacción ni de otras circunstancias de la causa, la falta de claridad
eráinterpretada en contra del autor de la oscuridad 209. Se llegó a de-
.'dir que los manifiestos y penosos desatinos ortográficos y sintácti-
s que padece un escrito lo tornan inadmisible210. . .
·,Hablar claro en el proceso es carga de los litigantes2n.
5-Gravedad

4-Claridad La redacción forense, por su importancia, debe ser grave, es decir,

eria, austera, elevada, prudente.
La claridad de la escritura forense resulta, entre otras causas, de 'El ejercicio de la abogacía tiene un carácter solemne y severo. Al
su sencillez, precisión y concisión. A estos factores debemos agregar ~pecto, dice ADIP: "La majestad de !ajusticia tiene una nota distin-
otros: el orden (primero de las ideas, luego en la manera de enunciar-
las)207 y la correcta utilización de los signos ortográficos 208 .
. gación) son para una mejor comprensión del texto. Intercalados en la escritura, son
_.tos que ayudan a nuestra mente a seguir el pensamiento del escritor. Cualquier libro
cado de lo que se quiere decir; así, en lugar de la típica frase "en legal tiempo y forma ven- ~gramática elemental nos da suficientes reglas sobre el uso de ellos.Aquí baste decir
go a contestar la demanda" puede mencionarse directamente "contesto la demanda", . e un acento o una coma mal colocados pueden cambiar totalmente el sentido de la ex-
pues que el acto procesal se haya realizado en tiempo y forma no depende de que así lo ~·~sión: Por ejemplo, "el pago", "él pagó"; ''los testigos que estaban en el lugar del acci-
exprese el justiciable sino de las condiciones formales y temporales del escrito. En i~~ ~nte VIeron al responsable", "los testigos, que estaban en el lugar del accidente, vieron
sentido, puede sustituirse "atento el estado de autos interpongo recurso de apelac1on ' esp~nsable": en el primer caso de este último ejemplo, determinamos cuales fueron
por '1apelo", puesto que la referencia al "estado de autos" es innecesaria: siempre un. ac- ~sbgos que vieron al responsable (sólo los que estaban en el lugar); en el segundo,
to se entiende realizado de acuerdo a las constancias de la causa (según la visión del Jus- licamos, con un inciso entre comas, dónde estaban todos testigos.
ticiable); por idénticas razones puedo sencillamente decir "pido" sin tener que antepo-
nerle <lconforme a lo expuesto"; y así en tantas otras situaciones. Véase, sobre el tema, ·~ La excepción de d~fecto legal, prevista en el art. 347, inc. 5° del CPcc-Nación, es
CLAVELLBORRAS, Cómo redactar mejor, p. 59. .. . ente cuando el escrito de demanda interpuesto no reúne las solemnidades y con-
-~o~es de claridad impuestas por el art. 330 del citado ordenamiento resultando aqué-
206 ALVAREZ, Tipos de escritos JI!: Epistolar, administrativo y jurídico, p. 53. :mmte]ioib!e
ide b' '
co~o cons~cue~~1a
· de 1mprec1s1ones,
· ·· am b'1gueda des' u omisiones
· que
º
2 7 BIELSA afirma ''la redacción no es mera ejecución, sino también concepción de P 1Vni obstaculizan el eJerc1c10 de la defensa del demandado (CNFed. Civ. y Com.,
3
'., 6/98,LL, 1999-B·39). No puede determinar la nulidad del fallo la falta de con-
un orden que se construye. Sin duda, los que piensan bien se expresan bien; ésta es la re·.
gla"; y a continuación sostiene que la redacción jurídica "consiste, pues, en unao~~e;w· derac1on de una cues t"ion que no fu e planteada en fonna clara y eficiente en el escrito
ción lógica de conceptos, expresados en cláusulas construidas con claridad, precision ~ ~ r::i•nda (SCBA, 30/10/84, LL, 1985-D-557;DJBA, 128-146). La finalidad quepersi-
unidad" Closconceptosjurídicosy su terminología, ps. 215 y 216). Como ayuda al seguil_ 1 d efensa de defecto legal es la de evitar que la supuesta oscuridad omisión o error
do momento del orden, el de la expresión, hay que tener en cuenta que las ideas se en~ 'd.ea emanda
h 1·mp1·dan su contestación
· o la dificulten
· '
de tal modo que resulte .
agraVIado
' " de propos1c1
. '6n, o de .b
recodedfi d i . . .
cian mediante palabras, ligadas éstas en iorma de orac1on, . constru
10 r- O
e ensa e a accionada, supuesto que no se venfica en la especie en tanto
ción· y que para armarunaJrase hay que tener en cuenta: 1) el orden sintáctico;2) e i- rielstante
.d las om1S1ones
· · ·
en que incurre el escrito inicial del texto del responde surge'
' D C fi
den lógico· 3) la construcción armoniosa. Para el tema, véase IAZ, on ecctoiz ., deescr
. y de an ~d que la Fiscalía de Estado ha sabido cuál era ~l derecho administrativo que
' . e ., Teort 0
tos procesales. Qué decir y cóm-o decirlo, p. 120; VrvALDI, ursa d e re d acc1on. 21 ~Unciaba como vulnerado (SCBA, 1/10/96, wluw.scba.gou.arijuba, B84589).
práctica de la composición y estilo, p. 75 y siguientes. . 1!
2
CNCom., Sala D, 22112189, JA, 1990-IV-445.
unto 5•
208 El acento y los signos de puntuación (punto, coma, punto Y coma, dos P . te- '-211 . Véase PEYRANO, Del "clare Joqui" (hablar claro) en materia procesal, LL, 1992-
59
puntos suspensivos, comillas, paréntesis, guión, signos de admiración, signos de ¡Jl
 198 Eduardo A. Día,
tiva que es innata: la gravedad. El rostro de la justicia es serio, como ,,
el de Jesucristo. No ríe nunca. Su actitud es serena, trascendente y
reservada. El abogado debe actuar a tono con su carácter"212.
Llevada esta característica ala redacción, significa, entre otras co-
sas: exponer la verdad en los escritos, entendido esto como nomen-
. tir, no desfigurar la realidad, no inducir a error al magistrado213; no
ofender con las palabras, sea al magistrado o a cualquiera de las otras
personas que intervienen en el proceso, especialmente al adversario
y su letrado 214 ; abstenerse de expresiones pedantes, soberbias, por el
21 2 ADIP, Reglas de estilo y táctica forense, p. 20.
213
Recordemos que el letrado es auxiliar o colaborador del juez. El Código deEtica
del Colegio deAbogados de la Capital Federal, en su Capítulo III, "Deberes fundamenta-
les inherentes al ejercicio de la abogacía", art.10, determina que es deber del abogado:
'(a) Utilizar las reglas de derecho para la solución de todo conflicto, fundamentado en los
principios de lealtad, probidad y buena fe ... ". En la provincia de Buenos Aires, la ley -
5827 sobre Organización de la Justicia, califica al abogado de "auxiliardelaAdministra~
ciónde Justicia" (art. 3º); y la ley 5177 de ejercicio de la abogacía lo categoriza "colabora·
dor del juez y en servicio de la justicia". Por otro lado, se decidió que si bien el letrado no -
es responsable de las manifestaciones de su cliente, cuando los hechos alegados son de
fácil comprobación y la naturaleza del pleito autoriza a presumir su falsa invocación con
el único objeto de dilatar el juicio, aquél debe investigarlos antes de suscribir el escrito
que los contiene, o bien, expresar claramente que enuncia tales supuestos fácticos bajo
exclusiva responsabilidad del cliente (CNCiv., Sala D, 18/12196,LL, 1997-E-151).
21 4 Los arts. 35 del CPCc-Nación y del CPCC-Prou. Bs.As. facultan al juez a mandar,
testar toda frase injuriosa o redactada en términos indecorosos u ofensivos, a la par q~e
aplicar correcciones disciplinarias a sus autores.A su vez, el Código de Etica del Colegio
de Abogados de la Capital Federal, en su Capítulo 5, ''Deberes fundamental~s ~elª~
gado respecto de sus colegas", art.14, dice: ''Tuda abogado debe respetar la d1gn1dad
sus colegas y hacer que se la respete. No debe compartir la maledicencia del cliente ha-
cia su anterior abogado ni respecto del que represente o patrocine a la contraparte. De-
be abstenerse de expresiones indebidas o injuriosas respecto de sus colegas, así cfº _
aludir a antecedentes personales, ideológicos, políticos, religiosos o raciales que pu.e an
resultar ofensivos o discriminatorios. Los sentimientos hostiles que puedan existir;~; ·
tre los clientes no deben influir en la conducta y disposición de los abogados entre ~ . ',;
1
.. t ., deJ·ustrcta,
en su Capítulo 7, ''Deberes fun damen tales respecto d e l a a d m1n1s rac1on 'a.
art. 22, establece que será falta ética: "a) No guardar un estilo adecuado a lajer~rq~~)
profesiona 1en las actuaciones ante el poder jurisdiccional y órganos administr~tivo~~s,
Incurrir en procesos o actuaciones en expresiones agraviantes respecto de magi~tra 11 el
funcionarios o empleados ... ". Contiene términos indecorosos y ofensivos el escrito ~e al
que el profesional manifiesta que "dona los honorarios que pudieren correspondeCr ~
· D · l "(CN ,,. .. ,
colega, para que proceda a adquirir un libro sobre ética entre pro es1ona es. ,, e!l
5
Sala B, 2215198,JA, 1998-111-425); hablar en un escrito de "gavilla de profes1onale
ctuación del abogado en una causajudicial 199
· ntrario, mantener un estilo humilde de manifestar; y ser discreto
n Ja revelación de los hechos, para no perjudicar innecesariamente
alguien, divulgando estrictamente los sucesos pertinentes al objeto
e] proceso.
e -Aspecto de la pieza
El aspecto exterior del escrito también es un ítem a considerar por
¡escritor procesal.
· Normas positivas y usos forenses establecen una serie de requisi-
' sysugerencias relativos ala apariencia del texto, a su fachada. Es-
regulación tiende, sobre todo, a facilitar la lectura -y, por ende, la
mpresión- del escrito; su cumplimiento contribuye a la claridad
e la comunicación. También hace a la estética de la actuación proce-
·a1: hay que hacer al texto visualmente atractivo, para que al lector
e resulte ameno-o, al menos, no desagradable-abo rdarlo.
Aquí nos referiremos a los medios para escribir, esto es, máquina,
"nta, y papel, y a la manera de presentar la escritura, en cuanto a
'rgenes, espacio entre líneas, caracteres de la letra, división en ca-
.ítulos, títulos, re saltadores.
, Primero transcribiremos las principales normas positivas que los
atan, para luego cefurnos a comentar los puntos en los cuales exis-
alguna circunstancia que así lo justifique.
En el orden nacional, el Reglamento para la Justicia Nacional se
.cupa parcialmente del tema. Dice su art. 46: "En todos los escritos
berá emplearse exclusivamente tinta negra ... Será admisible la
~esentación de escritos en formularios impresos o fotocopiados me-
<ante procedimientos que permitan su fácil lectura. Dichos escritos
critos en forma corriente deberán tener fondo blanco y caracteres
. gros suficientemente indelebles".
. ~l Reglamento para la Justicia Comercial complementa la dispo-
. cion anterior, pues en su art. 161 establece que todo escrito deberá
r:etsentarse en papel tamaño oficio marginado del modo usual o es-
0 o d ·' d , .. '
eJan ose margenes s1m1lares, con texto de hasta veintisiete lí-
· l,ación con l d l
mi· a persona e letrado de la parte actora constituye una injuria ' lo cual de-
ina que\ t ., d . .
· _ido se _a pre ens1on e resarcimiento por daño moral incoada por el letrado ofen-
·, ªacogida (CNCiv., Sala L, 21/6/00, ED, 190-64).
 200 Eduardo A. Día, _•
neas por página; la escritura se extenderá sobre ambas caras de la
hoja, o en caso contrario, únicamente sobre los anversos o frentes; pe.
ro en cualquier caso los caracteres empleados deberán ser de fácil
lectura e impresos indeleblemente en tinta negra. Los secretarios no _·
darán curso a peticiones formuladas en escritos que no reúnan los re.
quisitos arriba especificados, hasta tanto no se acompañe copia de .·.
los mismos que cumpla con dichas exigencias.
En el régimen bonaerense están el art. 118 del CPCC-Prou. Bs.As. -
y el acuerdo 2514/92 SCBA. El primero establece: "Para la redacción -
de los escritos regirán las siguientes normas: 1) confeccionarse con
tinta negra o azul negra, manuscritos o a máquina, en caracteres le-
gibles y sin claros ... ". - ar tiempo, como sucede con los escritos breves o las simples anota-
El acuerdo abarca aún más: "La Plata, 22 de diciembre de 1992.
Visto ... considerando ... que también es necesario adecuar las regla-
mentaciones vigentes al creciente uso de computadoras personales
para la confección de escritos y resoluciones judiciales, habiéndose
observado reiteradamente que han sido realizados sin mantener el --
espaciado doble y, en algunas ocasiones, anulando el reverso de los
mismos -dejándolos en blanco-, hechos que dificultan su lectura o
producen un innecesario aumento en el volumen de los expedientes
. . . acuerda .. . 4) Requerir a los señores magistrados y funcionarios
exijan el estricto cumplimiento de lo dispuesto en los artículos prece-
dentes y en el art. 118 del Cód. Proc. Civ. y Com. A tal efecto, deberá
instruirse al personal de las respectivas mesas de entradas para que
verifiquen, ante cada presentación, la efectiva satisfacción de dichos
requisitos y, en su caso, solicitar a quien presente el escrito que com-
plete los datos faltantes. El cumplimiento de estas directivas no de·
berá afectar innecesariamente los intereses de los litigantes. 5) De-
berá utilizarse para la confección de los escritos papel obra primera
alisado (norma IRAM 3100) de 70 grs., como mínimo. Las medidas
sugeridas, con el objeto de lograr uniformidad en los expedientes, se·
rán de 29, 7 cms. de largo por 21 cms. de ancho (norma IRAM 3001,
formato final "A4"). Deberá observarse un espaciado doble con u~
máximo de 30 líneas por carilla y utilizarse tanto el anverso como. e
reverso de cada hoja. Deberá dejarse, como mínimo, un margen iz-
quierdo de 5 cms., un margen derecho de 1,5 cms. (los que se invert
rán en el reverso), un margen superior de 5 cms., y un margen in e·
rior de 2 cms. Podrá escribirse en una densidad de 10 ó 12 caracteres
tuación del abogado en una causa judicial 201
pulgada (2,54 cms.) y éstos no podrán tener un cuerpo o tamaño
, rerior a 12 puntos por pulgada. Podrán utilizarse hojas de arrastre
.'utinuo en tanto satisfagan las especificaciones anteriores, elimi-
.!Uldose ]as tiras laterales perforadas. 6) Las reglas del artículo an-
rior rigen para los originales de los escritos que deban agregarse al
- ediente. Las copias para traslado, en tanto mantengan idéntico
.ntenido al del original, pueden confeccionarse a simple faz ... ".
,La máquina de escribir, la computadora y la fotocopiadora, son los
: efactos utilizados en la confección de escritos. El manuscrito, si
en está permitido, no es habitual. Se usa excepcionalmente, en si-
. aciones en las que se aprovecha la presencia en el tribunal para ga-
oiles en el expediente (para las últimas véase infra, fJ que se hacen
pie del mostrador" de la mesa de entradas del tribunal, casi siem-
erelacionados con la compulsa de las actuaciones, v. gr., para sacar
eparalizado el expediente, para un escueto "reitera pedido" por una
licitud no despachada, o aquellos escritos que se producen al final
una audiencia, vinculados con lo acontecido en ella y que, por <lis-
- tas razones, no se formularon verbalmente durante su desarrollo,
gr., fracasada la audiencia por no haber comparecido los testigos,
-pide la caducidad de dicha prueba .
El papel comúnmente usado es el de fondo blanco, tamaño "oficio"
··'carta". El gramaje 70 es el mínimo para lograr una textura sufi-
ientemente fuerte y no transparente de la hoja. No se puede utilizar
•apel de fax, pues en él los caracteres se borran, consecuencia que
tentaría contra el requisito de ''legibles" (art. 118, CPcc-Prou. Bs.
s.)y "suficientemente indelebles" (art. 46,RJN) que deben tener 215 .
n cambio se permite la fotocopia, no sólo para que sirva de copia si-
0 también como original, pero desde ya suscripto corrientemente.
La tinta negra y azul negra favorecen la lectura porque son las que
enos cansan la vista.
' Las hojas deben usarse tanto en su anverso como en el reverso. Ra-
nes de economía de papel (evitar expedientes voluminosos) y de se-
dad (prevenir agregados, sustituciones, etcétera) así lo imponen.
2¡5
d Es ineficaz el escrito transmitido por fax, medio que no puede admitirse porca-
7/~g el de?i<lo resguardo de las formas exigibles en los escritos judiciales (SCBA,
!, Lexis, n' 14160176). ·
-
202 Eduardo A. Díaz ·A.chiación del abogado en una causa judicial 203

Hemos visto, en pocos casos, presentacio nes que no cumplían este re- tulados, más abundante subtitulado , frecuentes resúmenes, unidos a
quisito, sin que hayan merecido observación del tribunal. Recomen- un uso generoso del signo de puntuación conocido como 'punto y apar-
damos, si en algún caso se emplea sólo el frente del papel, inhabilitar te', diferencien en todo lo posible a una expresión de agravios, formal-
el dorso con una o dos líneas cruzadas. : ente bien armada, de una escritura pública. Se sabe muy bien que
La amplitud de los márgenes izquierdo (derecho, en el reverso) y el estilo notarial es, entre nosotros, un ejemplo mayúsculo de difícil y
superior del pape]tiene su razón de ser. El primero sirve para que la diosa legibilidad; no hay que imitarlo" 217.
pieza, una vez agregada al expediente, tenga suficiente vista como Asu vez, FALCON dice acerca de la demanda: "Cada sector debe lle-
para ser apreciad.a toda sin dificultad, sin necesidad de tironear del : ar un título que lo identifique, de modo que pueda verse claramen-
expediente, evitando así el deterioro de las actuaciones. El segundo, te la disposición de la demanda. Los títulos (que no son obligatorios)
para que en él se hagan anotaciones , v. gr., la foliatura, nota de des- on variados a gusto de quien los redacta, pero deben identificar el
glose, etcétera. contenido del párrafo a que se refieren en forma simple: I. Actor, II.
El espacio doble entre líneas, y la densidad y cuerpo sugeridos en la · emandado, etcétera" 218 .
norma bonaerense para las letras, son los que facilitan la lectura 216. . Conviene identificar las divisiones
del libelo no sólo con títulos , si-
La sangría -que consiste en comenzar un renglón más adentro ... o también con algún medio de identificación correlativo, v. gr., nú-
que los otros- se impone al iniciarse un párrafo luego de un punto y . eros, letras. No hay ninguno preestablecido, queda a criterio del es-
aparte. útor. Nosotros utilizamos números y letras alternativa mente, en el
Dividir los escritos compuestos en capítulos y subcapítulo s, y titu- iguiente orden: capítulos en números romanos, subcapítulo s en le-
larlos bien ayuda al receptor del mensaje a captarlo mejor. También ~s mayúsculas , puntos en números arábigos, subpuntos en letras
sirve al emisor, pues la tarea intelectual de escindir el tema en sus as- ·. núsculas; luego, si hay que hacer más escisiones, números con pa-
éntesis, letras minúsculas con paréntesis: ·
pectos importante s aclara las ideas ..
Capítulos y títulos guían ordenadam ente al lector de un tema a
otro del texto, permiten leer sólo la parte de la pieza que interesa, Y I. ÜPONE EXCEPCION DE FALTA DE LEGITIMACION
favorecen remisiones en otros escritos, v. gr., "véase la demanda, ca-
pítulo III, apartado A:'. Además, luce muy distinto a la vista -y, por A. Hechos
lo tanto, al ánimo dellector- un escrito así estructurad o, que otro en ....................
el que las palabras se acumulan sin solución de continuidad . B. Prueba
························· ·············································································
Hablando de cómo presentar o disponer el escrito de expresión de
l. Documental
agravios, CARRIO enseña que debe hacerse "de modo que su distrib~­
a. Se acompaña
ción en capítulos, subcapítulo s, puntos, etcétera, adecuadam ente ti- 1) Contrato
2) Cartas documento
216 El e~crito no guarda estilo, si su carencia de interlineado afecta lalegibilidadJ a) n" 20306789
deteriora la actitud de r~speto que los litigantes d_eben al tribu~al (CNCom., ~alada) b) nº55644798
9/3/83, JA, 1984-I, síntesrn). La forma de presentación de los escritos (por la acciona _ b. En poder de tercero
no se acomodan y divergen con incidencia negativa de cuanto es estilo forense, con meno ································································ ············
gua de la directiva del art.118 del CPCC-Prov. Bs.As. El sistema adoptadonocumpleco
la exigencia de caracteres "legibles", "sin claros" y "con máquina". Dicha forma de pre-
sentación de escritos no sólo es inadecuada sino que a veces torna verdaderamente p~
nos a la labor de seguirlos para decidir conforme a sus términos o propuestas (Cám .A pe '
CAR~IO, Cómo fundar un recurso, p. 59.
Civ. y Coro. Lomas de Zamora, Sala I, 27/10/88, Lexi.:>, nº 1411490). FALCON, Cómo hacer una demanda, p. 47.
204 Eduardo A. Díaz
FALCON219 dice que conviene registrar las partes en números ro-
manos, las divisiones dentro de esas partes en números arábigos y las
subdivisiones en letras. Recuerda también este autor el método lla-
mado decimal, en el cual cada sector se distingue por números arábi-
gos y cada párrafo dentro del sector se indica, a su vez, con el número
arábigo y luego de un punto un subnúmero:
l. ÜPONE EXCEPCION DE FALTA DE LEGITIMACION
1.1. Hechos
1.2. Prueba
1.2.1. Documental
1.2.2. Informativa
Los resaltadores buscan un específico impacto visual de palabras
o frases que nos interesan sobremanera. Subrayar, cambiar el tipo
de letra -v. gr. utilizar la cursiva, poner en negrilla-, cambiar los
márgenes de un párrafo, son formas habituales de destacar pasajes
del texto. Complementan a nivel visual el énfasis intelectual de las
ideas --este último se logra a través de la correcta redacción-. Pero
no hay que abusar de este recurso. Si a cada paso algo se resalta, es-
ta frecuencia hará que lo destacado pase finalmente inadvertido.
d-Consecuencias de no cumplir los recaudos
Sobre los efectos de la omisión de los requisitos vistos para los es-
critos, distinguiremos según el elemento del que se trate.
1- En el encabezamiento y en el aspecto del escrito
Las consecuencias de la inobservancia de los que llamamos recau·
dos circunstanciales del escrito, esto es, los de su encabezamiento,
deben ser apreciadas sin rigor extremo.
219 FALCON, Cómo hacer una demanda, p. 47.
.Actuación del abogado en una causajudicial 205
Compartimos la opinión de MIGUENS, quien entiende que "cuando
·se verifica una falencia formal en los escritos hay que ser sumamente
'cuidadoso en lo que a las exigencias para su cumplimiento se refiere.
Encontrar el justo medio muchas veces puede ser arduo, pero nunca
·debe perderse de vista la idea madre, fundamental, de que el Derecho
·rocesal es una eficaz herramienta para la tutela del Derecho sustan-
cial Yque, por ello, éste tierie preeminencia sobre aquél"220.Aeste ar-
gumento sumamos el de la falta de una sanción expresa para varios
elos supuestos en análisis221.
Del mismo modo, la jurisprudencia sostiene que los recaudos exi-
'dos por el art. 118 del CPCC-Prou. Bs.As. lo son para el buen orden
e las causas, pero a excepción de la falta de firma de los escritos no
onfiguran motivo de nulidad 222 ; y que no corresponde establ~cer
riterios rígidos de interpretación en cuanto a la validez de los escri-
. sjudiciales cuando median situaciones de error manifiestamente
ustificables 22 3.
· En la vereda opuesta, también se ha decidido que las peticiones
.ue se formulan ante los órganos jurisdiccionales deben estar reves-
das de las formalidades exigidas por las leyes correspondientes,
arque de otro modo son inhábiles para impulsar el procedimiento,
reservar los derechos de las partes o suplir el cumplimiento de las
gas procesales, ya sea que se actúe deliberadamente o por error
aterial 224.
:.En conclusión, antes que negarle validez a la presentación quepa-
' ezca algún error en este sector del escrito, el tribunal deberá inter-
_etar la situación de un modo amplio que permita salvar el acto, evi-
220
-~6d- ~IGUE~s, :n Códig~ ~1:ocesal ~iuil ~ C~mercial de la Nación. Concordado con
e~ (¡rovinciales. Ana lisis doctrinal y )Urtsprudencial, Elena I. Highton -Beatriz
an 1rs.), t. 2, p. 773.
221
.·ent Elerrorm at ena . te nte en consignar
. 1cons1s . .
equivocadamente la carátula del ex-
-San~·~º es suficiente para negarle validez a la presentación, pues no está prevista di-
, 1' ° para el defecto indicado (Cám. 2' Apel. Civ. y Com. La Plata Sala] 22/6193
0
.
'Ban' 0 4138512) · Enigua· 1sentido,Cam.Apel.C1v.yCom.Res1stencia
- · · . ' 17/8/93' elDial-'
222 ·e· ' '
Cam.Apel. Civ. y Com. San Isidro, 25/9/90,elDial-W6C9D.
Sam. Apel. Civ. Y Com. Resistencia, 1718193, elDial-ARB3D.
CBA, 514188,Lexi,, n' 14/43782.
 Eduardo A. Día,
206
tanda caer en formalismos excesivos que no sin>an a los intereses de
las partes ni a los fines del Derecho procesal. El d~ber impuesto al _
magistrado por el art. 34, inc. 5º, b) del Cr.cc-Nacwn, e,s una herra. ;
mienta útil para ella225. Así, por e¡emplo, s1 no ~e ~one '.1tulo al escri- -. ·-
to 0 no se indica el domicilio constituido, se mtunara a la parte a'
c~plir en lo sucesivo con el art. 46 delRJN, bajo a~ercibimi.ento de ;
no despacharle el escrito que contenga una nu~va ¡rregulandad; la i
omisión del nombre del presentante, o de la caratula del expediente,
si no puede ser saneada de alguna manera por el tribunalª. través de;
otras circunstancias del acto (v. gr., firma aclarada, contemdo deles-\
crito), a lo smno deberá significar que el escrito quede, con el cargo,,
puesto, a la espera de que el propio interesado corn¡a el yerro, hecho--,
lo cualla presentación pasará "a despacho". . . -:
Lo mismo vale para un aspecto o fachada n'lapr~pia~os ~el texto.•,
Quizá ello no traiga consecuencias alguna, y de ordinario as1 sucede;___
pero a veces puede llegar a producir efectos desfavorables ,?ara elm:"
fractor. Estos pueden ser de hecho (v. gr., el despachante de¡ a p.ara-.
después" la lectura del escrito que luce denso-~xten~o, a espaciado;
simple, caracteres de letra pequeños, sm sangrias, parrafos largos'.'
etcétera-), o la des prolijidad dificulta la lectura y, por lo tan:o, el en- ,
tendimiento lo que puede hacer peligrar una correcta dec1s10n sobr~,,
el asunto en 'danza. La falta puede acarrear también efectos neg:~:
vos de derecho, v: gr., no se,decide,~~ pedido hasta tanto se subs N \.
alguna deficiencia de esta mdole: cumplase con el art. 46 del RJ { ;
se proveerá" "se hace saber al presentante que deberá cumplir~~:­
sucesivo con'el art. 46 delRJN, bajo apercibimiento de no despac ar¡; ¡
. ·t "y· uee!Reg a.
sel e los escritos que.no reúnan sus reqms1. os.· irnos ya q secreta-,--
mento para la Justicia N ac10nal Comercial impone ~ue los eú..;-
rios no darán curso a peticiones formuladas en escntos que no r ·a:s
. . .. . d t onsecuenc1 -
nan los requisitos pertmentes. Sm per¡mc10 e o ras c __
. 5)D- 'girelproce d , •
225 Art. 34del CPCC-Nación: "Son deberes de los1ueces ··· in , . . b) SeM·
to debiendo dentro de los limites expresamente establecidos en ~s.te Co~igo. ~-~dolezet!• ~~­
la'r antes d~ dar trámite a cualquier petición, los defectos u omistonefi s_et qd1at diligenc~~·---
, fi. d' erdeo cio o
ordenandoquesesubsanendentrodelplazoque i;e,y tspon
que fuere necesaria paraevitaro sanear nul~~ad~;"· ~n :,orm~ análoga ispo
d" neei<J-.l•- ·.,.
del CPCC-Prou. Bs.As., pero sin hacer menc1on a evitar nulidades.
'1
cfllación del abogado en una causajudicial 207
gales de mayor envergadura, como aquella en la que un tribunal
naerense consideró al autor de la presentación infractor al deber
,~colaboración con la jurisdicción, tuvo en cuenta la falta a los fines
ancelarios, formuló al profesional un severo llamado de atención,
~omunicó lo actuado al Colegio de Abogados a los fines correspon-
entes (posible sanción por falta ética)226. _
2- Respecto de los componentes
del núcleo
V!IllOS ya que el error u omisión en la invocación del derecho no
aduce perjuicio alguno, salvedad hecha del recurso de inaplicabili-
il de la ley nacional. Esto se debe a la vigencia del iura novit curia.
ese sentido, se sostiene que la falta de mención del derecho en la
· anda no autoriza al demandado a oponer la excepción de defecto
hl227 . Sin embargo, recordamos alguna providencia en la que, pre-
-ª admitirse la demanda, se intimó al actor a cumplir el requisito.
i bien de derecho ningún efecto perjudicial sufrirá el incumplidor,
cho sí puede soportarlo. La mayoría de nuestros escritos ten-
por destinatario no al juez, sino a un empleado judicial de cate-
,a menor, por lo tanto, con menor sapienciajurídica y compromiso
la función de proveer que el magistrado (véase infra, § 15). Nece-
-á este subalterno, muchas veces, una guía que lo ubique no sólo
d La_expresión de agravios se diagramó arracimando más de cincuenta renglones
, acanlla, haciendo así dificil e ingrata la tarea de su lectura, infringiendo su redac-
:deb~~ de colaboración con la jurisdicción (art. 59, inc. 1º,ley 5177) y desdeñando con
~~olIJo estilo el respeto y consideración debidos a los destinatarios de la pieza. Las
as de la Suprema Corte y los usos forenses, a los fines de componer con los escri-
~xpedientejudicial, han elaborados formas elementales que consisten, no sólo en
' ad Yprecisión de las peticiones, sino, además, en una presentación legible, con
, ~ro de renglones adecuado a la se1i.edad del obrar en justicia (res. 339 y 373 de
· e margen de que conforme al inc. /)del art. 16 del decr.-ley 8904177 se tiene en
_p;eiu~hacer a los fines arancelarios, debe formularse un severo llamado de a ten-
imitJ1;: se 0 esional para que en sus futuras actuaciones observe el debido estilo forense
( . cara, a1Co1egio
entcomuni . de Abogados con copia . del presente acuerdo, a los fines,
0 15 ~ Cam.Apel. Civ. y Com. San Isidro, Sala 11, 13111/92, www.scba.gou.ar/juba,
. ..t,,...
y,
·~l ;e%Lr, La.~emanda civil, p. 86; FENOCHIE'ITO -ARAzr, Código Procesal Civil y Co·
_. Nac1on. Comentado, anotado y concordado, t. 11, p. 159.
208 Eduardo A. Diq,
en la norma aplicable, sino en la interpretación que ella merece de
parte de los jueces y doctrinarios, sobre todo en cuestiones dudosas 0
controvertidas 22 ª. Evitaremos así que por impericia (no saber), Y/o
desidia(no buscar), y/ofuerzamayor(exceso de trabajo), el proveyen-
te yerre en la subsunciónjurídica. Igualmente, el propio juez, cuando .
sea el receptor de nuestra pieza, dará la bienvenida a la cita legal per- .
tinente, toda vez que, hombre al fin, la duda y la escasez de tiempo
también lo tocan. El juez sabe, pero mejor lo ayudamos. En síntesis,
por las razones apuntadas o, aunque más no sea, para ubicarse mejor
elletrado en la relación hechos-derecho del caso, conviene fundar bre-
vemente en derecho las presentaciones.
En cuanto a la exposición de los hechos, la demanda principal o in-
cidental que no la tuviera, o la tuviese de manera irregular (ambigüe- .
dad, insuficiencia, oscuridad, contradicción, etcétera), puede ser re·
chazada in limine (arg. arts. 337, CPCC-Nación; y 336, CPCC-Prou. Bs.
As.), aunque una práctica menos severa aconseja que el juez intime .
previamente ala parte a cumplir con la carga (arg. arts. 34, inc. 5º, ap.
b, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.; 337, párr 2º, CPcc-Nación; y. ·
336, párr. 2º, CPcc-Prov. Bs.As.). Esto sin perjuicio que, tratándose
de la demanda principal o la reconvención, y no actuada por el tri-
bunal ninguna de las dos consecuencias antedichas, la contraparte
oponga la excepción de defecto legal (art. 347, inc. 5º, CPCC-Nación); o ·
que aun en ausencia de estos valladares, la pretensión sea finalm~n­
te rechazada por el juez en la sentencia por falta de presupuesto fac- . ·
tico para que proceda, v. gr., no se alegaron los hechos pertinent~s, la
vaguedad del texto se interpretó en contra de su redactor, seres to ere- .
dibilidad a la historia por hallarse contradicciones_ en ella. Si es la ~:j
manda recursiva la que no cumple con poner en evidencia el error .
. pro-
228 "La cita de jurisprudencia sólo es necesaria si ella es escasa, contradicto~ia, o.e
blemática. No tiene en cambio sentido citar jurisprudencia uniforme Yestablec~ª· hs.
el tribunal conoce mejor que uno ... "(GORDILLO, El método en derecho, P· 178)._ %icaJ1·
tante esta autorizada opinión, creemos que aunque más no sea someramente, in
do autos y tribunal, debemos invocar el precedente. , 5 c1a.-
Una regla de oro para el profesional es la siguiente: no quedarse nunca, por mao dis-
ro que parezca, con el alcance que surge de su inte~pretación litera~ del texto d~ ~n /ojlf'
posición escrita. Corroborarlo siempre con el significado que le atnbuye doctnn Y
risprudencia. Se evitará así el letrado sorpresas desagradables.
.Achiación del abogado en una causa judicial 209
juez a qua, se declarará desierto el recurso (arg. arts. 266, CPCC-Na,
ción; y 261, CPcc-Prov. Bs.As.).
Finalmente, si no se postula correctamente, no se define bien el ob-
jeto de la postulación, lo que en concreto se pide, puede dar lugar, en
·el caso de las demandas, a similares consecuencias que las expuestas
para los hechos: rechazo in limine (arts. 337, CPcc-Nación; y 336,
:crcc-Prov. Bs.As.), intimación a suplir deficiencias (arg. artS. 34,
inc. 5º, ap. b, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), deducción de la ex-
cepción de defecto legal (art. 347, inc. 5º, CPCC-Nación)229_ En las de-
IIlás postulaciones, pese a que no existe una consecuencia expresa pa-
. ael supuesto de omisión o irregularidad, desde ya, como toda impre-
cisión, podrá dificultar de algún modo la obtención de lo buscado por
el justiciable, sin perjuicio de que el tribunal exija su correcto cumpli-
. ·ento mediante la clásica providencia "aclárese lo peticionado y se
roveerá" o fórmula similar.
La necesidad de fijar concreta y claramente los hechos del caso y el
objeto de la postulación en los escritos se debe a la vigencia de dos
rincipios procesales: el de congruencia, que exige un pronuncia-
'ento del juez sobre la cuestión litigiosa; y el de contradicción, que
abilita a la contraparte a ser escuchada. Para ejercer estas actitu-
_es,, tanto el m~gistrado como el litigante necesitan conocer con pre-
c¡s10n la materia acerca de la cual han de manifestarse. Por último,
echos y objeto de la postulación fijarán los denominados límites ob-
,etivos de la cosa juzgada.
: 3 - Firmas de cierre y copias.
Remisión
· Nos referimos al tema supra,§ 10, e), 2,y§ 12, a), 3 y4.Allírem iti-
os al!ector.
0 ; 229
A En virtud del principio de postulación contenido en elart. 330 del CPcc-Prov. de
·
• escn'to s cons t'1tutivos de la litis, es de la esencia de tales
s.,extensiblea
·tos . .l os demas
las partes de determinar con claridad y precisión sus pre-
ns· el A,
1ones
cumphm1ento
l . por
B.nd 1 · si, e mencionado artículo en su inc. 3º requiere "la cosa demandada desig-
· 4°, "I os h ech os en que se funde explicados' clara-
exaeft1 ud" •en su tnc.
ent on.a con toda.
4.s..2~ '.Y en el 1nc. 6º "la petición en términos claros y positivos" (SCBA 7/'2195 DJBA
4 ,JA, 1996-1-551). ' ' '
210 Eduardo A Díaz
e - Reco1nendaciones finales
Como epílogo, van algunas recomendaciones que de ordinario te-
nemos en cuenta cuando hacemos un escrito, novedosas algunas y
otras reforzadoras de ideas ya expresadas:
l. Antes de escribir, tenga claras las ideas sobre lo que va a po-
ner en el papel. Para ello es fundamental conocer la cuestión:
los hechos involucrados, el derecho que los rige, el efecto jurí-
dico consiguiente.
2. En lo posible, respete la estructura hechos, derecho, postula-
ción. Al menos ella le servirá de base, de orden para empezar
a escribir, y al lector, de guía en la cuestión a proveer. Luego
podrá modificarla o ampliarla según la necesidad del escrito
particular y lo que la experiencia le dicte.
3. Sin perjuicio de lo anterior, tenga presente que hay escritos
con características propias que deben verificarse para que el
acto resulte eficaz. Así, v. gr., la expresión de agravios, que de-
berá tener "una crítica concreta y razonada de las partes del
fallo que el apelante considere equivocadas" (arts. 265, CPCC-
Nación y 260, CPCC-Prov. Bs.As.); el alegato, cuyo contenido
es, primordialmente, valoración de las pruebas; el incidente
de nulidad de un acto procesal, que mencionará el perjuicio
sufrido y las defensas que no se han podido oponer (arts. 172,
CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
4. Preste atención a las reglas de la redacción: sencillez, preci-
sión, concisión, claridad, gravedad. Póngalas en práctica en
todo escrito, no sólo intente hacerlo en los más importantes o
extensos. Empezar por pequeños logros para alcanzar gran-
des logros.
5. No se apoltrone en la rutina de la expresión forense, confor-
mada por un sinfín de palabras y expresiones estereotipadas,
vacías, anticuadas, sin sentido, que sólo se mantienen por
simple formulismo. ¿Cómo lograr un poco de originalidad?Ex-
traiga de las fórmulas tradicionales lo importante, deseche lo
hueco, lo anticuado, y modernice la expresión con elementos
claros, lógicos y personales.A veces, esta originalidad se logra
simplemente recurriendo a la naturalidad y sencillez del ha-
(1ctuación del abogado en una causa judicial 211
blacotidiana, en terrenos en que la mayoría se empantana en'
tre fórmulas y frases hechas.
6. Cumpla las normas vigentes y las sugerencias que dimos so-
bre los requisitos formales del escrito, es decir, los referidos a
su encabezamiento y aspecto. Dichas reglas no son meros ca-
prichos, vimos que tienen un.sentido, una razón de ser. Entre
sus finalidades rescatamos la de facilitar grandemente la co-
municación con el lector, circunstancia que redundará en be-
neficio de todos, inclusive el propio.
7. Corrija los escritos. Vuelva sobre ellos para advertir errores.
Trate de hacerlo transcurrido cierto tiempo desde su primer
confección, pues la distancia permite apreciar fallas antes
inadvertidas. Un juez decía: "tardo dos horas en escribir y dos
días en corregir". Desde ya que este control será proporcional
al tipo de escrito y tiempo disponible. Para el caso especial en
que se cuenta una historia "extraprocesal", por ejemplo, la re-
lación de un matrimonio (hechos de una demanda de divor-
cio), la de un accidente de tránsito (hechos de una pretensión
de daños y perjuicios), de un vínculo laboral, dé a leer a alguien
de su confianza esa narración: si entiende la historia, signifi-
ca que está claramente presentada, garantía de que el tribu-
nal también la comprenderá.
8. La paut~ anterior se relaciona con ésta: prepare con tiempo
su~ escritos, al menos los más complejos o importantes, no los
deje para último momento. Utilice el plazo de gracia del art.
124 del CPCC-Nación sólo para casos de excepción, no lo con-
vrerta en término habitual. Recuerde que ciertas fallas gra-
ves de los escritos, aun ya presentados en el tribunal, pueden
salvarse s1 todavía queda tiempo del plazo que se tenía para
llevar a cabo el acto en cuestión.
9· Lleve en su estudio, de la manera más completa y fidedigna
posible, un expediente "testigo" o paralelo al del tribunal.
lO. Prepare los ejemplares necesarios del escrito. Original, una
copia para que el tribunal le devuelva como "acuse de recibo"
Y.en los supuestos contemplados por el art. 120 del CPcc-Na'.
cwn tantas copias más como partes intervinientes haya. Vi-
212 Eduardo A. Díaz
mosque omitir este aspecto aparentemente secundario pue-
de ocasionar gravosas consecuencias.
11. Terminado y revisado el escrito, fírmelo inmediatamente. La
mayor parte de los casos de ausencia de firma en los escritos
proviene de olvidos, los cuales, sabemos, pueden costar caro.
f-Si1nple anotación en el expediente
Como variante del escrito propiamente dicho, se admite que las
partes realicen peticiones de mero trámite mediante simple anota-
ción en el expediente, es decir, sin presentarlas en hoja aparte. Dicen
al respecto los arts. 117 del CPCC-Nación yCPCC-Prov. Bs.As.: "Podrá
solicitarse la reiteración de oficios o exhortos, desglose de poderes odo-
cumentos, agregación de pruebas, entrega de edictos, y, en general, que
se dicten providencias de mero trámite, mediante simple anotación en
el expediente, firmada por el solicitante''.
Se lleva a cabo redactando el legitimado, a mano, directamente en
algún espacio en blanco de la última foja del expediente. El tenor de
lo que escriba no diferirá del de cualquier escrito, aunque acomodado
a las circunstancia, v. gr., no se mencionará la carátula del expedien-
te, suele obviarse el título. Generalmente será un texto breve, habida
cuenta la índole de "mero trámite" de la cuestión que conlleva, v. gr.,
se libre un oficio, acompaña edictos, reitera un pedido ya efectuado,
se corra vista al Ministerio Público, etcétera.
La práctica admite que muchas de estas anotaciones sean efec-
23
tuadas por el abogado mero patrocinante, sin la firma de la parte º·
Sin embargo, recomendamos ser cauteloso con es te proceder, pues no
siempre será así. Entendemos que ciertos actos, que pueden llegar a
230 "Se entiende que puede emanar del letrado patrocinante, ya que no cabe cues-
tionar la ~ersonerí~ cuan~,º lo requ~~ido tiende al ~esa~~ollo necesario .del proc~~imie~¡
to o constituye lare1terac1on de peticiones o larealizac1on de actos oficiosos omitidos.
el sentido de la norma es lograr agilizar los trámites, evidentemente no podría negarse
el ejercicio de la facultad a un letrado por la circunstancia de carecer de poder de la par:-
te" -AREAN, en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Concordado con lo~ c¡
digas provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencia!, Elena l. Highton - Be.atnz l0·
Areán (dirs.), t. 2, p. 770, quien cita a FALCON, Código Procesal Civil y Conierc1al de
Nación. Anotado, concordado, comentado, t. I, P- 570-.
- chlación del abogado en una causa judicial 213
producir importantes efectos, como interrumpi r la caducidad de ins-
tancia, sólo están reservados a las partes. Cabe recordar que la legis-
lación de la provincia de Buenos Aires consagró como función del le-
'trado patrocinante presentar con su sola firma los escritos de mero
tránllte (art. 56, ley 5177, modificada por ley 13.419, del 20/1/06).
Ala anotación se le coloca el cargo (acordada CSJN del 20/12/67,
VSJN-Fallos, 269:357), y pasa a despacho231.
Los tribunales suelen resistir esta modalidad sucedánea del es-
rito, suponemos que para evitar que por descuido -no se advierte
ue hay una presentación para proveer-, el expediente vuelva al
casillero de trámite y quede sin despachar. Si pese a la primera opo-
'ición del empleado de mesa de entradas, el abogado insiste en hacer
a anotación, hasta puede pasar que aquél le ofrezca al profesional
a hoja para que en ella haga su escrito, y evitar así la directa ano-
ción en el expediente.
-§13-
ENTREGA DEL ESCRITO EN DEBIDA FORMA
(MODO, TIEMPO Y LUGAR)
Recordamos que la presentación de parte escrita produce los efec-
s procesales propios sólo a partir del día y hora de su entrega en el
nbunal correspondiente, circunstancias éstas (temporal y espacial) ·
!lUe constarán, junto con otras, en el cargo que se pone al pie de todo
liento. _Ya vimos las consecuencias negativas que acarrea no cum-
. r debidamente estos requisitos (supra, § 10, e, 1, I y VII).
a- El «cargo» judicial
El cargo es el acto procesal en cuya virtud el oficial primero, prose-
retano o secretario dejan constancia, mediante fechador mecánico
..
. "' "La
iifo s petlctones a que se refiere el art. 117 del Cód. Procesal deberán formularse
rrnaconcret 1 · d' ., d
a, con c ara rn tcac1on e su fecha y serán firn1adasjuntamente con el
licio .
lrnis;an~ por el secretario o el prosecretario administrativo , quienes las elevarán, en
odia, al señor juez, a susefectos"(art. 157, RJNConi.)
214 Eduardo A. Díaz
o sello manual, de la fecha y hora de presentación del escrito, identi-
ficación del tribunal en que se hace, y si se presenta con copias (cfr.
arts. 120, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.) y con firma de letrado
(cfr. arts. 56, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). Su utilización se ex-
tiende a las presentaciones hechas por los auxiliares de la justicia y
funcionarios judiciales, v. gr., peritos, procuradores fiscales, defenso-
res oficiales, etcétera 232 . El escrito que carece de cargo debe tenerse
por no presentado 233 .
Dice el primer párrafo del art.124del CPcc-Nación: "El cargo pues-
to al pie de los escritos será autorizado por el oficial primero. Si la Cor-
te Suprema o las cámaras hubieren dispuesto que la fecha y hora de
presentación de los escritos se registre con fechador mecánico, el car-
go quedará integrado con la firma del oficial primero, a continuación
de la constancia del fechador ... ". En igual sentido, su par bonaeren-
se. En forma análoga, el art. 45 delRJN: ''Al pie de todos los escritos
deberá ponerse el cargo de presentación autorizado por el secretario
con indicación del día y de la hora ... ". Finalmente, el art. 222 del
RJNC: "En las secretarías se registrará la presentación de escritos
con fechador mecánico, de acuerdo con el modelo uniforme distribui-
do por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, sin perjuicio de la
utilización del cargo manual para casos de fuerza mayor, debiendo
dejarse constancia circunstanciada de los motivos de su uso".
La constancia en el escrito, que surge del cargo, autorizada por el
oficial primero, es instrumento público. Por lo tanto, el enor que se
achaque al cargo sólo podrá hacerse valer por vía de acción de false-
dad (arts. 992 y 993, Cód. Civil), no alcanzado la mera prueba en con-
trario, ya que lo actuado goza dela autenticidad que le dala interven-
232 CNFed. Civ. y Com., Sala!, 5110199,Lexis, nº 7/7414.
233 Al escrito que no contenga el respectivo cargo debe tenérselo como no presen~­
do a los fines de la tramitación del juicio (Cám. Apel. Civ. y Com. Quilmes, Sala_ '
16/11195, LLBA, 1996-429). No puede considerarse como cargo judicial y surtir sus mis~
mos efectos la posterior manifestación ve_rtida por el señor juez de grado,_en el aut~:~;;
cado (Cám. 2ºApel. Civ.yCom. La Plata, Salall, 9/6/93, www.scba.gou.arljuba,B30 'ni·
Cám. lº Apel. Civ. y Com. San Nicolás, 27/5/03, www.scba.gou.ar/juba, B856723). L.~ u n
ca fecha válida es, en principio, la consignada en el cargo judicial, toda vez que recr~~ ey
esa oportunidad puede ser tenido por presentado el escrito en el juzgado (CNFed. iv.
Com., Sala!, 1717/01, Lexis, nº 7/8443).
•ftC~:-.=:_c__~---"-~~~~~~~~~~~~
tuación del abogado en una causa judicial 215
~~~~=
. , n del funcionario público judicial 234 . La falta de firma del secreta-
.el~ u oficial primero determina, en principio, la ineficacia del cargo,
.~~que pueda, adjudicarse carácter d.e instrumento pú?lico a cual-
. uier atestac10n colocada en la parte mfer10r de un escnto, pues tal
¿onsecuencia deriva de su integración con la rúbrica de los funciona-
,· ósjudiciales señalados 235 . . .
b-Horario y lugar de la entrega
Los escritos sólo pueden entregarse en el horario de atención al
público de los tribunales, que para los nacionales con sede en la Ca-
-italFederales de lunes a viernes de 7:30a13:30 hs. (acordada4/74,
CSJN; también, arts. 2º a 7º,RJN). Los abogados, procuradores y pe-
ritos gozan de un horario exclusivo: los días de notificación automá-
tica, de 11:30a13:30 hs.; los demás días, de 12:30a13:30 hs. (acorda-
tlas 25176, 9/81, 49/91, CSJN), prerrogativa profesional que pocas ve-
ces se cumple.
Habitualmente se dejan en la mesa de entradas del tribunal co-
respondiente, dónde un empleado lo recibe, le coloca el cargo, y jun-
to con el expediente lo pasa a despacho.
También pueden entregarse en otros lugares. Desde hace unos
años los poderes judiciales nacional y bonaerense autorizaron la ins-
talación, fuera de los juzgados, de mesas receptoras de escritos. Estas
J>ficinas, ubicadas en distintos edificios tribunalicios, reciben escri-
tos y otras piezas (cédulas, oficios, etcétera) destinados a los diferen-
tes juzgados del fuero civil.
En el fuero civil nacional, las mesas receptoras -al tiempo de es-
ribir estas líneas hay una ubicada en Lavalle 1220 ,que recibe para
dos los juzgados y salas de la Cámara, y otra, en Av. De los Inmi-
. antes 1950, que admite sólo para determinados juzgados de ese
. . smo edificio- reciben escritos, cédulas, oficios y otras piezas judi-
ciales para todo tipo de causas, excepto para ejecuciones fiscales. Su
'" CNCiv., SalaA, 10/11J90,LL, 1991-B-235; CNCom., Sala A, 1813169,LL, 134-577.
' "' c-am. 2' Apel. Civ. Y Com. La Plata, Sala !, 27/6/02, www.scba.gou.ar/juba,
··B254573,
 216 Eduardo A. Díaz
uso es facultativo para las partes y profesionales. El escrito allí deja-
do deberá cumplir con los requisitos exigidos por el art. 4 7 del RJN e
indicar en su parte superior izquierda la sala ojuzgado al que está di-
rigido, atestación que será firmada y sellada por un abogado (el pro-
fesional que suscribe el escrito o cualquier otro). También debe figu-
rar el número del expediente y el año de inicio de la causa en la cual
se hace la presentación (resolución de Cámara del 14/6/01). El prose-
cretario administrativo le pondrá cargo, que autorizará con su firma
y sello, y una vez por día se distribuirán los escritos en las dependen-
cias que indique la referida atestación (art. 76, RJNC).
En la provincia de Buenos Aires, rige la res. 1293/99, del 18/5/99,
que fija las condiciones generales de funcionamiento de las mesas re-
ceptoras: horario de 7:30 a 12:30 hs.; no comprende los vencimientos
de dos primeras horas (plazo de gracia, art. 124, CPcc-Prov. Bs.As.);
en la parte superior del escrito debe indicarse juzgado y secretaría; si
se presentan documentos, debe hacérselo en sobre cerrado, en cuya
cubierta se mencionará carátula, número de causa,juzgado y secreta-
ría, y cuyo cierre se cruzará con firma y sello del abogado. De la entre-
ga se deja constancia en el instrumento, con alcance de cargo judicial.
La entrega en la mesa receptora tiene como principal ventaja para
el abogado evitarle la fatigosa y prolongada tarea de recon-er juzga-
do por juzgado haciendo sus entregas. Como contrapartida, tiene
desventajas. Una, hay que ser cuidadoso al indicar el tribunal al que
debe remitirse el escrito, pues una mención equivocada puede signi-
ficar la inadmisibilidad de la presentación 2 36; otra, en el mejor de
los casos-si no hay extravíos, falta de personal, o situaciones pare-
cidas- el escrito llega al tribunal un día después de ser dejado en la
mesa receptora. La última, el mayor movimiento y manipuleo que
tiene la pieza incrementa la posibilidad de su extravío, hecho extraor-
dinario, pero no tan infrecuente. Por estas razones, nosotros no deja-
236 Corresponde declarar la deserción del
recurso de apelación, si la expresión ~e
agravios fue presentada en la mesa receptora de escritos, pero consignándose que debia
ser remitido al juzgado de primera instancia, de ahí que la fecha del cargo que usó el ~un­
cionario autorizado de la secretaría actuaria no tiene ningún valor en la segunda in;-
tancia a los efectos de considerar si el escritos e presentó en plazo(CNCiv., SalaF, 61510 '
LL, 2002-E-747).
;tctuación del abogado en una causa judicial 217
JllOS en mesa receptora los escritos fundamentales de la causa -so-
Jlletidos a plazos perentorios-, ni los que llevan documentación ad-
junta difícil de reproducir en caso de pérdida.
Otra modalidad para entregar escritos es depositarlos en buzones
especialmente instalados al efecto. Según acordada 992/01 CSJN se
habilitaron en los juzgados nacionales buzones de recepción de es-
critos -provistos por el Colegio Público de Abogados de la Capital
·Federal-, ubicados generalmente en un lugar aparte en la mesa de
entradas, o aun fuera de la dependencia, en el pasillo de ingreso. En
. ellos pueden dejarse, sin esperar turno para "pedir el expediente",
escritos sin vencimiento y otras piezas judiciales que no lleven docu-
mentación anexa. Al final del día, un empleado abre el buzón y reco-
. ge los escritos, a los que recién entonces se les pone el cargo y pasan
a despacho.
Veremos a continuación algunas situaciones más o menos proble-
' máticas o particulares del acto de entrega.
e-El expediente <<no está en letr~'
En algunas sedes impera aún la mala costumbre de no recibir es-
. critos si el expediente no está en letra y se trata de una presentación
no sujeta a plazo.
No compartimos este criterio, pues no hay disposición que lo auto-
rice. Si bien por razones de orden administrativo del tribunal es pre-
ferible no tener escritos "dando vueltas", sin que estén incorporados a
su expediente-suele dejárselos en una carpeta o canasta aparte-,
~l!o no puede significar el cercenamiento de un derecho-carga del
'Justiciable. Como se ha reconocido, es un comportamiento ·equivoca-
do: "Se trata de una práctica contra legem la no recepción de un escri-
-~ en la mesa de entradas del juzgado cuando el expediente está a
es_pacho y no media vencimiento de plazo, ya que significa una limi-
·tac1ónirrazonable al derecho constitucional de peticionar yun entor-
~ecimiento injustificable de la labor de los abogados como auxiliares
e la Justicia" 237
237
_ 2S/l Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados y Funcionarios (JEMF), La Plata,
0192, www.scba.gou.ar/juba, B88213.
218 Eduardo A. Díaz
El propio sistema de mesas receptoras de escritos y de buzones nos
da la razón, pues cuando se deja un escrito en alguno de estos lugares
se lo hace sin saber si las actuaciones están o no en letra. ' hipótesis, distinta a la que acabamos de describir, es aquella en la que
Es dable recordar que: "Sin resolución del tribunal pertinente no
podrá devolverse por secretaría ningún escrito, aunque adoleciera de
cualquier defecto de forma o la petición fuera improcedente" (art. 50,
RJN). Por ende, el empleado judicial siempre debe recibir el escrito,
pues su negativa a hacerlo implicaría "devolver por secretaría sin re-
solución del tribunal" la presentación, en contra de lo claramente
dispuesto. También el art. 3º bis del acuerdo 2514/92 SCBAfija una
pauta similar al establecer que en tanto los escritos se ajusten a los
requisitos de contenido mencionados en dicha norma (mención de la
carátula, de las personas representadas, del domicilio, etcétera) "de-
berán ser receptados por las mesas de entrada al momento de su pre-
sentación sin otro condicionamiento".
Una variante de esta situación se presenta cuando el expediente se
encuentra paralizado, la parte quiere dejar un escrito tendiente a im-
pulsar el proceso al filo del plazo para que opere la caducidad de ins-
tancia, y el tribunal le exige como previo sacar de aquel estado las ac-
tuaciones y ponerlas en el casillero de trámite. El problema es que la
idoneidad del pedido de des paralización para interrumpir el curso de
la caducidad es tema controvertido. Para algunos, quizá los menos, es
un acto impulsor 238 . Para los demás, no 239 . Nosotros pensamos que
hay que distinguir por lo menos dos situaciones. Una, en la cual la
parte-su letrado--- por el conocimiento que tenga de la causa, pueda
impulsarla sin necesidad de tener el expediente a la vista. Esto suce-
dería, por ejemplo, si la última actuación antes de la paralización fue
la contestación de la demanda; el actor no puede ignorar esta situa-
ción, y para impulsar el procedimiento debe presentar el pertinente
escrito pidiendo el pase a la próxima etapa procesal, v. gr., apertura a
238 Cám. Apel. Civ. y Com. San Martín, Sala I, 27/3/90, www.scba.gou.ar/jubo,
Bl950006.
239 CSJN, 27/12/63, CSJN-Fallos, 257:301; CNCiv.,SalaA, 23/12/68,LL, 136-108?;
Cám. Apel. Civ. y Com. San Isidro, Sala 11, 15/3/90, www.scba.gou.ar/juba, Bl75024?,
Cám. 2" Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala Jll, 19/9/91, www.scba.gou.ar/juba, B351260.
Actuación del abogado en una causajudicial 219
prueba o declaración de puro derecho. En este caso, entonces, el escri-
to que únicamente pida el saque de paralizado, no es impulsor. La otra
]aparte (su letrado) no tiene conocimiento de la causa, por ende, para
jropulsarla debe ver el expediente, por ejemplo, si a mitad de proceso
asume un nuevo patrocinante. En esta situación, sí pareciera que la
_ desparalización es un paso necesario para instar el procedimiento,
por lo tanto, con efecto interruptor del plazo de caducidad.
Consideramos a la paralización de un expediente como una cir-
cunstancia no procesal sino administrativa.
Por ende, eljusticiable no puede verse afectado por esta organiza-
ción laboral interna del tribunal. Dicho de otro modo: si debo impul-
sar lo hago con el acto procesal idóneo, v. gr., escrito, cédula; si el ex-
. pediente no está en letra porque se paralizó es una cuestión adminis-
trativa del juzgado. Deberán recibirme la pieza, ponerle cargo si co-
rresponde, procederán los empleados del tribunal a desparalizar el
expediente y le agregarán mi presentación (hecha en tiempo hábil
para impeler).
Como reflexión final, aconsejamos que ante la negativa categóri-
ca del tribunal a recibirnos un escrito (si el empleado de la mesa de
entradas no soluciona el problema, su índole justifica llegar al juez o
al secretario), será una solución rápida y práctica dejar la pieza en la
mesa receptora de escritos.
d- Control de la entrega y de la recepción
. En el momento previo a la entrega, controle el material. Vea si el
escrito está firmado, y si tiene las copias de traslado en debida forma.
Si faltan estas últimas, y no hay tiempo de obtenerlas, aunque sea ya
estará advertido del error y podrá subsanarlo sin inconvenientes
. dentro del plazo previsto para ello en el art. 120 del ritual. Lo mismo
. con la ausencia de firma de letrado, si es que no puede enmendarse
•ene] acto.
_ Problema más serio será la falta de firma de la parte cuando se ac-
tua por derecho propio. Si no es un escrito de mero trámite (en cuyo
caso, como vimos, una posición admite la sola firma del letrado) y se
~stá al límite del plazo, la única solución, in extremis, será que eÍ pro-
esional enmiende el escrito y se presente él como gestor oficioso del
220 Eduardo A. Dúiz
art. 48 del CPcc-Nación; y luego esperar que el criterio deljuezno sea
riguroso en apreciar los requisitos de procedencia de esta figura.
En la práctica, el fechador mecánico o el sello manual ~ste últi-
mo de uso únicamente en casos de fuerza mayor- es colocado en el
escrito por un empleado de la mesa de entradas, quien también com-
pleta los blancos con los datos que integran el cargo. Más tarde, el
funcionario judicial habilitado lo intervendrá con su firma.
Considerando la importancia y trascendencia del cargo, conviene
que el abogado se cerciore de su colocación y correcto llenado por el
empleado que recibe el escrito, al menos cuando se trata de piezas
fundamentales del proceso, por ejemplo, contestación de demanda, · -.
recurso de apelación. Si deja un escrito al filo del plazo de gracia, cer- -
ciórese de la hora que dejó impresa el fechador mecánico en el escri-
to, pues puede suceder que el reloj del fechador esté adelantado res-
pecto de la hora oficial240.
Las condiciones extremas bajo las cuales generalmente se trabaja ,
en las mesas de entradas, puede dar lugar a equívocos involuntarios,
.que luego pueden costar caro. Si bien se ha dicho que no se puede im-
putar responsabilidad a la parte por la falta de cargo del escrito, pues
si bien puede resultar de provecho a sus intereses que los abogados
verifiquen la puesta del cargo, ello no puede conducir al desconoc!-
241
miento de las funciones asignadas por la ley al tribunal , en senti-
do contrario se decidió que, no obstante ser responsabilidad del secre-
tario u oficial primero verificar la exactitud de los datos consignados
en el cargo al suscribirlo, también lo es del presentante, quien debe
adoptar un razonable contralor del acto y activar en su caso los meca-
242
nismos conducentes para evitar situaciones disvaliosas . Esta últi-
ma conclusión pone indefectiblemente sobre el litigante las conse-
cuencias negativas derivadas de algún error en el cargo.
24 º Al reloj del fechador mecánico lo ponen en hora todas las mañanas hacen
. 1
los emplea·
no es
dos de la mesa de entradas cuando llegal al tribunal. La manera en que o
demasiado confiable: suelen mirar sus relojes y sobre la base de ello ajustan el relOJ.
. . t" vpore•
roo toda maquinaria , el fechador puede fallar; un corte de 1uz lo d eJa 1nac ivo ,,
de, con la hora incorrecta.
241 CNFed. Civ. yCom., Sala!, 23/3/95,JA, 1996-III-22.
y Com,
242 Cám. za Apel. Civ. La Plata, Sala I, 27/6/02, www.scba.gov.ai
B254573.
..Actuación del abogado en una causa judicial 221
Debemos cerciorarnos, y de ser necesario exigir, que en el cargo se
asienten todos los elementos que se adjuntan al escrito, v. gr., fotos,
libros. Dice MIGUENS que "siempre debe dejarse constancia de estas
contingencias, pues estos elementos pueden servir para bonificar el
derecho de alguna de las partes y deslindar la responsabilidad del
tribunal, que a partir de la recepción del escrito y sus anexos pasa a
. ser depositario de los mismos" 243.
Un error que hemos visto en más de una ocasión, consiste en que
se agregue al expediente la copia de traslado, como si fuese el origi-
nal del escrito, y que entonces el original vaya a parar a la canasta de
copias. Esto puede causar un serio problema si la copia-ah ora "ori-
ginal"- no llevaba firma de la parte sino sólo del letrado (proceder
· admitido por el art. 120). Vale entonces asegurarse que el cargo sea
puesto y completado en el escrito original, y que sea éste el que se
agregue al expediente y pase a despacho; alcanza para ello con una
mirada atenta del profesional sobre el manejo que del documento ha-
ce el empleado.
, Recordemos hacer sellar, datar y firmar una copia para nosotros
del escrito original y documentación acompañada, a modo de "acuse
de recibo".
.· De ácuerdo con lo que antes expusimos, alguna jurisprudencia ha
negado valor ala copia así intervenida por el empleado de mesa de en-
tradas, adjudicándoselo únicamente a la que lleva la firma del secre-
tario, conforme a las funciones que le atribuye la ley 1893. Si quere-
·mos es.ta constancia dada por el funcionario, tendremos que solicitar-
lo expresamente, pues lo habitual -lo que no significa que sea lo co-
rrecto- es conformarse con el ejemplar intervenido por el empleado
de mesa de entradas.
· .Probablemente no podremos retirar en el momento el recibo del es-
cnto emanado del secretario, pues argumentará que el cúmulo de ta-
r~as l~ impide aplicarse a ese menester a cada momento. De ser así,
.ª emas de dejar la copia para certificar, podríamos solicitar que se
. Co- nos entregue en ese momento una con intervención común del em-
.
. b.
-/pt a, '"
los , . MIGUENS, en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Concordado con
A ;;d:gos provinciales. Análisis doctrinal y jurispruden cia[, Elena I. Highton -Beatriz
· ean (dirs.), t. 2, p. 827.
--
Eduardo A. Díaz
222
pleado, en los término s de la acordada 51189 CSJN, pues ésta y la ley
1893 contemp lan situacio nes distintas .
e-El escrito deja_do en otro tribunal
Tuvimos ocasión de ver las consecuencias perniciosas del escrito .
dejado en un tribunal distinto al que corresponde: no es válido el car-
go puesto por otra oficina, el acto procesal se tendrá como no realiza-
do. Cierta jurispru dencia admite excepciones a esta regla, cuando se
trata de un error.excusable del presenta nte, mas no es ésta una pos-
tura unánime , y quienes particip an de ella la interpre tan de manera
restring ida.
¿Qué hacer ante una equivocación de esta especie? El intríngulis
se presenta con los actos sometidos a plazo, pues a su vencimiento se
habrá perdido la posibilidad de presenta r válidam ente el escrito,
producto del principio de preclusi ón y del carácter perentorio del pla-
zo procesal. Si cuando advertim os el error, el plazo aún no venció, te-
nemos la posibilidad de dejar un nuevo escrito en el tribunal compe-
tente. Conocemos casos en los cuales ha sucedido lo siguiente: ni bien
se entrega el escrito en el juzgado equivocado, el letrado se da cuen-
ta de ello, lo informa al empleado de mesa de entradas , y éste le dice
que no se haga problem a, pues ellos enviarán el escrito al juzgado
pertinen te. El abogado se va tranquil o, pero después quizá se lleve
una sorpresa . En efecto, si el juez de la causa recibe el documento una
vez vencido el plazo para realizar el acto, el cargo que le pondrá? en
su juzgado dará cuenta de la extempo raneidad , y, en consecuencia, el
escrito se tendrá como no presenta do. Hay que tener cuidado, enton-
ces, de no cometer este segundo error. Conviene que directamente
presente mos un nuevo escrito donde corresponde; y si queremos uti-
lizar el originario, tomar la precauc ión de no dejar en manos del per-
sonal judicial el envío de la pieza, sino retirarla nosotros del lugar
equivocado y dejarla en el que correspo nda.
Por el contrari o si al darnos cuenta del yerro el plazo del actodse
' · as
encuent ra vencido, lamenta blement e no tendrem os demasHl ,
chances de salvarlo. Sin muchas expectat ivas, tan sólo nos quedar~
recurrir oportun amente la resolución que tenga por no presenta do le ·
·
escrito, argumen tando un posible error excusab le o pomendo en
te a ·
de juicio la constitu cionalid ad de la solución judicial.
Actuación del abogado en una causa judicial 223
f.:.._ Presenta ciones que necesitan
sorteo previo
Hay presenta ciones que tienen la particul aridad de necesita r el
trámite previo de adjudica ción de un tribunal en el cual ser efectua-
das.
1- Demanda principal
. En el fuero civil naciona l y bonaere nse, el primer paso a fin de pre-
. sentar en tiempo y lugar la demand a principa l es llevar a cabo el trá-
mite de adjudica rle al caso uno de los varios juzgado s que componen
el fuero, fase denomin ada legalme nte "adjudicación de procesos, cau-
sas o juicios" y conocida en la jerga diaria como "sorteo de expedien-
te" o "sorteo de demanda".
• El trámite está previsto en los arts. 43 a 55 delRJNC. En la pro-
v!ncia de Buenos Aires, en la acordad a 2212/87 SCBA, que se aplica
. s~ en la ciudad asiento del tribunal hay oficina "Receptoría de expe-
dientes"; y acordad a 2168/86 SCBA, si no existe dicha oficina 244_
· En el régimen nacional, la adjudicación de un juzgado al caso, así
.como la emisión de la carátula del expediente, son activida des lleva-
das a cabo por el Centro de Informá tica de la Cámara Civil. Allí el
abogado presenta la demand a junto a una planilla de ingresos de da-
~s Y demás requisito s exigidos por la normati va citada. Por medio
.mformatizado se lleva acabo el sorteo para adjudica r le al caso uno de
·l~s tantos juzgados del fuero. En el momento, el Centro expide la ca-
ratula, se la entrega en mano al letrado, y él tiene cinco días de plazo
aªra presenta rla, junto a la demand a, en el tribunal desinsaculado;
• e no hacerlo en este lapso, tendrá que rehabili tarse la adjudicación
en el Centro de Informá tica, dónde se le reasigna rá el juzgado origi-
nario (art. 47, RJNC).
C La recepción de escritos y su adjudicación a los juzgado s por el
~ntro de Informá tica no tiene el alcance del cargo judicial (art. 43,
· NC). Por ende, habrá "interposición" de la demand a recién cuan-
'"
como Para_ el ~rámite de adjudicación de un juzgado al caso, tanto en Capital Federal
cisitu:l; provincia de BuenosAir es, véase DIAZ,El expedientejudicial. Constitución y vi-
s delcue1po del proceso, ps. 35 a 54.
 224 Eduardo A. Díaz
do el juzgado sorteado reciba el libelo de manos del profesional y le
coloque el cargo. Sólo este último acto-de naturaleza procesal-, y
no el sorteo -de esencia administrativa-, produce los efectos pro-
cesales y sustanciales que tradicionalmente se indican para el acto
"interposición de la demanda" 245 , como ser, el de interrumpir la
prescripción 246 . En la provincia de Buenos Aires, en cambio, el sor-
teo de la demanda en la oficina "Receptoría de expedientes" produce
por sí solo esos efectos, pues: "En la receptoría se asentará el día y ho-
ra de presentación de los escritos de iniciación que ingresen por esa ·
oficina de conformidad con el art. 124, párr. 3º del Cód. Proc. Civ. y
Com." (art. 17, acordada 2212/87, "Reglamento de la Dirección Ge-
neral de Receptorías de Expedientes y Archivos"). En este caso, el
abogado agota su actividad en la Receptoría, porque es esta oficina
la que se encarga de remitir la demanda y documentación anexa al
tribunal sorteado.
245 Siguiendo a la doctrina, y por su eminente interés práctico, recordamos cuáles
son los principales efectos que produce la interposición de la demanda.Sustanciales: 1)
interrumpe el curso de la prescripción; 2) impide la extinción de los derechos sujetos a
caducidad; 3) determina la prestación debida en las obligaciones alternativas en las
cuales la elección de aquélla corresponde al acreedor (art. 641, Cód. Civil); 4) extingue el
derecho a intentar pretensiones que quedan descartadas por la elección de otras, v. gr.,
acción redhibitoria o quanti minoris (art. 2175, Cód. Civil), cumplimiento de contrato o
su rescisión (art. 1204, Cód. Civil); 5) nace la obligación fiscal de abonar lci tasa dejusti·
cia, salvo los casos exceptuados por ley(arts. lº, 9°, 13, ley 23.898).Procesales: J)si el ac-
tor no recusó sin expresión de causa, pierde la posibilidad de hacerlo en el futuro (arts.
14, CPCC·Nación y CPCC-Prou. Bs.As.); 2) prorroga la competencia del juez respecto del
actor, en los casos admisibles (arts. 1º, 2" CPCC·Nación y CPCc-Prou. Bs.As.); 3) deli:rnita
el objeto de la sentencia, salvo el caso de cambio de demanda o de reconvención;4) nace
para el tribunal (juez y demás funcionaTios autorizados) el deber de proveer las distin-
tas peticiones del justiciable (arts. 34, 38, ·38bis, CPCC-Noción; y 34, 38, CPCc-Prov. B:·
As.); 5) para una postura que consideramos mayoritaria, a los fines de la caducidad e
instancia, abre la instancia.
246 Iniciado un proceso, la fecha cierta que opera como interruptiva de la presc~P­
ción es aquella en que fue colocado el cargo por el tribunal sorteado, visado por el funcio-
nario correspondiente, y no la fecha consignada en la carátula del expediente por el e~~
tro de informática (CNCiv., 2615198,LL, 1999-D-497). La adjudicación del Centro de fo
formática (ar t. 41, RJNC) no importa 'acto procesal', no es un cargo, ni interrurnP1L
prescripción (CNCiv., Sala E, 30/9/99, JA, 2000-Il-637; ídem, Sala B, 12/12/96, '
1997-C-358).
cftlación del abogado en una ca usa judicial 225
Con la demanda suelen dejarse en el juzgado otros documentos que
Ja complementan, algunos de los cuales sirven para obtener unjuicio
de admisibilidad positivo, a saber:
a) Los que acrediten la personería de quien actúa en representa-
ción de otro (arts. 46 a 49, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
b) Comprobante de haberse llevado a cabo la mediación y/o el re-
clamo administrativo previos obligatorios (arts. 1º a 3º, ley
24.573; lºy 2º, ley 3952).
e) Constancia de pago de la tasa de justicia.
d) Boleta de pago de aportes y contribuciones previsionales del
abogado.
e) Comprobante de pago-bono--de derecho fijo a cargo del abo-
gado.
Prueba documental.
Copias para traslado, aunque para estas existe la práctica tri-
bunalicia de no recibirlas, pues se entiende que por motivos de
economía, sin que cause perjuicio alguno, ellas pueden acompa-
ñarse en la oportunidad de la notificación por cédula del trasla-
do de la demanda, "ya que ningún sentido tiene acumular pape-
les dentro del expediente, que sólo cobrarán virtualidad cuando
deban ser adosados a la cédula de notificación" 247.
La demanda ha de interponerse (recuérdese la diferencia entre in-
·rposición y sorteo) en tiempo oportuno, antes de acaecidos los pla-
sde:
a) Prescripción de la acción.
b) Caducidad del derecho sustancial involucrado en el caso.
e) Caducidad de vías procesales.
d) Caducidad de las medidas cautelares y/o preparatorias obteni-
das antes del proceso.
. 247
·i AREAN, en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Concordado con los
· ?08 P.rovinciales. Análisis doctrinalyjurisprudencial, Elena I. Highton- Beatriz A.
an (d1rs.), t. 2, ps. 808 y 809, y jurisprudencia que allí se cita.

Eduardo A Día,
226
La prescripción de la acción se interrumpe por demanda contra el
poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente
o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capaci'.
dad legal para presentarse enjuicio (art. 3986, Cód. Civil). La inter-
posición extemporánea de la demanda no impide la apertura del pro-
ceso, pero se corre el riesgo de que el demandado oponga la defensa
248
de prescripción, la cual opera sólo a petición de parte .
La caducidad del derecho sustancial se produce por su no ejercicio
dentro del plazo, generalmente breve, que la ley establece, v. gr., art. ·
259 del Cód. Civil.Adiferenciade la prescripción, en la cual el derecho
subsiste, aquí se extingue, no existe más. Por ello, en principio, la ca-.·
ducidad del derecho debe declararla de oficio eljuez, ab initio, lo que
directamente impedirá la apertura del proceso, sin perjuicio de que el
demandado la oponga como defensa si no existió la anterior actividad
judicial oficiosa.
Denominamos caducidad de vías procesales a la imposibilidad de ·:".
. s:
promover ciertos tipos de procesos una vez transcurrido determina- :(
do plazo, v. gr., los interdictos de retener, de recobrar y de obra nueva, "
después de transcurrido un año de producidos los hechos en que se
fundaren (arts. 621, CPCC-Nación; y 615, CPCC-Prov. Bs.As.); la ac-
ción de amparo contra actos de la autoridad pública, si la demanda no
se presenta dentro de los quince días hábiles a partir de la fecha en·
que el acto fue ejecutado o debió producirse (art. 2º, inc. e, ley 16.986).
La caducidad de las medidas cautelares obtenidas antes de inicia-
do el proceso principal significa la extinción automática de aquéllas.
Dice el Código Procesal que esta caducidad se producirá "de pleno de-
recho", si, tratándose de obligación exigible, no se interpusiere la de-
manda dentro de los diez días siguientes al de su traba, aunque la
otra parte hubiese deducido recurso. Además, esta caducidad conlle- ~
vará para quien obtuvo la medida la responsabilidad por las costas Y
los daños y perjuicios causados amén de que no podrá proponers~ · •
nuevamente por la misma cau;a y como previa a la promoción de
proceso (arts. 207, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). El plazo de ca-
ew .
248 "La prescripción debe oponerse al contestar la demanda o en la primeraf!res JlO
tación en el juicio que haga quien intente oponerla" (art. 3962, Cód. Civil); "El Juez
n11i:>l"lP !'l11nlir dP. oficio la orescripción" (art. 3964, Cód. Civil).
J<ctuación del abogado en una causajudicial 227
,ducidad se reduce a cinco días si se trata de la medida prohibición de
contratar (arts. 231, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
... Finalmente, la caducidad de las medidas preparatorias deljuicio
de conocimiento, mencionadas en los aps. 1º a 8º del art. 323 del Có-
'.digo de rito nacional (en el bonaerense no está previsto este efecto)
¡gnifica que "no podrán invocarse" por quien las obtuvo, es decir n~
podrá valerse de ellas. Se producirá si no se deduce la demanda p;in-
cipal dentro de los treinta días de la realización de la medida o en los
~os de los a;:ts: 323, inc. 1º,y324, desde que la resolución qu~ decla-
ro el reconocimiento ficto hubiere quedado firme. Palacio entiende
que esta caducidad no se produce en forma automática sino que re-
,qm~re el pedido de la parte afectada parla medida 249; y sobre la ca-
ducidad de las medidas preparatorias del juicio ejecutivo dispone el
art. 529 del CPcc-Nación: "Se producirá la caducidad de las medidas
p~·eparatorias del juicio ejecutivo sin necesidad de declaración judi-
c~al, no se dedu1ese la demanda dentro de los quince días de su rea-
izacwn. Si el reconocimiento fuere ficto, el plazo correrá desde que la
solución que lo declare hubiere quedado firme". En sentido similar
el art. 527 del ritual bonaerense.
~ Elp!a~o de gracia para la presentación de escritos se aplica a la in-
~ rpos1c10n de}ª. dema?da. En es~e sentido se declaró que la acción
ntablad~ el ~ia mmediato postenor al del vencimiento de su tiempo
~ prescnpc10n con arreglo a lo dispuesto por el art. 3986 del Cód. Ci-
NÜy el art. 124 del CPCC-Nación es interruptiva de esta última 250. N 0
~emo~ mconveniente en extender la solución a los otros supuestos· de
caducidad analizados. . ·
2-Demanda incidental
,dEI principio general es que, a falta de otras disposiciones en Jos in-
l entes -
., seracompe ·
t entee¡ JUezdelprocesopr ·
incipal(arts ' 6º CPCC-
·. acion YePCC- p rov. Bs. A s.). Ante él, entonces, deberá presentarse
· •
PALAc10, Manual de derecho procesal, p. 346.
250
·
't iv., e~p leiw, 28/9/76, "Sociedad
via e CNc· Cooperativa de Seguros Bernardino Riva-;
119¡84,·L¿ssouman, Carlos", ED, 69-333; LL, 1976-D-258; JA, 1977-1-548; CSJN,
. , 1985-C-517, SCBA, 14/11/89, www.scba.gov.arljuba, B15846. ;
 228
la demanda incidental, salvo casos excepcionales, como ser, cuando
la ley admite la actuación de un juez incompetente, v. gr., en el pedi.
do de medidas cautelares (art. 196, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.
As.); o cuando se presenta la intervención simultánea de dos jueces
v. gr., inhibitoria (arts. 7º y ss., CPCC-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.)'
acumulación de procesos (arts. 191, CPCC-Nación y CPcc-Prou. Bs'. :
As:), casos estos últimos en los cuales el incidente puede deducirse ·
ante cualquiera de los tribunales actuantes, sea cual fuere el que, en ·
definitiva, resulte competente.
Vimos ya que hay incidentes que tramitan en expediente separa-
do del principal, y otros que no. La demanda de estos últimos (por .
ejemplo, pedido de caducidad de instancia, de nulidad de un acto pro' ';
cesa!, de intervención de tercero, impugnación de liquidación), se de-
ja directamente en el tribunal de radicación de la causa, en el expe-
diente principal, como cualquier otro escrito. Ello no quita que si se
admite la pretensión incidental, se habrá iniciado una instancia dis-
tinta, un procedimiento diferente del principal, aunque sus piezas se
acumulen en los autos principales.
Las demandas que generan incidentes que corren en expediente
aparte, en cambio, deben ser sorteadas previamente en el Centro de
Informática, al igual que se hace con una demanda principal. El trá-
mite es idéntico, lo lleva a cabo el interesado. Sólo que en la planilla
de ingreso de datos se indica la conexidad con la causa principal,
completando el rubro 3, "Fuero de atracción" (número de juzgado Y
expediente principal), y se colocan los nombres del actor y del deman-
dado en el incidente (que pueden no coincidir con los del principal), Y
en el rubro "objeto" figurará "incidente". Según el art. 51 del RJN~,
también debe constar en la demanda incidental el pedido de adjudi-
cación en el juzgado del principal, lo que usualmente se hace en un
otrosí del escrito. Desde ya que resultará adjudicado dicho juzgad?,
sin perjuicio de lo que, en definitiva, resuelva sobre su competencia
el juez sorteado.
Puede ocurrir que por error o por conveniencia una demanda~~(
debe ser sorteada se deje directamente en el expediente principal ·
251 Por error, si el letrado no pudo advertir que iniciaba un incidente que tr.arn:~~~
ba por separado. Por conveniencia, en el caso de estar al filo del plazo para deducir e 1
ctuación del abogado en una ca usa judicial 229
uí pueden suceder dos cosas, a criterio del juzgado. Una, el tribu-
..Jr~ática
internamente, completa y remite una planilla al Centro de In-
dando el alta al nuevo expediente. El Centro emite la cará-
~a y la remite al juzgado. La otra alternativa es que el juzgado des-
. ache "ocurra por la vía que corresponda", con lo que dejan en manos
e la parte el trámite de adjudicación. El abogado deberá desglosar
el expediente la demanda incidental y llevar a cabo el trámite de ad-
udicación en la oficina pertinente .
. . A diferencia de lo que sucede con la interposición de la demanda
rincipal, en este supuesto, la prácticajudicial no tolera la falta de en-
. ega de las copias del art. 120, por lo que habrá de cumplirse estric-
ente la carga.
La mayoría de los incidentes tienen un tiempo dentro del cual de-
ucirse. De los ejemplos que dimos más arriba, el de caducidad de
stancia deberá serlo luego de transcurrido el plazo de caducidad y
tes de consentirse un acto impulsorio (se consiente luego del quin-
día, por aplicación analógica del plazo de la nulidad); el de nulidad
e un acto procesal dentro del quinto día de conocido el vicio; el de in-
rvención obligada de tercero, en la demanda o en su contestación;
1de impugnación de liquidación dentro del plazo para contestar el
aslado de la cuenta. Entre los que no están sujetos a plazo procesal,
ecordamos el pedido voluntario de intervención de tercero, aumen-
o disminución de cuota alimentaria, la ejecución de sentencia (pa-
ra quienes lo consideran un incidente del principal).
' Reiteramos, por su importancia, que cuando se sortea un inciden-
te_la fecha de su interposición será la de entrega de la demanda en el
tribunal, no la de aquel trámite administrativo.
3 - Recurso de queja
El recurso ordinario de queja por apelación denegada (arts. 282 y
.s., CPcc-Nación; 275 y ss., CPcc-Prov. Bs.As.) tramita íntegramen-
.te ante la Cámara de Apelación. En Capital Federal debe sortearse
en el Centro de Informática, pero en la Mesa de Entradas de Segun-
-~
~·~dente.y no hay tiempo de llevar a cabo el trámite de sorteo (recordemos que este últi-
-e n~ tiene el alcance del cargo judicial, no produce los efectos de la presentación hecha
0
' nerJuzgado).
- 231
Eduardo A. Dúi, .Actuación del abogad o en una causaj udicial
230
Jlegará junto a una cédula de notificación (arts. 137, CPcc-Nación; y
da Instan cia. Ahí el abogado presen ta el escrito de interposición y
136, CPCC-Prov. Bs.As.), o bien, retirar emos nosotr os del expedi ente
fundam entaci ón del recurso , junto con Ja planill a de ingres o de da-
(art.120, CPCC-Nación). Los escrito s no puede n apreci arse media nte
tos. En ésta figura rá en "Objeto": "Recurso de queja", Ylos nombres
consulta en las mesas de entradas virtuales (véase infra, § 21, b).
de las partes serán Jos del princip al. En el escrito deberá mencionar- Muchos de los escrito s no perten ecen a la catego ría previs ta en el
se si existe radica ción de Sala (art. 38,RJN C), menció n que suele ha-
art. 120, razón por la cual no contar emos con copia_ de ellos, y por lo
cerse en un otrosí de la pieza. · tanto únicam ente podrem os inspec cionar el origina l agrega do al ex-
A diferen cia de Jo que ocurre con Ja adjudi cación de casos en prime-
pediente, al pie del mostra dor de la mesa de entrad as del tribun al, y
ra instan cia, Ja presen tación del recurs o en el Centro de Informática-
copiaremos a mano alzada sus contenidos princip ales, salvo que nos
signifi ca la "interp osición " de la queja. La oficina se encarg ará de re- 2
faciliten los autos para sacar fotocopias 52.
mitir el escrito y demás docum entos a la Sala desins aculad a.
De acuerdo ala anterio r, impor ta record ar alguna s norma s sobre la
El plazo de interpo sición es de cinco días desde la notificación de la
. consulta del expediente. Los tribun ales nacion ales con sede en la Ca-
provid encia que denegó Ja apelac ión (arts. 282, párr. 2º, CPcc-Na-
. pital atiend en al público de lunes a vierne s de 7:30 a 13:30 hs. (acor-
ción; y 275, párr. 2º, CPCC-Prov. Bs.As.). dada 417 4, CSJN, del 8/217 4).
El escrito no lleva copias para traslad o, pues el recurs o se resuelve
Mas los abogados, procur adores y peritos gozan de un horari o ex-
sin sustan ciació n-arts . 283, penúlt imo párrafo , CPCC-Nación; 276,
clusivo: los días de notificación autom ática, de 11:30a 13:30 hs.; Jos
párr. 2º, Cpcc-Prov. Bs.As .-. Sí se acomp añarán las copias, y se indi-
. demás días, de 12:30a 13:30 hs. (acord adas 25176, 9/81, 49/91, CSJN).
carán en el escrito las fechas, mencio nadas en el art. 283 deJCpcc-Na-
Las secreta rías perma necerá n abierta s al público duran te todo el ho-
ción como "requi sitos de admisibilidad". El art. 276 del rito provincial rario establecido (art. 220, RJNC), y durant e su totalid ad deberá n
no enume ra dichas copias, ni alude a fecha alguna , sino que mencio-
exhibirse los expedi entes, salvo que los autos no se encon traren en
na vagam ente que "deberá acompañarse copia de la resolución recu-
secretaría (art. 225, RJNC) . El person al del juzgad o deberá abste-
rrida y de los recaudos necesarios". Estas copias serán firmad as por el
erse de indica r a los interes ados, sin causa justifi cada, que concu-
letrado patroc inante . lran en otra oportu nidad para exami nar los expedi entes, y de infor-
ar que el expedi ente se halla a despacho sin comprobación previa
-§1 4- (art. 226,RJ NC).
COMO CONTROLAR Y CONTESTAR _ Acerca de quien puede consul tar, dispon e el art. 66 deJRJ N: "Po-
LAS PRESENTACIONES DE OTRAS PARTES rán revisar los expedientes: a) Las partes, sus abogados, apodera-
s, representantes legales y los peritos designados en el juicio. Tam-
Aunqu e parezc a una perogr ullada , lo cierto es q1:'e para control~s~
contes tar las presen tacion es de las partes contra rias, el pnmer P . 1
es verlas accede r al escrito que las contiene, pues él dará cuenta si e
..ta_"' D'ice al respecto la acordada 7/88 CSJN: "... 5) Hacer saber que se deberán faci-
acto re~e sus requis itos de admisi bilidad y de procedencia. Luegr
·
laremo s si concur ren ~~ a
o presenta ciones
r ªlos profesionales la obtención de fotocopias de los expedie ntes
analiz aremo s dichas condiciones, contro ¡ presentac1oll· grefadas a ellos con el debido control de las oficinas, sin limitació n horaria". Pese a la
.
especie, y de acuerd o con eJIo contro ver iremos o no a
t r _it~d concedida por la disposición, suele pasar que el tribunal ponga requisitos
ie:~nJa de alguna ~anera el tiempo disponib le para obtener fotocopi as, v. gr.,
y/o
conce-
condicionando
lr' ~ara ello sólo parte del horario de atención, o determinados días,
0
a-Acc eso al escrito del tribunal durante las
. . 1 ne]eJ{- f¡~Ullte a la compañía del ordenanza (normal mente ausente
mos al ver su ong:ma e 5 ~nd:ras hora~ l~j?rnad a), e~~end o pedido por escrito. Deberá el abogado , si lo en-
El conten ido de un escrito Jo conoce , d . d . moque n0 .
1mis
de
la norma violenta da.
. .
nn ro1o:rtri~ r::lROS. a traves e una copia e necesar10, exigir el cumplimiento de
- - ..]_ --+ ....
TY
 232
bién podrán hacerlo las personas autorizadas debidamente por lo
abogados y procuradores, y por los representantes de la Nación, de¡~
provincias, de las municipalidades y de las reparticiones autárqui-
cas; b) cualquier abogado, escribano o procurador, aunque no inter-
venga en el juicio, siempre que justifique su calidad de tal cuando no
fuese conocida; c) los periodistas, con motivo del fallo definitivo de la
causa"; el art. 63: "Exceptúase de los incs. b) y c) del artículo preceden- .,
te: a) Los expedientes que contengan actuaciones administrativas que
tengan carácter reservado; b) los expedientes referentes a cuestiones
de derecho de familia (divorcio, filiación, nulidad de matrimonio
pérdidas de la patria potestad, tenencia de hijos, insania, etc.), así co-'
mo aquellos cuya reserva se ordene especialmente"; y el art. 64: "Los
particulares que deseen ver un expediente en el que no sean parte, de-
berán hacerse acompañar por alguna de las personas mencionadas
en el art. 63, inc. b), o solicitarlo especialmente al secretario". Pero de
hecho, por lo general en los tribunales se facilita el dossier a toda per-
sona que lo pida. Esto aun sucede, con cierta frecuencia, tratándose
de expedientes reservados. Tampoco es usual que se cumpla la dispo-
sición por la cual los empleados del tribunal deben exigir la entrega
del carn.é profesional o documento a quien solicite la exhibición de un
expediente (art. 225,RJNC).
Volviendo a la vista del escrito, sólo podremos verificar sus condi-
ciones formales de entrega en el tribunal, a saber, tiempo, lugar, co-
pias, y firmas -requisitos de admisibilidad de la presentación-,
observando el ejemplar primigenio del expediente, y el cargo puesto
enél.
Si se trata de los actos contemplados por los arts. 120 del CPcc-Na-
ción y del CPcc-Prov. Bs.As., tendremos una copia de sus escritos, sea
porque la recibimos junto a una cédula o mandamiento (arts. 137,
CPcc-Nación;y 136, CPcc-Prov. Bs.As.), oporquelaretiramos del tri-
bunal (arts. 120y134, CPcc-Nación), circunstancias ambas que nos
permitirán un examen más detenido y tranquilo de la presentación
--de su núcleo especialmente-- en nuestro estudio.
Sobre estas copias, establece la segunda parte del art. 120 del
CPcc-Nación: "Deberán glosarse al expediente, salvo que por su volu·
men, formato u otras características resultare dificultoso o inconve·
niente, en cuyo caso se conservarán ordenadamente en la secretaría.
Sólo serán entregadas a la parte interesada, su apoderado o letrado
ctttación del abogado en una causajudicial 233
1
1
·ue intervengan en el juicio, con nota de recibo. Cuando di;ban _agre-
yarse a cédulas, oficios o exhortos, las copias se des~losaran de1ando
Constancia de esa. circunstancia. La reglamentacwn de superinten-
Jencia establecera los plazos durante los cuales deben conservarse las
copias glosadas al expediente o reservadas en la secretaría". .
· Algunas precisiones sobre la norma transcripta: cuando las copias
0
se agregan al expediente, se guardan en carpeta o canasta aparte
en la mesa de entradas del tribunal. Se desglosan (si están anexadas
alas actuaciones), o se retiran (no están incorporadas alas actuacio-
nes) cuando quien las presentó las quiere agregar a una cédula o
mandamiento, o cuando su contrario las retira para sí. En cada caso
se debe hacer en el expediente la respectiva nota de desglose o de reti-
·,0, aunque en la práctica suelen confeccionarse únicamente cuando
quien requiere la copia es la parte contraria de quien la presentó. Si
bien el desglose de piezas del expediente sólo procede previa resolu-
ción judicial que asílo ordene, no ocurre esto con las copias de trasla-
do, porque el desglose opera por disposición directa de la ley. Enten-
,demos que la nómina de los sujetos a quienes se puede entregar las
copias se extiende a las "personas autorizados en el expediente'', a te-
_nor de lo dispuesto en el nuevo art. 134, reformado por ley 25.488. En
·relación con esta última disposición, vale recordar que el retiro de co-
pias de escritos por alguna de las personas mencionadas en ella "im-
plica notificación personal del traslado que respecto del contenido de
··aquellos se hubiere conferido". Las copias del art.120 se guardan en
el tribunal por un plazo máximo de sesenta días, transcurrido el cual
. se destruyen (acordada CSJN, del 20/12/67; art. 232, RJNC).
¿Qué pasa si a una presentación no se le acompañó copia del art.
120, y se nos corre traslado de dicha presentación? Si advertimos a
'tiempo el error de la parte y del tribunal --éste no debió admitir el
escrito sino intimar a cumplir con el art. 120, y no lo hizo- podría-
mos interponer recurso de reposición --con apelación en subsidio se-
gún el caso-contra la resolución "traslado"; pero a la luz de la inter-
pretación que merece la normativa en análisis de parte de la juris-
prudencia (véase supra, § 10, e, 2, II), esta solución puede no resul-
tar eficiente. Lo que sí se admite sin controversias es el pedido de
. suspensión o interrupción del plazo para contestar el traslado, con
intimación ala contraparte a cumplir con el art.120; adjuntadas que
sean las copias omitidas, se corre un nuevo traslado que continuará
 Eduardo A. Día,
234
el plazo anterior suspendido o lo iniciará si el efecto decretado por el
253
juez fue la interrupción .
Reiteramos que para verificar si el escrito fue firmado por la par-
te y su letrado no alcanza con ver las copias del art. 120 ~el CPcc-Na-
ción que tengamos en nuestro poder, pues, por un lado, estas pueden
tener la signatura de uno sólo de ellos y, por otro, aunque la copia es-
té firmada puede no estarlo el original. Tampoco bastará este ejem-
plar para apreciar los requisitos de tiempo y lugar del acto_, pues ellos
surgen del cargo puesto al pie del original. Ante cualqmer duda al
respecto, deberemos entonces acudir al expediente.
b- Oportunidad para cantrolar
En cuanto al momento u oportunidad para controlar las presenta-
ciones, hay que destacar dos aspectos. . . .,
Uno, es que siempre se llevará a cabo a postenon de la resolucwn ,
que se pronuncie sobre dicha presentación, pues los tribunales no
permiten ver los escritos de las partes contrarias hasta tanto no es-
tén despachados. . l~c10n que le ordena hacer algo (deber u obligación de cumplirla), es-
Si bien al tiempo que examinemos la presentación contraria Par:ª
corroborar que ella reúna los requisitos de admisión y de pr~cedencia ·,
propios del acto (supra,§§ 10, e, y 11, a) el tribunal ya ~~bra hech~ el , ·.
respectivo juicio de admisión y, en muchos casos, tambren el~ me:i-
to, nuestra tarea tendrá por finalidad verificar que el examen¡ud1c~~
1 10 ·
haya estado bien hecho, pues en caso de no estarlo (v. gr., se adm
, · · · d b paracon-
un escrito extemporaneo, o sm 1as copias que sirven e ase , d
testarlo, o una petición por quien no es ellegitimado, o sin derecho se '
le concedió a la contraparte lo que solicitó, etcétera), tendremos,q~ ·
actuar en pos de enervar los efectos del juicio de admisión o de me'!
erróneo utilizando según el caso alguna de las herramientas de un- .
' . . 1 dd. recurso.
pugnación que el proceso nos brmda, por e¡emp o, e uclf un
. d 'l h b"l"t
253 La omisión de acompañar copias para un tras la o so o a 11 aa
te a pedir la suspensión del plazo pertinente, a fin de contar con los elemento_s eJcool·
· · · (C'
que le posibiliten el ejercicio de derecho de defensa _en JU1c10 aro. P · ¡gnz,LL,
Azul, Sala U, 913/99,LLBA, 1999-807). En igual sentido, entre otros, SCBA, 5
- . ~ ~ nn - n TD .... 0'7-1 Oh· C:NFed. Civ. y Coro., Sala 1, 818/00, elDial-AF2592.
J!_ctuación del abogado en una causajudicial 235
contra la P:?videncia que admitió el acto hecho fuera de tiempo, opo- ·
ner excepc10n preVIa de falta de personería al contestar la demanda
solicitar la interrupción del pl~zo para contestar hasta que la contra'.
parte agregue las copias origmalmente omitidas. Estos ataques los
haremos valer en sendas presentaciones que deberán reunir asu vez
l~s correspondientes requisit~s de admisión y de mérito p~a produ'.
crr el efecto ~~scado de remediar el error judicial, enervar los efectos
. de la resoluc10n atacada y evitar así perjuicios a nuestra parte.
~l otro aspect? acerca de la oportunidad para controlar, es prever
cuando realizara un acto la contraparte. Saber el momento de inter-
. vención de la contraria, posibilitará indagar tempestivamente sus
.presentac10nes.
El tema de "cuándo actuará la contraparte" es de por sí amplio, im-
. posible de.tratar en.esta obra. No obstante, en térruinos generales,
p~ede decrrse que d1~~0 hacer -por lo tanto, su control en el expe-
: dien_te--guardarelac10n con la coyuntura del procedimiento. Enefec-
·t:'· s1 pesa sobre el contrario algún imperativo legal de actuar -por
eJem~lo, se le corrió un traslado (carga de contestarlo) se dictó una re-
_sol~;1ón que lo pe1judica (carga de recurrirla), quedó 'firme una reso-
tá po_r operar la_ caducidad de una instancia que a él correspondía im-
p~ler (carga de impulsi:rl---, es de suponer que lo cumplirá dentro del
·~:za leg_al correspondiente. Llegado dicho término, conviene acudir.
·de xpediente para corroborar el extremo, su contenido, así como el
· sp~cho consecuente. Quizá sea mejor no hacerlo el mismo día del
·dvenc1m1etdll n o e P azo, smo · d" · dos o tres días pues pue-
eJar transcurrir
e ocur rir que se eJe e escrito en la mesa receptora dentro' del plazo
. d . 1 .
~.gracia Yesta dependencia lo envía al tribunal recién al día siguien-
rn.' a esto se agrega que el despacho del escrito generalmente lleva no
enos de dos días.
pr El_ proceso está estructurado en etapas dentro de las cuales están
de:istos actos que deben llevarse a cabo ~n momentos también pre-
·. rmmados, v. gr., contestar la demanda, alegar. El curial debe co-
.0cer perfectamente esta distribución legal para conocer de ante-
la contraP~-
1
ano el a dvemmiento
· · •
de alguno a cargo del contrario
d ·u¡c o
.
tiene I gualmente e · t h ·
s cier o que ay un ampho espectro de · actos que no
AetC1v.Y
fl.Uie ~ ~n momento fijo para realizarse, que pueden acaecer en cual-
r · rempo, sorpresivamente, v. gr., designación de nuevo letrado
. '
 236 Eduardo A. Díaz
comparecencia del hasta hoy rebelde, pedido de nulidad de algún ac-
to del proceso. Por esta razón, el abogado debe ser precavido y con
cierta regularidad chequear el expediente, aunque no vea actos dela
contraparte en cierne. Si bien la carga legal de control consiste en
concurrir al tribunal los días de notificación automática (véase infra
. § 29, a), la realidad indica que, salvo algún expediente que tenga in'.
tenso movimiento, los demás no suelen verse todos los martes y vier-
nes para buscar proveídos a pedido de la contraria. Elletrado maneja
estos tiempos de acuerdo a lo que la lógica, la naturaleza de las cosas
y la experiencia le dictan. Sin embargo, creemos que hasta tanto el jo-
ven profesional adquiera esta habilidad, le conviene llevar un control
de las actuaciones menos intuitivo y más acorde al imperativo legal.
Otra circunstancia que definirá nuestra consulta en pos de escri-
tos de la contraparte es la presencia de ésta en el proceso. Si la contra-
ria no se presentó en autos, la probabilidad de actos sorpresivos dis- ,0
minuye considerablemente.
e-Forma de la contestación. Re1nisión
La forma de contestar una presentación ajena, no escapa a las
pautas sentadas para la confección y presentación de escritos en ge-
neral. Remitimos, pues, a esas consideraciones (véase supra,§§ 11 a
13). Sólo añadiremos unas breves consideraciones.
Si la actitud a seguir es oponerse a la postulación cuyo traslado se·
nos corre, el contenido previsto en los arts. 356 del CPCC-Nació~ Y~54 .·
del CPCC-Prou. Bs.As. para la contestación de la demanda prmcip~
-paradigma de la_ presentación contestador~-, es una buena gui:i.
a seguir, con los ajustes que las circunstancias reqmeran Y que .
abogado irá aprendiendo con el correr del tiempo. De esta manerr
puede comenzarse por reconocer o negar los hechos expuestos e~ a
presentación que se contesta, así como los documentos acampana·
dos, luego especificar con claridad los hechos que hagan a la postura .;,
asU!Ilida por quien responde, ofrecer prueba si corresponde,_se m~º: ·'
rosypositivos(arts. 330, 356, 333, l 78, 180, CPcc-Nacwn;X 33 • uJ1
5
cará el derecho aplicable, y se cerrará con la petición en _térmm~s; ~. ·.
332 178 180 484 496 CPCC-Prou. Bs.As.). Si la opos1c10n esª ) •
, ' ' ' ' ·~ d curso '
memorial o expresión de agravios (fundamentacwn e un re d ya
la respuesta tendrá por objeto defender la resolución impugna a,
ftctuación del abogado en una causa judicial 237
sea "criticando la crítica" hecha por el recurrente en su presentación,
0
agregando argumentos al fallo cuestionado.
Si la postura es la de aceptar los términos de la postulación que se
contesta, alcanza con manifestar "me allano", "presto conformidad",
0 expresión similar, aclarando, si corresponde, los alcances del acto,
v. gr., "me allano a la pretensión de resolución contractual, pero no a
a de indemnización de daños", "presto conformidad al retiro de la su-
"roadada en pago por el capital, pero no al monto correspondiente a in-
tereses, pues está pendiente la liquidación de éstos". Si la parte en-
tiende que pese al allanamiento existe mérito para eximirse de cos-
·tas, deberá expresamente solicitarlo y exponer en el escrito-y even-
tualmente acreditar- las razones de hecho y derecho que así lo jus-
tifican, previstas especialmente en los arts. 70 del CPCC-Nación y del
CPCC-Prou. Bs.As. Si bien el allanamiento (la aceptación en general)
puede producirse en cualquier momento antes de la sentencia (de que
sea resuelta la postulación en general), para eximirse de costas quien
acepta deberá hacerlo, entre otras condiciones, "oportunamente", es
aecir, dentro del plazo para contestar.
Si se contrapone una postulación ala que respondemos, sus térmi-
os serán los contemplados para la demanda en los arts. 330 de los ri-
tuales (arg. arts. 357, CPcc-Nación; y 355, CPcc-Prou. Bs.As.), por
er ésta el modelo de presentación postuladora, con los ajustes que
.as circunstancias impongan.
Finalmente, si concurren más de una de las actitudes posibles, pa-
ece preferible presentarlas en un orden procesalmente lógico. Este
.odría ser el esquema del escrito:
... a VS. me presento y digo:
Objeto
I.
Me allano parcialmente a la demanda; la contesto, y reconvengo.
lI. ALLANAMIENTO PARCIAL
·····················
III. CONTESTADEMANDA
·································································· ····························
IV. RECONVIENE
··················································································· ···················· ................................ .
 Capítulo IV
Resoluciones judiciales
 Resoluciónjudicial es todo pronunciamiento deljuez o demás fun-
cionarios habilitados para emitirlo, hecho en el desarrollo de una cau-
sa y con las formalidades previstas en la ley para este tipo de actos
(arts. 160 a 164, 34, inc. 3º, 38, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs. As; 38
bis, CPCC-Nación).
Dijimos ya que, salvo el supuesto excepcional de resolución dicta-
da de oficio, las demás siempre responden, se pronuncian, sobre te-
mas incluidos por los justiciables en sus presentaciones.
¿Qué hacer con las resoluciones judiciales?¿Qué comportamiento
le cabe al letrado frente a ellas? Anticipamos que su función es: 1)
controlarlas; 2) consentirlas o impugnarlas (acatarlas o atacarlas);
3) en algunos supuestos, impulsar su notificación, es decir, realizar
ciertas diligencias para que se cumpla su comunicación legal.
Antes de analizar estas conductas es necesario destacar tres as-
pectos generales de las resoluciones que deben ser tenidos en cuenta
por el abogado al momento de llevar a cabo su cometido en esta fase
del ciclo.

-§15-
LA EMISION DE RESOLUCIONES.
EL SUBALTERNO PROYECTISTA

Más allá de la formalidad consistente en encabezar todo escrito

Partidario dirigiéndolo al "Sr. Juez", ¿quién es el verdadero destina-
tario de estas piezas de las partes?¿ Quién resuelve las cuestiones que
 Eduardo A. Díaz
242
se suscitan en una causa:judicial, contenidas en aquellos escritos? La
respuesta tiene un aspecto de derecho y otro de hecho. Veamos.
Los arts. 34 del Cpcc-Nación y del CPCC-Prou. Bs. As. establecen
como deber deljuez "dictar" las providencias simples, las sentencias
interlocutorias y la definitiva de la causa.
Sin embargo, el !;lrt. 38 del CPCC-Nación, en su nuevo texto a par-
tir de la ley 25.488 de modificación al Código Procesal, haciendo una
especie de delegación, autoriza al secretario a conferir vistas y tras-
lados, firmar las providencias de mero trámite Y; en la etapa proba-
toria, todas las providencias simples que no impliquen pr,onuncmrse
sobre la admisibilidad o caducidad de la prueba. Ademas, el nuevo
art. 38 bis incorporado por la reforma, pone en cabeza del prosecre-
tario admicistrativo o jefe de despacho o quien desempeñe cargo equi-
valente, firmar las providencias simples que dispongan agre~ar do-
cumentos o actuaciones al expediente, y las que ordenen remitir las
causas a los ministerios públicos, representantes del fisco Y demás
funcionarios que intervengan como parte.
Por su lado el art. 38 del CPCC-Prou. Bs.As. impone al secretario
la misma fundión providente que el ordenamiento nacional atribuye
al prosecretario, y además firmar las providencias simples qu~ dis-
pongan devolver escritos presentados fuera de plazo o sm copias, Y
las que manden dar vista de liquidaciones. . .
Asu turno, una norma inferior, el Reglamento p~alaJust1ClaN~­
cional Civil, dice que es función de los prosecretar10s adm1rn,~.trati­
vos "proyectar" el despacho diario, y de los oficiales mayores mfor-
mar" los proyectos de las providencias simples (art. 133).
. ·b ., 1 gal de
Respecto de las providencias simples, esta d istn uc10n e.
tareas funciona de la siguiente manera:' los empleados ª1:1t?'.izad~!
por elRJNC, u otros de menor jerarquía-según la d1spombihdad
gente y necesidades del trabajo de cada tribunal- las esbozan" ~o~
ellos los primeros autores intelectuales de este tipo de resolucwn ·
- ., l sa esde·
1 Por lo general el número del expediente determina quien lleva
' ·
ª cau ' den
O 1 2 correspon
cir, cuál empleado proyecta el despacho, v. gr., los queter~ 1 ?~~ en • Y ' _ de juicio,
a "Pedro" si lo es en 3, 4 y 5, a "José". Algunas veces, la d1v1s10~ es por esp~cie . gr.,
V gr los eJ
'·ecutivos a ''Pedro" las sucesiones a "José"; otras, por tipo de prov1denciat, v.que
.,
· primeros
los '
despachos a "Pedro", los decretos de subasta a "Jose"' · Es fr ecuen e
.Actuación del abogado en una causa judicial 243
· Luego, el prosecretario, el secretario o el juez, según que la providen-
cia encuadre o no en los supuestos de los mentados arts. 38 y 38 bis del
CPCC-Nación, son los encargados de firmarla. Desde ya que deben ha-
cerlo previo control de lo proyectado y, en este momento, es donde se
advierte un quiebre del sistema. Por las múltiples tareas que cum-
plen el magistrado y especialmente el secretario, así como por la gran
. cantidad de causas que tramitan en cada tribunal, la revisión es de-
.· [ectuosa y, a veces, hasta inexistente 2.
Concluimos de lo anterior, en referencia a las "humildes", pero ma-
.· yoritarias y muchas veces trascendentes providencias simples 3 , que
al faltarle al proyectó su debido control, en la práctica son "dictadas"
por empleados subalternos del autorizado por la ley a emitirlas, su-
bordinados que carecen de su conocimiento, capacidad y experiencia.
De acuerdo con las necesidades y circunstancias de trabajo del tri-
. bunal, este modus operandi también se presenta para la emisión de
sentencias interlocutorias, y por qué no, para algunas sentencias de-
. finitivas.
Hace tiempo ya anticipaba CARRJO: "Urgidos por la creciente can-
tidad de expedientes y por la escasez del tiempo necesario para resol-
verlos bien, no pocos magistrados recurren a una indebida delega-
. ción en el personal inferior, de suerte que muchas de las sentencias
que firman son redactadas por subordinados, en cuya rectitud e ido-
neidad confian. Por todo esto, que merecería mucho mayor desarro-
quién proyecta la providencia coloque la inicial de su nombre a continuación de la fecha
de la resolución: "BuenosAires, 20 de agosto de 2000. ~.Atento lo peticionado ... ".
2
. La fiscalización, en la medida en que se cumple, incumbe mayormente al secreta-
no, quien revisa todos los proyectos, firma los que a él le corresponden y deja en el despa-
cho del juez los que éste debe suscribir.Además de dicha función, este funcionario cum-
pJ: muchas otras yde importancia, entre ellas: toma audiencias, atiende al público que
1 0
: ' .r_equiere, vela por el buen funcionamiento de las distintas oficinas del tribunal, y
mb1en proyecta sentencias.
3
d . Ya vimos que mientras en una causa hay pocas sentencias, hay muchas provi-
-- ;ncias simples. Varias de ellas son de s~ngularimportancia, v. gr., "cúmplase con el art.
1
Odel CPcc-Nación bajo el apercibimiento allí dispuesto", "Por extemporáneo desgló-
~se el escrito y devuélvase al presentante", "Declárase la cuestión de puro Derecho",
C o ha lugar". Acerca de la significación de las providencias simples, véase EISNER,
ºYnplejidad de las llamadas providencias simples,LL, 1989-A-833.'
 Eduardo A. Díaz .Actuación del abogado en una causajudi cial 245
244

!lo, suele ocurrir que se dicten demasiad os fallos erróneos, paTa de-
sazón de los litigantes y abogados que padecen sus consecuencias"4.
GoTdillo nos cuenta una experienc ia propia: "Así, un juez penal de
pTimera instancia provincial nos dijo hace un cuarto de siglo algo
que también decía en público. Asujuzga do entraban ocho mil causas
por año: sus alternativ as eran renunciar , trabajar hasta enfermar-
se y morir, o delegar justicia. Sus palabras fueron: elijo para mí las
causas de narcotráfico, los peores homicidios, etcétera, y en lo demás
trato de que los empleados de mi juzgado hagan la mejor justicia que
puedan" 5.
El mecanismo descripto supone que la gran mayoría de los escritos
de una causa tieneporp rimer-yp osibleme nte último-lector, ypro-
veyente, no al juez, ni al secretario, sino a personas distintas, con ap-
titudes -y actitude s- depreciad as en relación con las del magistra-
do y las del funcionario judicial.
El escribient e tiene menos experiencia, menos conocimiento, más
dificultad de razonami ento y comprens iónjurídic os que el magistra-
do. La realidad del sistema judicial argentino (bajos sueldos, poca in-
fraestruc tura, ausencia de personal, falta de cursos de capacitación,
etcétera) hace que muchas veces los cargos sean ocupados por perso-
nas no suficiente mente idóneas para la función. Sabemos de proyec-
tistas que ni siquiera estudian abogacía o carrera afín. Desempeñan
su tarea como una labor administr ativa más que jurídica; carecen
del "criterio jurídico" necesario para resolver un sinfín de situaciones
procesales. También puede tener-cre emos que de hecho es así-me-
nos interés y responsab ilidad en su tarea, lo que influye sobre su ac-
titud hacia la presentac ión del justiciabl e. Su cargo de menor jerar-
quía -que implica deberes también menores que los del magistr~­
do-, tomar su actividad sólo como un trabajo y no como una func1on
social, la disconformidad salarial, su edad (la mayor parte son gente
menor de treinta años), lo que genera, naturalm ente, muchos otros fo-
cos de atención vital distintos a los de lajurisdic ción -estudio , depor-
te, noviazgo, etcétera -, son todos factores, entre otros que aumen-
tan la falibilidad al momento de despachar. '
es un factor de aumento del número de reso-
La realidad descripta
luciones errói;iea~, las cuales, justamen te por su irregulari dad, gene-
. ralmente perjudica n a alguno de los litigantes .
. Entonces, la fiscalización judicial ausente debe suplirse con un ex-
. tremo control por el letrado. No puede el profesional descansar en la
, confianza que puede inspirar el "teórico" autor de las resoluciones
. -¿!juez- , .ni en la "humilda d" del coi;itenido de alguna de ellas-pro -
• vrdencras srmples- , smo al contrar10, sabedor de la realidad de su
. emisión, y de la importan cia de la materia que conllevan, debe llevar
i a cabo un examen cuidadoso.
-§16-
CONTENID O DE LAS RESOLUCIONES
Sin pretender sustituir las tradiciona les clasificaciones hechas
por la doctrina procesal sobre el contenido de las sentencia s6 ofrece-
~º~_la siguiente como complemento de aquéllas. Se formula ~on una
. v1s10n que atañe a nuestro objeto de control y posterior actitud fren-
. te al decisorio.
•· .1.~s resoluciones siempre contienen, por un lado, unjuicio de ad-
mis.i?n y/o un juicio de mérito; porotro, una orden y/o una mera decla-
racwn. Cualquie ra de estos conteni.dos puede perjudica r al litigante,
· y/o no ser conforme a Derecho debido a un error judicial. Estas cir-
. cunstancias (perjuicio y error) influirán decididam ente para acatar
0 atacar la resolución.
a-Juicio «de admisiÓTlJ> y «de 1nérifo» 7
Frente a cada presentac ión de parte, el sujeto del tribunal que la
Provea ven'fi cara, s1· concurren 1os requisitos o condiciones llamados
·

6
4 CARRIO, Cómo fundar un recurso, p. 16. 6° , 01 . C?múnmente se divide a las sentencias en meramente declarativas ' de condena'
lSfltutiu t/ , C
4
en "Actualidad en el Derecho Público", 1 , as,cau e ares;vease OUTURE,Fundamentosdelderechoprocesalciuil, p.100.
5 ÜORDILLO, Cónw leer una sentencia, 7
Complementar con lo dicho supra,§ 10, e).
año, segunda época, sep.-dic. 2000, p. 35.
--
Eduardo A Díaz
246
por la doctrina procesal de admisión o admisibil idad, por un lado, y
los de mérito, fundabili dad o procedencia, por el otro. Lo hará me-
diante un doble examen de la presentac ión. Priméro, efectuará el jui-
cio de admisión , en el que determin ará si la presentac ión vale como
tal, después, y sí aquél fue positivo, realizará el juicio de mérito, que
dirá si asiste razón al litigante en lo que pide. Son dos "momentos" de
la función resolutiva del tribunal frente a cada presentac ión de par-
te. El contenido de cada resolución judicial es, entonces, explícita o
implícita mente (véase próximo apartado) , el pronuncia miento sobre
la existencia o no de este doble orden de condiciones.
Generalm ente ambos exámenes se hacen en el mismo acto, pues
la mayor parte de los asuntos contenidos en las presentac iones se re-
suelven directame nte, sin más trámite. Sin embargo, en el caso de la
presentac ión demanda (principal, incidenta l o recursiva ) y, en gene-
ral, de todas aquellas de las que se corre traslado, y de sus contesta-
ciones, la providenc ia simple que se dicta inmediat amente como con-
secuencia de ellas: "Traslado de la demanda" , "Traslado del memo-
rial/expre sión de agravios", "Por contestad o el traslado", no se pro-
nuncia sobre los dos aspectos de las pretensiones contenida s en di-
chas piezas, sino sólo respecto de su admisibilidad; acerca de sumé-
rito se expedirá posterior mente la sentencia . Son éstas situaciones
en las que ambos juicios se separan en el tiempo.
1-Juicio de admisión
Para que un recurso de reposición provoque la modificación de un
proveído, que la contestac ión de demanda cause el rechazo de la pre-
tensión actora, o que el ofrecimiento de prueba permita la produc-
ción de los medios propuesto s, primeram ente es necesario que a las
respectiv as presentac iones el tribunal les dé el valor de tales, es de;,
cir, que el proveyen te juzgue que ellas son hábiles para "dar entrada
al tema al análisis y resolución por el juez, que sean admitida s en es-
tricto lenguaje procesal. Para que esto ocurra, el acto de parte debe-
rá reunir los ya vistos requisitos de admisión o admisibil idad, ª.sa-
ber: capacidad y legitimación, objeto posible, interés, modo (escritu-
ra, tiempo y lugar). - · .
Observad os estos extremos por la presentac ión, el juicio de admi-
sión de ella será positivo y dará lugar a la segunda "etapa" del queha-
cer resolutivo judicial: examen y pronuncia miento sobre su mérito.
Actuación del abogado en una causaJudi cial 247
Hay que destacar que, salvo en el caso de las presentac iones cuyos
juicios de admisión y de mérito dijimos que se separan en el tiempo,
en las demás eljuicio de admisibil idad, si es positivo, es sólo mental,
se efectúa el análisis, pero no se lo vuelca expresam ente en el papel.
Esto es, no consta en la resolución, concretam ente, algo así como "Se
admite la presentac ión de la parte". El solo pronuncia miento sobre
el mérito o fondo de la cuestión (es decir, plasmar en ei papel el juicio
de fundabilidad) implica que el juicio de admisión fue positivo. Un
ejemplo aclarará esta cuestión: la parte solicita se decl¡¡re la rebel-
día de la contraria; el juez no despacha rá: "Admito la presentac ión.
Ahora hago eljuicio de mérito y por él declaro la rebeldía" -o "No ha-
go lugar al pedido-" , sino que, de encontrar se reunidos los requisi-
tos de admisibil idad de la presentac ión directame nte pronunci ará y
sólo expresará en el papel el juicio de mérito: "Declaro la rebeldía del
demandado" o "No dándose los supuestos del art. 59 del Cpcc-Na-
ción, no ha lugar a lo solicitado", lo que implica que el juicio de admi-
sión fue positivo. Concluyendo, el juicio de admisión, cuando es favo-
rable, está implícito en la resolución; ésta únicamen te expresará el
juicio de mérito. A excepción, repetimos , de las resoluciones que pro-
veen presentac iones de las cuales se corre traslado, v. gr., "De la de-
manda traslado", "Del memorial traslado", y de las que proveen las
contestaciones a esos traslados, v. gr., ''Por contestad a la demanda " ,
~
or contestad o el memorial", las cuales sólo expresan el juicio de
admisión, ya que el juicio de mérito vendrá luego, con la sentencia .
En determina dos casos se admite que al momento de sentencia r, an-
tes de entrar al fondo de la cuestión -es decir, al juicio de mérito-
se pueda revisar el primigenio juicio de admisibil idad positivo y,
eventualm ente, cambiarlo; así sucede con la concesión del recurso
de apelación 8, con el examen del título que habilita la vía ejecutiva 9,
8
El tribunal de alzada está facultado para examinar de oficio la procedencia del
recurso, pues sobre el punto no se encuentra ligado por la conformidad de las partes ni
~orla concesión del juez de primer grado, aun cuando se encuentre consentida ya que
e~ta no re~stecarácter de definitiva, por lo que la Sala se halla facultada parare~erein­
' Uso modificar el juicio de admisibilidad (CNCiv., Sala e, 1913196,ED, 168-431).
9
. El examen del instrumento a que se refiere el art. 529 delCPCC-Prou. Bs.As. no
, t er de fi1n1't'1vo ni. genera, en consecuencia, preclusión alguna, toda vez que
reviste earac
 Eduardo A. Díaz
248
con la falta de legitimación 10 . En cambio, la ª'.rn.ei;~ia de algún pre-
supuesto de admisión -juicio negativo de ad1Ills1b1hdad-obsta a la
decisión sobre el fondo del asunto, y la resolución dará cuenta de la
inadmisibilidad.
En nuestro ejemplo anterior de pedido de .rebeldía, Ysuponiendo
que hubiese sido efectuado por per~ona ?ºlegitimada para ello (v. gr.,
firmado el escrito no por la parte smo solo por su letrado patrocman-
te) la providencia expresará eljuicio negativo de admisión en térmi-
no~ parecidos a éstos: "Venga con firma de parte y se prov~erá", "Pe-
ticione quien corresponda", "No estando legitimado el petic10nante,
»11
no h augar.
1 ., .
Otros ejemplos: "Siendo inape~~ble por el mo~,to lares?luc10n ~­
pugnada, no ha lugar a la apelac10n mterpuesta (o~¡eto impropo~­
ble), "Cúmplase con el art. 46 delRJN y se proveera .\falta de requi-
sito del escrito)· "Siendo extemporánea la presentac10n a despacho,
se tiene por no dontestado el traslado. Desglósese y devuélvase el es-
crito al presentante" (tiempo inhábil); ''HaJ:>iéndose. pr.esentado el es-
crito de contestación de demanda en un tnbunal drntmto a aquel en
el cual tramita la causa, siendo luego remitido por aquél a éste, pero
ya fuera del plazo hábil para realizar el acto, se tiene por no contes-
tada la demanda. Desglósese y devuélvase el escrito al presentan«:,
dejándose debida constancia de su presentación en autos Ydel domi-
cilio constituido" (error en el lugar).
. t ·anes en la
puede volver a efectuarse, aunque el ejecutado no h ubi~r~ ?pues o excepc~ bilidad
oportunidad de dictarse sentencia. Cabe, incluso, la pos1b1hdad de que la in.ha tra
del título sea declarada de oficio por la alzada, con motivo del recurso deducido conba·
dicho pronunciamiento (Cám. 1ª Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala I, 5/10/89, iuww.sc
.gov.ar/juba, B100060).
. .1 . miento sólo
10 Dirimir la falta de legitimación como de previo Y especia pronuncia . d sela
·fi l · ¡ pud1én o
es jurídicamente factible cuando se perfila man1 iesta, ~a maria o p ena, del asunto,
resolver con los elementos ya incorporados a la causa sin abord~r el fon?~ (CáJll. 23
por lo que en caso contrario debe ser considerada en la senb~nc1a definitiva
Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala], 21111191, www.scba.gou.ar/juba, B250512).
. l , 'd .
u "Sabemos que conforme a la moderna termino ogia se en1ega e.n
misiblidady se 'rechaza' en orden a la procedencia" (CHrAPPI~l~ ''Desestimar la nu
1
.. .. ,.,,,..J..., .n: ..-1~ ~nP.lación". en Cuestiones de derecho procesal ciuil, ps. 85 Y86).
Actuación del abog(!.-do en una causajudicial 249
2-Juicio demérito
Constatada la concurrencia de los requisitos de admisibilidad, el
juez estará en condiciones de pronunciarse sobre el mérito de la pre-
tensión o petición llevada a su conocimiento, es decir, juzgará si ésta
es o no fundada, si el litigante "tiene razón".
Siguiendo el caso precedente de pedido de rebeldía, interpuesto el
escrito se examina primero si la presentación es hecha por el legiti-
mado, con asistencia letrada, etcétera, todos éstos, requisitos de ad-
misibilidad de la petición. Si este análisis es afirmativo, entonces se
lleva a cabo el examen de los requisitos de fundabilidad: los hechos y
, el Derecho ¿dan razón al justiciable para obtener lo que intenta? Pa-
. ra este segundo momento, el juez (rectius el proyectista) verificará si
, surge de las constancias del expediente que el demandado fue debi-
damente citado en su domicilio, y que no se apersonó (hechos)· de ser
así, conforme lo dispone el art. 59 del CPcc-Nación (Derech~), con-
, cluirá que el actor tiene razón en lo que solicita, y dictará la resolu-
. ción que declare la rebeldía: "Atento lo solicitado, notificación de fs.
40, transcurso del plazo del art. 356 del CPCC-Nación, y lo dispuesto
por el art. 59 del mismo cuerpo legal, declaro rebelde al demandado".
Como dice PALACIO -refiriéndose a la pretensión, y que nosotros
.extendemos a toda postulación-, será fundada cuando "en razón de
,su contenido resulte apropiada para obtener una decisión favorable
· a quien la ha planteado y, desde que dicho contenido se halla repre-
_sentad~ por una concreta situación de hecho a la que se atribuye un
.determmado efecto jurídico, el examen de fundabilidad consiste en
deternu· e to Jur1
. nar s1· ese eiec · 'd"ico corresponde, o no, a la situación de
hecho mvocada" 12. ·
, Se desprende de la idea precedente que los requisitos de mérito
s?n, entonces, las circunstancias de hecho del caso y la norma que los
d ge. E~tos elementos deben concurrir de modo tal que, según el or-
, enam1ento legal, el efecto jurídico que se pretende obtener con la
resentación corresponda a la situación de hecho expuestá en ella y
Pre~ente en la realidad. De ser así, el tribunal acogerá la pretensión
0
so 1c1tud dellitigante; caso contrario, la rechazará: "No estando de-
d·
' ordenaiaa
11·dad
12
PALACIO, Derecho procesal ciuil, t. 1, p. 423 .
 Eduardo A. Díaz
250
bidamente notificado el demandado del traslado de la demanda,
conforme cédula de fs. 40, no ha lugar a lo solicitado".
b - Orden y declaración
Desde el punto de vista de !amanera de ex~resarse la decisión del
órgano jurisdiccional, ésta puede contener, bas1camente, una orden
o una mera declaración 13 .
1 - Resolución que ordena
Es la que contiene un mandato expreso. Implica P87ª eljusticiable
la carga, la obligación o el deber, claramente determmado, de hacer
algo: lo mandado por el tribunal. Den? actuar .de acuerdo con lo con-
minado, el efecto es categórico: se ha mcumphd~ un mandato legal,
por ende, casi de seguro se sufrirán consecu~ncias gravos.a~ _que la
misma resolución o la ley generalmente preven para l.a om1~10n. .
"Abónese la tasa de justicia dentro del plazo de cmco dias, bajo
apercibimiento de ejecución", "Cúmplase con el art.120 del Cpcc-Na-
ción" "Cúmplase con el art. 46 delRJN y se proveerá", "Convoco a las
part~s a audiencia, a la que deberán comparecer personahnente, bai
jo apercibimiento de multa", "Condeno al d~n;ar:dado a desalojar e
inmueble en el plazo de diez días, bajo aperc1b1miento de hacerlo co~
el auxilio de la fuerza pública", son éstos algunos supuestos de reso
lución que contiene una orden. , d
El abogado que se encuentra frente a una resolución de esta m ~;
le no tiene duda alguna sobre sus alcances: el actuar impuesto P
· o. de 1os,
. · t o prec1s
ella está claramente identificado. Este entendimien
efectos del pronunciamiento le permitirá decidir rápido Ymejor que
hacer con él: acatarlo o atacarlo.
2- Resolución que sólo declara
. . nr t areali-
Esta clase no tiene por fin mmediato compeler a 1 igan e ha or-
zar acto alguno, aunque, como veremos, puede llevar a ello. No Y
.d l también es
13 Decimos mera declaración porque la orden, en un senti o genera '
una declaración.
Actuación del abogado en una causajudicial 251
den expresa en ella, se agota en la mera declaración. Los efectos de es-
tas declaraciones no resultan, a veces, patentes como los de las que or-
denan. ¿Qué alcance tendrá consentirlas, acatarlas?
"Por presentado, parte y constituido el domicilio", "Se tiene presen-
te", "Por ofrecida la prueba", "Declaro la cuestión de puro Derecho",
"Sin costas", "Por contestada la demanda", "No ha lugar a lo solicita-
do", son algunos supuestos de resoluciones declarantes.
La resolución que sólo declara requiere del letrado un análisis más
cuidadoso. Esto por dos motivos principales. Uno, porque en este tipo,
a diferencia del otro, puede existir una carga de actuar "solapada",
implícita, no explícita. Por ejemplo, en el juicio ordinario la providen-
cia que tiene "por contestada la demanda" pone en cabeza del actor la
carga de agregar la prrn:!ba documental y ofrecer la restante, respec-
to de los hechos alegados por el demandado que no fueron invocados
en la demanda (arts. 334, CPCC-Nación y 333, CPCC-Prou. Bs.As.).
El otro motivo para una mayor atención a este tipo de decisión es
que importantes efectos pueden venir "encubiertos" en su anodina
redacción. Un "se tiene presente" al documento agregado extempo-
ráneamente puede significar su indebida admisión en la causa, con
todo lo que ello aparejará al contrario de quien lo presentó; la provi-
dencia que tiene "por parte" a un tercero habilitará a éste a actuar en
el juicio con la total amplitud que esa calidad irroga, quizá en desme-
dro de las partes originarias; la que declara la "cuestión de puro De-
recho" impedirá que se produzca prueba alguna, y así tantas otras.
Por los pe1juicios que pueden causar, configuraría un grave error
del letrado consentir estas meras declaraciones si ellas no son con-
forme a derecho.
-§17-
ESTRUCTURA DEL RAZONAMIENTO
JUDICIAL
Recordamos que la norma jurídica, sea de Derecho sustancial o
Procesal, funciona así: dada cierta circunstancia fáctica, correspon-
de determinada consecuencia jurídica.
En el campo del Derecho civil, sea material o formal, si dicha con-
secuenciajurídica no se realiza espontáneamente por sus destinata-
 Eduardo A. Dí02
252
rios el interesado en que se cumpla debe pedir tutela a:lajurisdicción,
par~ que sea ésta quien, a través de un acto de .autoridad -es decir,
del dictado de una resolución (sentencia defimtrva, mterlocutona o
providencia simple, según el caso)- actúe el ordenjurídico conculca-
do. Es en ese momento cuando el magistrado trabaja con las normas,
las aplica: capta los hechos pertinentes del ca~~' los e~.~ca en el or-
denamiento jurídico y saca de ello una conclus10n o dec1s10n. Este pro-
ceder refleja, entonces, el funcionamiento que le atribuimos a aqué-
llas es decir, dado A debe ser B.
Sin embargo, debemos tener presente que la resolución expresada
en el papel no es otra cosa que hacer explícita, total o pal'cialmente,
una operación mental del redactor 14 . Por eso, conocer y ~nt~nder es-
te fenómeno de la inteligencia, antecedente del texto JUdrcral, nos
ayudará grandemente en la tarea de controlarlas, y eve~tualmente
plantear recursos eficaces, sobre todo en lo tocant~ a la eritrea q;ie de-
beremos hacer sobre las partes del fallo que consideremos eqmvoca-
das (expresión de agravios y memorial, arts. 265, CPcc-Nación y 260,
CPCC-Prou. Bs.As.). Corresponde, para ello, profundizar un tanto las
nociones precedentes.
14 Advertimos que no siempre la resolución saca a la luz todos los procesos.menta-
les ocurridos en su autor. Es probable que se expongan únicamente los sus~a~tivos, los
principales, aquellos que la ley impone como requisitos del acto. Es más, casi ninguno 5 ~
manifiesta en las providencias simples (v. gr., "cúmplase con el art. 120 del CPGc-Na
ción") pero no por ello son inexistentes: operaron en la mente del sujeto que decidió (e~­
plead~, funcionario,juez). Como sostiene GoRDIL~: ''En la primera ~tapa del~ tom:en~
decisión inciden factores que a veces no son recogidos por la sentencia o el escnt? ~~
se y que solamente conocen los que estuvieron cerca o adentro del proceso de decision · ··
El mauistrado en su sentencia sólo tiene que pensar cuáles argumentos debe expone~
b' •
para que un tribunal de alzada no diga que la sentencia . b't . carecerdear
es ar i rana por lmente
gumentación suficiente ... Es frecuente que alguno de los argumentos q_ue rea h n
mili.tan a favor de la decisión que se adopta, no se expliciten en la sentencia porque ~e
sido borrados en esta segunda etapa. Aun habiendo sido antes escritos como part~ 'n
·
ella. El borrador sobre papel sigue siendo uno de los mejores ªW?T1ares de l ª refleXlOero·
Otros por ser obvio que no pueden ni deben escribirse, no necesitan ser borrad~sC~nio
igual~ente estarán presentes en la mente de los jueces al momento de resolvedr ', :ca
leer una sentencia en "Actualidad ·
en el Derec h o p u'bl.ico "' 14, 6° año ' segun a epl azo-'
sep.-dic. 2000, ps. 34y 37). Por razones obvias, nuestras ideas del tema apuntan a r
namiento expreso, el volcado en el papel.
Actuación del abogado en una causajudicial 253
a-Silogismo, {orina básica de pensar.
Re1nisión
Ya vimos que la forma básica, primera, de pensar un asunto a deci-
dir, es silogística, donde la premisa mayor está conforinada por lanor-
majurídica, el Derecho; la premisa menor por los hechos del caso con-
creto; y la conclusión, por la decisión (resolución) del asunto:
Premisamayor -7 Derecho
Premisa menor -7 Hechos
Conclusión -7 Decisión
Remitimos a las ideas expuestas en el Capítulo III 15 .
Sin perjuicio de la remisión, rememoremos cómo funciona el es-
quema silogístico en dos casos. El primero es de Derecho sustancial,
resuelto probablemente por eljuez, mediante una sentencia definiti-
va; el segundo caso es de Derecho procesal, despachado casi seguro
por un empleado, a través de una providencia simple:
•PRIMER CASO
Premisa mayor
'Ibdo acto a título oneroso celebrado por el deudor insolvente, en per-
juicio o en fraude delos derechos de su acreedor de fecha anterior al ac-
to del deudor, si cuenta con la complicidad del tercero con quien contra-
tó, puede revocarse a pedido del acreedor (arts. 961, 962, 968 y eones.,
Cód. Civil).
Premisa menor
Tengo por cierto conforme a la prueba producida en la causa, que A
vendió a C un inmueble, en las condiciones previstas en la norma.
Conclusión
En conclusión,fallo: haciendo lugar a la demanda deB, decretando la
revocación de la compraventa entreAy C, en la medida del crédito del
demandante.
. 15
tel . Supra,§ 10, a). Tal como afirmamos allí, este y aquel párrafo están íntimamente
Jueactonados, por referirse a la actividad común y técnicamente similar de abogado y
z, cual es uresolvercasos". Por eSta razón, ambos deben verse complementariamente.
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial
254 255
, SEGUNDO CASO cisión, o sentencia propiamente dicha, constituye la conclusión del
razonamiento silogístico 17 .
Premisa mayor
En concordancia con lo expuesto es doctrina de la Corte Suprema
. - . a traslado de dacumentos cu-
No es obliga tono acampanar copias par, mero extensión ocualquier calificar de arbitraria 18 a la sentencia que no constituye una deriva-
ya reproducción sea dificultosa por sunu., ' ' ción razonada del Derecho vigente 19, aplicado 20 a las circunstancias
otra razón ateJJ.dible (art. 121, CPcc-Naczon). comprobadas de la causa 21 .
Premisa menor Si bien los códigos procesales mencionados sólo relacionan este
Con la demanda se acompañan cientos de recibos y fotografias de di- modo de razonar con las sentencias definitivas e interlocutorias, no
por ello la génesis de las providencias simples está marginada de él.
ficil reproducción. Simplemente ocurre que para estas últimas el proveyente se encuen-
Conclusión tra legalmente eximido de volcar su razonamiento en el papel (arts.
.. . 1 arte actora de acompañar copias de 160, Cpcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.). Aunque la buena práctica
Atento lo solicitado, se ex~meda Pd
dichos documentos, pudien o1a eman
ª
dada consultar los originales manda que si la providencia no hace lugar a lo pedido o puede causar
en secretaría. un gravamen irreparable, la resolución exprese, aunque más no sea
brevemente, la razón de lo decidido, para no dejar al justiciable con
, T vizado para las sentencias en
Este esquema intelleCctual~sta ~~sy1 ~el CPCC-Prov. Bs. As.' que de- la sensación de arbitrariedad que conllevan las breves, esteriotipa-
los arts. 163y16 1 de PCC- acw . das y vacías fórmulas expresivas que usa el tribunal en estas ocasio-
finen su estructura escrita. d . a entre los requisitos de la nes, por ejemplo, "Atento el estado de autos no ha lugar", "Estando
El primero, más detalla º~ menc~on · ajustado a derecho lo resuelto, se desestima la reposición intentada",
·t· "L consideracwn por separa do ' de las cuestio·
d fi
sentencia e m iva:
ft ª .
!objeto del pl el.'tO e·lilc· 4º)·• a·· "Los I'+undame· n··
nes ... "que_cons,1 uyrn? "C c 5º) y: "Ladecisiónexpresa,pos1t1- 17
tosy laaphcacwnde a ey ... mi. 'etensionesdeducidasenel1ui· Art. 248 de la Ley Orgánica del Poder Judicial de España 6/85: ''Las sentencias
se formularán expresando, tras un encabezamiento, en párrafos separados y numera-
va y precisa, de con~ormidad con _as prar le declarando el derecho de dos, los antecedentes de hecho, hechos probados, en su caso, los fundamentos de dere-
Je
cio, calificadas segun correspo~di~re p do la demanda y reconven·
los litigantes y conde~ando .ºa .so uie;forman el sector de la senten-
cho y, por último, el fallo" (p. 123). ARAzI, luego de contar paso por paso cuál es la activi-
dad del juez para declarar el Derecho aplicable--es decir, para sentencia r- concluye:
ción ... "(inc. 6º). Los mc_s. 4 y 5 -q~ clu en la selección de los he- "Después de todos los procedimientos indicados, que exigen razonamientos lógicos y co-
nocimientos jurídicos, el juez estará en condiciones de emitir su decisión final. Para
cia conocido como cons1derandos-¡ 1~ ~e las pruebas producidas , comprobar si esa decisión es correcta el juzgador hará un razonamiento de carácter de-
chas que se consideran prob,ados a al uz ión de los medios probato- ductivo, elaborando un silogismo en el que la premisa mayor es la norma jurídica y la
(fijación de los hechos a traves -~e la va orac Entonces, en los consi· premisa menor el hecho cuya certeza se ha establecido: la decisión final debe ser la con·
rios) 16 así como la interpretacwn: del Derecho. or del silogismo. El ·secuencia lQgica de las dos premisas anteriores; de no ser así es porque hubo una falla
' ¡· · t laspreff ilsasma yoryme n . · de· ~ e_l procedimiento aplicado para llegar ala conclusión J. en ese caso, el magistrado <le-
derandos e Juez sien a . ll d +a/lo parte dispositi va, ra revisar las etapas cumplidas" (Elementosdederecho procesal. Parte general, p. 28).
inc. 6º, momento de la sentencia ama o,. ' 18
CSJN, 12/9/96, LL, 1997-B-237, entre otros.
19
.. La voz "vigente", que significa "válido", implicalacorrecta elección e interpreta·
. . , l gal e1i cion de las normas .
., u Bs As.: "Salvo dispostcion . e cofl.
16
.
Arts. 386, CPcc-Nacron y 384,_ ci::c-Pro . t
. f<
de
. , n su convicción respec o
la prueba, de conformidad "ó1i
20
Subsunciónjurídica.
· l 1 .
d , ldeberdeexpresarenlasentencia ·ª¡ualorac
ZI
contrario, los1ueces orma1a decist- Po ~l vocablo "circunstancias" comprende a los tres elementos de la pretensión o
las reglas de lasa na crítica. ~o ten _ran_e . ni.ente de las que fueren esencia es y
de todas las pruebas producidas, stno untca d stulac1ón: sujetos,hechos y objeto. "Comprobadas" alude a la valoración de los medios
·_e prueba.
uns. nnra el fallo de la causa".
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial
257
256
· . . resolución, no ha lugar a la aclara- Ja génesis delas decisiones judiciales no son sólo, o siempre, radona-
"Siendo sufic1entemente c131a 1a · d fundame ntosim- les al estilo matemático. Estas caracter ísticas han causado un alza-
.d Además esta carencia e
toria", y otras pareci as. .' del abogado quien no podrá po- miento, al menos de cierto sector doctrinario, contra la aplicación,
. t proceder recursiv o ' d ·
pide un corree o . en el terreno judicial, del silogismo formal, es decir, el propio de las
·¿ .
ner en ev1 encia, ncretam ent e en cu a'l de los componentes e1,s1-
co ' sino que deberá desplegar m- ciencias formales, como la física y la matemá tica 23 • En este orden,
logismo judicial se encuent ra e1error, . MAsSINI sostiene lo siguiente: "La ciencia del Derecho, que tiene por
22
te gro un nuevo silogismb~ r~ferell:te :~ª~e p~nsar para decidir; pero objeto la ordenación justa del obrar humano social, escapa, por prin-
Hastaaq uí,elmo do as1co,prim • cipio, al modelo físico-matemático. El obrar humano que es materia
la cosa no es tan sencilla como parece. de Ja ordenación jurídica, es un obrar libre y, por lo tanto, contingen-
te y, en buena medida, imprevisible. Pero no sólo es contingente e
b-El silogismo práctico -prudenc ial irrepetible sino que por tratarse de un obrar orientado hacia la per-
fi cto por un lado la conducta de las personas, o~jeto de apli- fección societaria del hombre, es esencialmente valioso o, más preci-
En e e , , b" te ·vaz nosiemp resUffil saaserm e- samente, calificable desde un punto de vista axiológico o valorativo.
cacióndelDerecho,esc~ -~ PVI
otr~lado elproveyente,hombre Estas características requieren, de parte del ordenjurídico normati-
dida a través de moldes n~ º \ or ntos axi;lógicos, sociológicos, re- vo, una plasticidad en los conceptos y una flexibilidad en las aplica-
alfin, se encuent ra some~1- oae ~Ill;e d lesimila rqueinf luyenen sus ciones, que hacen imposible el intento de formalizarlo estrictam ente
ligiosos, económicos, políticos y e m o
según los parámet ros de la lógicamatemática"24 .
acciones. . . . . el Derecho, tal como lo utilizm Es cierto lo que dice este autor. Eljuez no es un matemático que se
Lo anterior Sigmfica, primero, q~~ta merame nte especulativa, s1- ve constreñido intelectualmente por premisas necesariamente ver-
sus operadores, no es una herrami d etas humana s en un caso daderas (axiomas) que imponen también necesari amente una sola
no práctica, es decir, que se ap~~ ~ ?ºn u orno tal abierto a la reali- conclusión. La "natural eza del asunto", la eventualidad, la variabili-
concreto, singular, vitdaln:ent¡e· s o~~~Zr~ctores ~ue intervie nen en dad de lo jurídico impide alcanzar la precisión de las matemáticas.
dad de la vida. Segun o, imp ica qu
¿Esto significa que debe descarta rse la estructu ra silogística? No-
sotros pensamos que no. Como sostiene CALAMANDREI, la idea del si-
logismo no es equivocada, sino incompleta y unilater al 25 . Los mis-
l · esinterlocutonasy . ¡ tencias
22 ''Una diferencia importante con lasreso uc1lond assen .,
·entono exige la expres1on
. 1º 163. 5º)esquee or enam1
definitivas (arts. 161, inc. y i inc. . . la uesejustif ica plenamen tecon .
de los fundamentos del decreto. Tal ~al~a de exige~c1~ficaqsin embargo, que la susod~cha 23
La actitud "matematizante" del pensamiento judicial fue sostenida por el racio-
e1 propósito de dar fluidefz adl proce:nu;~~~~::~~oluciones tienen que te_n~r ~ot.1J~~ nalismo de la escuela de la exégesis.Al respecto nos dice MüNTEJANO(H): "Esta mentali-
rovidencia carezca de un amen s. . . . d ugruencia exhibir e ar1
~ue sostengan la decisión, deben re~pet;r ~l ~~1~~~~~~~i~Z de la caus;. y las provid:~~ dad, que sacrifica la justicia al culto de la ley, introduce en el campo del Derecho,junto
con el método deductivo, una actitud matematizante o geométrica, totalmente reñida
en su expresión y dictarse con arreg o a e_s a . eral más cuando en algunos c~ n
cias de mero trámite no escapan a esta ex:Igencia,~:-:os ~upuestos o en las hipótesis ~on,ta materia jurídica y con el método clásico.Así, a partir del angostamiento del voca·
pueden causar ~av~men irreparable. E~ est~s ;di~o efectuado por la parte, es aco~de­
:e- ! 0
derecho', reducido a la ley escrita, los artículos del Código, como afirmaba Liard, se-
ra.n teoremas y el verdadero jurista será un 'geómetra'. El modelo matemático y geomé-
que la providencia s1~pl~ se~ ~enega~o~1a de ~n el respectivo auto las raz~nes de lbién,
jable y de buena práctica1ud1c1a~sum1~stra:cer distinto del requirente, sino ~:11 o re- ~co pa~a. la_ construcciónjur~~i~a e~ ~úñ hoy propuesto entre noso~~os.por ~ebastián
cisión, no sólo para fortalecerla ente a parllar en su oportunidad la impugnac1o~n loS ler ··· ( 'Ftlosofiade la func1onJud1c1al'', en GUZMAN BRITO,Lafuncion1udicial, p.10).
. d~ . Véase MAsSINI, "Introducción ala lógica judicial", en GuzMAN BRrro,La función
4
en su caso, para permitir al afectado d~s~rr~ ·al de la Nación. Concordado c ·zf\.
planteo" -VILA, en Códi~o. ~rocesal_Ci~il~ur~;;~~encial, Elena l. Highton -Beatr1 , JU icial, p. 37.
códigos provinciales. Analrsis doctrtna y J a eALAMANDREr, Proceso y democraci.a, ps. 75 y 76.
, , ,. -~ \ .. ') ~ ,ll)Q_
 Eduardo A. Díaz
258
mos autores que impugnan la vigencia del silogismo formal, no obs-
tante, terminan reconociendo que hay en el pensamiento judicial una
estructura silogística, aunque hablan de otro silogismo: el pruden-
cial, o práctico-prudencial.
¿En qué se diferencia éste del otro? Primeramente, en que el silo-
gismo del tipo que se presenta en la ciencias formales se constituye
con premisas que enuncian verdades incontrovertibles, axiomas
(premisas fuertes), que no dejan margen para la conclusión, pues no
estamos en presencia de un abanico de posibilidades entre las cuales
elegir, sino ante una inferencia necesaria que conduce a una sola so-
lución posib\e26, mientras que en el silogismo práctico las premisas
son opiniones (premisas débiles), y quienes las construyen deben ar-
güir y fundamentar su validez, que será siempre más o menos subje-
tiva, y que podrá ser contestada por los demás sujetos intervinientes
en el proceso 27 .
En segundo lugar, se distinguen porque en el silogismo práctico no
hay únicamente un proceso deductivo (propio de la ciencia formal), si-
no que tanto para formar las premisas como para concluir la decisión
· se emplean inducciones, inferencias, argumentaciones (a contrario,
por analogía, a fortiori, etcétera), y elementos extralógicos, como las
valoraciones, v. gr., aplicar conceptos como "buena fe", ''buen padre de
familia", "equidad", conlleva un juicio axiológico del operador.
En esta línea, GHIRARDI afirma: "Pese a lo antiguo y discutido del
tema, cuando leemos una sentencia judicial, no podemos evit~ pen-
sar en una estructura silogística, de naturaleza muy comple¡a, que
podría ser llamada silogismo práctico-prudencial. Pero, a medida
que calamos más hondo, observamos que, en el proceso de razona-
26 Así como en un teorema, a partir de un postulado indemostrable y mediante ~a.
aplicación del razonamiento deductivo, se llega a la solución correcta, la que no pu~, e
ser sino una (MAssINI, "Introducción a la lógica judicial", en GuzMAN BRITO, La funcion
judicial, p. 31).
27 Los partidarios de él acuden a la lógica dialéctica deAristóteles, método P?rel q~:
se puede formar toda clase de silogismos sobre todo género de cuestiones, partiendo ._
. d . '---· taspreou
Proposiciones simplemente probables. La adhesión por sus estinal.dl1os a es
. dd l . .
sas probables se logra a través de la argumentación, en v1rtu e convenc1m1en toyper
suasión que la tesis comporta al ser fundamentada. E l tema exce de nues tro cornettt '
· r.JHTRARDl,Lógicadel proceso judicial, p. 76.
motivo por el cual recomendamos consultar las obras de los autores cita dos en e[texº·
Achtación del abogado en una causajudicial 259
rniento del juez, se utilizan todos los métodos que nos enseña la lógi-
ca ... Ala par de valoraciones, hay deducciones, inducciones, inferen-
cias, razonamientos por analogía, etcétera. Toda esta carne está in-
sertada en una columna vertebral que da la forma y cuya estructura
idealizada es silogística. Pero para llegar a ella es preciso primero fi-
jar las premisas, siendo esta tarea la que realmente es ardua y consu-
rne las energías del juez ... La realidad muestra algo mucho más com-
plejo, mucho más trabajado, si bien -en el trasfondo- pensamos
siempre que la estructura vertebral es silogística. Y que en la búsque-
da de las premisas hay inducciones, deducciones, inferencias, argu-
mentaciones, etcétera, no pretendemos negarlo" 28.
Más adelante, al analizar una sentencia en la cual el juzgador se
abstiene de producir el fallo definitivo sólo con los elementos lógicos
que la estructura silogística le suministra, pues introduce el factor ex-
tralógico equidad para conceder "algo" al actor cuya demanda -con-
forme aquellos elementos puramente formales- debía ser rechaza-
da, este autor agrega: "No es, pues, la sentencia un simple silogismo,
si bien hay algo en su estructura que lo conforma, la situación es mu-
cho más compleja. Sería erróneo decir que sólo es un silogismo, pero
sería más desacertado decir que nada tiene que ver con la forma silo-
gística. Los caminos para llegar a la justicia son de difícil acceso. El
ánimo del juez persigue un valor y cuando se encuentra en la instan-
cia de la gran decisión, de la macrodecisión, del nudo final que cierra
la red, siente prudencialmente que no ha alcanzado el valor que an-
hela. Introduce, entonces, un elemento extralógico, como lo es el de la
eqmdad en nuestro caso ... La irrupción del nuevo elemento cambia
el,resultado y la conclusión. El juez se apoya en estos lugares y ate-
nua el rechazo de la demanda con un resarcimiento en nombre de la
equidad. Y, para ello, se apoya en otra norma legal (art. 907, Cód. Ci-
vil argentino). Desde ahí en adelante el razonamiento tiende a asu-
mir de nuevo la forma silogística por~ue ha hecho pie en la equidad,
que el ordenamiento jurídico contempla. El juez ha concluido su silo-
gismo práctico-prudencial ... "29.
~
·do 28
GHIRARDI,Lógica del proceso judicial, ps. 60 y 61.
29
 Eduardo A. Dúiz . Actua ción del aboga do en una causa judic ial 261
260
guir dos
e -Asen tamie nto de las pre1n isas Cuando se trata de hechos intrap roces ales, debemos distin
nda in-·
cen- s~puestos. Uno, cuando elfactum forma rá parte de una dema
Coincidimos con GHIRARDI en que fijar las prem isas es la labor c1dental o recursiva, en cuyo caso la carga de expresarlo conti
núa ine-
tral y verda deram ente ardua del autor de la resolu ción. Bs.As .). Otro cuand o los
desalojo, vitable (art. 178, CPcc-NaciónyCPcc-Prou.
Conocida la postulación (v. gr., indem nizac ión de daños, hechos se refier en a cuest.iones en las cuale s el tribun al'
~e~
d
os que en .
acum ulació n de procesos, prést amo del expediente), creem . de
nunc1arse_, oficio, por ejemplo, caduc idad de insta ncia
(art. 316,
automá-
la mayo ría de los casos lame nte del prove yente se posiciona CPCC-Naci~n y CPCC-Prou. Bs.As.), nulid ades proce sales (art. 172,
isoria men-
ticam ente en las norm as y deter mina , en abstr acto yprov CPCC-Nacwn YCPcC-Prou. Bs.As.), deberes y facul tades de direcc ión
ario pata que se
te, cuále s son los hechos cuyo acaecimiento es neces del proceso (arts. ~5 y 36, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As
.); aquí el
ejemplos,
produ zca el efecto buscado en la postulación; en nuest ros JUez puede, aun sm hechos afirmados por los litiga ntes
escud riñ _
un suceso ilícito y causa lmen te dañoso, actos de incum plimi
ento con- s ext~­
arts.1 88y1 27 delCP CC· · los por sí solo. E_n amba s hipótesis, y a diferencia de los hecho
tractu al, los acontecimientos previstos en los procesales, los mtrap roces ales qued arán por lo gener al sufici ente-
debe bus-
Nación. Tiene así, una prime ra aproximación sobre lo que mente acreditado_s con las actuaciones judiciales, con las
const ancia s
car en el expediente. es decir sin
Recorda- de la causa , por ejemplo, escritos, cédulas, resoluciones
Luego, el juez se conecta con los hechos del caso concreto. testig os Ínfor m~tes.
sales e intrap ro- necesidad de recur rir a medios externos como 0
mos nuest ra calificación de los hechos en extraproce Los hechos relev antes o conducentes comprobados en el exped ien-
dimie nto,
cesales. Los prime ros son los que ocurr en fuera del proce te quedanfiJa~os a los fines de la solución del asunto. Para
llegar a es-
en el debat e judic ial, v. gr., un acci-
aunq ue luego tenga n incid encia ta comprobac1on, el proveyente valor ará los medio s de prueb a exis-
un traba jador . Los segun dos
dente automovilístico, el despido de tent~s en la causa a la luz de las regla s proba torias que rigen en nues-
la mayo ría const itu-
acaec en dentr o del procedimiento, por y para él; tro s1Stema, e_l de la sana crítica y el de la prueba tasad a.
la dema nda,
yen actos procesales, como ser la falta de contestación de Como ~ostiene G?RDILLO, "lo decisivo en todo caso es siemp
re lo-
la notificación de una resolu ción; los meno s son hecho s procesales
ionan do la inform a-
exped iente, la ofens a profe- gr:U- percibir Yrelac10nar todos los hecho s, selecc
stricto se ns u, por ejemplo, la pérdi da del 31
cwn relev ante Ypertin ente" , pues "son los hecho s los que deter mi-
rida al juez por un litiga nte. nan que una solución sea justa o injus ta, que una conducta
deter mi-
hechos
En el proceso civil, en el que rige el principio dispositivo, los nada_sea abuso del derecho o no, buen a o mala fe ' mala
praxi s 0 n
porque las o,
extra proce sales llega n a conocimiento del magi strad o constit
d uya o no una ar
b"
Itrar1
·
edad, y así suces ivam ente con cada uno
parte s tiene n la carga de invocarlos (arts. 330, 356, 178, CPcc-Na- buen de
(arts. 377, e los grand es principios del Derecho. Lo que distin gue a un
ción y 330, 358, 178, CPcc-Prou. Bs.As.), y de probarlos un mal traba jo jurídi co no es tanto el argum ento propi amen
te nor-
te a
CPCC-Nación y 375, CPCC-Prou. Bs.As.); esto últim o norm almen mativo, conceptual, etcéte ra, sino su profu ndida d en escud
riñar las
al exped iente judic ial (aunq ue
travé s de medios de prueb a distin tos ~1rcunstancias de hecho, para resolver si corre spond e encua drarl as
inform es, docum en-
luego se incor poren a él), por ejemplo, testigos, n~na u otra de las tanta s categorías que el Derecho tiene" 32
tos públicos o privados. Los hechos son la base del princ
ipio de con-
nda, int e entre la vaste dad de hecho s que rodea n un caso se eligenios que
gruencia, por eso se exige su enum eraci ón orden ada en la dema ·
·, , d enom mado
eresa np ara su so1uc10n s hechos pertinentes o condu-
s para acom odars e a la nor-
en cuant o sean pertin entes e impo rtante 30
ma juríd ica a la cual han de subsu mirse en la sente ncia .
3¡
GoRDILLO, El método en derecho ' p . 69 .
n
ano se GoRdDI~Lo, Cómo lee.runa sentencia, en "Actualidad en el Derecho Público" ' 14 ' 6º
c. 2000, ps. 42 y 43.
CNCiv.. Sala H, 30/4196,LL, 1997-D-857. ' gun a epoca, sep.-d1
30
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causaju dicial 263
262

centes. Tienen esta condición los que forman el presupu esto fáctico de
la/s norma/ s que el juez elige como aplicables al caso (arg. arts. 377,
Cpcc-Nación y 375, Cpcc-Prou. Bs.As.), debiendo expresarse estas
últimas en la resolución cuando se trata de sentencias interlocuto-
rias y definitivas (arts. 161y16 3, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
Para seleccionar del orden jurídico la norma adecua da (ley, juris-
pruden cia, costumbre), se debe desentr añar su significado, determi-
nar su alcance. Para ello, se acude a la operación denomi nada inter-
pretación del Derecho, en alguna de sus variant es, v. gr.,gramatical,
exegética, teleológica, histórica, a contrario, a fortiori, por analogía 33.
Vemos así que hechos y derecho están íntimam ente relacionados.
Las normas jurídica s que el juez considera aplicables al caso las se-
lecciona en función de los hechos conocidos y probados, y éstos ad-
quieren significado en función de aquéllas. Ambos elementos inte-
raccionan constan tement e, sin que sea posible, muchas veces, esta-
blecer una primac ía entre ambos. Operan en la mente sin atadura s a
esquem as rígidos.
Si el materia l fáctico es claro, inmedi atamen te se adverti rán los he-
chos conducentes y se "acomodarán" en el molde de las instituciones
jurídica s, v. gr., esto es un contrato de locación, una de cuyas princi-
pales obliga ciones -el pago del precio -no fue cumplida, lo que au-
toriza a dar por resuelto el negocio, lo que así se decidirá. Son casos
prístino s, sencillos, en los cuales el Derecho aplicable surge sin dile-
ma en la mente del sentenc iante, permiti endo la selección inmedia-
ta y precisa de los hechos pertine ntes.
Sin embargo, hay otros asuntos que no son tan simples, producto
mucha s veces de las caracte rísticas del orden normat ivo (v. gr., nu-
meroso, complejo, ambiguo, vago)y, en ocasiones, fruto de circunstan-
cias propias del materia l fáctico (v. gr., insuficiencia de los datos ~o­
nocidos, elementos contradictorios, natural eza eminen tement e t_~c­
·En resume n, el manejo de los elementos del caso muestr a mayor-
men~e una primer a captación como al unísono de hechos y Derecho,
mediante la cual se suele elaborar una suerte de primer a o proviso-
ria solución del caso (provisional asentami.ento de premis as y conclu-
sión): se trata de la "conjetura científica", hipótes is provisional suje-
ta a modificación . Si la cuestión es de meridi ana claridad, en el
34
mismo momento se puede transfo rmar la solución provisoria en de-
finitiva. En cambio, si el asunto conlleva complejidad deberá volver-
se sobre sus componentes para profund izar el análisis y ratifica rse 0
rectificarse la conclusión provisoria.
Establecidas definitivamente las premis as -hecho s fijados y de-
recho aplicab le-, la conclusión (decisión de la futura resolución) se
deduce a través de la estruct ura silogística 35.
Volveremos sobre el tema, y lo completaremos, al tratar el control
de las resoluciones (infra, § 18, c, 2, V).
- Seguimiento
Los _comportamientos "controlar" y "acatar o impugnar", que le
atnbmm os al letrado en el seguimiento de las resoluciones están ín-
timame nte relacionados. '
34
GoRDILLO, El método en dereclw, p. 69 y su nota 12.
~uando el fa1lo cuya aplicación se impetra resulta parcialmente discordantepre-
35 con
los considerandos que articulan las premisas del silogismo jurídico del que aquel se
sent3: como con~ecuencia, no puede sosteners e válidame nte que esa parte dispositiv a
;;::ist1tuya doctrina legal del tribunal que la ha dictado (Cám. Apel. Civ. y Com. San Mar-
todo
. ,_Sai_a II, 17/5/94, www.scba.gov.arljuba, B2000581). La sentencia constituye un
~diV1s1ble demostrativo de una unidad lógico-jurídica en que la parte dispositiva no es
1

nica, científica o artístic a de los hechos que requier en la aprec1ac10n sino la conclusió n final y necesaria del análisis de los presupue stos fácticos
y normati-
de un experto). Tendrá entonces el proveyente que profundizar el0 v?s e.fectuados en su fundamentación. En tanto la sentencia constituy e una
unidad ló-
análisis de la legislac ión,juri spruden cia y doctrina sobre el punto, rc0-1.urídi~ .. no ca~e admitir antagoni smos entre la parte dispositiv a y los fundamen -
aparezc a-aunqu e expre-
examin ar más detenid amente los hechos, segón el caso, y recién en· osd, sino exigir que 1neludibl emente lo vertido en la primera
sa oent' · ·
erm1nos concisos - como una razonabl e derivació n de las argumen taciones
tonces definir la decisión. q~e lo sustentan . Es descalific able la sentencia que incurrió en una notoria contradic-
cion al d" h •
.. . isponer e 1rec azo integro de la demanda cuando, según el resultado de su vota-
cion soloco d' d - lo que genera un evidente perjuicio pa-
., parc1al,
t-1mac1on
r ¡' rrespon 1a su eses
33 Algunos autores los tratan como tipos de argumentos.
a e apelante (CSJN, 1515/01,CSJN-Fallos, 324:1584).
 Eduardo A. Díaz
264
En efecto, las decisiones judiciales producen consecuencias que in-
teresan en un doble orden a los litigantes. Por un lado, afectan (perju-
dican o benefician) sus intereses sustanciales o procesales inmiscui-
dos en la causa. Por otro, determinan su conducta futura en el proce-
dimiento, pues de aquella afectación, así como de la regularidad y jus-
ticia del acto jurisdiccional (extremos estos tres, objeto del control),.
dependerá que las partes acepten la decisión, y la cumplan, o que re-
nieguen de ella y la impugnen.
-§18-
CONTROLAR LA RESOLUCION
De lo anterior se desprende la importancia de que el letrado con-
trole diferentes aspectos en la producción, estructura y contenido de
las resoluciones, sea que éstas resulten de un pedido suyo, provengan
de postulaciones de otro sujeto, o se dicten de oficio, pues aquel doble
orden de intereses se presenta en cualquiera de las tres hipótesis.
Más adelante daremos el orden que nosotros le otorgamos a los dis-
tintos pasos de esta tarea. Desde ya que cada uno lo hará a su modo,
lo importante es que no falte ninguno de los controles necesarios.
Tal como están dispuestos los elementos delciclo procedimental ~l
control de las resoluciones parece situarse luego de operada la rwti-
fica.ción legal del pronunciamiento.
PP~ RJ ::::::_ pp (consecuencia de •.c:atar ~INICIO DE OTRO CICLO
..._ o atacar laresoluclon)
.....
. so, Capítulo V).
Sin embargo, luego veremos que muchas veces el profesional cono¡
ce los proveídos informalmente, con antelación a que se produzca~
. Por último, hay que estar alerta alas posibles decisiones que se to-
acto notifica torio oficial.Ante esta doble posibilidad, nosotros prefen·
mos sólo por razones metodológicas, exponer el tema del control aho-
ra, a'.ntes de tratar el de n?tificación, es decir,. como si el letrn~o tow;~
_ 1- Plazos para que se dicten las resoluciones
ra contacto con la resolución de manera previa a su notific~c10n.t;g de
Volviendo al tema central, afirmamos que nuestra venficac10n
las resoluciones debe apuntar a estos aspectos genéricos: 1) el tiern-
Achtación del abogado en_u_n_a_c_a_u_sª::.:l-c.u:::d:::ic:::i=a~l_ _ _ _ _ _ _ __L2;¡:6>¡¡5
P? de su emisión; 2) tipo de resolución que enfrentamos; 3) su conte-
mdo; 4) modo en que se notifica
a-Tie1npo de emisión
Para enfrentar la resolución en tiempo, es menester controlar tam-
bién tempestivamente su emisión. Dicho de otro modo, hay que estar·
atentos a las posibles resoluciones que el tribunal vaya dictando en
el curso del proceso.
Debemos recordar que en un juicio generalmente actúan diversas
partes, Yque no sólo nosotros postulamos, las demás también lo ha-
cen con frecuencia. Ento~c:s, hay que contemplar esta posibilidad y
no .concurnr al tribunal umcamente a buscar las resoluciones subsi-
guientes a nuestr?s escritos, sino también hacerlo con regularidad
P.ara explorar posibles resoluciones dictadas a pedido de la contra-
ria, o aun de oficio.
La idea anterior entronca con el instituto procesal sistema de noti-
fica.cwnes. En el ~égimen nacional y en el bonaerense el principio ge-
neral enlamatena es la notificación automática, por la cual, salvo los
casos en q_ue procede la notificación por cédula, las demás resolucio-
nes se notifican automáticamente a las partes los días martes yvier-
nes(arts.133, CPCC-Nación yCPCC-Prov. Bs.As.). El sistema pone en
cabeza del letrado la carga de asistir esos días al tribunal y enterar-
se ahí del contenido de las resoluciones (excepto de las que se notifi-
can por cédula o medio sucedáneo, v. gr. carta documento personal)
sopenade
se · a1ment e noti·ficado
. que d ar igu ' de ellas, con todas
' las con-'
docuencias que eso implica. Entonces, tanto para buscar los proveí-
p~t sus .prop10s escritos, como los correspondientes a los de otras
. es es importante que el abogado cumpla con esta carga de concu-
rrir a los estrados los días de notificación automática (véase in exten-
'
men en el curso de las audiencias judiciales (véase supra,§ 8).
ra ~~:plazos q?-e .tienen los tri?unales nacionales y bonaerenses pa-
cu tar las d1stmtas resoluc10nes, así como el .momento desde el
a1corren , est an
· ti"Jªd os b as1camenteenelart.34desusrespectivos
· ·
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogad o en una causaj udicia l
266 267
Puede suceder, aunqu enoes loh b"t 1 al ..
códigos procesales, y en alguna que otra disposición diseminada en
los mismos cuerpos legales, v. gr., arts. 550 del Cpcc-Nación y 548 del jada un lunes se provea en el miª ~- 'que~nesc?todetrámitede­
rá a las partes automáticame t sto ia, proVIdencia que se notifica-
CPCC·Prov. Bs.As., para la sentencia de remate del juicio ejecutivo;
644 del CPcc-Nación y 641 del CPcc-Prov. Bs.As., para la sentencia guiente. Entonces si el letra~oe c~~correspf ~de este medio) al día si-
. . curre a Juzgado recién al tercer
día desde quehiz olapre sentac1on
de alimentos. ., se encontrar • n-
rno gran parte del brevep lazo(tresocm . dí a cont"que ya transe
Este plazo de emisión tiene impor tancia para el abogado por dos . co 'as) .
~oner un recurso contra el auto ·udicial· h _que I~neparan1:ter-
motivos principales: adecuado control del expediente y cumplimien- .· abrap :rdido un val10so
tiempo paraes tudiar ytraba J·arsJb
to de la notificación automática, posibles sanciones al órgano jmis- o re 1a1mpugnaciónª6.
diccional y nulida d de la sentencia definitiva derivadas de la mora
judicial. 3 -Sanci ón por mora judicial
Ydenunc ia del letrado
2-Adec uado control del expedie nte y cumplimiento Según los mentados art 34 del CPcc Ni . ,
de la notifica ción automá tica As., esdeberdelmagistrad~ dict 1 · ~ct~n Ydel CPCC·Prov. Bs.
Teniendo en cuenta que la presencia del abogado en el ·tribunal plazos legales. Por ende no ha ~0 a~ reso uc10nes con sujeción a los
consultando el expediente es, todavía, la maner a común de conocer en situación de incumpÚmient e~ si~fica que este sujeto se halla
las resoluciones, saber de antem ano que tiempo llevará al tribunal d_igos procesales establecen en ~use:r~ ~to~~s. Los ~e~pectivos có-
1
c10nes para estos casos cuyo est d. . y 8 un regimen de san-
expedir la próxima nos permi tirá ahorra r energía y tiempo en con-
troles inútiles de las actuaciones, por no hallars e todavía despacha- tor, pues aquí haremos ~ólo unas~r~v:cabado recm~endamos al lec-
Elnuevo art · 167deICPCC-Niacton., s cons1derac10nes.
da nuestr a presentación. Manejar el "ritmo" del despacho judicial re- ( f¡ d
re arma oporley25.488),esta-
dunda rá en mayor eficacia a la hora de ''hacer tribunales". blecequelareiteración. enlad emora en pron · l
. ~ciru: as providencias
Además, como vimos recientemente, estará en juego la posible no- simples, interlocutorias y homolo t .
ve y se tomará en consideraci. ga onrs, seracons1deradafaltagra-
tificación automática de una resolución. Por ejemplo, si dejamos un
escrito que genera rá una providencia simpl e-cuy o tiempo máximo en la calificación de los magis~~~~:o e emento _de juicio impor tante
de emisión es de tres días, y en las que mayormente impera la notifi- pecto de su idoneidad en el dese ! fundc10nanos respon sables res-
Tr tá n dosede! asente nciad mpeno e sus func10nes (.me. 1º)·
cación ministerio legis- debere mos tener la precaución de concurrir · a fi T ·
da_ dentro del plazo establecid e n\ iva, srno pudier : ser pronuncia-
al tribun al a ver el expediente el marte s o viernes subsiguientes pa- u otra disposición legal,
ra entera rnos de su contenido, so pena de queda r igualmente notifi· el Juez o tribun al deberá haceolen ebart. 314 aCám ara de Apelac10 .
que cmresponda 0 en su caso rosaC era . nes
cadas por ministerio de la ley (si corresponde este tipo de notifica· 1
ción). En cambio, si el auto en ciernes es un interlocutorio -diez. º Nación, con antici;ación de di~zadí:s ;{~e lSupr~ma de Justic ia de la
quince días para dictar se-, como por regla éstos se notifican por .e.e· tratare de juicio ordinario y de cinc d. e vefcmnento de aquél si se
dula (véase infra, § 34, b), no correremos el riesgo de una notificacwn sando las razones que det~rminan fa tªs en_ o_s_demás casos, expre-
atendible la causa invocad 1 . mpos1b1hdad. Si considerare
automática; no obstante ello, igualm ente nos intere sará enterarn~s0
de su dictado y contenido (para saber "qué pasó" con nuestr o pedi ~entencia debe pronunciars~ ~ su)er~or se?ala rá el plazo en que la
o el de la contraria, eventu almen te notificarme y notificarlo a la con· el mismo fuero cuando circi:m~~e nnsmo Jue~ o tribunal, o por otro-
. ncias excepc10nales así lo aconse
trapar te, etcétera), razón por la cual segura mente "iremos a buscar·
la" al expediente. n 36
·
Haytribunalesq ue t rabaJanrap •.1doyotros(l
50 trerdel . ,
Mas debemos ser cautelosos: los plazos del art. 34 del ritual _
gado} h~mpo Yponiend o atención en este aspecto a ~a~~1a) no. El letrado, con el CO·
máximos, lo que no descar ta un pronunciamiento antes de término·
causa Uuz-
Pue e ocurrir la situación descripta en el t t' po ra iscernir en cuál
ex o.
268 Eduardo A. Díaz
jaren. Al juez que no hubiere remitido oportunamente la comunica-
ción a que se refiere el primer párrafo del presente inciso, o que ha-
biéndolo hecho sin causajustificada no pronunciare la sentencia den-
tro del plazo que se le hubiera fijado, se le impondrá una multa que
no podrá exceder del quince por ciento de su remuneración básica y
la causa podrá ser remitida, para sentencia, a otro juez del mismo
fuero. Si la demora injustificada fuera de una Cámara, la Corte im-
pondrá una multa al integrante que hubiere incurrido en ella, quien
podrá ser separado del conocimiento de la causa, integrándose el tri-
bunal en la forma que correspondiere. Si se produjere una vacancia
prolongada, la Cámara dispondrá la distribución de expedientes que
estimare pertinente (inc. 2º).
Vemos entonces que en el caso de la sentencia definitiva el incum-
plimiento tiene una pena específica: multa y la causa "podrá" (no "de-
berá") ser remitida a otro juez del fuero para que dicte la sentencia
(art. 167, antepenúltimo párrafo). Esto sin perjuicio de la resp_onsa-
bilidad penal o de la sujeción del juez al tribunal de enjuiciamiento,
si correspondiere (art. 168, CPcc-Nación).
Si el litigante quiere que se haga efectiva esta responsabilidad de
la magistratura (difícilmente se hará de oficio), tendrá que denun-
ciar el retardo jurisdiccional y solicitar la pérdida de competencia del
magistrado incumplidor antes de que se dicte la sentencia fuera de
plazo, en la Secretaría de Superintendencia de la Cámara o de la Cor-
te Suprema, según que el moroso sea un juez de primera instancia 0
un integrante de la Cámara. . tir p~ra privar de esa fundamental garantía a un magistrado ... Se ha dicho que la ga-
Ahora bien, ¿vale la pena hacer esta denuncia? ¿Tiene sentido
práctico? Silo que se busca es agilizar el dictado de la sentencia, la res-
puesta es negativa, pues el tiempo que insuma llegar a una sentencia
dictada por otro juez será muy prolongado, seguramente superior alo
que pueda tardar el magistrado originario de la causa en sanear su
·
mora. Este lapso prolongado se debe a dos razones. P nmera, elproce-
dimiento para que el superior declare la pérdida de competencia n~es
rápido, teniendo -~n cuenta ~ue de la denuncia del particular s~~e
be dar intervenc10n al magistrado para que haga su descargo ·
. . .d d tomático,
37 "Pero la sanción de que se trate no opera obJetlvamente ru e mo oª~
sino que corresponde, garantizando el derecho de defensa, oír primero al magistra
Actuación del abogado en una causa judicial
269
gunda, si se llegase a declarar la pérdida de competencia, el nuevo
juez designado tendrá otro plazo íntegro para sentenciar.
Ahora, si nuestra denuncia tiene por única finalidad propender al
correcto funcionamiento del Servicio de Administración de Justicia,
y que se _sancione a quienes violentan sus disposiciones, no queda
otro cammo que. efectuarla 38. Sin embargo. surge un nuevo interro-
gante, ¿qué suerte correrá esta presentación? PALACIO es escéptico al
respecto. Refiriéndose a la reforma al art. 167 por la ley 25.488 dice:
"Si hasta donde llega nuestra información, ningún magistrado ha si-
do pasible de la sanción prevista en el art. 167 frente a la demora en
dictar sentencia definitiva, menos todavía podrá tenerse por configu-
rada la 'falta grave' que, a los fines de calificar la idoneidad de aque-
llos ante un eventual ascenso, alude el nuevo inc. 1ºdel dicho artícu-
lo frente a la hipótesis de mediar 'reiteración' en la demora en pro-
nunciar los restantes tipos de resoluciones, ya que, por lo demás, no
existe un registro de 'jueces morosos' y es obvio que a los jueces de Cá-
mara no los afectará en absoluto la mentada 'reiteración'" 39.
raque te~~aoportunidad de explicar las razones del incumplimiento de los plazos, que,
~mo se d1Jo, pueden ser de índole absolutamente ajena al actuar del juez" -VIL.A, en Có-
digo Procesal Ciuil y Comercial de la Nación. Concordado con los códigos provinciales.
Análisis doctrinal y jurisprudencial, Elena l. Highton-BeatrizA.Areán (dirS'.), t. 3, ps.
5~9 Y.520-. Si es principio elemental y básico del debido proceso que haya de darse au-
~1enc1a pr~via a quien se hace pasible de una sanción, no se ve qué motivos pueden exis-
rantta de la defensa enjuicio está salvada por el hecho de que el magistrado diez días an-
tes ~el vencimiento del plazo legal puede alegar las razones que le impiden dictar sen-
tencia en término, a fin deque dicho plazo sea prorrogado(art.167). Pienso que no es así,
P?rque parece elemental que la exigencia de ser oído antes de la aplicación de una me-
dida punitiva debe ser posterior al hecho que provocó la sanción y no anterior-----delvoto
del doctor Rossi-(CNCom., en pleno, 311'2170,LL, 141-476).
Los abogados, c~mov~ceros delos c~~dadanos ~ ~uxili~:es de_ laj~risdicción, de-
38
be
s:: mos bregar por el mejoramiento del servic10 de adm1rustrac1on de Justicia. Una de las
rnaneras de hacerlo es denunciando el incumplimiento que de éste y otros deberes ha-
~en lo.s m_iembros del Poder Judicial. El mundo es lo que los hombres hacen de él. Nada
amb1a s1 cada uno de nosotros no cambia.
39
. PALAcro,Anotaciones para una explicación de la refornia procesal civil y co1ner-
~tal Oey 25.488), LL, 2002-A-1181. ¿A qué se deberá la situación descripta por PALACIO
d pa·
0 e falta de sanciones a magistrados? ¿"Espíritu de cuerpo" al momento de resolver? ¿E~
casez de denuncias por miedo a enemistarse con el tribunal?
 Eduardo A. Díaz
Acfuación del abogado en una causajudicial 271
270
El art. 167 del ritual nacional al cont . d 1
Finalmente, somos partidarios de no efectuar estas acusaciones dice sobre la nulidad de lasente~ciad' t rr~ e bonaerense, nada
decaberdichaanul ación?Pensamo ic ª a ueradeplazo¿Nop ue-
sin antes averiguar los motivos de la demora, saber si el juez ha he-
cho la comunicación de la circunstancia al superior y éste le ha otor-
gado un plazo extra para que cumpla (art.167, ap. 2º), y llegado el ca-
mero hecho de_haber ven~ido plaz~
el
cesano. que primero opere la pe'rd'd d . . d. . .
:e:: ~~~:~~ ~0
4 procede por el
, , smo que es ne-
1 a eJUrIS ICClOn y e
so ha.cerle saber al magistrado nuestra intención. La experiencia nos
demuestra que esto último seguramente obrará como factor de im-
cu encm, la posterior sentencia será nula 44 A d , sdu co~se­
menc10nada en el párrafo ail.terio
?
1 1 · co_r e con a octrma
pulso de la actividad judicial demorada º.
4
juri_sdicción por vencimiento del {a~opd=~t~amiento de pérdida de
A diferencia del Código nacional, que establece que el juez incum-
plidor "podrá" perder su competencia si no dicta en término la sen-
terndo la parte conocimiento de l~ sentenc~a :J~::.:a~~~:t~~:~~;~
tencia definitiva, el de la provincia de Buenos Aires determina que el
juez moroso en pronunciar dicha sentencia "perderá automáticamen- lución extemporánea, con anterioridad a su
San Martín, Sala Il 14/10/97 w . .
b
~ulidad
te la jurisdicción para entender en el juicio", y "será nula la sentencia pronunc1am1ento (Cám.Apel. Civ. y Com
que se dicte con posterioridad" (art. 167, Cpcc-Prov. Bs.As.).
rar, aun de oficio la
. 'd '
de' l ww.stec ª·?ou.ar/juba, B2000867). Corresponde
a sen nc1a cuando lapa t h t · ·
decla~
non adsuvoluntaddenocon senfreld- tad re aex er1onzadoconante-
No obstante la terminante redacción de la norma provincial, una pérdida de jurisdicción (SCBA JJ~97 ic odeunfallo~xtemporáneo,reclamandola
postura jurisprudencia! que creemos mayoritaria sostiene que la . ' 'www.scba gou arf>uba B23950) s· l .
d·a, una vez vencido el plazo parad'ic t ar sen t encia
. · r · · J ., " ' • i a interesa·
sentencia dictada fuera del plazo del art. 34, inc. 3º del ritual no es nzando su intención de que fuera dictado el fall ' equino pronto despacho", exterio-
te-plantear su nulidad con funda e t 1 o, no puede-luego de pronunciado és-
nulaper se, y que el cuestionamiento de la pérdida de competencia 41 su declaración de oficio-- porque n~e~u~te~ el artbl167 del C~C·Prou. Bs.As. -ni cabe
debe ser introducido por el litigante antes del dictado de la misma . del resultado adverso de aquél (SCBA 21~8~ era e esa actitud !'rente al conocimiento
En este sentido se ha dicho que con anterioridad al dictado del fallo plazamiento de la competencia no ' t . 'www.scba.gou.ar/juba, Bl0513). El des·
la parte debió haber manifestado su voluntad de no consentirlo por norma del Código Procesal Ant des des netamente automático a pesar del texto de la
· · es e ecretarse la pérd·1d d · · · ·,
extemporáneo, so pena de no admitírsele la impugnación por este vi- e e solicitar el dictado de la sent . a e JUr1sd1cc1on, el litigante
cerlo al magistrado, en brevísimo::;:~(~~!r~~¡o d~sg~cho, dándole así ocasión de ha·
db
cio formal luego de haber conocido el litigante el contenido adverso 15/4/97,Bl400310). a · pe· iv.yCom.MardelPlata, Salall,
del decisorio 42 .
43 p ues "enelpresentesisteman oexi t l
por eljuez"(FALCON, Comentariosa.l Cód' s; a per t. ª.automátic~ de la i;ompetencia
, d"d
yescomplementarias t I p 273) R •A" Cflº rocesalClvilyComercialdelaNaci.ónyle·
0 En tres ocasiones nos tocó vivir esta experiencia. En todas, luego de esperar un c· 'b ' · ' · · rv~,c1tandoalBA1'1EZFROC -a1
4 1a.pas1 _le del recurso de nulidad la dictada HAM, sen a como senten·
tiempo prudencial una vez fenecido el plazo para sentenciar (siete, diez días hábiles), Y es inaplicable en el Código Proces 1 . fuera de plazo, pero aclara que la hipótesis
de haber "hablado" con subordinados del juez, v. gr., su secretario, el secretario del juz- cursos ordinarios yel procesoe1 l a _nacion~ en su r:dacción actual (Trata.do de los re-
gado, Je hicimos saber personalmente al magistrado nuestra intención, en buenos tér- 44 s· b. i as instan.cuis superiores, t. 2, ps. 691y692)

minos y sin faltarle el respeto. En los tres casos tuvimos la sentencia demorada dentro . i ien el art. 169 del CPCC-Nación . .. .
sera declarado nulo si la ley n , connenza diciendo que ningún acto procesal
de las cuarenta y ocho horas posteriores. Pone: "Sin embargo la nulida.~preve ~xp~esamente esa sanción, a renglón seguido dis-
Cám.Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, en pleno, 28/10175, www.scba.gou.arljuba, pensables para la obtención des Pfi°:u, -~ª;,,u~n~o el acto carezca de los requisitos indis-
~able" de la constitución del pro~s ~ ~ . r ;iuez competente es "requisito indispen-
41
B 1350615). La minoría del fallo opinó que habiéndose excedido el plazo máximo dentro
del cual debía pronunciarse Ja sentencia, ésta en consecuencia es nula y así debe 1 dec~­ rocesal sanciona con la pérdida o~ ~ a :a _1_ ezd.e una sentencia. ''El art.167 del Cód.
rarse, siendo idónea la vía de Ja apelación por cuanto la nulidad se halla comprend ª do sentencia dentro del plazo e d.eJunsd1cc1on a_lJuez o tribunal que no hubiere dicta-
~on posterioridad a esevenci~e~t:~~~e Yprescribe la nulidad de Ja sentencia dictada
en la preceptiva del art. 253 del CPCc-Nación. Interpretando esta última posición, con-
cluimos que para ella esta nulidad ---;:omo cualquier otra de naturaleza procesal- pue-
de expurgarse por el consentimiento de la parte si no deduce el recurso pertinente.
Sólo corresponde la sanción de nulidad del fallo dictado con posterioridad al p\a·
a una sentencia tardía la .
se tenga contra la mism; n c:::;:rd
rnentadoyanotado, t. I, p. 427). ,
b a_parteseoponeexpresa mente a tener porváli·
~;;a ser anulada_ s~n perjuici~ de los agravios que
igoProcesal Ctvtly Comercial de la Nación. Co-
¡,'l'
,,-,
"-'-'
42
· • ' -'-'"~-~.-.,,.-l!'.l
hl'l P.xteriorizado su voluntad de no consentir laresO-
 272 Eduardo A. Díaz
fundada en el principio que exige
rectitud y buena fe en el ejercicio de
las acciones ant e los tribunales dej
usticia 45 . y contenido de la resolución que ten
b-E spe cie de res olu ció n
Como dice PALACIO, el modo norma
l de terminación del proceso es
el dictado de la sentencia definitiva
, pero dur ant e el transcurso de la
causa eljuez debe emitir otras res
oluciones, destinadas a prepru;ar?
facilitar el pronunciamiento de aqu
élla, v. gr., las que resuelver_i mc1-
dentes, las que cierran un a eta pa
del proceso y abren la postenor..
En el régimen procesal nacional
y en el bonaerense las re~oluc10-
nes se dividen en providencia sim
ple, sentencia mterlocutona, sen
tencia homologatoria, y sentencia
definitiva. . . .
·Por qué debemos saber distinguir
las
re~cias entre estas especies en los sig ? Debido a que e,XIsten clife-
uientes aspectos: mdole de la
cuestión que resuelven, plazo par
a su dictado (arts. 34, ap. 3º, CPCC-
Nación y CPCC-Prov. Bs.As.; 494y49
6, CPcc-Prou. Bs.As.), persona
competente par a einitirla (arts. 38,
38 bis, 160, 16~ Y163, CPCc-Na-
ción; y 38, 160, 161 y 163, CPCC-P
rov. Es. As.), eXIgencia de funda-
mentación y de pronunciamiento
sobre costas (arts. 160, 161, 163
CPCC-Nación y CPcc-Prou. Es. As.
), recursos procedentes (1:1'ts. 2~8,
242yconcs.,CPCC-NaciónyCPcc-Pr
ov.Bs. As.),mododenot~c~cw~~
El letrado debe tener en cuenta,
en su momento, ant e que tipo
resolución se encuentra o, mejor
dicho, se encontrará (véase infra,
§ 23). Esto le permitirá controlar
apropiadamente cada uno d~ los~~-
pectos recién mencionados, y act uar en consecuencia
saber que su presentación de trá · . Por eJemp '
mite ser a, dec1"d"d d de los requisitos enunciados en el
providencia simple y que ésta se I a me .1ant e unava-
notificará ministerio legis, lo ll_e
rá a concurrir al tribunal el próxim
o día de notificación aut?mát~~;
buscar el proveído; advertir que
tie
cutoria yquecarecedelpronunc1 n~ ant e sí una sentencia;~{e al-
amientosobrecostaseXIgI . g,
mente 'lo llevará a mt
· erp
' one r un recurso pai·a su bsa nar la om1
. S1on,e
,
al identificar una resolución com · · · ¡
S1mp eco ncl, Uira
o provid
sólo podrá a pelarla si causa un gra encia d qude
una sentencia definitiva sab rá que nen ir,repa_rable; trat~? oseau-
vai
quedara notificado de e ªno
45 CSJN, 18/11192, CSJN-Fallo
s,304:1663.
Actuaci.ón del abo gad o en una
cau saj udi cia l
273
tomáticamente, sino por cédula o
meclio sucedáneo; según la especi
e
ga ante sí not ará que no correspon
de que lleve la firma del secretario -
o prosecretario sino la deljuez.
Es importante, entonces, disting
uir bien las distintas categorías,
pues de ello dependerá muchas vec
es que nuestro actuar consecuen-
te sea eficaz.
1- Clasificación legal
Las providencias simples sólo tien
den, sin sustanciación, al desa-
rrollo del proceso u ordenan actos
de mera ejecución. No requieren
otras formalidades que su expres
ión por escrito, indicación de feclia
- y lugar, y la firma del juez o presid
ente del tribunal, o del secretario
oprosecretario administrativo, en
Nación). En idéntico sentido, el Cód
su caso(arts.160, 38, 38 bis, CPcC-
igo bonaerense, pero sin mencio-
nar al prosecretario (arts. 160, 38,
CPCC-Prov. Es. As.), ¡¡_unque algu-
na jurisprudencia incluye a los aux
iliares letrados 46. Estos códigos
procesales las denoininan, indisti
ntamente, providencias simples,
providencias de tránlite, providenc
ias de mero tránlite47.
Tienen por objeto propender al imp
ulso procesal. MediaIIte ellas,
, dice CoUTURE, el juez accede a los
petitorios de las partes atinentes
la marcha del proceso, por ejemplo
, que se tenga por interpuesta la de-
a
maIIda citándose al demandado, se
prorrogue un término, se diligen-
cie una prueba 48.
Las sentencias interlocutorias res
uelven cuestiones que requie-
ren sustanciación, planteadas dur
aIIte el curso del proceso. Además
artículo anterior deberán conte-
ner: los fundamentos; la decisión
expresa, positiva y precisa de las
cuestiones planteadas; y el pronun
ciamiento sobre costas (arts. 161
. CPcc-Nación y CPcc-Prov. Es. As.
).
,
.
46
. Contra el acto del secretario(o aux
iliar letrado) sólo cabe un recurso ant
siendo improcedente hacerlo ante eeljuez,
la Cámara, y recién entonces cuan
se el ~ecurso, si el auto es apelable do el juez decidie-
, procede la revisión ante la alzada
¡atona. el pertinente recurso de y en caso de dene-
queja (art. 38, inc. 1°, CPCc-Prou.
Pel. C1v. y Com. La Plat a, Sala JI, Bs. As. )-C ám . lª
26/12/96, www.scba.gou.ar/jub
'' E1SNER, Com plej idad de las
a, Bl51906---.
llam
ad.as providencias simples, .
18
CüUTURE, Fundamentos del
LL, 1989-A-833.
derecho procesal civil, p. 298 .
 Eduardo A. Díaz
274
Deciden los incidentes surgidos en ocasión del juic.io (arts. 184,
CPCC-Nación y CPcc-Prov. Es. As.), por ejemplo, un pedido de caduci-
dad de instancia, de nulidad de un acto procesal, excepc10nes pre-
. Normalmente la interlocutoria es sentencia sobr~ ~l proceso y
vias. . . S?l as divide en sim-
no sobre el derecho 'principal objeto del .litigio.
ples y con fuerza de definitiv~. Esta~ ~!timas, ~ difer~ncia de las pn-
meras, impiden la prosecucion delJU1Clo~9 ; asi, por ~Jempl~, la ~es~­
lución que hace lugar al planteo de caducidad de la mstancia.prmci-
.
pa1t iene ,,, de defin;ti·
• va·, en camb10 , la que declara la,nulidad de
1uerza . .
un acto 0 etapa procesal no finaliza el .Pr?ceso sm? que s?lo lo retro-
trae a un momento anterior del procedimi?nto. Adiferencia de la sen-
tencia definitiva, la cual firme hace cosa J1:~gada m~tenal, la mter-
locutoriasólo está alcanzada por la preclus10n, que solo produce efec-
tos dentro del proceso 50 . .
· Las sentencias homologatorias son las que se pronuncian sobre el
desistimiento, la transacción o la conciliación (modos an?;males de
terminación del proceso, arts. 305, 308. y 309, ~PCC-Nacwn YCPCC·
Prov. Bs.As.). Tendrán la forma de providencia simple o sentenciam-
terlocutoria según que, respectivamente, homologuen o no el ac~ d~
parte al cual se refieren (arts. 162, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Es. s. ·
La sentencia definitiva es, según PALACIO, a quien seguimos., e.l ac-
to del órgano judicial en cuya virt~d, agotadas las etapas d:, mlCl::
ción y desarrollo del proceso, se decide actuar o no la pretens10n P ° den al desarrollo del proceso y ordenan actos de mera ejecución, es
tición extracontenciosa que fue objeto de aquél. G~neralmen;: ,~~
pronuncia sobre la/s pretensión/es deducida/s en ~l JUlClO, s,ob fi _
fondo del asunto" o "cuestión principal" como se dice ,;n el leXlC~·· ~)
rense, poniendo naturalmente fin al proceso 51 . Debe ... contene ·
49 COUTURE Fundamentos del derecho procesal ciut - ·¡ , ps. 301 Y 302 · Encontramos
del
' t ' s· los arts 135
una sola disposición del Código Procesal que alude a esta~ ca egon~"· Las se~tencias
CPCC-Nación y del CPCC-Prou. Bs.As., incs.13y12, respectivamente. · ··
definitivas y las interlocutorias con fuerza de tales ... ».
so CNCiv., SalaD, 9/5/62,LL, 108-933. _ to 0
51
e d eljuez decide
Este criterio aunque general, no es absol ut o. uan ° el asun
d _d d de la ac-
' . l . · mplo laca uc1 a
expensas de la ausencia de un presupuesto proces~ '. ~01 eJe . '.
..
one fin al juicLO,
ción, la legitimación de las partes, etcétera, la d~c1s1on es. ~ef~1~v~'¡; entonces, corflº
debat1 o. eb ª1 '.. la instan·
Pero no falla el fondo mismo del Derecho sustancial
en el Derecho antiguo, pero en un senh-d o tecn1co
• - d"' 11erente , de a so ucton en
Actuación del abogado en una causa judicial 275
La mención del lugar y fecha. 2) El nombre y apellido de las partes. 3)
La relación sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del jui-
cio. 4) La consideración, por separado, de las cuestiones a que se refie-
re el inciso anterior. 5) Los fundamentos y la aplicación de la ley ... 6)
La decisión expresa positiva y precisa, de conformidad con las preten-
siones deducidas en el juicio, calificadas según correspondiere por ley
declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de
la demanda y reconvención, en su caso, en todo o en parte ... 7) El pla-
zo que se otorgase para su cumplimiento, si fuere susceptible de ejecu-
ción. 8) El pronunciamiento sobre costas y la regulación de honorarios
y, en su caso, la declaración de temeridad o malicia en los términos del
art. 34, inc. 6º. 9) La firma del juez" (arts. 163, CPcc-Nación y CPCC-
Prov. Bs.As.).
2- ¿Providencia simple o sentencia interlocutoria?
Según las definiciones legales, las providencias simples y las sen-
tencias interlocutorias se diferencian en dos aspectos: materia sobre
la que se pronuncian, y la necesidad de sustanciación previa. Recor-
damos que para la doctrina en general, sustanciar significa "instruc-
ción o discusión previas", lo que normalmente se traduce en correr
traslado a la contraparte52.
En el primer aspecto. _:__materia-, las providencias simples tien-
decir, que su finalidad es de mero trámite, se refieren a la simple me-
cánica del desarrollo del proceso, v. gr., "Traslado", "Por contestada la
demanda", "Autos para alegar", "Concédese el recurso", "Resérvense
cia. Fuera de estos casos, la sentencia definitiva concluye, normalmente, estimando o
desestimando la demanda, en los términos que hemos expuesto oportunamente (cfr.
COUTURE,Fundamentos del derecho procesal civil, p. 303). ·
52
FASSI - YANEz, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación y demás normas
Procesales vigentes. Comentado, anotado y concordado, t. I, ps. 759 y 760; ARAzr, Ele-
~entos de derecho procesal. Parte general, p. 218; VILA, Código Procesal Ciuily Comer-
~al ~e la Nación. Concordado con los códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurispru-
~ncial, Elena I. Highton-BeatrizA.Areán (dirs.), t. 3, p. 435. FALCON se aparta un tari-
. de esta corriente, y hace una interesante diferencia entre sustanciación ycontrouer-
'<o (Gráfica procesal, t. III, p. 19 y ss.).
 Eduardo A. Díaz Actu-ación del abogado en una causajud icial
277
276
tas caracter ísticas pueden confundi al 1
las actuaciones", "Notifiquese por cédula''. Su expresión suele ser del acto jurisdiccional lo qu r etrado sobre la naturale za
breve, pues, al no llevar fundamentación, directam ente se escribe la procesal inadecu ada 5S. eª su vez puede llevarlo a una actividad
decisión propiamente dicha. Se corresponden con las que hemos lla-
. Como bien dice RIVAS, cuyo criteri
mado presentaciones de trámite. Las interlocutorias, en cambio, re- ndades "coloca a este
. grupo de ° .
.compartimos, estas particul a-
reso1uc10nes 0 b· .
suelven cuestiones incidentales, esto es, temas de cierta envergadu- me dw, pero asimilable al régimen de 1 . t ifnen m.1campomter-
ra que surgen durante el desarrollo de la instanci a principal y que r~ctamente en el de estas últimas E as m er ocutonas, o bien, di-
suelen producir efectos importa ntes en ella, v. gr., incidente de nuli- bien resuelven cuestiones que · . n efecto, las mterlocutorias, si
dad de un acto procesal, pedido de caducidad de la instanci a, impug- que habiéndola es ineludible er~~~J~e~ sustanciación, de modo tal
0
nación de la liquidación del monto del proceso. Son más extensas que racterísticas de aquéllas t. J.c a e una resoluc1ó
las providencias simples, producto de llevar necesari amente los fun- ' n0 ienenpo rquése d r d n con las ca-
menteae soscaso s Laleyno hííb
damentos de lo resuelto. General mente, en el papel se divide el sec- · pro equepue dr es ma fi · asexclusiva-
os que se resuelva n cuestio an re enrse a otros en
tor fundam ental del decisorio: "Buenos Aires, 20 de marzo de 2002. 1previstas"54. nes que escapen a las demás categorías
AUTOS Y VISTOS: ... CONSIDERANDO: ... RESUELVO: ... Juez". Se relacio-
También VILA opina que hay casos en l
os q~e no se verifica el tras-
nan con nuestras presentaciones fundamentales "demanda inciden- lado e igualme nte la decisión .
t. t
tal" y "demanda recursiva". mo ejemplos laacumu laciónd cons 1 uye una mterlocutoria, y da co-
En el segundo aspecto -sustan ciación -las providencias simples toria de herederos las dec1· . e procesodis.resuelta de oficio, la declara-
se dictan sin ella, se emiten sin más trámite, a renglón seguido del pe- . , s10nes
m embargo, a continuación nos haque sponen me did.ª~cautelares.
dido del justiciable. Las interlocutorias, al contrario, requiere n an-
stas, como la de PALACIO DE LAz ce ~ber que hay op1mones distin-
tes de expedirse que se haya corrido traslado de lo solicitado a las de- la postura que sostien~ que la~I, ~ ~ IoRio, quie?-es se enrolan en
más partes distintas del peticionante. Por la trascend encia del tema cautelares al dictarse s1· t 1edso uc10nes que disponen medidas
a resolver se da participación a todos los litigante s, se les da la posi- P es5. 5 '
El propio nrasao previ
CPcc-Nación al ·.
. . o, son providen cias sim-
1 , pernutir contra estas decision es el
bilidad de ser oídos, concretándose así, con la humilde providencia
simple "traslado", el principio procesal de bilateralidad de la audien-
cia, la garantía constitucional de defensa enjuicio.
Sin embargo, hay ciertas resoluciones que escapan al molde apa- sa . Lareso1ucionqued , eclaradeo
; no simple: pero el impugnan te pudoficiolacad alber ar ~1dad de lamstanci a es interlocut oria
. .
renteme nte claro de estas dos especies, que no se subsum en bien en 1 laapelac10n; en el supuesto debe aplicarse1 td ~a acerca de si procedía la reposición
ninguno de ellos dos. Son aquellas que se dictan sin sustanciación l~s a ps. b'. ~· d, e, del inc. 5º del art. 34 del C cc-~:ona del recurso indiferente, aplicando
s conces10n de un recuso en los excepcio~ 1 ou. Bs.As. que autonza a mclinarse por
previa, lo que nos hace pensar que se trata de una providencia sim-
ple, pero cuyo contenido no es de mero trámite, lo que las acerca a las lo~procedencia formal (Cám.Apel Civ e: es~ q~e se produzcan dudas en cuanto a
o recursos ordinario syelproce s;en l~ i m. oron, Sala!, cit. por RrvAS, './}atado de
interlocutorias. Por ejemplo, la que rechaza in limine la demanda por ~¡¡en el caso reseñado, si el tribunal no hu~_tancias superiores, t. l, p. 108). Sin embar·
objeto prohibido, que hace cosa juzgada materia l, impidiendo pro- ,,:;ent~, la equivocación en el recurso de '.ese comulgado con la teoría del recurso in-
mover otro juicio por la misma materia ; la que declara de oficio la cf- Vé o uc10n, habría dejado al litigante '. .nvada de.l," duda sobre la naturalez a de
la
ase§ 40, e), 6. sin 1mpugnac1on. Sobre el recurso indiferente
ducidad de instanci a, termina ndo así el proceso, con efectos sobre ª
rescripción de la accióff, la que ' fuera de la sentenci a definitiva, re·
M R
'
an· 91: 71·atad o de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias su
res, t. 1, p.!VAS .
P 55
gula honorarios al abogado, pues se expide sobre el derecho Yqu peno-
tum de los alimentos profesionales; la que inaudita parte ordena unt Vn.A
. ! Cód.rgo Procesal Civil y Come re.
. Are:~~~~nc1)ales. Análisis doctrinal Y juri.s;:uden ~~a~~n. Conc~rdado con los códi-
Cos l del .,
medida cautelar. Indudab lemente estos pronunciamientos no
"º~ res~s­
oornot;nn p" riR trámite, pero salen a ]a luz Slll preVlO tras]adO.
. irs. 't:3, ps. 435 y 436. ·era ' ena I. H1ghton - Beatriz A.
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial 279
278
· . ., ( t penúltimo párrafo), parece avalar es- interponer recurso contra lo decididó, cuando la sentencia se basa en
recurso de repos1c10n ar . 198 ' aspectos formales para resolver, lo que deja al litigante a merced de
tasolución 56 . un nuevo juicio, cosa que sucedería para el demandado si se recha-
zara la demanda por falta de personería del actor; otro supuesto es
e~ Contenido de la resolución cuando se deducen pretensiones subsidiarias, una de las cuales es
" rechazada, y esto perjudica a la.parte en vistas a un futuro proceso,
Abarcamoscomo cont em'do"todoloquequedaencerradoenelpa- v. gr., si la demanda de desalojo de un inmueble se fundó en las cau-
l ue instrumenta una resolución. . .,
pe q l b ado debe analizar en una reso1ucion: sales falta de pago del canon locativo y uso abusivo, y la sentencia de-
1
En líneas genera es, e a og d ··
., mandato por los efectos que puede pro ucir, en es- sestima la primera, pero hace lugar al desalojo sobre la base de la se-
su dec1arac10no ' . .1 · · gunda: al demandante le quedarían cerradas las puertas para recla-
pecial, si afecta el interés de su parte, es decir, s1 e causa un perjm-
mar el pago de los alquileres debidos 58.
cio; y si contiene errores.
l - Concepto. Gravamen simple
1 _Producción de perjuicio e irreparable
a decidir la futura conducta de acatamiento o
Perjuicio es daño, ofensa, menoscabo, material o moral 59 . En tér-
de~~¡:::Lt:f!~~~~~~~:~: ~~~~:~~~~ª~: ~::s~~~:~:~~:j~ minos generales, y siguiendo a PALACIO, pensamos que una resolución
causa gravamen cuando impide o extingue el ejercicio de un derecho
~~:, por lo gbenerfialc,·ansi~::~:~:~ s~ :~a~:;~~~r~t;:i:a~:~:r~:e~~
tos porque ene 1
o facultad, impone el cumplimiento de un deber, obligación o carga, o
, ' . . aplica una sanción. Dice RrvAS que: "El gravamen puede recaer sobre
impugnarán sus efectos porque perjudican. . 't d dmisibili- la posición de las partes, o bien, sobre el objeto material de la preten-
La existencia de perjuicio o gravamen es reqmsi o eª. . .o si sión. En el primer caso se encuentran comprendidas todas las alter-
dad específico de los recursos. Dicho de otro modo,_pr. p:t~;;~te nativas que, dadas dentro del juicio, signifiquen para los litigantes
una resolución no nos perjudica, no po.d~;n~s r~c;ialrnr a, so o poner en juego cargas, derechos procesales, deberes y obligaciones de
. . d d · gnar una decis10n judic1 ·
perjudica a pue e impu d d 1 ar inadmisible el re- esa naturaleza. En el segundo caso, ubicamos a los supuestos en los
Así, se ha sostenido que correspolnd e ecdard . fu· e íntegramen- que lo decidido pueda tener trascendencia sobre el bien de la vida dis-
·, tado por e eman a o si
curso de ape1ac10n presen h b h cho lugar en cutido en el litigio"6º.
te rechazada la demanda -en el caso, ~o~ , a erse e es care- · Este detrimento se configura, por excelencia, cuando la resolución
primera instancia a la defensa de prescnpc10n opuesta ~;erjuicio deniega a la parte su pretensión o solicitud, total o parcialmente. Por
ce de interés para el recurso! ya.quedse5~u§one q~~~~ excepcional-
experimenta con la sentencia dict.a a . . m em da' no obstante,
mente se admite que quien ha salido victorioso pue '
58
La actora, triunfante en eljuicio principal de desalojo rural por falta de pago, po-
drá ejercer el recurso de apelación por la des proporción en el precio del arriendo debido,
· 'b]eel a fin de evitar que se forme la cosajuzgada que tendríainfluenciaen cuestiones futuras
d d . na medida cautelar es adm1s1 . s
56 Contra la resolución que acuer a o en1ega u d contra las providencial (Cám. Apel. Civ. Com. y Cont.Adm. San Francisco, 22112199, LLC, 2001·506).
recurso de reposición. Ello es así, porque si e:te ~ecur~o pr~~:n~iación' al desarrollo d~ 59
"Entre el agravio y el recurso media la diferencia que existe entre el mal y el re-
simples que el Código define como_ las ~~e t~e~ e~d~~:~~ de la otra parte", esto es, slJl medio" (COUTURE, Fundamentos del derecho procesal civil, p. 347).
proceso y ordenan actos de mera eJecfiu°:º~: s(1CnNªc·v Sala F 9/5/80, LL, 1980~D~193). 60
RIVAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
. ., d quella de ruc1on i ·• •
sustanc1ac1on, respon e a a . . caso 16 137. res, t. 1, p. 290.
F.7 ~J...Tf"'.., ...... qS!lS! n_ 4/6/01.LL, 2001,-F-1010,JUrtSpr. agrup., .
 Eduardo A. Díaz
280
ejemplo, habrá perjuicio para el sujeto As~ eri su dei_nanda pretendió
daño material y daño moral, y la sentencia defimt1va.hace lugar al
primero, pero rechaza el segundo; si resistió la excepción pr;vrn de-
ducida por el demandado E, y el juez decide acoger la e~,cepc10n; s1 s?;
licita el expediente en préstamo, y el tnbunal provee no ha lugar .
No se debe invocar ni acreditar el perjuicio, pues la sola denegación
lo constituye61. Entonces, por principio, no será admisible el recurso
de quien hubiese obtenido la satisfacción total de su pretens!ón o
simple pedido, pero un déficit, una diferencia en contra del petrc1o~a­
rio, por pequeña que sea, configura de por sí gravamen que autoriza
arecurnr .
Si A no dedujo ninguna postulación (hay numerosas cuestiones
que se resuelven sin intervención previa de una de las part~s, por
ejemplo, medidas cautelares, pedidos de trám_zte -v. gr., se exima de
acompañar copias del art. 120 del CPCC-Nacwn, se su~penda un pla-
zo- sentencia contra el demandado rebelde), habra que analizar
puntualmente si los efectos que produce lo resuelto al s?l~ ~edido d.e
la contraria, o de oficio, caben dentro del concepto de perJUICIO que di-
mos anteriormente 62 .
Se distingue el gravamen irreparable del simple. El pr~mero es el
que, producido, no podrá subsanar.se en .un momento ulterior del pro-
cedimiento63, por ejemplo, la proVIdencia que declara la causa de pu-
ro Derecho la cual, firme que quede, impedirá definitivame_nte la pro-
ducción de prueba; la que manda devolver Pº'. extemporaneo,el es-
crito de contestación de demanda, la que demega la recusac10n sin
expresión de causa. El gravamen simple, en cambio, permite ser sal-
vado con posterioridad a su producción.durfl11;te. el desarrollo de'. P~~
!ª
ceso, v. gr., el perjuicio que orns10n~ impos1b1hdad de producir c-
medio de prueba declarado madm1s1ble por el Juez (arts. 379, CPC
61 Por agravio debe entenderse la insatisfacción total o parcial de cualquieradde las
. -. . 1 f . fi mula asen
pretensiones (principales o accesorias), opos1c1one~ o s1~p es pe 1c1ones or
el proceso (CNCiv., Sala E, 27f2J86,JA, 1986·III, smteS1s).
. · · · · l
62 DI IORIO entiende que es más preciso decir que perJu1c10 es e qu e genera la de-
al
· · (Tl de
rrota siendo ésta el triunfo de las pretensiones contrarias emas derecho proces
C denª
p. 70). Vencido es aquel "en contra del cual se declara el Derecho" (CHI~V::NDA2sZ;
en costas, citado por LOUTAYF RA.i'IBA, Condena en costas en el proceso civil, P· · os fundamentos o considerandos, ya que es ésta laque por su función es capaz de causar
63 CNFed. Civ. y Com., Sala!, 29/4/99,LL,2000-B-564.
Actuación del abogado en una causajudi cial
281
Nación y 377, CPCC·Prov. Bs.As.), puede subsanarse mediante el ins-
tituto de replanteo en la alzada cuando se apele la sentencia definiti-
va (arts. 260, CPcc-Nación y 255, Cpcc-Prov. Bs.As.); el daño que
produce al litigante desplegar una actividad probatoria innecesaria
motivada por la errónea providencia que mandó abrir a prueba, pue-
de enmendarse en la sentencia definitiva a través de la actitud.judi-
cial de no considerar dicha prueba inoficiosa.
En la práctica, esta distinción entre los dos tipos de gravamen só-
lo importa para la apelación contra providencias simples, pues este
recurso sólo corresponde respecto de ellas cuando causan un grava-
men iTI"eparable (arts. 238, 242, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As. )64.
JI -Dónde buscar el perjuicio
Por principio, el perjuicio lo causa la decisión judicial propiamen-
te dicha, no los fundamentos que la sustentan. En términos de lo vis-
to en puntos anteriores, no es la fijación de las premisas lo que perju-
dica (en ella buscaremos otro elemento de nuestra actividad, el eTI"or,
véase infra, 2), sino la conclusión del silogismo judicial.
En la estructura de las sentencias interlocutorias dicha conclu-
sión se formaliza en la llamada "parte dispositiva", "fallo", "decisión",
o "sentencia" -stricto se ns u-, en la que el magistrado manifiesta la
"... decisión expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas"
(arts. 161, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.); lo mismo ocuTI"e en las
sentencias definitivas: "... la decisión expresa, positiva y precisa, de
conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas
según correspondiere por ley, declarando el derecho de los litigantes y
condenando o absolviendo de la demanda y reconvención, en su caso,
en todo o en parte" (arts. 163, Cpcc-Nación y CPcc-Prov. Bs. As.)65.
64
. Para los demás recursos contra dichas providencias, alcanza con el gravamen
simple. En cuanto a las sentencias interlocutorias, como principio se entiende que el
grav~men que causan es siempre irreparable, salvo casos excepcionales en los cuales la
Propia ley dispone la inapelabilidad. Por último, la sentencia definitiva siempre lo pro-
voca, habida cuenta su propia función.
' 65
_ "Tratándose de sentencias interlocutorias o definitivas, el principio general se-
~ala que el recurso de apelación debe interponerse respecto a la parte dispositiva y no a
gravamen irreparable" (RIVAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las ins-
 Eduardo A. Díaz Actu ., d
282 acron el abogado en una causa judicial
283
66
En la parte dispositiva aparece ei poder jurisdiccional , y sobre ella cun~tancia que lo habilita para recurrir el fal! . .
recae 1acosajuzgada61. tanc1almente su pretensio'n69., 0 cuan do 1aparted °porque modifica sus-
i spos1·t·iva de la sen-
· no menciona a los s . to al
Excepcionalmente puede también encontrarse el gravamen en el tencia
ce en los considerandos 70;;~u:Ud~~f~ª f s po~ ella! pero sí se lo ha-
0
sector de los considerandos, cuando ellos constituyan directivas en-
caminadas a orientar el cumplimiento de la sentencia e integren im-
1
tas~ de interés fijada en los considerandª ~r~rmte directamente a la
plícitamente la parte dispositiva o graviten en su interpretación 68. Sib1en se ha sostenido que en caso d o~ .~ a sentencia de remate.
Así sucede, si pese a hacerse lugar alo peticionado (por ejemplo, elle- dos y la parte dispositiva d b ale cohs1on entre los consideran-
. h e e prev ecer esta últi ma 71. , t amb., rnn se
vantamiento de un embargo), en los fundamentos se ha establecido h a dic o lo contrario porque "no '! 0 1. .
una calificación jurídica respecto de la acción intentada que no seco- do concretamente en la parte di es s~ . e impeno del tribunal ejerci-
1
rresponde con la ejercida por el demandante (éste esgrimió el domi- cances del pronunciamiento" 72 sypohs1 itva olqlue,da validez y fijatlos al- ·
. ., , as ase egoaanu larl asen enc1a
nio del bien embargado y sólo se le reconoció un mejor derecho), cir- que mcurno en dicha contradicci, 73
L "d on .
. . ,as prov1 encias simples, al no llevar fu
CJSIOn, por ende, el análisis en busca d 1'.d'.'1?-entos, son toda de-
mente su texto. · e perjuicio abarcará íntegra-
tancias superiores, t. 1, ps. 377 y 378). El recurso de apelación, aunque pueda alcanzar
total o parcialme nte a una sentencia, debe referirse exclusivam ente a su parte disposi-
tiva, dado que los considerandos son inapelables (CNCiv., SalaA, 15/2199, LL, 1999-C- 111- Quién sufre el perjuicio
56). No es procedente el recurso de aclaración interpuesto, mediante el cual se solicita se
aclare el alcance dado a una expresión consignada en uno de los considerandos de la sen- fi Lta regla es que las resoluciones judiciales sólo al
e ec os a las personas que ostentan c~zan con sus
tencia. Ello así, en tanto es requisito para la procedenc ia del recurso en cuestión que la
oscuridad alegada exista en la parte dispositiva (SCBA, 23/4/91, www.scba.gou.ar/juba, principal, únicame nte a ellas bene;z: el proceso l~ calidad de parte
B80749). Por vía de principio, los resultandos no causan agravio (Cám. ~ Apel. Civ. Y son las legitimadas ampliam ent c11:11 o perJudic an, por lo tanto,
Com. La Plata, Sala!, 11J6/96, www.scba.gau.ar/juba, B252276). e para mterponer recursos 74.
66 FALCON-ROJAS, Córrw se hace una apelación, p. 25.
69
67 "Otro aspecto del límite objetivo está dado por el análisis acerca de qué parte de
B350265Cám . 2ªApe1. Civ. y Com. La Plata, Sala lII• 19/l'lJ89, wWlv.sc ba.gou.ar/ju
.
ba,
la sentencia hace cosa juzgada, concluyendo que tal cualidad es patrimonio de la parte .
dispositiva , lo que desde ya excluye el andamiaje y razonamie ntos utilizados para fun· 70
SCBA ' 11/'lJ97'www.scba.gou.ar/Juba, B44380.
<lamentarl a, sin perjuicio de la necesidad de valorarlos en algunos casos como ingre- 71

dientes important es para la interpretac ión de sentencias oscuras o insuficientes" (ARA- CNCom., Sala C, 3015188,ED, 133-281
72
zr, Elementos dederechoprocesaL Parte general, p. 283). Sin embargo, comodiceCouru- Cám.Apel. Concepciónd lU S. .
pacífica··· 290. e ruguay, alaC1v.yCom.,20/10/00,LLLitoral,2002-
RE, "en los últimos afi.os parece volverse a dudar del alcance de esta doctrina
se ha vuelto a insistir en que la sentencia es una unidad, con todas stis partes correspon- 73 L h
a sentencia es invalidabl e por f: Ita d
dientes entre sí, y que puede tener igual grado de eficacia entre todas ellas", o sea q~~ ~:~dis~ositiva, ya que el a quo desarr~ló enea:u:l~~~~;a e~tn~ los consideran dos y su
cierta doctrina extiende el alcance de la cosa juzgada a los fundament os de la sentencui. l canos no habían sido su ·e to . en eno de que los acreedores
véase al respecto las posturas citadas por FALCON - ROJAS, en Cómo se hace una apela· t~:go rechaz~ la apelación queJello~);as~;: ~:~a p:etensi~n ~educida en la demanda, Y
ción, ps. 78 a 80. - n ese sentido (CSJN, 20/2/01 ED 193-366· uc1do pers1gu1endo un pronunciam ien-
68 CNCoro., Sala D, 25/11/99,LL, 2000-C-361. Constituye presupuesto objetivo d.e Pr:i~4 Para.i~terponer losrecu;so s ~ue
autor:1:':.• 2001-E-2~2;
CSJN-Fallos, 324:357).
admisibili dad del recurso de apelación, que quien lo interponga sufra agravio _p_erJ~: caJ¡d e~requ1s1to de admisibili dad que se tenga l el ?tdenc:~-i;uentoprocesal, aflora como
0

cio personal, el que por otra parte debe encontrars e localizado en la parte dispositiv~IOS
la resolución , siendo inapelable sus consideran dos; principio que sólo cede en ~q~e o.
casos en los cuales las proposiciones formulada s constituya n directivas encamina as 1
orientar su cumplimie nto e integren implícitam ente la parte dispositiva (Cám. Ape ·
Civ. y Com. Quilmes, Sala II, 4/10/00, www.scba.gou.ar/juba, B2950890).
repre:e a ostentan como regla general quienesre:~t;:1:c1on p.r?:esal suficiente; y esa
23/2/95 ntantes necesarios o voluntario s (Cám. 2ª A l C~nd1c1on de partes o bien sus
afect ct' www.scba.org.ar!juba, B352138). El b ped. iv._ Y Com. La Plata, Sala III,
- ltlera ~ osa u~ procesode insaniacar ecede le "ti anc?, epos1tano de fondos judiciales
_ instancia que ordenó excluir tales ~nm~.. ~~~:~~~~J..~~felar Ia_res~lucióndepri-
 Eduardo A. Díaz
284
Sin embargo, recordemos que, además de las partes principales,
en la causa judicial suelen intervenir otros sujetos, _por ejemplo, abo-
gados, peritos, martilleros, gestores procesales, qmenes en determi-
nadas situaciones también serán alcanzados por l~s pronunc1~­
mientos jurisdiccionales, v. gr., regulación de honorar10s'. ~phcac:on
de sanciones, incidente de nulidad de remate, res~onsab1}1dad e!~­
posición de costas. Por ende, tendrán ellos ~alegitii:i~c10n especifi-
ca limitada a lo concerniente a esa cuest10n, denonnnandoselos por
ello partes transitorias o restringidas. Desd~ ya qu~ en estos casos es-
tarán habilitados para recurrir las resoluc10nes dictadas en el mar-
co del asunto concreto que los involucra.
Quien resulta tercero propiamente dicho, es deci:, el t?talmente
ajeno a la litis (no incluimos en es.ta espec1~ ,ªlos sujetos mcorpora-
dos al litigio a través del instituto intervencwn de terceros, pues ellos
asumen la condición de parte, conforme a los arts. 90 Y~s., del CPCC;
Nación y del CPCC-Prov. Bs.As.), sólo de manera ex~epc10nal _se vera
alcanzado por las decisiones judiciales, lo que le qmta, en prmc1p10,
legitimación para recurrir 75 ; pero cuando ellas le causen un perj'-'.1-
cio actual y concreto pensamos que no puede menoscabarse en lo mas
76
mínimo su pos1"b"l"d
i i add e impugnar
. .
de depósitos, pues no reviste calidad de ~arte en el.citado litigio, actuando com~;~~tsl:
custodio de aquéllos y como auxiliar del¡uez (CNC1v., Sala E, 1717102, LL, 2002
·· ·' elar los es-
75 Quien resulta un tercero ajeno a la litis carece de 1egi.timac1_on paraª~ u ada
tipendios regulados a los profesionales actuantes en autos, toda vez que la ~mp ~ ·u-
1 1
fijación de los hÜnorarios no afecta su interés, desde que, al no encontrar~e : :ic~C~;~ z:i.
rídicamente por la sentencia dictada, no debe soportar las costas del JUICIO
Apel. Civ. y Coro. La Plata, Sala I, 7/8191, www.scba.org.ar/juba, B250529). . 79
, . t 1 artes del plei-
76 En principio, el recurso de apelación se concede un1camen e_a _as p se carácter
to pero también se les puede acordar dicha facultad a los que no revistiendo e 1. r nor-
tp
p~dieran resultar afectados por la resolución. En tal caso, no corre~ponde 0IC:so ve-
mas restrictivas del Derecho recursivo, ya que quief1: no ha intenr~~i~o e;~ ~~ ~ ¡94, 019
ría cercenado su derecho de defensa(Cám. 2ªApel. Civ. y?om. La a a,. a ª
'siciónde
w scba org.arf iuba B300223). Debe admitirse, excepc1onalmente,dlailnterpoente que
Ww · • J ' . · · lcaso e recurr
recursosporquienes,sinserparteformalene1JWCto,comoene. - . t d lodispues·
ha sido convocado para rendir declaración testimonial bajo aper~~~m~enJ o t~cia :Nlilitat.
to en los arts. 291 del Cód. de Proc. en Materi~ Penal y 260 del o . 1e -~s l s intereses
ueden ser alcanzados por la decisión respectiva por afectar ella sus eg¡ imo )
P____ ~ 1 nT Qf~f(\(l v.n PiPmnlardel 7/12/00;www.scba.org.arlfana.
,...,_,_
Actuación del abogado en una causajudicial 285
IV - Casuística
En ausencia de una definición normativa, jurisprudencia y doctri-
na han sido las encargadas de especificar, en los casos dudosos, si se
presenta o no gravamen, y si éste es irreparable o simple; a estas
fuentes deberá acudir el abogado para conocer la realidad de los con-
ceptos 77 .
Sin pretender agotar la casuística, mencionaremos algunos su-
puestos.Así, se sostiene que no causa gravamen la resolución que na-
da decide, como la que hizo saber a las partes lo dispuesto por el art.
16 de la ley 25.563 (suspensión de ejecuciones por motivo de emer-
gencia), pero no suspendió efectivamente el trámite de la causa 78. la
que se dicta en uso de facultades privativas del juez, por ejemplo'. la
denegatoria de llamar a una audiencia de conciliación 79; la que no
provoca un gravamen concreto y actual, v. gr., la prohibición de salir
del país al apelante y a sus hijos menores, si éste mismo afirma que
no existe indicio alguno que haga suponer su intención de llevar a ca-
bo la conducta prohibida en la resolución80 ; la que mejoró la situa-
77
Hablamos de "ausencia de definición normativa" en un doble sentido. Por un la-
do, refe~do a que !a ley no conceptúa al gravamen; por otro, en relación con que Ja juris-
prudencia y doctrina se pronuncian, entre otros, en los casos en que la propia ley no lo ha
hecho, pues no olvidemos que en numerosos supuestos los códigos ya establecen límites
a la recurribilidad, producto de la falta de gravamen simple o de gravamen irreparable
(aunquesutextonolodigaexpresamente) pore;emplo arts 9° 194 317 327·379 678
. -Macwn
CPcc · - Y377, 675, CPCC·Prov. Bs.As.' (conf.~ RrvAS,' Tratado
· ' de los
' recursos
' ' ordina-
' '
~iosyelprocesoen las instancias superiores, t.1, ps. 292 a295). Para el tema de los lími-
es legales a larecurribilidad, véase infra, § 40, c).
78
CNCiv., SalaA, 2214/02,LL, 2002-D-l 70.
CNCiv., Sala E, 4112184, LL, 1985-B-221. No obstante, también se ha decidido
·_ que procede el recurso de queja por apelación denegada deducido contra la providencia
quedecl. aro'l a nu l"d
1 a dd e ciertos
. actos procesales, pues si bien las medidas dispuestas
Por
. los¡ ueces en eJerc1c10
· · · de sus facultades ordenatorias e instructorias (arts 34 y 36
Inc.2º C Ni . . . . '
ce t"b' PCC- ación) son 1rrecurr1bles, ello cede cuando la decisión cuestionada es sus-
Y {; 1 le de ocasionar un gravamen irreparable para los sujetos del proceso (CNFed. Civ.
om., Sala 11, 15/8/00,LL, 2001-A-600).
dedso "dCNCiv., Sala G, 26/9/85,LL, 1986-A-138. Resulta improcedente la impugnación
del uc~ a respecto de la medida que dispuso preventivamente la prohibición de salida
(CN~ 18 del concursado si no se ha acreditado un gravamen efectivo y actual al deudor
om., Sala D, 512101,LL, 2001-C-427;ED, 193-192).
 Eduardo A Díaz
286
ción del recurrente81; la que no aplica una sanción propiamente
82 di-
cha, por ejemplo, si se impone un ''llamado de atención" ; la disposi-
ción que exime de acompañar copias. p:rra traslado, pero arbitra los
medios para el conocimiento de los ongmales, pues de este modo ase-
gura el derecho de defensa enjuicio 83 . En cuanto al gravamen irre-
parabie, se ha entendido que el mismo no concurre ?'.1ando la provi- .
dencia no juzga lo pedido, sino que difiere su deciswn para un mo-
mento ulterior v. gr. la que posterga para la etapa de la liquidación
la cuestión ref~rida ~la moneda de pago en una ejecución hipoteca-
ria 84. también cuando se trata de supuestos que se traducen en me-
un
ras d,ificultades prácticas, como ser si se ordena. traslado q~e ~­
be notificarse a numerosas personas con domlClho desconocido ;
tampoco causan gravamen irreparable las providencias dic'.adas por
los subalternos deljuez 86 . Por el contrario, causa gravamemrrepara-
ble la providencia que ordenó la determinación del monto total de la
81 Resulta inadmisible por falta de gravamen el agravio referido a que se ~abría in-
currido en una suerte de reformati-0 in pejus si el importe de la condena a cola~1onar, q~e­
dó fijado en una suma mayor a la que erróneamente indica el recurrente quien-~ni:
apelante-- se encuentra ahora en mejor situación que la resultante de la sentencia_ 6e
primer grado, ya que el monto fijado por la alzada supera el pretendido en la expresi n ·
de agravios (CSJN, 13/llfOl, CSJN-Fallos, 324:3826).
82 CNCiv., Sala D, 2816/85,LL, 1985-D-368.
sa CNCiv., SalaD, 23/8185,LL, 1985-D-533. . dl
84 CNCiv Sala E 29/8102 DJ 2002-3-608. Resulta inapelable la resoluc.1dónd dee
. ., . '. ' ' , . 1 d"d
1 de caduc1 a
juez de primera instancia que postergo el tratarruento de os pe. os ·ón dé.
. . t a se pendiente de reso1uci
instancia de primera y segunda instancia por encon r r . ·pales
· l d. tas en los autos pnnci
recursos deducidos contra las medidas caute ares ispues . a 'stradoq11e
pues amén de que lo resuelto fue en el marco de facultades que t~ene el mi g1t resada la
' · ¡ udeocas1onaraa1ne
reSultaninapelables, no se advierte e gravamen que P e .d ia presen·
postergación del examen de los planteas de caducidad, ya que una pro~i e;c ersubs3·
nados o enmendados e'n el curso ulterior del proceso (CNFed. Civ. YCoro., ª
t
ta tal carácter cuando una vez consentida, sus efectos no son susceptib e~ 3 ~ i 4fl)02,
'
DJ, 2002-2-535).
85 CNCiv., Sala G, 2119/83, LL, 1984-B·247 · . 'd ¡ régí· ..
t ansomet1 as 0 . 1
86 Las providencias suscriptas por los secretarios
e N ., · osonsu sceptib es.
se encuen r
men de impugnación del art. 38, último párrafo de~ PCC· acion, y n ues hasta entoº~
de ser apeladas hasta que el juez no haga suyo lo dispuesto por ellos, p 1 . rno ordeofl"_
, · delart 242de mis
ces no configuran gravamen irrepara bl e en 1os term1nos · Para nues t ra ac t.1v1·d ad, nat uraleza que Justifica
_, __ ,_ "'"'"'"" r;v V r.nm .. Sala Il, 15/6/00,LL, 2001-C-169).
.A.ctuación del abogado en una causa judicial 287
pretensión, según lo requerido por el fisco 87; si como consecuencia del
Jlamado de atención la causa es remitida al Colegio Público de Aboga-
dos, en la medida que a aquél se le está otorgando una eventual rele-
- vancia jurídica 88 ; la resolución que deniega la recusación sin expre-
sión de causa 89.
V - Control prioritario del perjuicio sufrido
La realidad nos dice que este control del perjuicio es el primero
que el abogado lleva a cabo. En efecto, en el momento inicial, no es
tan importante saber qué argumentos de Derecho fundamentan una
resolución, qué doctrina elaboró, etcétera, sino determinar qué se
resolvió en un caso determinado, cuál es la decisión que el tribunal
adoptó: si admitió o rechazó la demanda, si falló a favor de la actora
ola demandada.
Casi instintivamente la mirada, la mente-y el alma-se dirigen
·a la parte resolutiva de la resolución, a la decisión propiamente di-
cha. ¿Nos dio lo que pedimos? ¿Rechazó la solicitud del adversario?
Como dice CHIAPPINI, la parte dispositiva "pese a ser la postrera es la
que primero solemos leer" 90.
. Si la respuesta a los interrogantes anteriores es afirmativa, posi-
blemente descansaremos en la 'justicia" y "beneficio" de lo resuelto;
n?s olvidaremos de interponer recurso alguno, y nos dedicaremos a
disfrutar-al menos en lo inmediato-del éxito obtenido. Identifica-
remos el efecto de la declaración o mandato, especialmente si conlle-
va alguna carga para nosotros, y pondremos nuestra atención en la
pr'OXlffia
.
presentación -o acto que sea- a realizar conforme a nues-
. tra actitud de acatamiento del fallo. De este modo, por ejemplo, si el
'
87
CNCom., Sala B, 2915197,JA, 1997-IV-618.
88
89
CNCiv., Sala G, 29/4197, LL, 1998-E-50.
CNCiv., Sala E, 22111196,JA, 1997·1V, síntesis.
90
CHlAPPINI, ''Desestimar la nulidad y rechazar la apelación" en Cuestiones de de-
. cr·h0 Proc ''l , p. 85. E s totalmente cierto
· .
. esa / e tui y entend1bleque así' sea: la decisión mar-
. q•eltnunfool
. . a derro ta en e!lit'1gio---con
· to do lo que ello significa-
· · consecuencia és-
. fuueJustifica un especial estado de ansiedad que nos impide leer uda sentencia como
-_al-~~~~;be_st seller-es decir, de_sde la pri~er hoja h~c.i~ la últim~, sin anticipar el fi.
to
· mas, desde el punto de VI Sta recursivo, el perJu1c10 es el primer esencial requi-
· · su búsqueda prioritaria.
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial 289
288
. Alas preguntas anteriores: ¿Me dio lo dí? . , .
primer despacho admitió nuestra demanda y ordenó su traslado al c1tud de mi contrario? que denot , que ~e. · cRechazo la soh-
. ·' aran e1perJUlCIO ha
demandado, pondremos luego el acento en preparar la cédula para 1es ahoralass1guientes:¿Esjustolod 'd'd 1 ? ·E ' y que agregar-
notificarle dicho traslado; si a la contraparte se le rechazó su pedido ¿En qué se equivocó el juzgador? p eci .~· G _sn:ilal~re~olución?
de declarar la causa como de puro Derecho, llevaremos a cabo los ac- judicial92. ·' ues evi enciaran s1 eXIste error
tos necesarios para producir los medios de prueba admitidos. Mientras que el perjuicio es requisito d d . . ,
Ahora bien, si fa contestación a las preguntas anteriores es nega- error es requisito dé mérito, procedencia o/¡ a mision del recurso, el
tiva (el juez no nos dio lo que pedimos, o acogió la solicitud del contra- de otra manera, el perjuicio es suficiente un_dabilidad. Expresado
rio), se abre la posibilidad de atacar lo resuelto. La voluntad de im- conceda el recurso, para abrir y transital:f"amte~po.neryque se nos
pugnar abrirá paso a otro momento de la actividad de control: el de la pero deberá existir un error en la res
1 . , procedimiento recursivo,
búsqueda de posibles errores en la resolución. nar finalmente la impugnación. o UC!on para tener chance de ga-
Hecha esta introducción, pasemos a ver ,
2-Existencia de errores ción debe controlar el abogado de la arte que ~spectos de la r~solu-
currente-- en busca de los distint! err perJudicada-potencialre-
tar; fallas que, de existir y ser causad 1 or:s. q_ue _ell~ puede presen-
El perjudicado por una resolución reacciona, casi naturalmente,
alzándose contra lo decidido. Técnicamente corresponde que lo haga
bio en el decisorio pretendido por el a e ~~?~c10,Justificarán el cam-
utilizando la herramienta procesal recurso.
Con el recurso se pretende lograr la modificación o anulación, por tarse con lo que se expone sobre recufsos e~ :i- ~!;~:fo~ecomple-
el mismo juez que la dictó o por otro tribunal, de toda o parte de una re-
soluciónjudicial. Para lograr éxito en este intento modificador, es ne- l -Lugar, fecha y firma
cesario, como dijimos, que exista perjuicio para el recurrente, pero Toda resolución judicial comienza indic d
también algo más. Este "algo más" es el error judicial. emisión, yterminaconlafirma de . ~.n o el lugar y fecha de su
En efecto, el impugnante deberá evidenciar, en el plazo correspon- son requisitos impuestos por ley r::ní~~o~~~m;6n3tec,la die~~- 'lb~!os
diente y ante el tribunal que decidirá el recurso (extremos éstos que CPCC-Prou.Bs.As.). ' ' , PCC-1vacwny
varían según cuál sea el recurso que se tramita), que la resolución
contiene algún error que la hace formalmente irregular o material- qu::1
Por!amane d
de suceder
't' 1
e~~~~~:e ::resoluciones (véasesup1:~' §.15), pue-
mente injusta, vicio éste que, de ser el causante del perjuicio sufrido, pero sin fecha o firm 1 .ga a letra con la resolucwn impresa
a, o con a signatura de · . . '
justificará la anulación o cambio de aquélla9 1 . Dicho de otro modo: nes para suscribirla En ¡¡ . qrnen no tiene atnbucio-
aunque el decisorio cause gravamen, si es, en su forma correcto, Yen b!anco el espacio dedicad~:~~~ q~enJfuroyecta la resolución deja en
su contenido justo, no habrá razón para que algún juez lo modifique completa luego, en el momento ~e ~ c~mpetent~ ?ara emitirla lo
Ped1entealamesadee t d ue rma aresolucwn. Vuelveelex-
doe~~~:~~~~~e ~~:r;:l ~~~c:e~:;~j:s~~~~ºl~~ ::if;~~:
o anule.
º.se ::
raz {:¡,ª~
0
ªEl escrito de expresión de agravios deberá contener la crítica concreta Y trado pedir al emqrnen la puso (s1 la firma no está sellada, debe el le-
91
~o
da de las partes del fallo qW! el apelante considere equivocadas ... " (arts. 265, cpecd .
pleado que se cumpla con este requisito). Debido al
ción y 260, CPCC-Prov. Bs.As.). La crítica concreta y razonada que de conforrnid• aª!Je
establecido en el art. 265 del Cpcc-Nación debe contener el memorial de agravios, 3 ~ri­
consistir en la indicación detallada de los pretendidos errores y omisiones que se le "Ófl
buye al pronunciamiento (CNCiv., Sala G, 24/3/86,LL, 1987 -A-67 4). Por ser laeXP'~'.;¡to
" e·
Los fallos de amara sue 1en iniciarse
UenosAi . con e t · t
5/549? res, noviembre 2 de 1981. ¿Es arre lad ~ os in errogantes. Por ejemplo:
de agravios el paradigma del escrito impugnador de resoluciones, el principio eiP ' · . · El doctor Boggiano dijo: ... ". g a a erecho la sentencia apelada a fs.
__,_; __ ..:i~ ~ ,.,.,.,¡.,, ni<=>7_i:i fi1ndadora de recursos.
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial 291
290
ajetreo diario del tribunal, por descuido del proyec~ista algún expe- · Advertidas estas irregularida~es (lo que acaece, generalmente, al
diente puede ir a parar al escritorio del firmante eqmvocado, opor de- consultarse el expediente en el tribunal), puede el abogado, en el mis-
satención del signatario salir la resolución sin la fecha completada, 0 mo momento Yverbalmente, ponerlas en conocimiento de las autori-
aun sin firma. · dades del tribunal para que éstas, ejerciendo de oficio sus deberes sa-
La fecha importa, pues de ella se colige si fue dictada en plazo (con- nea~ore~ (arts._34, ap. 5º, inc. b, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.),
trol de la responsabilidadjudicial), porque puede ser punto de parti- corrijan mmediatamente la falta. La corrección consiste en dictar
da de derechos, cargas u obligaciones, v. gr., interrumpe el plazo de una nuevai:esolució_n, debidamente fechada y firmada, que da por re-
caducidaddeinstancia(arts. 311, CPCC-Nación yCPCC-Prov. Bs.As.), producido el conterndo de la otra, y que dirá algo así: "Buenos Aires
en la verificación de un crédito reconocido por la justicia laboral sólo 20 de junio de 2000. Advirtiendo que la resolución que antecede care'.
cabe admitir los intereses devengados hasta la fecha de la sentencia ce de firma, se la da por reproducida en la presente. Fdo: Juez". Infor-
de quiebra(art.129,LC), yporq11e es dato fundamental en orden ala malmente, podría enmendarse el error completando o firmándose la
notificación automática. misma resolución viciada, pero no es éste un método utilizado.
La ausencia o error de fecha, si ello ocasiona perjuicio, puede aca- De no com~onerse_ipso facto la anomalía creemos conveniente pre-
rrear lanulidadde la resolución (arts.169, parte 2ª, 253, CPcc-Nación sentar el escrito pertmente planteando, según el caso la nulidad o la
y CPCC-Prov. Bs.As.). Lo mismo si figura que la resolución se dictó en inexistencia del acto. '
día inhábil o fuera de la jurisdicción, supuestos éstos verdaderamen-
JI - Redacción
te extraordinarios. No obstante, se tiene dicho que no corresponde tal
sanción si con otras circunstancias de la causa puede sanearse la irre- E~aminamos la_mar:era en que se escribió la resolución, para des-
gularidad93 . ., . . cubri_r e'.1 ella deficiencias de expresión, configuradas por algún error
La falta de firma torna inexistente al acto como resoluc10n Judi- uomzszon material, o conceptos oscuros.
cial. Lo mismo, a· nuestro entender, si lleva la rúbrica de quien no es- El_ error material es el yerro de escritura, equivocación "física" no
taba habilitado para hacerlo, v. gr.,juez con licencia, secretar_w auto- querid_a, ajena a la lucubración intelectual del proveyente, v. gr.,' es-
rizado a emitir providencias simples que firma una sentencia, aun- cr~bir mcorrectamente el nombre de las partes, errónea identifica-
que la jurisprudencia suele considerar a estos últimos como actos cion de cosas o lugares, cálculos aritméticos mal hechos. Sobre los
factibles de nulidad 94. errores numéricos dice textualmente el art. 166 del CPcc-Nación
que" d ~ · aun durante el trámite de, ejecución de sen-
_po ran ser corregidos
tencia", es decir, · en cu alqmer
· etapa delJmc10;
. . . no vemos mconvenien-
.
93 No produce la invalidez de una providencia judicial lafechaincom~leta, por ~~nto· ~ en extender la solución a los demás errores materiales pues todos
. , l - . t 'lt morequ1s1 tienen 1a nusma · naturaleza y porque como sostienen RNAS ' y gran
signar solamente día y mes en que fue dictada, y no as1 e ano, si es e u 1 d das
surge acreditado de las propias constancias de la causa, de don~e no se genera~ uJA, Parted e 1.ªJurispru
· · dencia,
· estafallanovaleenderecho
'
acerca del momento en que se realizó el acto impugnado (CNC1v., Sala B, 1118 '
95 ·genera rn preclusión ni consentimiento95.
por ende no
' '
1996-1-549). d0 •'"

---------
94 Es nula la sentencia firmada por un juez que no se encontraba habilita psol·
. uedere
hacerlo (SCBA, 3113198,DJBA, 155-17; LLBA, 1~98-853). El secretar~o no~ ór!ªfo del
. trodelpiazod t d' d . . .
ver la impugnación hecha por elhtiganteenlos terminas del art. 38, ult1m P tosde- clón ~ res ias, que CJe sin efecto lo dispuesto concedido el recurso de apela-
Sa\a ~m prensivo del de nulidad, corresponde declarar l~nulidad del proveído (CNCiv
CPCc-Nación contra una providencia dispuesta por aquél, pues en ese caso lo~ auulidnd
ben pasarse al juez para que éste decida, de modo que c_orresponde declar~r D ºsah1 B, 81, 10/82,ED, 101-299). .,
de lo resuelto por el actuario respecto de lareconsiderac1ón planteada~CN
01
°
·• 0 de fa.· 95
3/6/99 LL 1999-F-91). Frente a la providencia dictada por el secretario ~n ex~es den- res, t. 1RrvAs, Tratado de los.recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
' ' . 1 t
cultades legales, aun cuando la vía pertinente para as par es es requen
rdelJuez, ' p.148, nota45; CNC1v., Sala I, 2914197,ED, 177-489. Los errores materiales de-
 Eduardo A Díaz cau saj udi cia l
Act uac ión del abo gad o en una 293
292
-
momento, no adv ertir a de la tas a a aplicar, sostuvo: "Co
d rse en cualquier sid era ble pér - renglón seguido, al tra tar el tem mo ra to-
·
Aunque pueda enmen a 'al
ede cau sar una con 20% anu al ent re int ere ses
rresponde aplicar un a tas a del
oportun~ente el err.~e~~~ e~na ~~claratoria de herede ros con nom-
o. rios y compensatorios"; por último
, en la par te resolutiva dijo: "Fallo:
ín-
ente no advertida por el abogadti- cución has ta hacerse al acreedor
dida de tiempo. Imagi . . ..ia!m Mandando llevar adelante la eje
bres incorrectos, ~alencia ~ruc
istr o se usa fotocop ia cer , con for me se ex-
reg má s sus intereses
e recién al momento de ingre- tegro pago del capital reclamado
Si par a inscribir dic ha ~en enc ia en unu
puso en los considerandos". ¿Se adm itía n o no los intereses compen-
ficada de ella, suce.~era, :~~~e~
~t~ se evidenciará el erroun r. Habrá
satorios? La resolució n no era cla ra sobre el punto, pue
s utilizó un
nmendarlo lo que llevará valio- lenguaje contradictorio.
sar la documentacwn en.
entonces quevolv~r al t:un:~ ~i:
n pudo evitarse controlando la de- La omisión material se pre sen ta
cuando, por inadvertencia, el pro
-
las
mo, por ejemplo, con el error en la por
so tiem~o extra, dispen to io mis
os los puntos requerido s
veyente no se pronuncia sobre tod
.e a des alo,iar•al momento de ten
er que ha- sucede, por ejemplo, si omite pro-
cla ra ton a en su rr;ome nbl
ue partes o exigidos por la ley. Es lo que
identificación del mm costas; o si desarrollado un asunto
im recisión a lo re- nunciarse sobre la imposición de
atención, no se expresa concreta-
cer el lanzamiento.
~: ~~~fi;~an cJando el ars
11 en los considerandos, luego, por des
Los ~onc~ptos oscuros ~on.~o~oq
lenguaje -
tiva. Est a omisión ma ter ial se dife
mente sobre él en la par te resolu
suelto, 1mp1den su e;iten~i~ n
onfuso Suele bas e esta las
·.
rencia de otra, sustancial, la cua l, como veremos luego, es un a de
utiliz~do es contrad1cton~dodm~: sfic~~~~~,a~ usad~s, 0 enioelejec inco;recto
utivo en variantes del llamado vicio de inc
ongrue nci a.
oscuridad en la vagued la posibilidad de enmendarse en
e p P . plo en un juic
~:a s~licitado com Sin perjuicio de lo dicho acerca de
uso de las regl,a~ ortogr~ficat'actorr
o acc esorios
iales, estos tre s defectos pueden
0 t · s La sen ten cia de cualquier tiempo los errores mater .
el que nos toco mtervernr, e notificación de la resolución (arg
del capital intereses m?raton~s
~ ,~mp::r:: ~~~~hacer lug fil a los subsanarse de oficio, ant es de la
cc-Prov. Es. As.); o a ped ido de par -
per oa arts.166, ap. 1 º, CPCC-Nación yCP
sus cons~derana os. oc n!r on p actado s",
o directamente por apelación si
rem ate dijo enpen
int ere ses com satonos tod vez
que no te, mediante recurso de aclaratoria; por la irregularidad. Lo dicho
ido
existe agravio irreparable produc
ien da, acl ara ción o agregado no altere lo sus-
vale siempre que la enm
ap. 2º, y 36, ap. 3º, CPcc-Nación
y
l . ~uz
u1e: que se encuentre el pro-
pada exceso jurisdiccion~
ta a en ni tancial de la decisión (arts. 166, o la rec urs i-
.
tr1~ una_ l ad oficiosa judicial
os de oficio po: el _en cu a q
síntesis). A efectos d~ev:~ CPcc-Prov. Es. As.), pues si la activid
~ol;t~~~~~a ' ~ d9~Il,
Jls 1 9
ben ser corregid -
cedimiento, sin que ello imp:u~
do est a alteración esencial, la pri
' dsu stan cial aqu eati en e va partidar:ia trajeran como resulta rse no a tra vés
endados Pº~~~!
censurable(CNFed.Cont.A .,
aa ' a debería enc am ina
~T'~t~-~~~~~~~~p ';;'~ie~sin do ser enm mera estaría vedada, y la segund
tar el~redomino de una so~c6;g~, ~ l arte s y que ello s1gn1fique de la aclaratoria, sino del recurso
de reposición -co ntr a las providen-
dec1s1on(CNCom., Sala A,
vertidos pa~:l:;/ 29/4194,DJ, 199
5-1-572). Pero 1: "ar. .· ntr a las interlocutorias y
zad a aun que hay an pasado inad contrario seh . a -cias sim ple s-6.o de apelación/nulidad -co
nacer la cosajuzgada(CNFed., ~1v.
' , ime · en sent ido definitivas-9
de aclarat~n~e
y Coro.,
recu rso
de erro ; no es ::m eti do al
lución de corregir sine die este tipo
1;~;
quedado ir )
;í~s ~;~¡~~¿'.¡ i~~-l-l028;DT,
numer1c o ~s . ue no hay a
cho ue el error material que no sea 1995-A;
s;, f
pedi1o de part e dentro de los tres
T, .ªa ' d sesti,;,ó ~or exte mporáne o el planh:ber- iva se concluye re-
para algu nad elas part es(C NA configuran cuando la part e disposit
. e . esto por la dem and ada al rtli- . l % Los errores materiales se pue sta de manifiesto por el
prestó expresaconfo~ióll
Corresponde confirmar la resoluci
ón que namiento y la voluntad
so Viendo algo que contradice el razo
de h~n~rat1os i~t:~d~vez que
cuestión; es
error material en la liq~ida~i~n cuando la c~~éricO
t ºta~:e:~r con esa invocación amente nu con-
~""en los fundamentos del pronuociam
iento y en relación con la cau sa en
licitar sus
.:.~r.
do al exp
ice lo que enuncia el magistra
se incluido en dicha liqmdacion elru en a t con cept ual yno mer lo sentenciado no refleja o contrad error, se requ iere que sea fácil-
dad para ello y entonces lo que
se1n
instancia firn1eY ni tivos. De allí que, por las
propias características del doza , Sa-
está largamente preclusa confunaigura unl asp,ec .ºd. ·al de primera sin esfuerzo hermenéutico alguno
(SC Men
r;~ ~:~ ~;J ~) ic1 ~ la;nte descubrible, o que se detecte rato ria de conc epto s oscu ros
que Ya ha sido convalidado por . ' 219/87 ,JA, 1988-1-18). ''La corr
ecciónmaterialy la acla
oon+ ;,JA íCNAT. Sala V,
2412104,LL,
 Eduar doA.D ;02 Actua ción del abogado en una causa judici al
294 295
III - Congruencia tencia de segunda instancia se examinarán"... las cuestiones
de he-
La congruencia, elevada a la categoría principio en los código
s ad- cho Y de l_Jerecho sometidas a la decisión de/juez de primera instan
cia
jetivos nacional y bonaerense (art. 34, ~P· 4º), exige que medie que hubiesen sido materia de agravios".
identi-
dad entre la materia, partes y hechos mtroduc1dos al debate Los términos "cuestiones" y "pretensiones" usados en las norm
por las as
partes en sus escritos en una litis incidental o sustantiva, Ylo involucran tanto a las postulaciones propiamente dichas, a
resuel- su obje'.
to por la decisión jurisdiccional que la dirima 97 . El magistrado to, como a los SUJetos de ellas, los hechos pertinentes invocados que
debe
trata r y resolver todos los temas, que le fueron planteados y sólo las sustentan, y las pruebas esenciales y decisivas ofrecidas y
ellos; produ-
debe fallar según lo alegado y probado, secundum alegata et pro cidas para acreditarlas99_
bata,
manifestación ésta del principio dispositivo. No puede omiti
r resol-
ver cuestiones, decidir sobre otras no deducidas por las partes El tribunal incurre en incongruencia cuando:
, o en
mayor medida de lo solicitado; lo contrario importaría concu l. Juzga más allá de lo pedido, es decir ultra petita, v. gr., se
lcar la solici-
garan tía de defensa enjuicio y las reglas del debido proceso 98 tó 100 y se condena por 200100.
.
Son suficientemente claros al respecto los arts. 161y163 del CPCC- 2. Juzga fue~a de lo pedido, extra petita, v. gr., se pidió nulidad
Nación y del CPCC-Prou. Bs.As. cuando disponen que el juez deber de
á matnmorno y decreta el divorcio 101 _
decidir en las interlocutorias, las "cuestiones planteadas'', y en
la sen-
tencia definitiva "de conformidad con las pretensiones deducidas
en el
juicio". A su vez, el art. 271 del CPCC-Nación establece que en la
sen- 99
La c?ngruencia entre la sentencia y las peticiones de las partes
en cuanto a las
p:rsonas~ º.b~eto y ~usa, es i.neludible e:agen ciade
cumplimiento de principios sustan -
c.1~les _deJUI~Io :elabv os a la igualdad, bilater alidad
y equilib
ro procesal, toda vez que la
htJS fiJa los lumtes y los poderes del juez (CNCom., Sala B, 10/8/93, LL, 1994-A-139). El
de ver, esto signi~ca q_ue elju:z
no deben alterar lo sustan cial de la decisió n.Ami modo pronunc1anuento debe guarda r correspondencia con la petición inicial ala cual se
ajus-
no puede cambia r o modificar la unidad de dirección lógica
que la senten cia pnmer a tie- : ~l demandado a~ responder la misma, no puede ni de oficio,
procur ar la verdad más
ne y que ha exteriorizado en la motivación. No está faculta do a volver a valorar los pre- lla del thema decidendum y del thema probandum (CNCom. Sala A 19/1119
supuestos fácticos y jurídicos para otorgarles incidenci~ opues~ 1 DJ
, per.~ sí ~u:d~ 51l~e;; ~ 1993-1-954). El juzgador no puede basarse en hechos no alegado
~, aunqu'e su exist~nci~
te al venc1~do
un resulta do distint o mientr as se manten ga.en esa unidad resulte de la prueba dado que ésta--c omo princi pio-só lo
de d1recc1 puede versar sobre los extre-
mentó en los considerandos que las costas correspond1an , · · "bl on logica. :~s;~~rtunament~invocados-:-?NCiv.,SalaE,
1rrem1s1 emen d ,, 27/3/01, cit. por VII.A, en CódigoProce-
ha de poder repara r el error (posiblemente materi al) de haberl d ~vd Y ~o~rcial de ~a Nacion. Conconúulo con los códigos
as impuesto al vence I or provinciales. Análisis
(
COLOMBO Códif:10 Procesal Civil y Comercial de
' ~ la Nación. Anotado Y comentM:o, t.
293, cit. por RrvAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso ¡ · t nciassupe
'P: o°"t.nnal y JUl'ISpr~dencial: Elena I. Highton -Beatr
iz A. Areán (dirs.), t. 3, p. 476-.
(C:Ir una C~estlon esenc1~l y prueba pertine nte, viola
en as zns a el principio de congruencia
riores, t. l, p.137). ~
·Apel. C1v. YCom. Moran, Salall, 23/5/95, www.scba.gou.ar(juba, B2350694)
e d La condena no puede exceder el monto expres amente solicita .
97 PEYRANO El
' proceso civil. Principios y fundamentos, p. 64. p~~n. º.se haya supeditado al vocablo "aproximadamente", pues lo contra do por el actor aun
98 Cám.Apel. Civ. yCom.Morón, Sala!I, 1612195,www.scba.gov.arlju· ba, B23506
Bl
09,. ••' tecipw de congruencia (CNCom., Sala A, 27/3/02, LL, 2002-C-244). No riovio l~ía el
Cám. l" Apel. Civ. yCoro. Mar del Plata, Sala 1, 7/6/0l,_www.scba.gou.a;ljuba, 351573. ~s
tad de dema , l t ·
. s~a en asen enc~~s1,· a ld~ma?d~r, el actor exteriorizó claram
obstan te no
'
El carácte r constitucional del principio de congruencia, como
defensa en Oal c .no ~Imitar su pretens1on a la crfra 1nd1cada, remitié ente su volun-
expresion de la t 1.t ciona- ndose a la prueba a producir
.uicio y del derecho de propiedad, obedece a que el sistem
a de garant ías cons d "ndo no nteno del tribunal (CNCiv. Sala l 30/3/95 LL 1996-A-l)
101
Jles ·d·cr
1 losve a
' '
del proceso está orientado a proteg er los derec h os Yno a J ,
nalid d Dado ~ue el o~jeto de la deman da fue obtener el desaloj
•

sólo el pronunciamiento sobre peticiones o defensas no postul perJu ª ' tes sinº
tambié n la consideración de hechos co~du~entes, contenidos
adas por las_ par rdrJUU-
en ~as aleg~i~~;~gg,LL,
ladas por aquélla s en los escritos constitutivos del proceso
(CNCiv., Sala '
1999-F-l71).
o del inmueble y esa fi.
ª
tlial · d se_ logro a pa1:tirdel allanam iento de la deman dada,
las consecuencias patrimo-
catae~ erivad as del irregul ar cumplimiento de la
prestación restitu tiva a cargo del lo-
gres~~º no p~ed:n.ser debatid as en el ámbito de este juicio,
pues configuraría una trans-
n al pnnc1p10 de congruencia (CNCiv., Sala A, 2414196,LL, 1997-F-239).
296 Eduardo A. Díaz A.ctuación del abogado en una causajudicial
297
3. No juzga sobre cuestión oportunamente planteada, citra peti-
taedl ~P~~~~~asits'. v. grd., llaCs ordenatorias e .instructorias de los arts. 36
ta, v. gr., se demandó daño material y moral, y sólo se pronun- d 1v1 cwn y e PCC-Prov B A 0 d
cia sobre uno de ellos 102. orden público. °
· s. s.' cuan está en juego el
, Lo dicho hasta aquí se refiere a las sentencias . ,
Las dos primeras hipótesis son conocidas también como demasía providencias simples? ·Deb t bº' ,¿yquesucedeconlas
decisoria, la tercera como ausencia o déficit decisorio. Hay abundan- . soslayarlo? Comparti;;os lae:pi:niednre~petar el P?ncipio o pueden
te casuísticajurisprudencial que es necesario conocer, sobre todo por- ., · e qmenes sostienen que ester
po de reso1ucwn no escapa a la exig · 104. , l-
que la mayoría de los casos de incongruencia no suelen ser evidentes una particularidad. Ocmre que al re~~f~:r l;spero ~qm se pr~senta
groseros, sino que son sutiles, lo que aumenta la posibilidad de qu~ . mayormente cuestiones de trámite procedim:rt'::?denc1~s sunples
pasen desapercibidos. Empero, no hay incongruencia cuando se re- . primalafiguradeljuezdirector notanlimitadon es, en _as cuales
chaza una postulación del contendiente. La equivalencia que debe re- las partes y con la posibilid d d P?r las peticwnes de
gir entre lo pedido y lo resuelto se refiere a su consideración por el ma- procesales del caso y subs ª. e verlmotu proprio los hechos intra-
gistrado, pero no a su acogida favorable. En el mismo sentido, tampo- . um1r1os en a norma adecuada (véase § 17'
co es incongruente otorgar menos de lo solicitado: quien puede lo más
(dar nada, rechazando lo peticionado) puede lo menos (dar algo, aco-
giendo parcialmente,"... condenando o absolviendo de la demanda y
reconvención, en su caso, en todo o en parte ... ", conf. arts. 163, ap. 6°, ··~caciónquelesestá,enprincipio vedada Pare .
eta se han cuidado de destacar es'te aspe 1 ts~b t.anto la ~oct~a como lajurispruden-
t.
CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.). ºt
re con·esponder para la solución de las c ~ r1 unal ~plicara el Derecho que conside-
las pretensiones deducidas . 1 h hcues iones debatidas, pero sin alterar ni sustituir
Asimismo, no hay incongruencia cuando el juez está autorizado a Vi m os ec os conforme re It di d
conceder algo diferente alo requerido, v. gr., disponer una medida pre- - eamos un caso esclarecedor- en la caus 'Ti . su an acre ta os en el proceso.
S.A. &Enfermedad accidente~ fall d a 1 Cceira, Osear Roberto c. Polimec Argentina
cautoria distinta ala solicitada (arts. 204, CPCC-Nación y CPCC-Prou. sestimado la pretensiónd 1 't a a por a SJN, el 25/3/86, el tribunallocalhabíade-
Bs.As.), o cuando ejerce la fuución que le concede el principio iurano- e ac or respecto de la com - , d
ra, con fundamento en una prueba .. l pailla asegura ora de su empleado-
vit curia (eljuez conoce el Derecho y lo aplica con prescindencia o aun -~gente la cobertura a la fecha del sf~nc~a ~roducida de la que resultaba que no estaba
contestar la demanda había adm. t. d els r~, pero resulta que esa misma demandada al
en contra de la opinión jurídica de las partes) 103 , o usa de sus facul- . ;tl concluir que el fallo, de rimer I r o a VJgencia del~ cobe~ura. La Corte dijo que:•...
oon?:uencia al excluir de ~espons~~1i~:~ relsul~;~a VIolatono ~el principio procesal de
~cron de la fecha en que resultaría e .. b; ~~,ª.a en garanba a la luz de la determi-
.ó-:-sin dar razón plausible para ello~~ ~e ~b~to des~ ~segurado, el a quo prescin-
º
1 2 Es arbitraria la sentencia que no se pronunció sobrelainconstitucionalidadde · - as circunstancias concretas de la cau n ~? ~1nvocacion del peritaje contable-de
la ley 21.476 y el decr. 3591177, planteo del actor que resultaba ineludible para la ade- ~da de la aseguradora queadm"f -~ªY.P ~c armente de la contestación de la de-
cuadasolucióndellitigio(CSJN, 15/10/96,LL, 1997-B-196;JA, 1997-Jl-51). La sen te;¡ . -/~ y por esa vía introdujo Ja defe~s~º a ~gen~1a de la c?bertura por el accidente de tra-
cia no puede decidir acerca de una acción no ejercida en los escritos introductorios ~9 cto q~e vedaba al actor la posibilida:ºde e~a a ~orla mU:r~s~?ª en una instancia del
proceso (o conceder excediendo el límite del reclamo) ni omitir la consideración de. . to Tribunal con cita de CSJN Je d1scutrr su admisrbilidad y procedencia" El
q~e fue plantead3:,puest~ que seestarí~ pr~sencia~ respe~tivame~te, sent~nc~~
en de :t.ar nuevo ~ronunciamient b. aflods, 300:1015, dejó sin efecto la sentencia Ym~dó
•laha . o, asan oseenque'1 ¡· ., d · ..
dictadas extra pe tita partium, ultra pe tita parttum y citra petita partium-CNCiv., ; 'e exced1do---enelcaso-el . aap ~cac1on e1prmc1pioiurarwuit
la E, 27/3/01, cit. por VILA, en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Con~~­ :~ho aplicable no se extiende a tm~1to_ q~e le es propio, ya que la determinación del
dado con los códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Elena. I: lli.~ro t arse de lo que tácita a a m1sion de defensas no esgrimidas ni autoriza a
ton- Beatriz A. Areán (dirs.), t. 3, p. 476--. Las omisiones que dan lugar al v1cioci 11r- Yelpr0ceso. Las llamadmente rle.sulte de los términos de la litis" (cit. por LIMA La Cor-
petita son aquellas referidas alo sustancial del objeto litigioso, que no pueden repar . ~
as cu es iones procesales , p.271
. ,
se por vía de aclaratoria. . Pro/JiVu,,. ' C&rigo Procesal Civil y Comercial del
. . d bºd . del iura no· Ni . ,
103 Sucede a veces que los tribunales hacen un uso in e 1 o, excesivo, odi•' án (d .nciales. Análisis doctrinal y jurisprud ~ l aEcilon. Concordado con los códi-
uitcuria, pues en su nombre alteran pretensiones o hechos traídos por las partes, f1l - , lrs.), t. 3, p. 429. encta , ena I. Highton - Beatriz A.
 Edua rdo A. Díaz Actuación del abog ado en una caus ajud icial
298 299

·nfra. V) perm ite al magistrado, si bien no omitir e~ pronlunciat-

rá la base del fallo, es decir, su fundamento. Si no
cumple estas condi-
c ei
rcien to
,
(citra
,
petita), sí resol ver u
z
tra 0
ex
t
r_:i ~~~a s ~opiats del art.. 120
(ta Un eJemp o: an e
ciones, será cons idera da arbitraria, lo que justi
ficar á su impu gna-
el superior.
ción por la part e y su anul ació n o modificación por
:'.
.
a~~ ~~J~~
com pana
~ni: t
ntras lado notif icad osin habe rsea
~l pe~udicado p~~l ads~ spe: ~nd~ ~!~~ ~~ ~~~~ 1
Cuan do se exterioriza el fundamento, eljue z pien
Ellit igan te conoce, así, el iter lógico-jurídico que
sa en "voz alta".
siguió el mag istra do
excediendo. pe ~l ºnl~
a P .nterr upci ón de dicho plazo (efecto ma-
11 . . ª . 1 t idela aper - para decidir en el senti do que lo hizo, conociniiento
que le posi bilit ará
dor; anulac10n que co evaiónsohc1t d . pues lo hará cri-
di tinto aldel asus pens ada) ;otro ._e. ac orp
tado, man a mte- actu ar eficazmente a la hora de recu rrir el decisorio,
fuer a de lo sohc1 o de ese discurrir.
e
d · ticando conc retam ente lo que considere equiv ocad
yor o s
tura a prue ba, el
.
Juez .1~ ~m~g ~ent no dem anda do. Detectado un
alida y arbit rarie -
d
· d' be lante arrec ur- Además, la motivaciónjudicial evita la discrecion
grar lalit isco nuns uJe oimc rn
erro r de in~º:1?'u~nci~, Ysi éste nos p;~;~d~~~¡ ~ªsim~le, o de apela- dad de la decisión.
tene r un fun-
so de repos1c10n s1 la vlClada e.s ~a P . definitiva 105. De lo ante rior concluimos que toda resolución debe
o una pued e qued ar si-
ción/nulidad si es una sente ncia mter locu tona damento legal, pero mien tras que en algunos casos
lenciado (providencias simples, arts. 160, CPcc-Nac
ión y CPCC-Prou.
N _ Fundamentos el papel: la sen-
nuestros Bs.As.), en otros inelu dible men te debe expr esars e en
al bra unán ime de . 161, ap. 2º,
Toda decisión JUd1c1a_l, debe ser,den ~erecho vige /e1 (arts
. . . nte aplicable a tencia inter locu toria y la definitiva deben fund arse
la ause ncia de fun-
tribu nale s, una denvac1on razo na ad la ausa 106
Tal exigencia im- y 163, ap. 5º, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.),
los hechos concretos Ycom prob ado\ e ~ ble
s~o tamb ién la con- el correspondiente
po.rtano sólo lainvocación del Derec oap ihca '1 1
tesdelcasol07
'
damentos auto riza a pedi r su nulid ad med iante
recurso (arts . 34, ap. 4°, 253, CPcc-Nac ióny CPCC -Prou . Bs.As.).
1 ., 1 shec os re evan can total men te de
clusión cong ;uen te en rebac{gif1. ~~ncon
ot ido de este razo nam iento se-
en
No es frecuente enco ntrar sente ncia s que carez
de profesión no re-
y la v alorac10n de la prue a un pasaje dedicado a los fundamentos (en los años
ía pres enta rse en
cordamos supu esto alguno). Quizá la hipótesis podr
resol ución , y que el tribu -
ecido en elinc. 6' del art. caso de duda acerca de la natu ralez a de la
. ce e1relqdu1. s.ito. ,establ simple y se trate , en
105 Es nula la sentencia que no satisfa
·a de una rea ec1s1o
p s1't1·va sobre las cuestiones.
n o . . nal entie nda que está emitiendo una providencia
.• 1 d d terlodelascircunstanc1asv1gen Puridad, de una sente ncia interlocutoria .
163 delCPCc-Nacwn,pues a ausenc1
planteadas en el expediente, a la luz ~el ~er ~ ero
con idos los recaudos inherentes a denominado por
imp1d en¡uz gag~~ 94,LL, 1996-B-278). Silasen- En cambio, sí es factible halla r algu na con el vicio
tes al momento del dida.do del fallo, icien te. Es ta hipótesis
la validez de ese acto JUfisd1cc1onal (CNCo_md, Salba
, na pretensión no deducida, tal Y': la doctrina de fundamentación aparente o insuf
en pala bras que
tenciadeprimerainstanciasehapronunc1a oso ~u B As) porresultarviolat.ono anómala consiste en que, si bien en la resolución exist
CPCeC- ;n· S~la II 614195, www.scba- tales porque no
Parecen ser fundamentos, en reali dad no sirve n como
de nulid ad (art. 253., roMv.
rro conlleva la sanción . ho quela
. ce' Apel . s .
C1v y om. oro
e rte bonae ' rense ' tiene die .
de proceso o índole
del principio de congruencia am.
a dec1s~ guardan proporción a la clase de sente ncia , tipo
.gov.ar/juba, B2350538). ~i1: e~bargo, la up~em á ºespec íficam ente el exceso
ver; o son pronuncia-
eventual infracción al prmc1p10 de congru~n~•¿.m
::.io no reparable por el recurso ex: de la cuestión fáctica a valo rar o juríd ica a resol
.sct:gov'.a~~~i~~~~2_!_~~;~:~~.::::i~~:~Í
ren a las circuns-
IU.ientos mera men te dogmáticos porque no se refie
e:0~:~::;~:;e-:~J~~:r~;A, 2:;:,,~~';::
~¡1~13/41~;~8;"~1~.scba.gou.ar/juba, B41014).
lancias concretas de la causa; o no vinculan lo resue
lto al Derecho vi-
cia de tratamien~o d~ una cu~sdti~n(;~ •
recurso extraord1nar10 de nuh a
entre tantos otros. . . to judicial ~
106 eSJN 12/9/96, LL, 1997-B-237'
Lexis,1e~
pronu4 nc1am
' .,
107 Es inexcusable la expres1on de OSN
ld cho(C .
damesntos
l fu ne· 1 Fdel20/9/9
1v. ' aª . ' 1tribun
n 10/6985).
' al debe comen zar
de ~Ocho enProce
que aquélla se apoy a-es San Juan, 2818/96, VJ,
sal Civil y Comercial de la Nación. Conco
1997-2-165, cit. por Vn.A, en
rdado con los códigos provincia-
referido tanto a los hechos como a ere hvar cia, e · es ~
l ódigo iz A. Areán (dirs. ), t. 3,
·, d_e mo . la
- c1on senten
t"fi c da una de las conclu 0 sio doctrinal y jurisprudencia!, Elena I. Highton - Beatr
lisis 13-.
108 Para cump lir su obhga a - · 466, sum.
. ;'·Aná
·"r los• elementos probatorios que JUS I can
nr.-r•<> nllTI(',.,
 Eduardo A Díaz Actuación del abog ado en una caus a judic ial 301
300
lo, a nues tro modo V - El lnodo de razonar. Errores <1in iudicando;;
entel09 A este tipo de vicio es frecuente encontrar
gde ver en· 1as res 0.luci'ones que regu lan hono rario s, las que, debie
Ji h' 'dndo1 Ya vimos que el razo nam iento judic ial decisorio
-fun dam ento de
un c tc e parec 1 oa silogístico. El silo-
fu , d d ( t· 47 ley 21839) ' s. u.elen tene r dl ali d las reso lucio nes- es prep onde rante men te de tipo
ser na as ar. ' a la ·exte nsió n e índole. e a area re za. a de tres proposiciones:
si iente- "En; atenc ión gismo es un argu men to de lógica que cons ta
guel pro1es10n
p or ~
. al , ·monto y etap as cum.plida s del proce d so, Y " loepreVIB-
prem isa mayor, prem isa menor, y conclusión; esta
últim a se deduce
, ui·os ... .r egulo hono rario s en la sum a e't' . bamo
. . . t se ría así: "Dado A, de-
to por los ar t ic
d de las anteriores: En el campo jurídico func fona
, es un pron unciam iento mera men . te ogm d 1 rac-a ico, a s dioA"(hechos, pre-
apre cia. este
e a causa be ser B" (norma, prem isa mayor); "en el caso se
, te t' za las circu nstan cias conc retas dela labo rcum - misa menor); "resuelvo B" (deci sión, conc lusió n).
n. 1 1 "índ ole"y la"ex tensi ón"
to, pues to que nlo pa ec1e Dereclw, se debe
La decisión susta ncia hnen te injusta, contraria a
, a l'd ") · t'
(cuá les son en aesp as cum p' as queJus i-
delp roce soy" etap n de las prem isas,
phda ,
. , as1, como el" mo nto"
110 fun casi siem pre no a un erro r al dedu cir la conclusió
. ., as; una prem isa fal-
fican el hono rario regu lado ·
10~ co~
sino a un yerro en el asen tami ento de estas últim
la-re solu~ h -
Noso tros ente ndem os factible de nulidad.~ sa lleva a una conclusión tamb ién falsa m. Es conv
eniente, entonces,
dam enta ción aparente, sanc ión ésta que el htig
:fte¡~J: ~a 0 t saber cómo cons truye el juzg ador esas dos prim
eras proposiciones
rso de nulid ad, con la s. ~e .a . ec a an e- del silogismo.
á vale r med iante recu
y subs1diano del recurso de
norm ente en cuan to al carácterim¡:ilícito·
r. y en may or o
nulid ad respe cto del de apelación. Si bien no nece saria men te en el orde n que daremos,
trate , la labo r inte-
menor grado segú n el tipo de resolución de que se
lectual del prov eyen te consiste en:
o mero s pe-
. . •no 'clons t't1~1;Je exn~o · ente rmadel deberntede
l. Determinar las cuestiones a resolver (pret ensio nes
. apare la esari amen te
109 El ejercicio de· urra'facUltad d1scre
. . 1 l
c1onal
u defect o ·so osa 1s1ace en i 1
he--
didos), así como los hechos en que se apoy an (nec
d d-' lDerechovigente aplica ble a los ipale s o inci-
fundar el pronunc1am1ento, e .cua .'en s
JL e1996-C-489; DJ,. 1996-2-325; ídem,
invocados por las parte s, si de prete nsio nes princ
exigencia de constituirunader1vac1ónrazona 5, ' . ., ¡¡ · t a uealu deela rl. dent ales se trata , conf arts. 330, 356, 178, CPcc
-Nación, y 330,
etos de la causa (CSJN , l9/l2/ 9
chos concr cien ~a dqe razones en el oficio en la may oría de
12/9/9 6 LL 1997-B~237, entre tantos otros) . Lamot i_vac1
con la
onl
so
su
a presen c1dencia des uacier- . 354, 178, CPcc-Prov. Bs.As., pues tos de
- -
• itución de Santa Fe no se sa is ace t" f . d las cuestiones de trám ite)112.
95 de la•Const
ás ycon1~ edee~s motivos expues-
fallo. Por lo tanto, lasentenciadebe d~~ostrar, adem de los he-
ura unalco~~lus1ont:z~:c~: ~~~~~n~:~ ;e la causa y el Derecho 2. Fijar los hechos, esto es, convencerse de la reali dad
to o error, que cori~g os de prue ba
tos por el sentenc1ante e~ re a_c1on con o - ,
. chos conducentes, para lo cual valo rará los medi
aplicable (CS Santa Fe, 419196, DJ,
1997 -2' 3 º/). · · , del monto de los
h rarios
onorse de
. d n d. . . be aparta
no Si bien las cuestiones relativas a la etermoinacio ; camentacioneX , Ib: ·ai-
· · · 1 ' del recurs extrao fi .r inano
t funda 111
resultan-enprinc1p10--,aJenas a a via La apelación no puede basarse en una mera discre
pancia de la Parte interesa-
dicha regla cuandó la'decisión impugnada carecel
i~e ~a sdu cien fie rmar en forma dogma.- d
Deben puntualizarse los moti-
l~ al haber se mita o aobre con los planteas senos . pro·- ª con el criterio del magistrado de la anterior instan
cia.
ble a los pronunciannentos J~ c1a
· di ·
".º~
. . ., ea. Debe el recurso alcanzar sufi-
la senten cia errón
e~ame n .ncurr ió en una clnra pres que se tienen para considerar
~ente
se
tica lo decidido en la instancia anterior, amibo_ el -306). Eso técnica, o sea, necesidad de articulaciones razonadas,
fundadas y objetivas sobre
losJust1( fiCSJNq uen, 20,/6/9 6 LL 1997-B
Puestos por una parte, sin dar razones que tal forma que la mism a ha de perde r jerar-
l · reb~
maelc aso l . , , de honor • arios ' practi·cadnn . s º'.errores de la sentencia, puntu alizad os de -619).
cindencia de la norma arancedaria que tnoc1a. %a de Verdad conclu siva (CNC iv., Sala D, 29illf l7,LL , 1978-A
. · ando la regu t acion
on aplicación a las circuns fijo
admisible el recurso extraor inar10 cu h .
constituye derivación razon ada del Derec o vige
~ ~el valor econó mico enjue g~ y sin d. "' Pues se trata de hechos intraptocesales plasmados
en las constancias del expe-
ura a prueba" para que
de la causa. Es arbitr aria la senten cia-q? _e s_e ª1Pª . . presta dos por el Jetro o, 91 ,;•nte. De este modo, alcan za con que la parte diga "pido la apert

:i;;~;,'~~sla~:n~:~asunormas ª{ªn~f ~~;)']~~~";~º;;, 1~9¡;';.!ll-3)

m neracion de os servicios
hace can lo peticionado (hech os condu centes y controver-
. . al 05 "ponga" los hechos que justifi

~~;
tiJUez s resue ltas y firmes) y
tación , y excep ciones previa
::::: te] 1
• ' ' lu alegados en dema nda y contes iente, su produ cción.
-~~~ .... ..:i ....i ;,,;,..;(\vfl lnsmí nimo sdela
esca aap ica e ego corrobore, con las constancias del exped
 Eduardo A. Díaz Actuac ión del abogad o en una causaj udicial
302 303
. · a que, adeniás, en las providencias simples no se requie re legalm ente
existen tes en 1a caus (declaración de testigos, pericia
't ·
s, docu-
, )
menta s etcete ra a 1a 1uz de las reglas de la sana en ica Yde 1a que sus fundam entos consten en el papel.
, 113 Repasado que fue el modo "tipo" de razona r judicial, veamo s qué
prueba tasada · . errores suelen achacársele a la resolución -recti us, al juez- en este
S b umir en la norma jurídica los hechos fijados <:s decir, los
3. t:ni~os por ciertos); para ello elige, de ent:e la_mfi'.11dad d_e, nor- campo, fallas tradici onalm ente conocidas como errores in iudicando,
es decir, en eljuzg amien to, en su acierto ojustici a (por oposición a los
.
mas, y luego de da_r1e su alcance y conterndo (mterpretacion) la errores in procedendo, o sea, en la forma de la resolución, v. gr., los ya
que considera aplicable al caso. , . . ." examinados de falta de firma o de fecha). Esenci ahnent e son tres: en
D .d. nforme al razona miento silogistrco ya referido. El la apreciación de los hechos, en la valoración de la prueba , en la apli-
4. 1 eczt ir_, co e deba alquile res será desalojado" (normajurídica,
oca ano qu cación del Derecho l16.
. · d da alquileres"
or)"'E neste caso, elloca tano a eu El error en la apreciación de los hechos se presen ta cuando el juz-
premrna mady ' . menor)· "Resuelvo: hacer lugar a la
(hechos fi¡a os, preffilsa ' gador les atribuy e un alcance distint o al que realme nte tienen , por
deman da, condenando al locatario a desocupar e1 rrnnue · bl "
e ejemplo, a la entreg a del dinero hecha por el demandado no le conce-
(conclusión). de el caráct er de pago de lo debido sino de préstamo; o cuando no toma
. . en cuenta un hecho conducente, es decir, impor tante para la solución
terior es una forma básica del discur rir judi-
cia~Ü~~~:~:·st:a:~anto para emr·tirprovidencdiaesusnimm~~~ ::~~~~~ del conflicto, o introduce uno no invocado por las partes. Estos dos úl-
timos supues tos pueden ser vistos como errores de incongruencia.
.· b"
tencias defimt rvas, renqu epara. .
1aspnm eras
lasmot ivanso ngener almen - La falla en la valoración de la prueba suele producirse por no ha-
ro", pues, por un lado, las petrc10nes que ue las retensiones que ge- berse admitido medios probatorios admisibles y pertin entes, por no
te más sencillas y de menor env;rgadurao~ otro ~orno ya dijimos, en valorar el juez medios admitidos y decisivos pai:a la solución del liti-
neran interlo cutona s Y de:r~v:f ;',~usca'' el tribun al y se acredi-
0 gio, o por no habérs elos valorado de acuerdo con las reglas impera n-

f::~:i!~ ~~:~:~~~~~~=i:s del expediente (estas -~~~~::d:;a~~

0 tes en el régime n procesal, sea la de prueba tasada o, especi almen te
por sus caract erístic as, la de la sana crítica. Algimos ejemplos pue-
, · t tos
mayon a, ms rUIIlen público
.
s parlo que no se reqUI
' . d den ser no tomar en cuenta la confesión de la parte, hacer preval ecer
sana crítica para determ mar su veracr.da d) 115 . Esto sin perjuic10 e un testigo "de oídas" a uno "de vistas", o desest imar sin fundam ento
serio una pericia.
. . . , de Hay erróne a aplicación del Derecho cuando los hechos fijados se
113 La doctrina divide los sistema s de apre~1_ac1on la. prueba en tres grandes es-
. . el régimen nacional,
pecies: prueba tasada, libre convicción y san~
subsumen en una norma equivocada, sea porque no es l_a que rige el
p~ :1~~1~~~fesiónjudicial exp~e­
cr:ticad
si bien acepta soluciones basadas en la ~ue ~ ª!ª
)a~l.in~trumento público (art. 99 ~
sa(arts.423,CPCc-Nacióny421,~P~C- rov. s. s.' 'tica a tenordelodispuesto~ne
ss., Cód. Civil}, ~dopdt~ ct?m~"~~:~~~;!!~i~nsl::lc:~con'trario, losjueces esta naturaleza las constancias hechas en las cédulas y mandamientos por
art.386delCodigoa Je tvo.
~o'.·mar~_j:. los oficiales
~~tificadores y oficiales ~e justicia, z:espectiva~ente (C~Com., Sala C, 3113/~B,
fi ºdadconlasreglasdelasanacntica··· LL,
convicciónrespectodelaprueba,decon ormt . . 00 98-E-1). Sobre la esencia de los escritos, hay discrepancia. Para algunos
adquieren la .
rael tema véaseARAzr,Lapruebaenelprocesocivi~, p.1 . "d . el Derecho"
.
, la)urts·
:ndició~ de documentos públicos cuando se les coloca el cargo y se agregan al expedien
, · . a vimos que ecir -
114 Es una manera básica, pero no un1~a: t (CNCiv., SalaH, 9/9/97, LL, 1998-B-689), para otros el escrito no es en
y sí instrum en-
-, t IºPublico, sino que loes únicamente el cargojudicialquese leco1ocaalpie(CN
dictio, no se reduce a una operac1on ma em atica . di te individualrnente to nHl: Com., Sa-
'ble a c, 18/6/62,LL, 110-934; CNCiv., Sala E, 218100,ED, 191-343).
115 Las principales y mayoritarias piezas del ~:~~m:~to'
.
público. Es indiscl~~ P"' .
~
en o pu'bf1co 0 -<:uanto
8't.llG1, p.RrvAS,
t menos
das, son instrum . . diciales y las actas labra das en
.
e e
tienen ·. Tratado de los rec.ursos ordinari os y el proceso en las instancias superio-
~~ch~ car~~~~ ~~~~i~~..~~~!~~~::~1:~~º;e;,Ji~cs. 2ºy 4° del Cód. Civil. También
7 _
37; GERNAERT WILLMAR, Manual de los recursos, p. 39.
 304 Eduardo A. Díaz
caso (v. gr., ¿qué norma se aplica a la apelación de honorarios que no
supere el mínimo del art. 242 del CPCC-Nación: la de esta disposición
que determina su inapelabilid ad, o la del art. 244 del mismo cuerpo'.
que establece la apelabilidad?); porque no está vigente (v. gr., ley de-
rogada); o, quizá el supuesto más frecuente, porque el juzgador inter-
. pretó incorrectam ente aquella con la que dio solución al asunto, v. gr.,
algunos tribunales, haciendo una interpretación sistemática del art.
120 del CPCC-Nación, morigeran la sanción en ella prevista para el
caso de incumplimi ento de la carga de acompañar copias cuando de-
be aplicarse a escritos fundamenta les --como ser la contestació n de
la demanda- ; otros, en cambicr, realizando una interpretación literal
de la disposición, tienen por no presentado cualquier escrito que sea.
d-Mado en que se notifica la resolución. Remisión
Si bien el modo o forma de notificación que rige en cada caso surge
directamen te de la ley, el juez puede en ciertos supuestos modificar-
lo, y así expresarlo en la resolución. También pasa a veces que el do-
cumento judicial contiene distintas decisiones, cada una notificable
por distinto medio. Estas y otras alternativa s son las que deberemos
controlar para no errar en tan importante materia. Trataremos el te-
ma infra, en el Capítulo V
-§19-
lMPULSAR LANOTIFICA CION
DE LA RESOLUCION. REMISION
En ocasiones, es carga de la parte impulsar la notificación de la re-
solución, a cuyo efecto deberá llevar a cabo ciertas diligencias para
que se cumpla el acto notificador. Trataremos el tema infra, en el Ca-
pítulo V
-§20-
CONSENTIR O IMPUGNAR
LARESOLUC ION. REMISION
En el esquema del ciclo procedimental, el acto procesal consentir
(acatar) o impugnar (atacar) una resolución se sitúa luego de opera-
Actuación del abogado en una causajudici al 305
da la notificación legal del pronunciam iento, sin perjuicio de que en
algunos casos la actitud letrada de analizar la posibilidad de realizar
uno u otro sea anterior a dicha notificación oficial: cuando conoce in-
formalmen te el pronunciam iento.
/
PP --- RJ --- PP '°' iniciodeotrociclo(consecuericiadeacatar
~......_ o atacar la resolución)
Por esta razón, postergamo s el tema para después de abordar el de
notificación (infra, en el Capítulo VI).
-Gestión
Sabemos ya qué hacer frente a una resolución: controlarla en los
aspectos indicados, para luego decidir acatarla (con la alternativa de
cumplirla ono) o atacarla. Controlar es, entonces, la operación clave.
¿Cómo llevarla a cabo? La respuesta parecerá obvia, elemental, pero
no por ello deja de ser cierta: la resolución se controla conociéndola
viéndola, analizándo la y, eventualme nte, cotejándola con otras pie'.
zas procesales.
-§21-
MODOS Y MEDIOS PARA CONOCER UNA RESOLUCION
Elletra?o ve una resolución, toma contacto con ella 117, por alguno
·
de los s1gu1entes modos y medios:
a- Consulta del expediente «reab> en el tribunal
Es la manera tradicional de conocer las resoluciones. Sin perjuicio
de la carga de concurrir al tribunal los días martes y viernes para to-
·- y quedar legalmente notificado de ella son supues·
117 Vier, conocer una reso1uc1on,
· "d"ir. uveremos al tratar el tema de notificaciones que 'la parte pue-
tosque pue dei:ino co1nc1
~e quedar notificada sin haber conocido la resolución o, viceversa ' saberla sin estar no-
tificada.
 Eduardo A. Díaz
306
.mar conocimiento de las providencias notificables por ministerio de
la ley (arts. 133, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), el abogado pue-
de concurrir cualquier otro día y enterarse, viéndolas, de las resolu-
ciones dictadas en la causa.
Ya hemos sostenido que: "Examinar el expediente es la manera de
controlar la marcha del procedimiento judicial escrito. De la misma
manera que los médicos necesitan revisar al paciente, a los abogados
nos urge ver el expediente. ¿Se contestó la demanda?¿ Qué proveyó el
juzgado a mi escrito? ¿Qué sucedió en la audiencia? Estos y muchos
. do1os autos a 1a VIS
otros interrogantes sólo se contestan temen . t a " 118.
No obstante haberlas mencionado en otro lugar, recordaremos al-
gunas normas reglamentarias de la consulta del expediente. Los tri-
bunales nacionales con sede en la Capital atienden al público de lu-
nes a viernes de 7:30a13:30 hs. (acordada CSJN nº 4/74, del8/2/74).
Mas los abogados, procuradores y peritos gozan de un horario exclu-
sivo: los días de notificación automática, de 11:30 a 13:30 hs; los de-
más días, de 12:30 a 13:30 hs. -acordadas CSJN nros. 25/76, 9/81,
49/91-. Las secretarías permanecerán abiertas al público durante
todo el horario establecido (art. 220, RJNC), y durante su totalidad
deberán exhibirse los expedientes, salvo que los autos no se encontra-
ren en secretaría (art. 225, RJNC). El personal del juzgado deberá
abstenerse de indicar a los interesados, sin causa justificada, que
concurran en otra oportunidad para examinar los expedientes, Yde
informar que el expediente se halla a despacho sin comprobación pre-
via (art. 226,RJNC).
Acerca de quien puede consultar, disponen los arts. 66 del RJN:
"Podrán revisar los expedientes: a) Las partes, sus abogados, apode-
rados, representantes legales y los peritos designados en el ;uicw.
También podrán hacerlo las personas autorizadas debidamente por
los abogados y procuradores, y por los representantes de_ la Nación, ~e
las provincias, de las municipalidades y de las reparticiones autar-
quicas; b) cualquier abogado, escribano o procurador, aunque no in·
tervenga en el juicio, siempre que justifique su calidad de tal cuando
no fuese conocida; c) los periodistas, con motivo del fallo defimtwo de
118 Véase DIAZ,El expediente judicial. Constitución y uicisitudes del cue1po del pro·
ceso, p. 187.
Actuación del abogado en una causa judicial 307
la causa"; el 63: "Exceptúase de los incs. b) y c) del artículo preceden-
te: a) los expedientes que contengan actuaciones administrativas que
tengan carácter reservado; b) los expedientes referentes a cuestiones
de derecho de familia (divorcio, filiación, nulidad de matrimonio, pér-
didas de la patria potestad, tenencia de hijos, insania, etcétera), así
como aquellos cuya reserva se ordene especia.lmente"; el 64: "Los par-
ticulares que deseen ver un expediente en el que no sean parte, deberán
hacerse acompañar poralguna de las personas mencionadas en el art.
63, inc. b), o solicitarlo especialmente al secretario". Sin embargo, de
hecho, por lo general en los tribunales se facilita el dossier a toda per-
sona que_ lo pida. Esto aun sucede, con cierta frecuencia, tratándose
de expedientes reservados. Tampoco es usual que se cumpla la dispo-
sición por la cual los empleados del tribunal deben exigir la entrega
del carné profesional o documento a quien solicite la exhibición de un
expediente (ar t. 225, RJNC).
Aunque lo trataremos in extenso en el próximo Capítulo, adelan-
tamos que si llegado el día de notificación automática, martes y vier-
nes, el letrado pide el expediente y le informan que no está en letra
(pero se encuentra en el tribunal), deberá dejar constancia de ello en
el libro de asistencia para evitar que su parte quede notificada auto-
máticamente de cualquier resolución que se haya dictado y tenga esa
forma de notificación.
b-Consulta del exp.ediente «Virtual» vía Internet
o en terminales de autoconsulta
Sin concurrir al tribunal, ·a través de distintos sitios de Internet y
co~ sólo cargar una serie de datos requeridos por el sistema, se pue-
de mgresar a los programas informáticos de gestión que utilizan en
los distintos fueros de !ajusticia nacional y de la bonaerense, conoci-
dos como mesas de entradas virtuales 119 . En ellos figuran solamente
las resoluciones que dictó el juzgado en cada causa, no las demás pie-
zas del expediente.
119 p .
or ejemplo, www.ccc.pjn.gov.ar para !ajusticia nacional civil y www.scba.go-
u.ar para el fuero civil y comercial de la provincia de Buenos Aires. In ;xtenso DIAZ El
1
expe_dientejudicial. Constitución y vici,situdesdel cuerpo del proceso Capítulo 'v. "El ex-
Ped1ente digital" (elaborado por CARLOS A. DIEZ), p. 231 y siguientes: '
 Eduardo A. Díaz
308
En el fuero civil nacional, también hay puestos de consulta con
pantallas de uso al tacto (touch screen). Se encuentran en tres sedes:
Lavalle 1220, Uruguay 714, y Avenida De los Inmigrantes _1950. Por
su lado en algunos departamentos judiciales de la provmciade Bue-
nosAir~s hay instalad os ordenadores, para uso de los interesados, en
distintos sectoi'es del edificio tribunalicio, como ser en el hall de en-
trada, v. gr.,SanMartín,o en unapartedelames adeentradasdeca-
dajuzgado, v. gr., La Plata.
Estos medios presentan algunas flaquezas: información no siem-
pre fidedigna (v. gr., diferencias entre lo que figura en la pantalla~ lo
que surge del papel); información incompleta (v. gr., salelaresoluc1?n
que fija una audiencia, pero está en blanco la fecha en que se llevara a
cabo el acto lo mismo con la resolución que fija honorarios y el monto
regulado, n~ se indican las fojas del expediente, ni quié~ fi:rna la re-
solución); tardanza en actualizar los datos, problemas tecmcos (v. gr.,
"caída del sistema"); etcétera 120 .
e-Recepción de una cédula
o 1nedio sucedáneo
En los supuestos en que opera este medio de notificación, el letra-
do interesado en que se cumpla el acto notificatorio confecciona Yre-
mite alas otras partes, u ocasionalmente a terceros, sendas cédulas,
en las que se transcribe ''la parte pertinente de laresoh.ición" o el "ob-
jeto, claramente expresado, si no resultare de la resolución trans-
cripta" (arts. 137, aps. 4ºy5º, CPCC-Nación; y 136, aps. 4ºy 5º, CPCC·
Prov. Bs. As.)121. Al recibir la pieza notificadora, más allá de que el
sujeto queda legalmente notificado de la resolución, por lo general,
también toma conocimiento real de su contenido.
En algunas oportunidades no alcanza con ver la cédula para ente-
rarnos cabalmente del estado de cosas, sino que deberemos comple-
mentarla con la vista del expediente. Esto sucede, por ejemplo, cuan-
· ., · · ·1 de del uerpo del
120 Inextenso, DIAZ,Elexpedientejudicial. Constttuciony uicist u s e 1 si-
proceso, Capítulo V, "El expediente digital" (elaborado por CARLOS A. DIEZ), P- 23 Y
guientes.
l'll <"' -'---~ ~\ ~n..-lnrla rnnÍPf'í'.iOfi3fCédulas, véase§ 37,
Actuación del abogado en una causaJudicial 309
do l~ trans~ripeión de la resolución es parcial, y sólo se expresa la par-
te dispos1t1va de una sentencia 122 , o cuando incorrectamente se omi-
te incluir el apercibimiento decretado para la falta de cumplimiento
de lo resuelto 123 ; o cuando si bien se escribe la totalidad de la resolu-
c~?n, ésta P?~ sí solano es suficiente, v. gr., "Agréguese y hágase saber"
o De lo petmonado, traslado" y no se ¡¡compaña copia ni se indica cuál
e~ el contenido del acto que motivó la resolución 124, o cuando el e~e­
diente vuelve de la Cámara y se notifica el lacónico "Por devueltos"
sin incluirse el fallo de la alzada 125 . Algunas de estas insuficiencia~
serán fáciles de advertir, como el caso del solitario "Traslado", pero
otras no, en cuyo caso, o bien las intuiremos y las corroboraremos con
el expediente o directamente nos pasaráÍt desapercibidas. Por eso,
hasta tanto adquiramos experiencia para movernos en este terreno
conviene ser cauteloso y, ante la menor duda, inspeccionar las actua~
ciones en el tribunal.
En lo pertinente, las ideas anteriores se aplican a los demás docu-
ment?s notificadores, sucedáneos de la cédula algunos, v. gr., acta
notanal, telegrama con copia certificada y aviso de entrega, carta do-
12
~ .La notifi~ción de una sentencia definitiva debe efectuarse personalmente o
por cedula Yl~ m1~~a se cumple adecuadamente con la trascripción de su parte perti·
nen.te .. La realiz~c1on del acto procesal mencionado en la forma indicada, al poner en co-
no~1m1:~to del 1~teresado que se ha dictado el pronunciamiento definitivo, genera la
obhg~c1on profes1ona l de que el letrado tome conocimiento de la totalidad del decisorio
a los fines de controlar su acierto o error y proceder en consecuencia (Cám. 1ª Apel. Civ.
YCoro. Mar del Plata, Sala Il, 14112195, www.scba.gov.arljuba, B1401523).
l2J La cédula que notifica las posiciones debe contener el apercibimiento de que si
el absolvente dejare de comparecer sin justa causa, será tenido por confeso en los térmi-
nos del art. 417 del CPCc-Nación (CNCiv., Sala E, 29/11189, LL, 1990-C-46). La circuns-
t~n?1a de que en la cédula sólo se transcribiera la parte resolutiva del pronunciamiento
sin incluir la pre~e~ción deque a partir del auto recaía sobre el recurrente la carga de im:
pulsar el procedimiento, no ocasiona la invalidez de la diligencia, sino eventualmente
que no vuelva a pesai: sobre aquél el deber de activar el trámite (CNCiv. Sala B 7/5/92
LL, 1992-D-630). ' ' '
124
lD SCBA, 5/9n2,LL, 149-183,DJBA, 97-105; CNFed. Civ. y Com., Sala I 818100
e 1al-AF2592; CNCiv.,SalaJ, 2816191,LL, 1992-D-639. ' '
125 L
ace, dul a que notifica
· la devolución del expediente no suple la notificación de la
sentenc'18 de e,amara,cuando deellanoresultaelcontenidodeifaIIo(CNCom. SalaB
31110/95,LL, 1996-B-113;JA, 1996-111-477).
' '
 310 Eduardo A. Díaz
cumento con aviso de entrega (art. 136, CPcc-Nación), o cori similar
función otros, v. gr., oficio que comunica un pedido de informes a un
tercero (arts. 396 y ss., CPcc-Nación; y 394 y ss., CPcc-Prov. Bs.As.),
mandamiento de intimación de pago enjuicio ejecutivol26_
d- Co1nparticencia en una audiencia
Quien concurre a las audiencias que se celebran en una causa co-
noce -y queda notificado- en el momento, de las resoluciones que
en dicho acto se emitan, a través de la audición y del posterior asen-
tamiento de aquéllas en el acta (cuya lectura, quien toma la audien-
cia, propone a las partes en el cierre del acto; y de no procederse así,
el letrado deberá solicitarlo).
Si bien no hay una norma general que disponga esta notificación
presencial, es aplicable la del art. 149, párr. 1º, in fine del CPCC-Na-
ción y su similar bonaerense, que reza: "Cuando del expediente resul-
tare que la parte ha tenido conocimiento de la resolución, la notifica-
ción surtirá sus efectos desde entonces". Además, las circunstancias
del acto hacen razonable la solución.
El art. 135 del CPCC-Nación contiene una norma específica sobre
notificación presencial, referida a la audiencia preliminar, que esta-
blece: "No se notificarán mediante cédula las decisiones dictadas en
la audiencia preliminar a quienes se hallaren presentes o debieron en-
contrarse en ella". No hay duda alguna acerca de que las partes pre-
sentes quedarán notificadas de todo lo que se decida en la audiencia,
en el mismo momento 127, pero es válido plantearse el alcance de la
expresión "no se notificarán por cédula" respecto del ausente, pues
su vaguedad permite dos posibles interpretaciones: quedará notifi-
cado en el momento de la audiencia, o se le aplicará el régimen gene-
126 La intimación de pago realizada mediante mandamiento equivale a la notifica-
ción de la demanda, abriéndose así el período contencioso (Cám. za Apel. Civ. yCom. LB
Plata, Sala!, ll/10/01, www.scba.gou.ar/juba, B254292; Cám. l" Apel. Civ. y Coro. La Pla-
ta, Sala Ill, 18/3/03, www.scba.gou.ar/juba, B202198).
127 PENNA,Código Procesal Ciuily Co,;,,ercial de la Nación. Concordado con lo~ có-
digos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Elena I. Highton - Beatriz A.
Areán (dirs.), t. 3, p. 37.
Actuación del abogado en una causajudicial 311
ral de notificación automática. Frente a quienes se pronuncian por la
.
pnmera so1"'128
ucwn , nosotros nos me "Ji namos porla segunda, tenien-
do en cuenta la íntima relación del instituto con la garantía de defen-
sa enjuic_io, que lleva a interpretar restrictivamente las normas que
pueden s1gmficar el menoscabo de esta última al apartarse del prin-
cipio general en materia de notificaciones 129. .
-§22-
CUANDO BUSCAR LAS RESOLUCIONES.
PLAZO EN QUE SE DICTAN
En lo que respecta alas resoluciones dictadas a nuestro pedido no
habrá mayores inconvenientes en ello. Dejado un escrito, estim~e­
mos cuánto demorará la resolución consecuente (sobre la base del ti-
po de resolución que originará, conforme arts. 34, inc. 3º, CPCC-Na-
ción y CPCC-Prov. Bs.As.; véase, además, infra, § 23), y regresaremos
al tribunal en tiempo propio a buscar el proveído. Para las sentencias
definitivas, existe un libro de expedientes a sentencia -obligatorio
para todas las cámaras y juzgados nacionales, conforme arts. 35 y 36
del Reglamento para la JusticiaNacional-, en el cual se anota la fe-
cha e~ que la causa entró a sentencia y la fecha en que saldrá el pro-
nunc1am1ento.
Vale reiterar que los plazos del art. 34 del ritual son máximos lo
que no descarta un pronunciamiento antes de término, aunque nd es
habitual que ello suceda. La experiencia le indicará al letrado en qué
casos o juzgados puede ocurrir esto.
También debemos tener cuidado con esta otra situación. Cuando
nuestra presentación tiende a generar una sentencia interlocutoria
o una sentencia definitiva, v. gr., "Solicito se dicte sentencia" "Pido
regulación de honorarios", "Contesto traslado de incidente", si bien el
PE.NN~, Código,P_r~cesal Civil y Comercial de la Nación. Concordado con los có·
128
di ·
08
~ , pr~uznczales. Anaüsis doctrinal y jurisprudencia!, Elena L Highton - Beatriz A.
ean (d1rs.), t. 3, p. 37.
129
. . E nma t~na· deno t·fi ·
11cac1onestodadudaseresuelveenfavordelafaltadeanoti-
ciam1ento (CNC1v., Sala E, 1013198,LL, 1998-D-64).
 312 Eduardo A. Díaz
tiempo para esperar la emisión de estas resoluciones es amplio (diez
o quince días, cuarenta o sesenta, respectivamente, según se trate
de juez unipersonal o de tribunal colegiado)-amén de que se notifi-
carán por cédula-, existe la posibilidad de que previamente el tri-
bunal dicte una providencia simple, v. gr., ''Previo a resolver pague la
tasa de justicia", '~Cúmplase con el art. 120 del Cód. Procesal", la cual
posiblemente se notifique ministerio legis. Entonces, conviene aper-
sonarse en el tribunal en un plazo breve-preferentemente el próxi-
mo día de nota- para quedar a resguardo de estas sorpresas; y lue-
go sí, descansar en la tranquilidad que da saber, por un lado, el lapso
prolongado que hay para que salga a la luz el pronunciamiento, y por
otro, que tratándose de una sentencia se notificará no automática-
mente sino por cédula, sin perjuicio de que posiblemente tengamos
nosotros la carga o el mero interés de impulsar su notificación.
Con las resoluciones emanadas de oficio o a pedido de otras partes,
la cosa se complica un poco. Aquí nos encontramos con una circuns-
tancia extra a considerar, distinta del "¿cuánto tiempo tardará la re-
solución?", cual es ¿cuándo realizará un acto la contraparte? Saber el
momento de intervención de la contraria, posibilitará indagar la re-
solución consecuente. El tema ya fue tratado, y allí remitimos (su-
pra,§ 14,b).
-§23-
0PORTUNIDAD Y MODO DE CONOCER
LA ESPECIE DE RESOLUCION
. ., ?
¿Cuál es el momento de percatarse de la especie de resolucwn.
Pensamos que es preferible hacerlo antes de que ella se emita.
Así es, conviene saber de antemano, por ejemplo, que tal o cual pe-
dido se resolverá mediante una providencia simple o merecerá una
interlocutoria, pues ello facilitará grandemente la tarea fiscalizado-
ra de los requisitos propios de cada una, porque ya contaremos ~n
nuestra mente con dichos ítems clarificados, y cualquier anoma 111
será rápidamente identificada; así, por ejemplo, si ya sabemos qu~
debe dictarse una interlocutoria advertiremos enseguida la irre~
laridad de no tener ella imposición de costas, o de haber sido firma_ a
por el secretario.
Actuación del abogado en una causajudicial
313
Además, algunas elucubraciones y comportamientos nuestros
suelen ser previos al acto judicial y dependerán del tipo de resolución
que concluyamos se emitirá, v. gr., el tiempo adecuado para controlar
el expediente (véase supra,§ 18,.a, 2), determinar si quedaremos no-
tificados de la resolución por ministerio de la ley (modo que opera
mayormente en las providencias simples: iremos al tribunal a cono-
cer la resolución), o por cédula (medio para las sentencias: posible-
mente nos quedaremos esperando la llegada de la cédula al domici-
lio constituido si no tenemos la carga o el mero interés de impulsar la
notificación), cuestión ésta importante ala hora de definir cuándo co-
mienza a correr el plazo para interponer un eventual recurso o cum-
plir lo ordenado.
Si bien muchas veces se advierte la naturaleza o especie de resolu-
ción deduciéndola de los requisitos cumplidos por el juez al producir-
lá, por ejemplo, ''la resolución tiene fundamentos e imposición de cos-
tas, entonces es una interlocutoria", no es éste el modo racional Co-
rrecto de conocer el tipo de decisión, pues eljuez, hombre al fin, puede
equivocarse. Aunque no es frecuente el yerro judicial en este aspecto
puede suscitarse en los casos vistos de pronunciamientos de dudos~
categoría (supra,§ 18, b, 2).Además, téngase en cuenta lo que dijimos
sobre la realidad del despacho judicial (supra, § 15).
No es conveniente, entonces, el siguiente modo de razonar del abo-
gado:
. ."Como esta resolución no tiene fundamentos ,no es interlocuto-
na, smo una providencia simple". El buen pensamiento es al revés:
"Esta resolución debe ser interlocutoria, pues se dictó previo trasla-
do (o ~un en ausencia de dicha,sustanciación, se pronuncia sobre una
cuestión que excede el mero trámite), por lo tanto, adolece del error de
no tener fundamentos". Esta conclusión nos llevará a interponer con-
tra ~quélla un recurso, si dicho error perjudica a la parte. Apreciamos
aqu1 nuevamente la importancia de saber nosotros la naturaleza del
acto judicial.
-§24-
PAUTAS PARA EL CONTROL DEL CONTENIDO
DE LARESOLUCION
A continuación mencionaremos, a modo de pautas de actuación la
lllanera b'as1ca
· en que usualmente efectuamos el control de las reso-
'
314 Eduardo A. Díaz
luciones, específicamente de lo que hemos denominado su contenido: ·
posibles perjuicios que cause y errores que contenga.
a-Considerar íntegra y textual1nente la resolución
Recordamos que una resolución co.mienza con su fecha y termina
conlafirmadelmag istrado o funcionario correspondiente. Todo lo que
esté comprendido dentro de estos "mojones" será objeto de control.
Cuando el abogado trabaja con una resolución, debe hacerlo to-
mando en cuenta textual y totalmente su contenido. La manera de
construirse las proposiciones del pronunciamiento, por ejemplo, pa-
labras, giros gramaticales, puntos, comas, acentos, tiempos de verbo,
etcétera, determinan su sentido; de allí la importancia de este respe-
to gramatical.
Por ejemplo, no es lo mismo que la frase: ''Notifíquese por cédula"
figure al final de una resolución que contenga varios párrafos, a que
se ubique al terminar uno de éstos. Ene! primer caso, probablemen-
te toda la resolución deberá notificarse por cédula; en el segundo, só-
lo lo será el período precedido por aquella orden.
La consideración del proveído será, también, total, pues si bien
pueden existir partes de la resolución que no resulten interesantes,
o lo sean en diferente grado, posiblemente al joven profesional no le
será fácil, por lo menos al principio, advertir estos matices.
Por eso resulta importante que cuando el abogado transcribe una
resolución, v. gr., para sí, al tomar contacto con ella en el tribunal al
consultar el expediente, o para otro, al volcarla a una cédula, copie
textualmente todo su contenido, o toda la''. .. parte pertinente ... "en el
caso delacédula(arts.13 6, inc. 4º, CPCC-Nación yCPCC-Prov. Bs.As.).
b-Releer la resolución
Suele ocurrir que una segunda lectura, más tranquila, posterior a
la que se realiza en el momento de tener acceso a la resolución (este
primer acercamiento suele suceder al pie del mostrador de la mesa
de entradas del tribunal), le muestra al abogado aspectos antes no
advertidos.
Si bien el perjuicio resultante de haberse negado lo pedido o de ha-
cerse lugar a las pretensiones contrarias se advierte sencillamente,
Actuación del abogado en una causa judicial
315
a simple vista, no sucede lo mismo para notar ciertos errores, v. gr.,
los in iudic~~do y, sobre todo, tratándose de sentencias interlocuto-
~ws Y defimtivas (que generahnente llevan cuestiones más comple-
1as. que las resueltas en providencias simples), casos éstos que re-
qweren mayor atención y concentración. Lo mismo vale para las re-
soluciones que sólo declaran (supra,§ 16, b, 2).
Entonces, recomendamos releer, con intervalo de tiempo toda re-
solución, por más inocua que parezca. '
e-Cotejar la resolución con los escritos
que la motivaron
Los errores que dim.os en llamar materiales, así como los que com-
ponen la incongruencia, se detectan fehacientemente comparando
los elementos de l?s escritos partidarios (postulaciones, hechos,
nombres, cifras, etcetera) con los contenidos en la resolución.
.Tambi~n los parámetros para eljuicio de admisión surgen del es-
cnto: qwen lo presenta (legitimación), y la forma de la presentación
esto es, su modo (escrito, copias, firmas), lugar(tribunal competente)
y tiempo (cumphffilento del plazo, realización en día y hora hábil) as-
pectos. és:os de la actividad procesal que, como vimos, constan :n el
cargo Judicial que se coloca al pie de todo escrito.
A este fin, adquiere valor contar con copia tanto de nuestras pre-
sentac10nes como de las de otros sujetos (véase supra,§ 10, e, 2, U).
d -Recrear el razona1niento resolutivo
Vim?s ya que, básicamente, el modo de razonar judicial con vistas
a decidir un asunto es silogístico.
Para advertir p~sibles errores in iudicando, el mejor camino es
;ue el abogado r~~hce el iter correspondiente: asentar las premisas y
acar la conclus10n. Luego deberá comparar sus fundamentos y re-
sultado con los del acto judicial, para observar cualquier discrepan-
cia que servirá posteriormente para justificar un recurso.
vidEste proceder cobra mayor t~ascendencia cuando se trata de pro-
car encias simples o de sentencias con fundamentación aparente. Al
d ecer ambas de fundamentos expresos, exigen aún más descubrir
estacar, cuál debió ser el correcto pensamiento judicial. '
 Eduardo A. Díaz
316
El profesional debe hacer este discurrir "paralelo" tanto. respecto
del juicio de admisibilidad como del juicio de mérito contemdos en la
resolución. · d 1 Cronológicamente, lo primero suele ser determinar in mente el
Cuando se trata de un asunto que su parte mtro uce en a causa
., . . . dora) 0 de la respuesta a un traslado (presenta-
(present acion inicia ' · d' d t d
ción contestadora), el profesional razona del modo m ict o~ es .e
que se emita la resolución, al estudiar el caso y plasmar o en~ e~c~i­
to correspondiente, pieza que debe ser un ve:dadero p;oyec o e a
., tend·i.da 130 Este proceder permite advertir las anoma-
reso1uc10n pre · E b' ·
lías in iudicando de la resolución no ?ien ell~ aparezca. ncam 110, si
se trata de una resolución dictada sm su mJernncia, v. gr.' al so. o ~e­
dido de otro sujeto (sin sustanciación o inau_dita parte)' o de oficio, e-
berá llevarlo a cabo con la decisión ya emitida.
e-Secuencia de control
Tal como dijéramos en otro pasaje, el orden que se. sigue para co;-
trolar los diferentes aspectos de la resolución es prop10 de ca~a proe~~
. al No hay uno preestablecido con validez general. Es mas, su
~~:ar ~ue al ganar en experiencia el a~ogado pier?e un. poco la c~~:
ciencia de ese orden, ya que con sólo mirar la pro;idencia ª1:1t?m -
ente su mente "pasa" por todos los ítems al um~ono y casi sm dar
~:uenta del trabajo intelectual analítico que es~a haciendo. ade-
Por eso, ahora mostraremos una secuencia posible, que parece
cuada a la circunstancias.
130
. con las normas. s·l bien lo hacend con
"Jueces y abogados trabajan t
distinta fina-
. da reali-
. .1 t hechos de una e erm1na
lidad, el modo de operar con ellas. es sn~u ~r: cap an ande ello una conclusión. Por eso,
dad los enmarcan en el ordenam1entoJ_ur1d1co,_r sac a· d quel funcionamien-
tanto laresoluciónjudicial como el escrito refleJan, en slu me I a, ªo es n1' más ni menos
· ·t l yoríade os casos, n
to. También sostuvimos que el escr1 o, en ama , d l abogados escribimos en e
ºt
que un proyecto de resolución. En efecto, de algunrn~. o~ tribunal. La redacción de
papel la resolución que buscamos, la que quer~mos ic te e n la conclusión del texto:
ambas piezas, entonces, fácilmente se asemeJ~, e~c? c~o~urídico normativo, el juez
mientras que la parte pide, ru~~a que ~e c~nc~, a; :s~ritosprocesales. Quédecil"ycó·
manda,ordenaqueseproduzca (DIAZ, on,ecc1on e
mo decirlo, ps. 48 Y 49).
Actuación del abogado en una causajudicial
317
1- Plazo de emisión. Especie de resolución.
Modo en que se notificará
plazo que llevará emitir la resolución judicial en ciernes. Para ello
hay que precisar el tipo de resolución de que se trata. Esto último, a
su vez, nos llevará de la mano a saber de qué modo se notificará (véa-
se infra, §§ 30 y 34).
Esto importa, en orden a la posible notificación automática de la
resolución, la eficacia en la tarea de examinar el expediente, la carga
de impulsar la notificación del decreto judicial, y para satisfacer
nuestro interés de saber "cuándo estará resuelta la cuestión", aspec-
to anímico este último no desdeñable y presente de continuo en nues-
tro ejercicio forense.
Para el supuesto de querer plantear la parte la pérdida de compe-
tencia por no haberse dictado la sentencia definitiva dentro de plazo
(arts. 167, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Es. As.), el vicio debe denun-
ciarse antes de que se emita el pronunciamiento. Por ello, para esta
clase de resolución, este control es lógicamente precedente a cual-
quier otro. La extemporaneidad de la sentencia definitiva la verifica
el letrado compulsando el expediente en el tribunal el día del venci-
núento del plazo para su emisión(cfr. arts. 34, inc. 3º, ap. c, 494, 496,
ap. 6º, CPcc-Prov. Es. As.). Recordamos que existe un libro de expe-
dientes a sentencia.
2-Análisis de lo decidido en la resolución
Frente a una resolución, primeramente nuestra atención se diri-
ge, casi siempre, hacia la decisión propiamente dicha. No es frecuen-
te que una sentencia se lea como un cuento, empezando por la intro-
ducción (resultandos), siguiendo por el nudo (considerandos) y ter-
minando con el desenlace (fallo).
Vimos que la existencia o no de perjuicio determina nuestro proce-
¡ der posterior a la resolución: es el elemento clave. Por eso, es el dato
que buscamos ansiosamente. Significa el triunfo o la derrota, el avan-
ce del procedimiento o su retardo por la eminente interposición de al-
gún recurso.
Por lo general, el perjuicio se encuentra rápidamente a la primer
lectura del fallo: ¿me dio lo que pedí? ¿Hizo lugar al pedido del contra-
 Eduardo A. Díaz
318
·ria?; pero a veces, sobre todo cuando se trata de ciertas resoluciones
que sólo declaran, puede no resultar tan evidente; recién lo será al re-
leerla, o luego de que estudiemos los efectos de esa declaración.
3-Confinnación de la forma
en.que se notificará la resolución .
Ya en ese primer contacto con la resolución, captado su resultado,
automáticamente nuestra mente corroborará (ya hicimos una provi-
soria determinación de este ítem) la manera en que aquélla se notifi-
ca: por ministerio de la ley o por cédula.
Esta tempranera reacción, casi instintiva, se justifica porque, co-
mo luego se verá mejor, la notificación es el punto de partida del pla-
zo para realizar ciertos actos consecuentes al pronunciamiento, v. gr.,
interponer recursos, contestar un traslado, cumplir lo ordenado en
aquél, etcétera.
Es como si quisiéramos así, rápido, quedarnos tranquilos sabien-
do que tenemos tiempo para reaccionar. Si lo decidido nos favorece,
en más de una ocasión estaremos ansiosos por saber si ya quedó fir-
me, inquietud que mitigaremos determinando si la otra parte quedó
notificada del decisorio y no lo recurrió.
4-Tipo de resolución (supuestos dudosos).
Efectos. Errores
Luego de aquel encuentro originario del letrado con la resolución
-que acaece muchas veces ''haciendo tribunales", es decir, en condi-
ciones no muy cómodas- conviene que haya otro que ocurra en
nuestra oficina, con mejores circunstancias anímicas y físicas para
ver y pensar.
Ahora, tranquilos, fijaremos con precisión los efectos del decisorio
para descubrir algún perjuicio, carga, obligación o deber, antes inad-
vertidos, especialmente en las ya mencionadas resoluciones que "só-
lo declaran".
En algunos casos dudosos examinaremos la verdadera natural,e-
za de la resolución involucrada. Por ejemplo, la primera resoluc1on
de la causa que, dictada sin sustanciación (véanse arts. 160 y 161,
CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), rechaza in limine la demanda ¿es
providencia simple o sentencia interlocutoria?
Actuación del abogado en un.a causajudicial
319
Compararemos los elementos de las presentaciones partidarias
con los eXIstentes en la resolución, para advertir cualquier error ma-
terial al :espe~to, la congruencia entre lo pedido y lo resuelto, así co-
mo la_ eXIstencia de los requisitos para generar un juicio de admisión
poSJtivo.
Controlaremos la existei;cia de fundamentos, qillénfirma, lugar y
fecha, Y cualqmer otro reqmsito formal exigible al pronunciamiento.
Llevaremos a cabo nosotros -si es que no lo hicimos antes- re-
creando el razonamiento judicial, el juicio de admisión y el de m€rito
de la presentación que originó la resolución en análisis, para cotejar-
¡? con el desarrnllado por el juez, y determinar así su justicia y si con-
tiene errores in iudicando, o de fundamentación aparente.
-§25-
DILIGENCIAS PARA IMPULSAR LANOTIFICACION.
REMISION
Remitimos aloque sediráinfra, en el Capítulo V,§§ 32, c)y 36, e).
-§26-
CoMO SE CONSIENTE O IMPUGNA.
REMISION
Remitimos a lo que se dirá infra, en el Capítulo VI, §§ 39, 41 y si-
gmentes.
-§27-
FORMA DE SOLICITAR SANCIONES AL JUEZ Y NULIDAD
DE LA SENTENCIA POR MORA JUDICIAL
La ~enunci_a de morajudicial en dictar sentencia definitiva de pri-
?1er~ mstancia, y el correspondiente pedido de sanciones contra el
JU~z mcumphdor (pérdida de competencia, multa) se efectúa por es-
ctnto, Ys_e presenta en la Mesa de Entradas del Tribunal de Superin-
endencia de la Cámara.
320 Eduardo A. Díaz

En cuanto al pedido de nulidad de la sentencia que pudiera emitir'

se una vez vencido el plazo legal, de acuerdo a la doctrina y jurispru-
dencia imperantes que exigen una manifestaci ón de voluntad previa
del litigante de la cual surja que no consentirá la sentencia que se dic-
te fuera del plazo, recomendamos:
l. En el orden nacional, hacer la denuncia de pérdida de compe-
tencia en el Tribunal de Superinten dencia una vez vencido el
plazo para que el magistrado dicte la sentencia, pero antes de
que sea emitida y notificada extemporán eamente, manifestan-
do que no se consentirá la sentencia que pudiera dictarse en
adelante.
2. Hacer saber al juez, escrito mediante, la denuncia efectuada en
la Cámara, y que en virtud de ella no se consentirá la sentencia
que pudiera dictarse en el futuro.
3. Si antes de que la Cámara resuelva el pedido de sanción, el ma-
gistrado pronuncias e la sentencia demorada, interponer con-
tra ella recurso de nulidad.

Lo mismo en el régimen bonaerense , con la salvedad que al dispo-

nerse en él que la pérdida de competencia es automática (art. 167 del
ritual), no habría necesidad de efectuar una presentació n ante el su-
perior para que declare dicha pérdida, bastando a nuestro entender
con la presentació n ante el juez moroso de un escrito dando cuenta de
que no se consentirá una sentencia extemporán ea (ap. 2), e interpo-
ner luego el recurso de nulidad (ap. 3).

Capítulo V
Notificación
 -§28-
NOTIFICACION LEGAL Y CONOCIMIENTO EFECTIVO

La notificación de la resolución judicial es el tercer elemento del ci-

clo procedimental.
Tal como están enhebrados la presentación de parte con la resolu-
ción judicial --enlace que lleva a que cada uno sea, a la vez, causa y
efecto del otro- saber "qué dice" el acto jurisdiccional es un antece-
dente necesario para actuar consecuentemente.
Afin de garantizar al justiciable la posibilidad (no la efectividad)
de alcanzar dicho conocimiento, asegurando así el derecho de defen-
sa enjuicio y, a su vez, permitir el avance deljuicio, la ley instituye lo
que se da en llamar el régimen o sistema de notificaciones, esto es, el
conjunto de medios y reglas sobre la forma en que los justiciables, pa-
ra todos los efectos legales, quedarán "oficialmente enterados" de los
decretos judiciales, hayan o no conocido realmente su contenido.
De las palabras anteriores puede colegirse que quedar legalmente
notificado y conocer una resolución son fenómenos diferentes, que
pueden o no coincidir.
Estar notificado significa que se cumplió formalmente alguna de
las formas instituidas en la ley para que las partes se enteren de los
Pronunciamientos jurisdiccionales. Esta notificación es la que produ-
. ce efectos en el proceso, de los cuales el más importante es que a par-
ta· del día hábil siguiente a aquel en que la parte quedó notificada de
· una resolución, comienzan a correr los plazos para realizar los actos
Procesales que puedan con-esponder, v. gr., contestar un traslado, im-
Pugnar el proveído (arts. 156, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
324 Eduardo A. Díaz
Conocer, en cambio, es la actividad intelectual de saber, en este ca-
so el contenido de la resolución. El mero conocimiento, sin notifica-
' legal, ningún efecto produce en la causa.
ción
Veamos unos ejemplos que aclararán los conceptos. La notifica-
ción automática o por ministerio de la ley se cumple, se tiene por ocu-
rrida, los martes y viernes, aunque el litigante no halla concurrido al
tribunal a conocer las posibles providencia s que se dictaron en el ex-
pediente; y a la inver~a, una resolución emitida un miércoles, que se
tendrá por notificada automática mente el próximo viernes, puede ser
conocida por el profesional el jueves, pidiendo el expediente y viéndo-
la, sin que ello implique notificación, pues ésta se producirá legal-
mente al día siguiente. La notificación por cédula ocurre cuando es-
te instrument o se entrega en el domicilio constituido por la parte, sin
importar si el interesado (tal vez, ausente del lugar) tuvo real conoci-
miento de la resolución que por este medio se notifica.
Pero cuidado. Si el mero conocimiento queda reflejado de algún
modo en el expediente, se entenderá que hay notificación a partir de
entonces. Reza la parte final del párr. 1ºdel art. 149 del CPCC-Nación
y su par bonaerense : "Cuando del expediente resultare que la parte ha
tenido conocimiento de la resolución, la notificación surtirá sus efec-
tos desde entonces". De esta forma, si en el caso precedente el mismo
jueves en que vi la providencia interpongo un recurso contra ella, en
ese momento habrá notificación legal, pues del escrito de interposi-
ción se colegirá que conozco la resolución. Se habrá producido, en rea-
lidad, un modo de notificación de los previstos legalmente , el denoJill-
nado tácito, y que más abajo analizaremo s. . esta forma se descartan notificaciones fictas que resultan extralegales (Cám.Apel. Civ.
En conclusión, con el régimen de notificaciones la ley persigue que
el litigante tenga la razonable posibilidad de conocer las resolucw-
nesl, pero no asegura ni exige un saber efectivo, sino tan sólo su ve-
rosimilitud o presunción 2 .
1 EISNER enelSeminariodePosgrado"Constituciónycontingenciasdelproc~~~-
vil" diciembre
'
de 1992 Departamento de Derecho Procesal, Facultad de Derecho,
. '_ . . . · ·· l ctivo a par-
2 Se presume iun.s et de Jure el conoc1m1ento del in1c10 del proceso co. e ocon-
tir del día siguiente.a la última publicación de edictos, de suerte que cualquie{J~; , J.A,
secuente se encadena inexorablemente desde esa fecha (CNCom., Sala B, . 7 Jos
1998-I-121 ·1 LL 1998-B-735). La notificación por ministerio de la ley se verifica e~ eJl
días expres am~nte determinados por el art. 133 del CPCC-Nación aun en el su pues 0
Actuación del abogado en una causajudici al 325
Antes de abordar el qué y el cómo actuar, respecto de las notifica-
ciones, repasaremo s el funcionami ento básico de sus principales y
más frecuentes vías de concreción: las denominad as por ministerio de
la ley.o automática, por cédula, y tácita o implícita. Dejamos a cargo
del lector los demás modos: personal, por examen del expediente, te-
legrama, car.ta documento, acta notarial, edictos, radio y televisió~,
no tan usados, algunos casi inexistente s en la práctica.
-§29-
FUNCIONAM IENTO DE LAS PRINCIPALE S
FORMAS DE NOTIFICACIO N
a-Notificac ión por «1ninisterio
de la ley» o auto1nática
Constituye el principio general en la materia (arts.133, CPcc-Na-
ción, reformado por ley 25.488y133 , CPCC-Prou. Bs.As.). Salvo los ca-
que a raíz de la incomparecencia de la parte a la sede del órgano judicial no haya toma-
do conocimiento de la resolución correspondiente (CNCiv., Sala G, 10/2/98,LL, 1999-C-
58). En la notificación automática no hay un acto de comunicación real, y sólo se la tiene
por ocurrida por una ficción de la ley (ST Chubut, 14111/96, DJ, 1997-2-851). Las notifi·
caciones se regulan en el proceso civil por el principio de la recepción y no del conoci-
miento que de las mismas puede tener el litigante, lo que resulta congruente con el sis-
tema procesal preponderantemente dispositivo que impera en nuestra ley procesal; de
. Com. YLab. Venado Tuerto, 2415196,JA, 1998·Il, síntesis). Si la notificación fue dirigida
_ correctamente al domicilio constituido por el accionado resulta totalmente irrelevante
a_ los fmes de la notificación efectivamente cumplida la circunstancia alegada por su des-
hnataria -y no probada-de que ]a cédula haya sido pasada por la parte inferior dela
Puerta de la oficina, yendo a ocultarse debajo de un alfombra, "descubriéndola" más de
un mes y medio después, por intermedio de la limpieza que habría realizado en ese sec-
tor una mucama. De seguirse tal criterio, podria llegarse a entender que, aun en los su-
?Uestos del domicilio constituido, el real conocimiento de la cédula siempre quedaría su-
~:~ a la sola voluntad del receptor, cuando en nuestro sistema y, por el contrario, la no-
· ~ icación por este medio no constituye un acto personal del destinatario (CNCiv., Sala
d' l6/12J99,ED, 186-539). La ley requiere en materia de notificación no la solemnidad
he act?s rituales, sino la verosimilitud, o tan sólo la presunción de que el interesado se
lJ.JªYa impuesto de. su contenido (Cám. Apel. Civ. y Com. La :fviatanza, Sala
II, 5/2104,
l/Jtu.scba.gou.ar/juba, B3400465; Cám. Apel. Civ. y Com. Dolores, 29/4/94, www.scba·
· ·«ou.arljuba, B950260).
 saju dici al
Edu ard o A Díaz Act uac ión del abogado en una cau 327
326
a de emisión sea ·.
de la ley o del juez corresponde Entonces, las providencias cuya fech v:~ rnes o
sos especiales en que por disposición lun es se notifican aut om átic am ent
e el ma rt . . un
la notificación por cédula, y siempre
que no hay a sucedido antes una s o miérecso sle1 gure bnt~ , Y. s1 este es
infra, e), las resoluciones judicia- inhábil, la notificación pas a ·al vierne s su SJgw.entes se-
notificación tácita o implícita (véase gú t t d 1 - · vincial respectivamente· y las
tes, en todas las instancias, los d. ~ s~ r~ e e reg¡me1.rnac1onal o pro , que dan notificadas el,vier-
les que dan notificadas a todas las par
ma rtes y viernes (llamados en la jerg
a forense días de nota). Si algu- ic a ~s. os mm;t~s, m1é~coles y jueves el ord en
en nacional, el día de nota pas a al mhábil, el ma rtes sub sigu ien te· en
nes .ProalXImol,ly s1 este espro
no de éstos fuese feriado, eri el ord nac1on y e une s en el vin cial .
3 el régimen bonaerense, en cam-
siguiente ma rtes o viernes háb il ; en a quienes son par te en el pro-
bio, se entiende que se tras lad a al pos
terior día hábil, cualquierasea4. El modo ministerioslegis rige sólo par
ceso, no par a terceros .
sin necesidad de actividad al-
La ~o~ificación se produce ipso facto'
gado el día de nota la le res u
iguo al referirse a cuál día quedaba CO· gun a .e a par te o de su letrado. Lle l" t ' d YP -
El texto anterior a esta reforma era amb rari o)
me iun stan tum (sa lvo pru eba enc ont
3
viernes era feriado. Decía en la part e pertinente:
y tom¿~:~ c~::~:.fe~t~eJ :~~
tituyó en el trib~al, vio el expediente, por este d. p
mo día de nota cuando un martes o La ex-
hábil, si alguno de ellos fuere feriado".
"... los días martes y viernes, o el siguiente mie ntra s sea hábi l", o an
presión "el siguiente hábil" podía ente
nderse como "cua lquie r día,
resoluc10nes em itid as que se notific me io. ore so es car-
l'. En gene ral, los tribu nale s nacional es adm itie-
d ll"t" t . --- concurrir al tri-
como 'el siguiente mar tes oviernes hábi letr ado
ga el 11 igdí~n ed-
tien e luga r el dfa cum phd a a trav és de su
"Si el día de nota es inhá bil, la notificación
ron la prim er inter pret ació n:
Cód. Procesal no se refie re únic ame nte al martes o buna os as e nota.
hábil siguiente, según el ait. 133 del nce de conocer las resolucio-
Mas _P~ra que re.almente exi sta la cha
n de los que
les son todos los del año, con excepció
vier nes siguientes, pues los días hábi Civ. Com ., Sala ], 2013/97, la posibilidad de ve 1 di
nes es log¡co que el mte resa do ten ga
aNacional" (CNFed. y
determine el Reglamento para laJu stici esió n no era clara . ció n es dec ; e exp e en-
presun
te. ~ores~, par a des virt uar aqu ella
de ser ciert o que la expr
LL, 1997-C-642). Mas no por ello deja
de Bu(lnosAires, cuyo art.1 33 del CPC
c-Prou. Bs.As. es similar al en nacion~ debe <l! ::f" ue la
4 En la provincia
ripta en la nota ante rior sigue en pie,
pero en ge- notifica.c10n no se produzca, en el ord gun a
antiguo nacional, la ambiguedad desc : que el exp edi ent en
de las s1gu1entes dos circunstancias
ó en pase6 o en vista~:~:~~~?~
ota a que se refie·
ción: "Cuando el prim er día den
nera l se comulga con la sigu iente solu há·
trare en el trib una l, por ejemplo, sali
máti cam ente al día sigu iente
bil, éste pasa auto
re el art.1 33 del Cód. Procesal es inhá y vier nes y si alguno de del egreso dejado en eÍ libro per-
que puede acr edi tars e con el registro
días de nota son mar tes
bil posterior al feriado, o sea que si los erior al mis-
día de nota el miércoles o lune s post
ellos fuere feriado se com puta ría como .gov .ar/juba,
del Plata, Sala TI, 1916/79, www.scba
mo" (Cám. l' Apel. Civ. y Coro. Mar ado" ~ía en el cual no se cumple la
ar si el "feri
B1400756). Otra cuestión es dete rmin deque · procesales por resolución de Ja s e
a las ferias judiciales de invie1noy verano, pues lasté rmm d . .
bos
notificación auto mát ica- abar ca
mar tes post erior os l e· ~prema or~e eJus tic1 a,ac tuan doam .sc-
ellas el día de nota pase al lune s o al supuestoscomosinónimos(Cám A ], 2612/02, www
sea así o no depe nder á que luego de ma, ~ues . pe . iv. y om. San Nicolás, Sala
asun to ha perdido vigencia luego de
la refor ba.gov.arljúba, B856324).
a la feria. En el ámbito nacional, el , pero no suce de lo ~ 1 s~o
mar tes o viernes posterior
ahor a siempre el día de nota pasa al s. LaJuns-
texto de su art. 133 del CPCC-Prou. Bs.A : CNCiv., Sala C, 519179,LL, 1980-A-4
52.
en jmisdicción bonaerense, a raíz del bil' y 'feria do' ~o re-
la afirmativa: "Los términos 'inhá . .
"Es ésta una de las po · · s 1d el exp:d1ente que implica su salid a del tribu nal.
prud enci a provincial se incli na por sinó ntU1~~
S1 bien no hay una denomina:i~1olne
apar ecen como .
vista procesal, sino que
viste n diferencia desde el punt o de exc ~ e;mp?esta, laex pres ióne npas e se reserva,
en el lenguaje forense paraele;e:g~ ~ent
nal y su enum erac ión resu lta por
to del tribu
Días hábiles son los del funcionamien ectiv a. A fin de deter n:n- º. e a~ ac_ ~ac1onesrumbo ala Cám ara deApela
cio-
s por la reglamentación resp nes o a otro tribunal" ÍDIAZ E
' l expedrente;udi~ial.
sión de los días inhá biles señalado afia Constitución y vicisitudes del cuerpo
imp orta si la inha bilid ad afectt
nar cuándo se produce .la notificación
automática, no ld dºch ano1 1- del Proceso, p. 108).
1 ~
.Orn ada, a van as o a todo el mes como ocurre con e e enero, pues
• ,,
unas olaJ mes de, eri~ª 7 "La 1
sact uaci ones sonr etira das d elt ri'b una para ser llevadas a la fiscalía, defen-
l siguiente a los días incluidos en el
cación se produce el prim er día hábi C~~:¡\l s?ría, ases oría orep rese ntan t ésta s se notifiquen de las resoluciones
(Cám. Apel. Civ. y Coro. Dolores, 2711
1193, www.scba.gov.ar/juba,. B950222
;
B14028 t, re- d1ctadas y tomen la intervenc ion ~-del fislco, para que nda de ac uer d o con el estad o d e la cau-
.scba.gov .ar/j1tba, espo
es corr .
Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Sala
JI, 18/9101, www
, se esd~dOS sa- r ecurran, cont este n vista d.que t .
tera-D(DIAZ
--s: a que los días den ota fuer en "feriado" El :e~, asis tan a una audiencia, etcé
expedientejudicial Constit~'ci i_c am~°
1
alud irela rt. 133 del CPCC-Prou. Bs.-!" suspen ren s del cuerpo del proceso, p. 116).
'
- · • ' ''- :-1...~i..:i l-.:..-...4.tp_<:i!'l asimilable al caso en que se enco ntra , . on y uictsiiude
328 Eduardo A. Díaz
tinente por los empleados judiciales, así como en el programa infor-
mático de gestión del tribunal; la otra circunstancia es que hallándo-
se el expediente en el tribunal, no se lo exhibiere a quien lo solicita
(cosa que ocmre normalmente cuando no está en letra por hallarse a
despaclw, a confronte oposición análoga) 8 y esta circunstanciaseare-
9
gistradaen el libro de asistencia olibro de nota por alguna de las per-
sonas legalmente autorizadas a ellolO.
Ahora bien, ¿qué sucede si, estando el expediente en el tribunal, el
letrado no puede conpulsarlo el día de nota, no deja constancia de ello
en el libro de asistencia, pero por otro medio serio y objetivo se puede
comprobar que el expediente no estaba en letra? Dicho de otra mane-
ra, ¿la constancia en el libro de asistencia es el único modo de enervar
la notificación automática? En este caso recobra vigencia una anti-
gua dicotomía jurisprudencia!. En efecto, desde antes de la reforma
de la ley 25.488 al Código nacional, una línea sostiene que para que
no se tenga por cumplida la notificación por ministerio de la ley "es
insuficiente tratar de demostrar que el expediente no se encontraba
en secretaría a disposición de las partes, pues la conjunción 'y' conte-
B "Las personas interesadas pueden consultar el expediente en la mesad~ entra·
das del tribunal en que esté tramitando. Para lograrlo es necesario que el expedientes.e
halle en letra, expresión que significa,jus tamente, que la causase encuentra en el ~s~­
llero de procesos en trámite en condiciones de ser examinada. Cuando el empleadoJudi·
cial no encuentra las actuaciones en este lugar, nos dirá que el expediente no está en letra_.
Los avatares propios del procedimiento judicial hacen que el expediente no_esté deteru·
do en el punto fijo en letra, sino que cambie constantemente de lugar (o estad~)- Ent~n­
ces1 la posición no está en letra, g:néri~an:e~te una so.la, ~~pecí~~ente adm1te ~~:~
posibilidades ... "(DIAZ,El expediente1udicial. Constituciony vicisitudes del cue P
1 a de es~ntos presentados por las partes no impide por sí sola que opere la notificación
proceso, p. 101).
9 La denominación libro de nota es más usada, pero no corresponde estricta;~n­
te a la terminología legal, que eslibrodeasistencia(arts.133, CPCc-Nación yCPCC· iou.
Bs.As.).
·• · ·te"alasper-
10 Sobre quienes pueden dejar nota, el art. 133 delePCC· N acwn remi
dera·
sanas indicadas en el artículo siguiente", y el art. 134 menciona a la parte, suª~º ales
do su letrado y personas autorizadas en el expediente. Respecto de los profesiol~0 pa·
t rol aunquenocumP
' ' ·
pueden hacer¡o o cua1quiero . a("su
¿sólo los que actúan en Ja causa
pel alguno en el proceso? El adjetivo posesivo "su" utilizado por la ~u~va norrna~iv esin-
queda hm1tada aqu~e_n ,,ren
apoderado" "su letrado") parece indicar que la posibilidadt d . d ra participo.
,
tervienen efectivamen te o' al menos figuran formalmen e es1gna os pa
el iuicio.
¡lctuación del abogado en una causajudi cial 329
pida en el art.133 del CPCc-Nación exige el cumplimiento del otro re-
caudo, esto es, dejar nota en el libro de asistencia"n. Sin embargo,
otra postura, menos rigurosa y que creemos mayoritaria, sobre la
base. del principio de instrumentalidad de las formas, admite pres-
cindir de la nota en el libro de asistencia "si se acredita por otro me-
dio serio Yobjetivo que las actuaciones no se encuentran en secreta-
ría"12, v. gr., si pasaron a Cámara y ello consta en el libro de pasesl3
osi de las propias constancias del expediente se desprende que cod
motivo de presentaciones posteriores a la resolución que deba notifi.
carse las actuaciones han permanecido a despacho 14, v. gr., el caso de
la "seguidilla de escritos" (véase nota 11). Si bien compartimos esta
última doctrina, nos reservaremos usar sus postulados únicamente
para casos de emergencia, de excepción. Como ya advertirnos al tra-
tar otros temas, la regla es asegmar de la mejor manera una actua-
ción eficaz, por lo tanto, cumpliremos debidamente en cada oportuni-
dad la carga de dejar nota en el libro de asistencia.
Veamos otra situación que puede generar dudas relacionada con
la anterior, ¿sólo la parte que deja nota en el libro d~ asistencia es la
que no se notifica, o el efecto alcanza a los demás litigantes? Coinci-
11
CNCiv., Sala A, 19/9/95, LL, 1996-B-295, comentado por Alvarez Juliá. Si bien
. para que la notificación ministerio legis no se tenga por cumplida, el expediente no debe
.· en.contr~se en la secretaría, es necesario hacer constar es circunstancia en el libro de
.,· :is1stenc1aque se lleva a ese fin, constancia que demostrará, además1la concurrencia del
- interesado a secretaría (CNFed. Civ. y Com., Sala II, 3JJ5/91,LL, 1992-D-613). Na cabe
. Pr~sum1rnecesariamente que no se encontraba en letra el expediente el día de nota pos-
~nor a la ~echa de presentación de un escrito y anterior a la de su proveído. La seguidi-
;~tomábca, ~i no se dej~ nota en el libro correspondiente (CNCiv., Sala C, 16111199,JA,
OO-IV-27; el fallo contiene votos en disidencia).
12
LL CNFed. Cont. Adm., Sala III,l4f!JJOO, JA, 2001-II-14; CNCiv., Sala!, 2JJ5/98,
l
S 1998-E-285; CNCom., Salo B, 30/1JJ94, LL, 1995·C·599; DJ, 1995-2-802· CNCiv.
ª ª F, 22/9/92, LL, 1994-E-690. ' '
13
· CNc· Sal al, 1415198,LL, 1998-E-286 .Estesupues tohaquedad ohoyfuerad e
•di,,, .• 1v.,
usron a
Ya Parte p t"raízdelarefo rmaefectuadapor laley25.488 al art.133 delCpcc-Nación •cu-
·
t d. "... No se considerará cumplida tal rwtificación: 1º. Si el expe·
di er 1nen e ice:
enente rw se encontrare ~nel tribunal". En la provincia de BuenosAires, cuya legislación
· este tema no se modificó, la cuestión sigue vigente.
14 C' ª
'B1so943am. 1 Apel. Civ. y Com. La Plata, Sola II, 2JJ9/93, www.scba.gav.ar/juba,
 Eduardo A. Díaz
330
dimos con la doctrina que comulga con la segunda solución. En este
sentido se ha dicho que la constancia dejada por cualquier profesio-
nal es suficientemente objetiva y seria para acreditar la ausencia en
letra del expediente y, por lo tanto, "deviene suficiente para que la no-
. de 1os l't' 15
tificación no se opere para mnguno i 1gant es " .
· En líneas generales, la notificación automática rige para las pro-
videncias simples, sin perjuicio de lo que se dirá a continuación sobre
la notificación por cédula.
b-Notifícación por cédula
La excepción al principio general de notificación automática está
dada por las resoluciones que se notifican por cédula. La notificación
personal, por acta notarial, telegrama o carta documento (arts. 135,
136y142, CPcc-Nación y 135, 142 y 143, CPcc-P:ov. Bs.As.) es, en
ciertos casos, sucedánea de la cédula, pero de uso mfrecuente.
Los supuestos en que procede este medio surgen del art. 135 Yde
otras normas dispersas del Código adjetivo (v. gr., arts. 42, 59, 180 Y
198, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). Además, en el régimen na-
cional, el juez puede disponerlo excepcionalmente para. casos no pre-
vistos en la ley, mediante resolución fundada (art 135, me. 1~, CPCC-
Nación). Esta última posibilidad de actuación ofic10sa no esta previs-
ta en el Código bonaerense, lo que da lugar a posiciones encontradas
en cuanto a su factibilidad (véase infra, § 34, a, 1Y2).
1
Por regla,, el letrado.de la parte que t:ngainterés ~n que se cumpar.
la notificac10n confecc10na y firma la cedula y la de¡a en el tnbuo
Luego el trámite continúa por intermedio de la Oficina de Notifica·
ciones' la cual a través de un auxiliar del juez, el oficial notificadr,
entre~a la céd~la 16 en el domicilio constituido especialmente por os
2185 LL 1985-
15 CNCiv., SalaE,ED, 176-90;LL, 1~98-C-71; CNCom., Sala C, 14/ _'g.zg
5;LE-
D·6. En contra, ALVAREZ JULIA,Notificacion por rr:rnist.e;·l~ de_ l~ ley, .LL, 1.;;~L 19gs-D-
GUISAMON Dos aspectos interesantes sobre la notificacron ministerio legi • . ' t da .¡eZ
100. La n~ta del libro de asistencia beneficia únicament~ ala part: que la de~ ~diente
que ello no significa que los demás interesados no hubiesen podido ver el P
(CNCom., Sala B, 29/11199,Lexis, nº 11505491). d [oficial
16 Véanse arts.137a141 del CPCc-Nación y del Cpcc-Prou. Bs.As. Acerca e aro. la.
nnf-ifit"~r-lnr V fll régimen de la Oficina de Notificaciones, véase el ''Reglamento p
Actuación del abogado en una causa judicial 331
litigar:t:s para dicha finalidad o, en los casos que corresponda, en el
dom1c1ho real de aquel a quien se dirige la notificación (art. 40 CPCC-
Nación)11. '
Entregada la cédula, la persona a quien va dirigida queda notifica-
da en ese momento. Cualquier plazo que pudiera correrle comenzará
su curso el día hábil siguienk
La notificación por cédula se impone para las sentencias y en oca-
siones, para providencias simples. '
e-Notificación tácita o i1nplícita
La notificación tácita oimplícita se da en aquellos supuestos en los
cuales, sm necesidad de un acto formal de notificación, la parte cono-
ceos~ presm_ne que ha podido conocer una resolución judicial 18.
A diferencia de los medios anteriores-directos, evidentes- esta
form~ es.más sutil. En casi todas sus hipótesis, la notificación s~ pro-
duce mdrrectamente, como consecuencia de la realización de un acto
encaminado.~ otra fin'.11-idad, lo que debe llevar al letrado a prestar es-
pecial atenc10n a las circunstancias que la rodean. Por estas caracte-
rísticas se ha sostenido que en materia de notificación tácita la inter-
pretación debe ser restrictiva, con el fin de evitar lesiones a los dere-
chos de las partes (art. 18, Const. Nacional)19. En esta tesitura, se ha
Organización YFuncionamiento de la Oficina de Notificaciones para la Justicia Nacio-
~al YFederal" (acordada 19/80 CSJN, del 9/9/80); y acuerdo 1814/78 SCBA, "Reglamen-
e Instrucciones para el Personal de la Dirección de Mandamientos y Notificaciones
del Poder Judicial".
d
17
Corresponde notificar en el domicilio real, entre otros: el traslado de la deman-
ca (a~t.s. 339, CPCc-Nación Y338, CPCC-Prou. Bs.As.), la citación a absolver posiciones
c~n ?,se actúa po~ apoderado (art. 409, párr. 3°, a contrario sen.su, CPCc-Nación), Ia de-
Bs. ~~ion de_reb~}día Yla sentenci_a _al rebelde (arts. 59 y 62, CPCC-Nación y CPcc-Prou.
( .), la citacron a absolver pos1c1ones y la sentencia a quien no constituyó domicilio
art. 41, CPCc-Nación).
199~-11-29;
CN~iv., Sala F, 2218/96, LL, 1997-A-162; ED, 173-31; ídem, Sala A, 25/6/96 JA
1dem, Sala E, 2815198,ED, 179-516. ' '
g . ~
Sala 11 ~~1v., Sala E, 28/5/98, ED, 179-516; Cám_ l' Apel. Civ_ YCom_ Mar del Plata, \
Sa¡ • 96, www.scba.gou.ar/juba, Bl401554, Cám. Apel. Civ. y Com. La Matanza 1
a 11, 5/2104, www.scba.gou.ar/juba, B3400465. '
 EduardoA.Díaz
332
decidido que no puede aplicar se indiscr iminad amente esta forma de
notificación a los supues tos contemplados por el art. 135 del CPCC-
Nación, pues ello no sólo conver tiría en letra muerta algunos mc1sos
de esta última norma, sino que afectar ía el prmc1p10 de .defen~a en
juici0 20, criterio que se acentúa cuando se trata de la notificac1on de
ladema nda 21 . · · .,
Dos supues tos están contemplados en el art. 13_4 del CPCC-Nacwn:
retiro del expediente y retiro de copias de escritos Y docum:~tos.
Otros dos, en los arts. 137y14 9 del mismo cuerpo: presentac10n.de
una cédula en el tribuna l y constan cias del exp'.'dient~ que eVlde~c~en
el conocimiento de la resolución. En forma análoga dispone el Codig.o
bonaer ense, con1a salveda d de no prever el retiro de copias de escn-
tos y documentos. _ .
Tiene carácte r condicional, es decir, func10na siempr e Ycuando. la
notificación no haya operado anterio rmente por alguno de los med10~
directos, v. gr., si la providencia que ordena un trasla~o ya s~ not,1fico
por ministe rio de la ley no tendrá virtual idad de ~otificac10n tacita
un posteri or retiro de copias del escrito que motivo el traslado .
1-Retir o del expedien te
En el ordenam iento civil nacion al el préstam o del expediente se
realiza a las persona s y en los casos contemplados en el art. 127 del
CPCC-Nación, que textual mente d~ce: "~os expedientes .úmcame7!~
podrán ser retirados de la secretaria, baJO la responsabilzdad ~s· l)
abogados apoderados peritos oescribanos, en los casos siguient ,-
'
Para alegar ' .. · d' · 2)P apractrcar
de bien probado , en el JULCW or mano.. ar . d COLOMBO, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Anotado y comentad
liquidaciones y pericias; partición de bienes sucesorws; operacwne~ .e
contabilidad· mensura y deslinde; división de bienes comunesÍ ca e{~
de document~sy redacción de escrituras públicas. 3) Cuando e i¡ez '/-
dispusiere por resolución fundada. En los casos previstos en losd os ~l­
timos incisos, el juez fijará el plazo dentro del cual deberán ;r et~ de
tos ElProcuradorGeneraldelaNación, los Procuradores dzsc~eta~·
laCorteSupremaylosProcuradoresFzs. ca les de eªTl}ª , rapo ran nta-
. ""
bién retirar los expedientes, en los juicios en que actuen en represe ·
20 CNCiv.,Sa!aE, 1013/98,LL, 1998-D-64.
21 r.NCiv.. Sala C. 27/6/95,ED, 167-162.
Actuaci ón del abogado en una causa judicia l
333
ción dél Estado Nacional, para presentar memoriales y expresar o
contestar agravios". En igual sentido legisla el Código bonaer ense,
pero sin contem plar el retiro por los procura dores que actúen en re-
present ación del Estado , y adicionando la hipótesis: "Para expresar
agravios ocontestar los mismos en los términos de los arts. 254 y 260".
El retiro del expedie nte (dice el párr. 1ºde los arts. 134 del CPCC-
Nación y del CPcc-Prov. Bs.As.) de conformidad con lo establecido en
el art. 127, import ará la notificación de todas las resoluciones.
Pese a la clarida d del texto legal en cuanto a que este modo opera
cuando se retira el expedie nte en los casos del art. 127 del ritual, una
postura , aparen tement e mayori taria, sostien e que se produce esta
notificación aun fuera de esas hipótesis, siempr e que se acredit e feha-
cientem ente que los autos estuvie ron en poder de la parte, v. gr., por
constan cia en el libro de préstamos, un recibo firmado, escrito de cu-
yo texto surja tal circunstancia22.
Alguno s tribuna les asienta n en el libro de préstamos el retiro mo-
mentán eo del expedie nte para sacar fotocopias, situació n que, a la
luz de la interpr etación amplia que acabam os de ver, puede configu-
rar notificación tácita 23.
Tambié n se polemiza acerca de si es válida la notificación cuando el
expedie nte lo re tirano la parte o su apoderado (únicos sujetos mencio-
nados en el art. 127), sino el abogado mero patroci nante, aunque pa-
rece triunfa r la que se inclina por la afirmat iva2 4 . Idéntic a solución
22
o,
t. 1, p. 643;ErSNER,Notificacionesfictas, tácitayco mpulsiua s,LL, 139-1202; PALAcIO,De-
re.cho procesal civil, t. V, p. 355; MAURTNO,Noti{icacionesprocesales, p.163; Cám. 2ª Apel.
Civ. YCom. La Plata, Sala l, 19/12/95, www.scba.gou.ar/juba, B252063; Cám. Apel.
YCom. Dolores, 2/3/93, www.scba.gou.ar!Juba,B950l30. En contra de la exégesis
Civ.
exten-
s~, FASsr, en COOigo Procesal CiuU y Comercial de la Nación y denzás normas
procesales
~igen~s. Comenfodo, anotado y concordada, t.!, p. 395; CNCiv., Sa!aB,
13/5/77, ED, 75-
57, Cam.Apel. Czv. y Com.Azul, 2/7/92, www.scba.gou.ar/juba, Bl050109.
23
Debe tenerse por notificada de todas las resoluciones del expediente a 1 arte
~~e lo retira ~n pré_s,ta~o parasacarfotocopi_as,pues no hay razones válidas
a impe-
, que lanotificac1on tacita se tenga por venficada cuando las actuaciones e dieron
Prestam en
N .
. ~ o por c1rcuns t anc1as
. no con t emp 1adas en 1os supuesto
s del art. 127 del CPCC-
acion (CNCiv., Sala A, 6/5/03, DJ, 2003,2-721).
les 24 sCBA, 15/3/94,ED, 163-lOO;_JA, 1996-I-534;MAURrNO,Notificacionesp
rocesa-
'p. 165, Ydoctnna y JUnsprudenc1a que allí se mencionan.
 Eduardo A. Díaz Act uac ión del abo gad o en
u.na cau saj ud ici al
334
; 335
. .
debe dar se al caso deretirodd x edi ent e po r personas autorizadas . '
~
des tin ata rio s (las par tes dis
tin tas a la que pre sen tó el esc
el e pforme al citado art . 127 copias se acompañan) por dos rito cuyas
, pues, por
Por qu ien es est án legitima. os ~?n hibida25 y por otro, es acor- op ort un am ent e se les envíe
caminos: o se agr ega n a la céd
ula que
un lado, se gen era un asu stit uc1 0n no pro ' ' pa ra notificarles el tra sla do
'fi
de ala legitimación que e~!os . t tie nen en otros actos notJ ca- ponde dicha forma de notificaci -si corres-
. d' sutJ e o~t 'ca deiandoconstanciaenelli- o pu ede n ret ira rse dir ect am ent
ón (art. 120, párr. 4º, CPcc-Na
ción)-,
dores: im pe rr 1~ notificac1
d
0n au om a i
. f fica " · e del exp edi ent e po r la pa rte int
ere sa-
bro de asistencia, Y pro uci ció n tác ita cuando ret ira n co- da, su apoderado o let rad o qu
r no, i e intei-Vengan en el juicio, con
pia s (ar ts. 133Y134, CPcc-Na recibo (art. 120, párr. 3º, CPcc- not a de
cwn). Nación). Es ta últ im a var ian te
qu e configura la notificación es la
tác ita qu e estamos analizand
. d cha ser á la qu e conste en la no o, cuy a fe-
2-R etir ode cop 1as eescr1'tos ydo cum ent os ta de desglose o recibo que se asi ent
. el expediente. e en
El ret iro de las copias ?e ~scnto art e su apoder -
; por 1eªl en te'0-re za el párado , o su
r. 2° del
Es te sup ues to de notificación
tác ita sólo funciona respecto
let rad o, o persona au¿onz~
a e~ne r:~~nnado por ley 25 .48 videncias que decreten un tra de pro-
me nta do art., 134 del
ca notificac10n per son f .d
:f
~el ~~:sl~do que respecto del conten li-
8-i mp
ido de
ten el ret iro de copias de un esc
tá pendiente, por ejemplo a la
slado. Por eso, los trib un ale s no
rito o documentación, cuyo tra
permi-
sla do es-
aquéllos se hu bie re con en o El Código bo nae ren se no contempla
26 reconvención no se le provey
. d 't' d porque pu ede encuad do" sino ''Previo a todo pág ues ó "Trasla-
est e caso, no obstant~ lo cua l rarse e la tas a de jus tic ia" (mandato
. , :fis a ~ ita,ºdita que titu lam os mo que, cumplido, lle var á a dec
ret ar el tra sla do postergado).
ést e últi-
den tro d e 1a h 1Pº tes is de not i cac10n "co nst an- Si pes e
a ello, por inadvertencia, la pa
cias del expediente que evi. den . ·ini ent o de la reso1uc1.,0n "' y rte act ora ret ira copia del libe
lo
c1if conoci vencional, ello es irr ele van te recon-
pa ra el cómputo del plazo pa
4 d~ notificación tác ita con lo
que tra tar em os luego en el ap. tarlo, dado que nad ie puede not ra contes-
Debemos relacionar est e c:vso. estable- ificarse, ni exp res a ni implícit
, Es te precepto det erm ina de un a providencia que no fue am ente,
cido en el art ..120 del CPC~-" , en la dic tad a 28 . Po r el mismo motivo
pa rte que nos int ere sa, que. a;;~J~ escrito de que deba darse tr~sla­
niendo en cue nta el car áct er res , y te-
trictivo con qu e debe int erp ret
D dos deberán acampanarse te medio de notificación, pen sam ars e es-
do y de los documentos con ello os que ret ira r copias de un esc
.. · s agr.eg a ' cual no se le proveyó tra sla do rito al
tantas copias fi rma das com 0 partes intervengan, salvo que 'b hayan
ejemplo, de la contestación de
porque no corresponde correr
lo, po r
unificado la representación". Es · ard an en el tn 1 dem and a (presentación de pa
tas copia~ se ~te) y lle gar án un a que se le despacha "Por con tes rte a la
(ag reg ada s al exp edi ent e o en a sus tad a la demanda") no tie ne que
un a carpe a ap car notificación de est e últim signifi-
o proveído.

25 CNC1·~ Sa! aH 22/3/99,LL, 1999-E 3- Entrega de cédula en el

tribunal
., ' -474.
26 La reforma, al agr · da
egar a "la pe:s.ona autor12a l exped ien te", se hizo cargo La pre sen tac ión de un a céd ula
en e - en el trib un al de la cau sa o me
de una generalizada práctica
tribunahc1a. a.l ceptora de escritos, a fin de not sa re-
od . eces idad ificar un a resolución a otro suj
.
27 Lanotificac1ón tácita es 11 ues epr uces1nn de un actoforID e- Proceso im po rta , pa ra la pa rte eto del
aq~e a q 1 t' del . engen pat roc ina da o rep res ent ada
de transm1.s1on
., d
, quepue e pro <lucirse por1 e re rro
expediente, de copias
, y, ·era Ja. trado qu e suscribe la pieza, la por el le-
que no seJustifi d sconoct notificación de la resolución
actos procesa ~s . mediato car1an s1 se ~BA 9¡12)04,
ral por el cumplimiento de end ich acé du la( art .13 7, pár contenida
res1olución o actu ac~ón ~~~ i r. lº,CPcc-NaciónyCPCC-Prov.
1
antecedente (S
wluw.scba gou.ar.r_¡u a,
:; 5~~..~~~:d st~; ~~: ~~piasdel traslado del me~~:~~o~dad ya
orelle- Bs.As.) .
trado apoderado de la actora, nota ase nta da en los
autos con P? licado el co-
def an_, o e ordena la sustan
renglón seg111do de aquella ciación, ha im~ ria (Cófll·
reso uc:doan Yq~el escrito que do 28
noc1m1. ento de ¡a pro videncia reca1 presentara la c2o7n66ra5)
,
FENOCHfE'ITO -ARAzf, Cód
igo Procesal Ciuil y Comercial
A no.l r.1v V Com San
, S 1 I 2618!04,www.scba ¡· ba B
gou.ar'}U · , anotado y concordado, t. 2, p. de la Nación. Comenta-
N1colas, a a ' ' 557.
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudi cial
336 337

Recordamos que, salvo supuestos que luego veremos, el letrado de efectos~ part!r del cargo de dicho escrito31; si se retira co ia: de una
la parte interesad a en la notificación es quien confecciona, firma y en- sentencia de1andose expresa constancia de ello en el expelente 32.
trega la cédula en el tribunal para su posterior diligenciamiento29.
Pese a que el art. 137 pone como hito de notificación "la presenta-
ción" de la cédula en el tribunal, cuando el día de dicha entrega no
coincide con la fecha en que el letrado suscribió la pieza (supuesto fre- - Seguimiento
cuente, pues se suele confeccionar y firmar la cédula un día y se deja
en el juzgado en otro), cierta jurisprud encia le atribuye efecto notifi- Lf ac~ivid~d q:ie ~abe al letrado respecto de la notificación de una
cador a esta última. Así, se ha dicho que si el letrado que firmó la cé- reso uc1?n es a SJgmente: 1) determin ar de qué modo se notifica es
to es, cuál de
lar 2) co b las formas previstas legalmen te . '. -
dula transcribió la parte dispositiva de la resolución, debe entender- · ., . nge en e1caso part1cu-
se que tomó conocimiento de la misma, sino con antelación, por lo me- ' d rro orar s1 se cumpho la notificación respecto de todos los in
nos, en la misma fecha en que la suscribió. Ese momento es el que de- t eresa os y cuándo ocurrió· 3) cu
to "notific~ción" le Un . '.
r
mp 11' con 1ª~ car~as que el institu--
be considerarse a los fines establecidos en el art. 137, párr. 1º del . d' pone, impugnar las not1ficac10nes irregulare s
que per1u iquen a su parte.
CPCC-Nación 3º.
4 - Constancia s del expediente que evidencien -§30-
conocimien to de la resolución DETERMIN AR EL MODO EN QUE SE NOTIFICA
La notificación se produce cuando de las actuaciones surge clara- LA RESOLUCI ON
mente que la parte conoce el contenido de la resolución. Este conoci-
Recordamos una regla básica en materia de notificaciones ue m
miento debe resultar de manera inequívoca, directa; ante la menor
duda sobre su existenci a,y en atención al criterioli nperante de inter- ~~:~~:c:~::~:stá clara par~,el novel abogado: cada resolu'cfón, p~;
pretación estricta de este medio, habrá de estlinarse·no configurada tifica a todas lasq;:,.~:~, ;· f" Agréguese"' "Téngase presente", se na-
cidos en la legislacióll' ealroceso, podr alguno de los medios estable-
la notificación. tint . 'me 0 que pue e no ser el nnsmo para Jos dis-
Habrá notificación, v. gr., si se presenta un escrito recurriend o una
;sbs.¿eto s (sobre este último aspecto volveremos más adelante)
providencia que aún no fue legalmen te notificada, o si en su presen-
tación el litigante manifiest a expresam ente que se notifica de alguna ser efh~t:~:i:~:~~~~~~{º~ de la not~aciónlegal -:-especialmente
resolución; con el pedido de retiro del expedient e para fundamen tar sentir 1· p azoproces ,v.gr.,par a1mpugn arocon-
,cump ir,contes tar-setor naimperi osodeter m' ~ h .
la expresión de agravios del recurso de apelación interpues to, pues
surge evidente el conocliniento de esa decisión, y la notificación surte
teme t
las p;te cua f; ºJ
'l d ¡ mar 1e acien-
modos pr::istos rige en cada caso. ¿Quedaremos
estarei:;snco 1 cda as ~ubtomaticamente el martes próximo o recién lo
uan o rec1 amos una cédul ? e · la res-
puesta definir,
tendr,
ª·
orno se aprecia
a, por un lado, el margen de tiempo que los !iÚgantes
men:~ ~~a a:tuar, v. gr., recurrir, contestar; determin ará la mayor
0
29 El art. 137 determina en forma clara la obligación del letrado patrocinante ?
suscribir y por consiguiente librar la correspondiente cédula, salvo en los casos que exi~­ 0 1 acwn para que se produzca la firmeza de lo decidido, Ja
ta alguna norma legal especial que determine expresamente la notificación de oficio
(CNCiv.,Sa laK, 28/4/89,LL, 1990-A-659).
º
3 Cám. l' Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Salall, 26/3/96, www.scba.gou.ar!Jaba, 31 sCBA, :/5/92, www.scba.gou.ar/juba, B10200.
Bl401589; Cám.Apel. Civ. y Com. San Nicolás, Sala I, 114/05, www.scba.gou.at1Jubo, 32
Cám. 2 Apel. Civ. y Com. San lsid ro, llJ5¡04, www.scba.gou.ar/juba,
B857074. Bl 750906.
 338 Eduardo A. Díaz
cual no podrá acaecer hasta tanto se notifique la resolución Yse con-
suma la etapa de acatam iento o ataque.
Por otro lado, según se trate de notificación por ministe rio de la ley,
por cédula, tácita o implícita, tendrem os distinta s cargas q~e cum-
plir. En el primer caso, concurrir al tribuna l los martes y viernes y,
eventua lmente , dejar nota en el libro de asistencia. En los otros, posi-
blemente, llevar a cabo otros actos necesarios para que se produzca la
notificación, por ejemplo, confeccionar y entrega r la cédula, hacer y/o
firmar la nota de retiro de copias. Volveremos sobre el tema infra, en
el§ 32.
Conviene dentro de lo posible, conocer de antema no (antes de que
salga la res~lución}-cómo ha de notificarse. Esta respue sta antici-
pada nos permiti rá, entre otras cosas, cumplir adecua dament e l_a ya
mencio nada carga de concurrir al tribuna llos días de nota. Por ejem-
plo, si sabemos por el estado de autos que la resolución a d!ctarse se
notifica rá por cédula, v. gr., se pidió caducidad de la mstanc ia, se con-
testó dicha pretens ión, y el expediente está para resolver, o sea, se
pronun ciará la sentenc ia interloc utoria que decidirá el incidente (no-
tificable por cédulaconf. a.rts.135, inc. 13, Cpcc-Nacióny 135, mc.12,
CPCC-Prov. Bs.As.), no nos urgirái r al tribuna l a notificarnos de ella.
En cambio si realizamos un pedido que genera rá una providencia a
notificarse' automá ticamen te, tendrem os que concurr ir sí o sí al juz-
gado los días de nota, bajo pena de sufrir las corrnecuencias_ ~e no ha-
cerlo.Así, utiliza.remos correctamentenuest_ro t:empo, hab11ida~ q~ e
es muy import ante adquiri r para un mejor eJerc1c10 de la profes10n 3 ·
-§31 -
VERIFIC AR EL CUMPLIMIENTO DE LANOTI FICACIO N
Y SU FECHA RESPECTO DE TODOS LOS INTERE SADOS
Esta activid ad import a porque, como ya dijéramos, hasta tanto_ ~o
estén notificados todos los sujetos involucrados en una resolucion
. 1 ··b
33 El abogado¡'oven suele perder bastante tiempo yendo a tri una co
1 n frecuencio
· ., . t lo·
v:gr iner
inapropia da, a buscar resolucio nes que, por su extenso plazo de emisron
- · .'' t"fican
cutorias, definitiv as-, o por su modo de noti"fiicac1on-
., 8 11
v. gr., Porcédul a-' noJU
dicho temperam ento.
Actuación del abogado en una causaju dicial
339
(partes princip ales y/o partes accesorias y/o terceros propiam ente
dichos, según el alcance de aquélla ), ésta no podrá quedar firme, con
lo cual sus efectos no serán definitivos, y esto, en más de una ocasión,
impedi rá que se pueda continu ar con el procedimiento34.
Por ejemplo, hasta que no esté firme la providencia que declara la
cuestión de puro Derecho no se podrá pedir la sentenc ia definitiva,
puesto que de dictars e esta última -sin esperar la firmeza de aqué-
lla- debería despué s anulars e si con motivo de algún recurso se
cambiase el proveído "de puro Derecho" por el de apertur a de la cau-
sa a prueba. Por idéntica.razón, tampoco puede continu arse el proce-
dimiento principal hasta tanto no quede firme la interloc utoria que
decida un inciden te de caducid ad de su instanc ia, pues de prospe rar
esta última se termin a la instanc ia principal, efecto que tornarí a es-
téril cualqui er avance que se hubiese producido en aquél.
Vista.la misma situació n desde otro lugar interes a control ar la no-
tificación de todos los sujetos alcanzados por ella debido a que nos
permiti rá saber durant e cuánto tiempo esta.remos pendien tes de un
posible recurso de aquéllos, para contest arlo si corresponde o plan-
tear su inadmi sibilida d por haber sido deducido una vez vencido el
plazo legal.
-§32 -
CUMPLIR LAS CARGAS NATURALES QUE IMPONE
A LAS PARTES EL INSTITU TO «NOTIFICACION"
Podemos decir que son tres las cargas que natural mente impone
a las partes el institut o notificación, a saber: constit uir domicilio
34
La adecuada notificación de las distintas etapas fundamentales del proceso y lo
atinente al trámite previsto en el art. 257 del CPCC·Nación, tiene por objeto dar a
los li-
tigantes la oportunidad de ejercer sus defensas con la amplitud que exige el debido
pro-
ceso y plantear las cuestiones conducentes para la correcta solución del litigio. Corres-
ponde dejar sin efecto el auto de concesión del recurso extraordinario y devolver
las ac-
tuaciones al tribunal de origen a fin de que, antes de dictar uno nuevo, proceda a
notifi-
car sus decisiones a todas las partes, terceros y profesionales que intervinieron
en la
causa, a quienes tampoco confirió el traslado de los recursos extraordinarios deducido
s
ni se les hizo saber el auto de concesión de dichos remedios (CSJN, 2418199, CSJN-Fa
-
llos, 322:1886).
 340 Eduardo A. Díaz
procesal y denunciar el real; concurrir al tribunal el día de nota y de-
jar constancia en el libro de asistencia; en ciertos casos impulsar la
notificación.
a-Constitu ción de do1nicilio procesal
y denu_ncia del real
El art. 40 del CPCC-Nación instituye la carga de constituir domici-
lio procesal o ad litem: "Toda persona que litigue por su propio dere-
cho o en representación de tercero, deberá constituir domicilio legal
dentro del perímetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzga-
do o tribunal. Ese requisito se cumplirá en el primer escrito que pre-
sente, o audiencia a que concurra, si es ésta la primera diligencia en
que interviene ... Se diligenciarán en el domicilio legal todas las noti·
ficaciones por cédula, que no deban serlo en el real ... ". En igual senti-
do, art. 40 del CPcc-Prov. Bs.As.
Este domicilio, denominad o constituido en la jerga forense, tiene
efectos exclusivam ente procesales, vale únicamente dentro y para el
proceso. Se diferencia así de los domicilios real, legal y especial o de
elección regulados en el Código Civil.
Los arts. 330 y 356 del CPCC-Nación, 330 y 354 del CPCC-Prov. Bs.
As., se refieren al domicilio real. Imponen al actor la carga de denun-
ciar en la demanda su domicilio real y el del demandado ; y a éste, ha-
cer lo propio con el suyo al contestar la demanda.
En lo que al sistema de notificaciones atañe, éstas son cargas rela-
cionadas con la notificación por cédula, consistente s en que la parte
fija un domicilio (el procesal, que generalmen te se elige el del estudio
del abogado) e informa el suyo real (y el actor, además, el del deman-
dado), con el fin de que allí se diligencien (envío y entrega) las cédu-
las que se libren en la causa. Además, la denuncia del domicilio real
tiene también relación con otros institutos: la competenci a (arts. 5º,
CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.), la excepción previa de arraigo
(arts. 348, CPCC-Nación; y 346, CPCC-Prov. Bs.As.) y, para algunos,
también con la de defecto legal 35 .
. ··n
35 ''La omisión del domicilio real en el escrito de demanda, ,ª~toriza la inter_P~:ic~o­
de la excepción de defecto legal" -BENINCASA- EsPlNOSA, en CodigoProcesal Civt Y .
mercial de la Nación. Concordado con los códigos provinciales. Análisis doctrinal Ypi-
risprudencial, Elena L Highton - BeatrizA.Are án (dirs.), t. 1, p. 685-.
Actuación del abogado en una causaju..dicial
341
. La regla es que la notificación por cédula se cumplirá en el domi-
c1ho procesal, salvo que deba serlo en el real. Correspond e notificar
en el domicilio real, entre otros, el traslado de la demanda (arts. 339,
CPCC-Nación, y 338, CPcc-Prov. Bs.As.), la citación a absolver posicio-
nes cuando se actúa por apoderado (art. 409, pán-. 3º a contrario sen-
su, CPCC-Nación), la declaración de rebeldía y la sentencia al rebelde
(arts. 59 y 62, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.), la citación a absol-
ver posiciones y la sentencia a quien no constituyó domicilio (art. 41
CPCC-Nación), el traslado de la demanda en algunos incidentes36. '
_La constitución de domicilio está prevista para ser cumplida en el
pnmer acto que lleve a cabo la parte -por lo general será en la de-
manda y su co~testación u oposición de excepciones en eljuicio ejecu-
tivo, pero podna ser antes, v. gr., en el juicio de alimentos la audien-
cia del art. 639, CPcc-Nación-sin perjuicio deque sinos~ efectúa en
aquel momento inicial puede hacerse posteriorm ente o modificarse
en cualquier etapa de la causa el domicilio antes constituido (art. 42
CP??·Nación y CPcc-Prov. B_s. As.). En los casos de recursos de ape'.
lac10n ordmanos y extraordina rios, nacionales y bonaerense s, si la
sede del tnbunal ad quemes distinta a la del a qua, las partes debe-
rán constituir domicilio en la localidad de aquél, bajo apercibimie n-
to de quedar notificado por ministerio de la ley de todas las resolucio-
nes (arts. 249, 255, 257, CPCC-Nación, y 249, 280, 297, 302, CPCC-
Prov. Bs. As.).
Por tratarse de un acto sujeto a requisitos que deben ser controla-
dos por el órgano judicial, la constitució n de domicilio necesita una
providencia judicial que lo admita, cuyo texto suele ser "Por consti-
tuido el domicilio procesal".
Hasta t~nto no se constituya domicilio procesal y/o se informe el
real, regrran los efectos previstos en los art. 41 del CPCC-Nación y del
CPcc-Prov. Bs.As. Dice la norma nacional: "Si no se cumpliere con lo
establecido en la primera parte del artículo anterior, las sucesivas re-
den
36 s. 0 bre es~e ~unto_no hay_un_1form1d
. . ad. S~ele
distinguirse según el tipo de inci-
1.te. Si es una inczdencia, ounmc1dente proced1mental, v. gr., caducidad de instancia
: u 1 ~ªd.proces.al~ generalmente se admite la notificación en el domicilio constituido e~
i 1 1ncipal. Distinta es la solución si se trata de unjuicio incidental, o de un incidente
.P:
~ICtado po: o contra quien no es parte en eljuicio. Recomendamos ver la casuísticaju-
nsprudenc1al.
 342 Eduardo A. Díaz
soluciones se tendrán por notificadas en laforma y oportunidad fija-
das por el art. 133, salvo la notificación de la audiencia para absolver
posiciones y la sentencia. Si la parte no denunciare su domicilio real
o su cambio, las resoluciones que deban notificarse en dicho domicili~
se cumplirán en el lugar en que se hubiere constituido, y en defecto
también de éste, se observará lo dispuesto en el primer párrafo". El
texto provincial es similar, pero con dos diferencias respecto del do-
micilio procesal. Una, es que si el litigante no lo constituye, quedará
automáticamente constituido "en los estrados del juzgado o tribu-
nal", donde se practicarán las notificaciones en la forma y oportuni-
dad determinadas por el art. 133 37 ; otra, es que tanto la audiencia
para absolver posiciones como la sentencia se incluyen en la notifica-
ción por el art. 133, excepto para esta última si se ha declarado rebel-
de al demandado, caso en el que deberá notificársele por cédula al do-
micilio real (arts. 59 y 62, CPCC-Nación) 38 .
El domicilio constituido y el real denunciado subsistirán para los
efectos legales hasta la terminación del juicio o su archivo, mientras
no se constituyan o denuncien otros (arts. 42, párr. 1º, CPcc-Nación
y CPcc-Prov. Bs. As.). En la práctica se incluye como factor de cadu-
cidad del domicilio la paralización de las actuaciones por un lapso
prolongado 39.
37 La expresión que se tendrá por constituido
el domicilio "en los estrados del juzga-
do" ha generado alguna discrepancia en la práctica. En la gran mayoría de los casos se la
entiende en el sentido que para todas las resoluciones rige la notificación automática 0
ministerio legis (Cám. 1"Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Sala Il, 29/9/87, www.scba.go-
v.ar/juba, B1400754; ídem, Sala I, 23/8/94, www.scba.gou.ar/juba, B1400962; Cám.
Apel. Civ. y Com. San Nicolás, Sala I, 17/3/98, www.scba.gou.ar/juba, B855314; Cám.
Apel. Civ. y Com. San Martín, Sala II, 819198, www.scba.gou.ar/juba, B2001204); pe~o
también se la ha interpretado de esta otra manera: en los casos de notificaciones por ce-
dula corresponde confeccionar una y fijru-Ia en la tablilla del juzgado (Juzg. Paz Villa Ge-
sell, 912196; Juzg. Paz Tordillo, 3/3/98, para ambos www.scba.gou.ar/juba, B999018ll.
38 Si bien es cierto que declarada la rebeldía de los cit..ados
corresponde tener por
constituido el domicilio legal de los mismos en los estrados del juzgado (art. 59,.C:CC-
Prou. Bs.As.), ello no significa que la sentencia se deba tener por notificada por minist~­
rio de la ley porque el art. 62 del Código de forma expresamente dispone que la sen~encia
se hará saber al rebelde en la fonna prescripta para la notificación de la p~ovidencia q~:
declara la rebeldía, esto es, por cédula (SCBA, 27/4/93, www.scba.gou.ar/juba, B224 3
39 Si bien los domicilios a que se refieren los arts. 40 y 41 del CPcc-Nación
sub~is­
ten hasta la terminación del juicio o su archivo mientras no se constituyan o denuncien
Ach1ación del abogado en una causajudicial 343
Todo cambio de domicilio deberá notificarse por cédula a la otra
parte. Mientras esta diligencia no se hubiese cumplido, se tendrá por
subsistente el anterior(arts. 42, último párrafo, CPCC-Nacióny CPCC-
Prov. Bs.As.). Frente a la claridad del texto legal, en cuanto impone
para la validez del nuevo domicilio la notificación por cédula a la con-
traparte40, la realidad muestra que se llevan a cabo distintas aplica-
ciones de la norma, algunas menos rigurosas: Así, se ha decidido que
la falta de notificación a la contraparte de la constitución de nuevo
domicilio conlleva para ésta la facultad de cursar notificaciones al
anterior, mas en modo alguno puede implicar que el nuevo domicilio
carezca de carácter vinculante para quien lo estableció41; y el cam-
bio sin notificar también produce plenos efectos para el tribunal,
quien deberá cursar al nuevo domicilio sus notificaciones42; y si de
las mismas actuaciones surge que indudablemente la contraria to-
mó conocimiento de la constitución de domicilio, resulta innecesaria
la notificación por cédula del nuevo, para que éste surta plenos efec-
otros, si el trámite estuvo paralizado durante un tiempo prolongado, esa inactividad es
razón suficiente para considerar extinguido el domicilio oportunamente constituido por
la demandada, pues no cabe extender la ficción legal más allá de lo razonable (CNCiv.,
Sala E, 30/4/96, LL, 1997-B-90). La paralización del expediente durante años resulta
equiparable a la del archivo del mismo, por cuanto la continuidad del domicilio legal ha
sido establecida para la generalidad de los casos en que el desarrollo del trámite proce-
dimental se operó en forma regular, pero no sucede lo mismo si la inactividad dura mu-
chos años, en cuyo caso el domicilio que se hubiera constituido ya no subsiste (Cám. lª
Apel. Civ. y Com. La Plata, Salall, 14/11/89, www.scba.gav.arú'uba, B150251).
.
40
Todo cambio de domicilio debe notificarse por cédula a la otra parte, debiendo
mientras esta diligencia no se hubiese cumplido, tenerse por subsistente el anterior, re-
sultando eficaces las notifiCaciones allí practicadas (Cám. lª Apel. Civ. y Com. Mar del
Plata, Sala!, 30/8/94, www.scba.gou.ar/juba, B1351104; Cám. Apel. Civ. y Com. Tren-
que Lauquen, 1117/91, www.scba.gou.ar/juba, B2200581).Antes de verificarse lanotifi-
~ción expresa o tácita del nuevo domicilio procesal a la contraparte, éste no resulta opo-
mble a ella (CNCiv., Sala A, 8/2195, JA, 1998 !, síntesis).
41
CNCom., Sala A, 3115/99, LL, 1999-E·448.
42
CNCiv., Sala A, 812195, JA, 1998 !, síntesis; Cám.Apel. Civ. y Com. Lomas de Za-
mora, Sala I, 10/4/97, www.scba.gou.ar/juba, B2550091. En contra, la subsistencia del
domicilio anterior por falta de notificación de su cambio ala contraparte debe aplicarse
tanto para las notificaciones efectuadas por las partes como para las del tribunal al no
haberse hecho distingo alguno en el art. 42 del CPCC-Prov. Bs.As. (Cám. lªApel. Civ. y
Com. La Plata, Sala II, 23/3/93, www.scba.gou.ar/juba, B150810).
344 Eduardo A. Díaz
tos43; pero si bien a través de la jurispruden cia se ha ~exibilizado el
contenido del último párrafo del art. 42 del ordenamien to procesal,
admitiéndose que la contraparte pudo haber tomado conocimiento de
la constitución de nuevo domicilio por otros medios que resulten de
las actuaciones, aunque se encuentre pendiente la notificación por
cédula, ello queda supeditado a que la denuncia del cambio se hubie-
re proveído favorablemente (doctrina arts. 42, 134, 149, párr. 2ºy 163,
inc. 5º, CPCC-Nación) 44 .
b-Concurre ncia al tribunal el día de nota
dejando constancia en el libro de asistencia
Lo que en varios pasajes ya dijimos sobre la trascendenc ia y efec-
tos de esta conducta nos releva de más. No obstante, regresarem os
sobre el tema cuando hablemos de su gestión.
Sólo recordaremos que el fundamento de la notificación automáti-
ca radica en la carga que tienen las partes de concurrir al tribunal
durante la tramitación del proceso, a partir de la cual cabe suponer
que los justiciables toman conocimiento de los actos procesales cum-
43 Cám. Apel. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 1117/91, www.scba.gov.ar!juba,
B2200581; CNCiv., Sala A, 8/2195, JA, 1998 !, síntesis. Basta el conocimiento de la co~­
traparte, por cualquier medio, del escrito de cambio de domicilio, para qu~ surta efec _0
respecto de quien lo tuvo, pues de laredacciónde la norma surge que el ohJeto persegu~­
do es que se haga saber dicha modificación a la contraria y no la providencia que r~:~­
ga (CNCiv., Sala I, 2717189, Lexis, nº 10/4670). Mantener la subsistencia del domici:w
procesal constituido, no obstante el conocimiento que el actor tenia del n~evodomici 10
legal constituido por la contraria en otro proceso sustanciado entre las mismas p~tesly
ante el mismo tribunal constituye un excesivo rigor formal contrario a la garantia de ~
defensa enjuicio (CSJN, 30/4/87, CSJN.Fallos, 310:870). En contra, el domicilio lefa
constituido op_ortunamente en el expediente subsistirá para todos los efectos le~a ~~
aunque la contraria se haya anoticiado espontáneamente del conteni_do de_l esc:ito les
cambio, porque lo que se notifica en un juicio son resoluciones o proVIdencias simfon~
emanadas del organo jurisdiccional y no escritos, por lo que no se puede hablar, ~~ ,
ces, de notificación tácita (Cám. 1ª ApeL Civ. y Coro. Mar del Plata, Sala I, 8196
www.scba.gou.ar/juba, Bl351416). . b
4-4 Cám. 2ª Apel. Civ. y Coro. La Plata, Sala II, 8/10/96, iuww.scba.gov.a.rl.Jlld~~
B300440. En contra, por la validez de la notificación tácita, aun cuando no se haYªsala
tado providencia teniendo por constituido el nuevo domicilio (CNFed. Cont.Adm.,
N, 26/4/94, e/Dial-AH7F5; CSJN, 23/9/99, CSJN-Fallos, 322:179).
Actuación del abogado en una causa judicial
345
p~idos en e'. exp'.'diente, lo que torna innecesaria la notificación por
cedula, satisfaciendo de tal manera los principios de economía y ce-
leridad procesal 45.
e-Impulso de la notificación
El principio es que la parte interesada en que se cumpla una noti-
ficaci.ón ~iene que realizar la activídad necesaria para ese propósito.
El cnteno del art. 137 del CPcc-Nación (en igual sentido, art. 137,
CPCC·Prov. Es. As.), si bien referido a la notificación por cédula se
aplica a cualquier modo de notificación: "La célula será suscripta ~or
el letrado patrocinante de la parte que tenga interés en la notifica-
ción ... ".Esta pauta cede cuando setratade unanotificacióndeoficio,
que puede darse porque pesa sobre el tribunal el deber de notificar "
gr., la sentencia definitiva del juicio ordinario (arts. 485, CPcc-Na~
ción, y 483 CPcc-Prov. Es. As. )46 , o porque asílo dispone el juez porra-
zones de celeridad y en uso de sus facultades instructoria s y ordena-
torias, por ejemplo, la notificación de una audiencia de conciliación fi-
jada oficiosamente; en este último supuesto, la frase "Notifiques e por
secretaría" en la resolución nos dará la pauta de que será el juzgado
qmen se encargará del libramiento de la cédula.
Acerca de esta actividad partidaria, cuál es y cómo se hace, habla-
remos al tratar la gestión. Ahora veremos quién puede estar intere-
sado en una notificación, cuáles pueden ser los motivos para que a al-
guien _le rmporte impeler el acto notificador; en síntesis, qué sujeto
tendra la urgencia de actuar.
45
CNFed. Civ. y Com., Sala!, 1613199,LL, 1999-D.616.
S~ la resolución reviste el carácter de una sentencia interlocutoria y no definiti-
46
va, no se imponía el deber de la notificación de oficio como pretende la recurrente sino
que, ~o~ el contrario, erala actora quien debía confeccionar la cédula porque hací~ a su
rropio in_t~rés que quedara firme el auto que declaró la acumulación de procesos que
nu~::i sohc1tada a su pedido (art. 137, parte lª, CPCC-Prov. Bs.As.). Si un auto debía ser
0 1
icado perso~almente o por cédula y no se trataba del supuesto contemplado en el
art. 483 de la legislación adjetiva, dicha carga no incumbía al órgano, siendo en cambio
~n deber ~e la ~ctora, en su carácter de titular de la acción, procurar el anoticiamiento
1
e ed a ~rov1denc1a dictada y si no se instó la notificación en tiempo propio sobreviene la
a uc1d~d de instancia(Cám. 2ª Apel. Civ. y Coro. La Plata, Sala!, 30/3/ÚO www. scba-
-~~~~ '
 Eduardo A. Dúiz
346
La primer fuente de interés es la carga de impulsar una instancia.
Quien promovió la instancia principal, incidental o recursiva tiene la
carga de llevar a cabo todos los actos necesarios para impulsarla has-
ta su finalización (arts. 310, 311, 315, 318, CPCC-NaciónyCPcc-Prov.
Bs.As.). Por ende, recae sobre él la actividad para que se cumplan las
notificaciones por cédula que signifiquen empujar el procedimiento,
v. gr., notificación del traslado de la demanda, de la resolución que
dispone abrir la causa a prueba o la declara de puro Derecho, de la
47
que manda poner los autos para alegar . Dicho de otro modo, el ac-
to de librar una cédula tendiente a cumplir una notificación que im-
pulse el procedimiento es interruptivo de la caducidad de la instan-
cia 48_ No surte el mismo efecto interruptor, en cambio, la notificación
automática de una resolución, pues al no necesitar su advenimiento
de actividad alguna de la parte o del tribunal, rige estrictamente lo
previsto en el art. 311 del Código ritual: el plazo de caducidad corre
ento res·
47 La notificación de la demanda a un codemandado impulsa el procedimi
pecto de los litisconsortes (CSJN, 1316195,JA, 1996-1-86; LL, 1996-A-362). Opera la ca-
ducidad de la instancia del recurso de apelación interpuesto por el perito, si éste no im·
pulsó las actuaciones notificando la regulación recurrida para posibilitar la elevaci~n
del expediente (CNCiv., Sala E, 1513100, JA, 2001-1-80). Corresponde declarar de_ ofic1~
la caducidad de la instancia si han vencido los plazos establecidos por el art. 31, inc. 2
del CPCC·Nación sin que el interesado notificara el traslado del recurso ext~aordinar~o
interpuesto, lo cual está su cargo a partir de la res. 1100 de superintendencia de la Ca-
mara Nacional deApelaciones en lo Contenciosoadministrativo Federal (CNFed. Con t.
Adm., Sala 1, 1618101,LL, 2002-A-1007).
48 No corresponde declarar la caducidad de instancia -en el caso,
plazo el
en un proceso
actor pre sen·
por desalojo- si del expediente surge que antes del transcurso del
tó un mandamiento, pues tal actividad de la parte en confeccionar el instru~ento res-
pectivo dejándolo en secretaría para su posterior diligenciamiento por la oficina res.pe~
tiva en sí misma constituye un acto impulsor del trámite, aunque no logre sufinahd~·
esp~cíficao sea observado por el tribunal (CNCiv., Sala K, 919/02,LL, 2003-A-701). El ,.
bramiento de una cédula citando al demandado a reconocer firma trasunta la ineq~fv~
ca intención del actor de mantener viva la instancia, resultando, por lo demás, de trt7~~
te indispensable para su prosecución (CNCom., SalaA, 2914199,LL, 1999-E-131). E_ P 0
zo de caducidad de la instancia debe computarse desde que se ordenó la existe notificacron e
. . . , nynodesdelafechade l1ºbram1en
. r1sd1cc1o .
. t o de l acédu 1a,s1no constan·
. .d d
extrañaJu
cia alguna de dicho libramient o, habiéndos e incorporad o la diligencia con postenon
p<I
., ., de unaempresa
., L ~cont rat ac1on
, la per~nc~on: . ·u tjvo
al dictado de laresoluc1 onque decreto
1
rala gestión de una notificación en extrañaJunsd1cc1ón no configura acto 1nter P
n (CNCiv., Sala K, lli6102,LL , 2002-D-36 0).
de la prescripció
Actuació n del abogado en una causa judicial 347
desde la fecha de la resolución impulsora, no desde que se notifica por
este medio49 .
La otra gran razón para actuar en pos de la notificación es el simple
deseo de que una cuestión quede definida. Esa intención puede tener-
la cualqurnra de las partes del proceso, no únicamente quien inició la
_instancia. Sabemos que para que una resolución produzca sus efectos
de~e quedar firme, y p_ara lograr esta firmeza hay que principiar por
n?tificarla a todos los mvolucrados por el pronunciamiento. Así, por
eJemp'.o, el demandado enjuicio ejecutivo (sobre quien no pesa la car-
ga de rmpulsar la instancia principal), beneficiado con la sentencia
que rechaza la ejecución, puede urgir la notificación del decisorio pa-
ra quedar hb_erado d: la pretensión actora lo antes posible; el coactor
en la1?-stanc1~ pnnc1pal, en la cual el demandado dedujo incidente de
caducidad de mstancra (suspensivo de aquella otra instancia) puede
tener interés en notificar él a sus litisconsortes la providencia que or-
dena corr~r ~raslado del incidente (pese a que la carga de impulso de
la ms~anciamc1dentalrecae sobre el demandado en el principal, actor
en el mc1dente) para poder así finalizar cuanto antes la cuestión "ca-
~ucidad" !•resuel ta negativamente, continuar con la instancia prin-
cipal por _el abrnrta. En estos ejemplos, no habrá una sanción procesal
para ~1-~Jec,ut_ado o el coactor si no impulsan la notificación, sino que
la om1s10n urncamente llevaría a demorar la definición del asunto.
Una manera habitua l de impulsar una notificación es anticiparla
cumpliéndola tácitamente, v. gr., la contraparte hace un planteo del
cual se nos corre_t,raslado que se notifica por cédula, y nosotros, para
acelerar la cuest10n no esperamos que la contraria libre la cédula si-
no que retiramos las copias de la presentación que se nos trasl~da
(véase infra, § 34, e).
-§33 -
lMPUGNA R LANOTIF ICACION IRREGULAR
. Vimos ya la trascendencia de las notificaciones procesales: asegu-
1ar el derecho de defensa de los litigantes permitiéndoles conocer e
a_
El pl~zo de pe~ención de la instancia en el trámite de la queja corre desde la fe-
49
ch
J ad.el acto 1nte1Tuptivo, no desde su notificación por ministerio de ley (CSJN' 3/3/05'
A, ejemplar del 2916105).
 Eduardo A. Díaz
348
imp ugn ar resoluciones judi cial es y actos
ceso, y ser el hito del cómputo de los plazos
de los otros suje tos del pro-
proc
El acto de notificación, como tal, está suje esales.
to a requ isito s de conte-
nido y de forma, ente ndié ndo se esta últim
a como sus condiciones de
modo, tiem po y lugar. Cua ndo se pres enta
les elem ento s, y éstos sean de tal grav edad
algú n vicio o defecto en ta-
que ocasionen un perjui-
cio a la part e (consistente, por lo general,
en no perm itirl e un acaba-
do ejercicio de la defe nsa de sus intereses),
domicilio equivocado, cédu la en la que no
v. gr., notificación en un
se tran scri be la resolución
a noti fica r o ala que no se acom paña n las copi
as del escrito cuyo tras -
lado hay que contestar, el inte resa do tien
acto irreg ular , pers igui endo con ello que
e la carg a de imp ugn ar el
se lo prive tota l o parcial-
men te de sus efectos, consecuencia ésta que
ga que llev ar a cabo un nuev o y válido acto
dete rmi nará que se ten-
notificador.
Por regla, si la part e no imp ugn a, el vicio se
cons ient e ye! acto anor-
mal será plen ame nte eficaz (arg. arts .170
Bs.As.).
, Cpcc-Nación yCPCc-Prov.
Se pue den usar tres inst ituto s dist into s para
atac ar el acto notifi-
catorio írrit o, segú n la irre gula rida d que
éste pres ente . Dichas vías
de imp ugn ació n son: para la may oría de los
casos, el incidente de nu-
lidad; pero en algunos supu esto s corresponde
dedu cir incidente de
redargución de falsedad; y en otros, bast a con
pensión del plazo para llev ar a cabo el acto cons
el mer o pedido de sus-
ecue nte a la resolu-
ción notificada.
a-In cide nte de nuli dad
Dice el art. 149 del CPCC·Nación: "Será nula
la notificación que se
hiciere en contravención a lo dispuesto en
los artículos anteriores
siempre que la irregularidad fuere grave e
impidiere al interesado
cumplir oportunamente los actos procesales
vinculados a la resolu-
ción que se notifica. Cuando del expediente resu
ltare que la parte ha
tenido conocimiento de la resolución, la notificac
ión surtirá sus efec-
tos desde entonces. El. pedido de nulidad tram
aplicándose la norma de los arts. 172 y 173. El
do que hubiese practicado la notificación decl
itará
func
. por. incidp~
wna
arada nula,
ente,
rw o em .. ,
incztrr~da
0
en falta grave cuando la irregularidad le sea
imputable". En sentt
anál ogo ,el art. 149 del Cpcc-Prov. Bs.As.
Ach tació n del abog ado en una caus ajud
icia l
349
La solución ante rior , específica
lida d un apéndice del tem a en ~;11'ª.1as notif.. .
icac10nes, es en rea-
trata do en los arts . 169 y ssgde !~~i:hdad
defo s actos procesales",
Por ello se la ha tilda do de s. fl ables
, . upe r ua, so reab und nac1 0nal Y bonaerense50.
ante
De este regi men legal, doct rina ·u .
por regla, el at.aque á una notificaci~; n~pr
vés del incidente de nulidad.
uden cia
. ·
concluyen que,
ano mal a se llev a a cabo a tra- .
La casu ístic ajur ispr ude
te, razo nes por las que sugencia
rimo s al l~c~:rª' y no s1em~re concordan-
l es co i .
Si bien las norm as sobre nuli dad
. su conocrm1ento .acabado.
tificación, los precedentesJ·ud1·c·a1se ap1icafin
. . a todos los med10s de no-
e notificación por cédu la q · i, esse re, eren m t
d ser este el m ayor
' mza
a gen erar defectos de esta índole por di men , e a casos
hab id e o mas pr?p enso
es compleja (dil atad a en el tiem ~ int a
va a cabo fuer a del trib una l su /or~ali~rv~e
~uen ta q~e su ~rarn1tac1ón
ne~ "'.anos SUJetos, se lle-
1 ª es~angiirosarnente legis-
lada en los códigos y en no;m a
. duciremos algu nas soluciones :r;;o;ri
que las irre gula rida des en las t'fi 0 .e
~nt::1ws, etcétera)51. Repro-
ejemplos.
· . .
prmc1p10s que rige n las nuli dadno 1 cac1 0nes está n Así, se t'd
sost iene
ción real izad aenl aper so d esdene proc 1 52 sorn e 1 as a los
na eun eme nteneso od ;esn ulal ano tific a-
¡ . d ¡ ...
. 53~c arn o ta. enJmc10,
per? cuya falta de disc erni mie nto era n
notif
d icación del tras lado de 1a dema nd aoltona 'cau sa nuli dad de la
e ley prev isto en el art. 339 del CPCC-M ao · ., d d ·
. , mg;,10n : eJar el aviso
d acz~n ,lo mrnmo sda cédu-
la de notificación delt rasl ado d
el domicilio real del dem and d e 1a ema
.
camb10 de domicilio en el Rem a o s1 se acrenditó a no fue dilig enci ada en
, t d .,
b. ro e 1as p ersonas5
st' d que 5;es sda
e enunsentc10
encisua
. so p ara obtenerlanulidaddeunanotifi
;;:s de toda nulidad, a saber, de trascendenc:.:~. .
deben concurnr los presupuestos pro-
! en su declaración.El tema "nurd d d l
e marco de esta obra, razón por la ~u:l re~f::"':/'1ro~
anulidad,faltadeconualidación inte·
esales"'. de por sí profuso, e~cede
51 La complejidad de la noffi . , ~s ec or ala literatura especializada.
~=dos: acta notarial, carta docume~~~ªc~:n vp.or cdedul~ se extie
~ ga· pero éstos
a y avi so de enLre nde a los medios sucedá-
, ~· a 1so e enLrega ' y telegrama con copia certif
53 ~:1:, ~~la
52 . • pracL1camente no se usan
E, 2912196,LL, 1996-C-608;DJ, 1996-2·~37.
" CNC' PS .,c1Cv. Y Com. San lSidro,Sala!, 2914197,LL
i-
ss JV., a a , 1514193,LL, 1994-E-69
BA 1997-903
0 ' .
CNCiv., SalaA, 23/5/96, LL, 1996-E· ll;~J, 1996-2-11
32.
350 Eduardo A. Díaz Act uac ión del abo gad o en una cau
saju dici al
351
. . .
d firn tiva
e nos eno t"fi ,
1 cae n el nue vo domicili.o con.,stituido, procede la cen ple na fe ace rca de la exi sten cia
nul ida d de su no 1 cac1·,0n 56.' es nul a la notificac10n s1. 1a ce'du 1a con-
t"fi
re anu nci ado como cumplidos por él
ma teri al de los hechos que hub ie-
, . .. ·, 1 mis mo (por ejemplo, "Sr .Jue z, el
1 nab aun num ero mc orr e cto dep iso yse dih gen cwe n ape rso na de1
s·g 20 de may o de 2006, siendo las 16:0
encargado de1 e d"fi 1 cw · 57. 1"déntica solución correspon d · 1 fi · 0 hs., me con stit uí en el domicilio
e s1 e o cia1 pre ced ent eme nte indicado", "en treg
. lió ·con
' los
req uisi tos · "d
eXlg i os por e1 t 684 d 1 que han pas ado en su pre sen cia (v.
ué la céd ula con sus copias"), o
notificador no cump ar . e
"t alp ara los cas ose nqu e el tras lad o de la dem and a debe cumplir- gr., "un a per son a que dijo ser de la
n u · . , · 1 · ·fi casa ma nife stó que el requerido-viv
see nel mm ue blequ ese m · t nta des alo iar5 8.n oes vah e alú" )6 1.
e ' da ano ti ca- Ello ha dado lug ar a que una imp orta
., . . d 1 'du la que se fijó en la pue d ' t nte cor rien te doc trim tria y ju-
cwn s1 en la copia e a ce rta e en ra da de1 risprudencia! sos ten ga que par a imp
. "lio del dem and ado nos eas ent óel día yho ra e a d 1 dili · · ugn ar dichas manifestaciones
d Oml CI genciaru del oficial ase nta das en el act a de la
la firm a del oficial notificador · 59 diligencia, no alca nza con ded u-
cir un inc ide nte de nul ida d y ofrecer
sim ple pru eba en con trar io (v.
gr., testigos de que la céd ula fue ent reg
ada en un domicilio dist into al
b -Re dar guc ión de fals eda d mencionado en el act a por el oficial
notificad ar), sino que debe hac er-
. 1 art 140 d 1CPcc-Nación Ydel Cpcc-P se me dia nte inc ide nte de red arg uci
ón de falsedad (arts. 395, CPCC-
Dicen os s. e rou. Bs.As. sobre Nación, y 393, CPcc-Prou. Bs. As.) 62 . Est
~ee;~~:;~!~~~:j:~u~fi~t:.!:~¡:~~~{:~!i =~:~~~~~:~:nd:~
ado f · · a opinión, si bie n may orit a-
ria, no es uná nim e, pue s par a otra
posición es suficiente con promo-
ver inc ide nte de nul ida d en virt ud del
firm a el día y la hor a de la ent reg a a categórica disposición del art.
cons tar, Con Su ---BS a cop1~ s 149 del CPcc-Nación 63_
nom ina "cedulón" en 'la jerg a for ens 1 · · ald ela pie zas e
e-; y qu~ e longindí hor a de la
agr ega rá al exp edi ent e con not~ de
_u~ar,
~iligencia, suscripta por el notific~~~~~u~~:d~Ja: ~~ salvo que
lo act ua ºi
~~~ :st~cia(véa-
::t~é~u~:~:fr~~§ ~~~~~~~:fa~rma y conteni~~r~:~as t~~; 6~~~
61 Sigu
iendo aFALCON, puede decirse que la
es de tres clases. Falsedad material: adul falsedad delos instrumentos públicos
teración de la firma, alteraciones, supr
modificaciones o agregados; falsedad esiones,
das por el notificador, véase. art .. ~35 intelectual: la que ocurre sobre los
hechos que el
y ss. de la a. ento de la Oficina de oficial público dice por él realizados o
"Reglamento par a la org~zacw_n cumplidos en su presencia, como asim
y funcwn~, cha que impone al acto, la constatación
de la identidad de las partes, etcétera;
ismo la fe-
Notificaciones de la Jus tici a Nac wn ideológica, la concerniente a la autentici falsedad
aly Fed e d ·. dad de los actos, convenciones, pagos,
Est as con stan cias del diligenci~i~
nto Ju~ e!~:l: 1 ficíalnotifica- mientos, es decir, todos los elementos
que el oficial público no puede avalar.
reconoci-
tien en la con- Primeros casos corresponde atacar el En los dos
dor tan to en el cedulón co;no en el ang
dición de ins trum ent o publico (art
ina ~,~ a~-e mso ' por ende, ha- s.edad, yen el tercero basta con la prue
instrumento por incidente de redarguc
ba en contrario (Código Procesal Ciui
ión de fal-
. 993 ' o . iv cial rk la Nación.Anotado, concordado, ly Comer-
' comentado, t. !II, p. 395).
62
Si la incidentista sostuvo que en el dom
cédula del tenor de la que impugna, ello icilio de su parte, nunca fue dejada una
debió canalizarse a través de la pertinen
dargución de falsedad, dada la calidad te re-
de instrumento público que reviste la
56 CNF ed. Con t.Ad m., Sala !, 614100,L de diligenciamiento asentada en el reve constancia
L, 2000 -D-3 55;D J, 2000-3-604. rso de la cédula(Cám. 2ªApel. Civ. y Com
CNCiv., Sala e, 5/11 /91,L L, 1992 ta, Sala 1, 2418/00, www.scba.gou.ar/juba, . La Pla-
57
-D-630. ~li4197,LL, 1997-D-781; ídem, Sala A, 2315 B253890). Aná loga men te, CNCiv., Sala E,
5S CNF ed. Con t.Ad m , Sala
11, 13/3/98, elDi ai-A FF2 3. Dial-Wl 196,LL, 1996-E-ll,JA, 1998-Il, sínte sis;
7255. S ed. C1v. y Com., Sala lll, 19/7/95, CN-
59 Cám . 2• Apel. C1v. Y Com elDial-AFlFC; Cám .Ape l. Civ. y Coro.
La Plat a, Sala !, 11111103, el ala 1,914196,Lexis, nº 14121132; Cám Mar del Plat a,
9/8103 LL, 2004-B- . 2" Apel. Civ. y Com. La Plat a, Sala
'º CNC om, Sala C,31 13/9 8, LL
'
1998 E l· CNC1v Sala K, 2
- -d, '
e;ad aali nter esado,Jfl/
desde
·'<s, nº14138196. l,2512/92 ,Le-
794 La eficacia de1ns . t
rumentopú bltcoseext1en ea l acop···ad
1 ~
76 63
RrvAS, De las noti ficac ioue sy la reda
.
- t ~" ........ b1én hay actuaciones cum l d l S l
oficial (CNC1v., a a ' F 2 '
que en es a 1••a ..1..u p l as por e ~¡fNO,Nulidades procesales, ps. 125y126; rgución de false dad, LL, 1993-A-518; 'MAu-
ED, 69-433). Cám. lªApel. Civ. y Com. Mar del Plat
, 27/6/95, elDial-WAC58. a, Sala
 Eduardo A. Díaz
352
e -Mero pedido de srispensión de plazo
Un caso frecuente de irregularidad en la notificación consiste en
no acompañarse a la cédula las copias previstas por el art. 120 del
Cpcc-Nación. Hay que contestar un traslado (v. gr., de una presenta-
ción de la contraparte, de una pericia, de un documento agregado al
expediente), y no se adjunta a la cédula que notifica dicho traslado el
escrito o documento pertinente. En esta situación es prácticamente
unánime la línea que sostiene que no corresponde decretar la nulidad
del acto notificador, sino que procede únicamente suspender, a pedi-
do de parte, el plazo para cumplir la carga de evacuar el traslado, has-
ta tanto se subsane la omisión 64 . La suspensión del plazo encuentra
su fundamento en los arts. 157 del Cpcc-Nación y del CPCC-Prou. Es.
As., en cuanto autorizan a los jueces a "declarar la interrupción o sus-
pensión de los plazos cuando circunstancias de fuerza mayor ocausas
graves hicieren imposible la realización del acto pendiente''.
Adviértase que el plazo para contestar el traslado se "suspende-
rá", es decir que el tiempo transcurrido hasta que la parte solicite la
suspensión, será válido. Por ejemplo, si hay cinco días para ev~cu~·
el traslado, y recién al tercer día de dicho plazo presento el e~cntop1-
diendo la suspensión, una vez que se cumpla unanuevanobficac 10n
con las copias pertinentes me quedarán solamente dos días para
contestar.
Finalmente, deben distinguirse dos situaciones parecidas, pero
no iguales. Una es cuando en la cédula no se indica que se acompa-
ñan copias de escritos o documentos; ésta es la hipótesis en que soli-
citaremos suspensión del plazo para contestar. La otra es aquella en
la que si bien faltan las copias, en la cédula figura lo contrario, es~o
es se menciona que sí acompañan copias, y en el acta de la diligencia
el ~ficial notificador deja constancia de que ''la cédula se entregó con
copias". Ante esta circunstancia, y considerando que lo manifest~~o
por el funcionario es instrumento público, un pedido de suspension
del plazo no será acogido por el tribunal; no le quedará otra al aboga-
do que ver directamente en el expediente las piezas que no llegaron
a sus manos.
16/3/93,
64 CNCiv., SalaH, 17/4/97, LL, 1997-E-605; CNFed. Cont.Adm., Sal~ rv:,
138 _
,,/ninl.A H4?.C!: Cám.Aoel. Civ. y Com. San Martín, Sa\aII, 813101,Lexis, n 14195
Actuación del abogado en una causa judicial
353
-Gestión
-§34-
COMO DETERMINAR SI LARESOLUCION SE NOTIFICA
AUTOMATICAMENTE O POR CEDULA
a-Si la ley o el juez no la ordenan por cédula,
la notificación es automática
~l criterio Pt;rª identificar cuál de los modos corresponde es el si-
~e?te: la noti~c~ción por cédula rige cuando está expresamente
prevista en e'. Codigo (arts. 133, 135, CPcc-Nación y Cpcc-Prov. Bs.
As.), Y en el s1~tema nacional también cuando el tribunal, excepcio-
nalmente, lo disponga por resolución fundada (art. 135 inc. 18 CPCC-
Nación). ~s~a última posibilidad de actuación oficiosa~o está ~revis­
ta en el Codigo bonaerense, lo que da lugar a posiciones encontradas
en cuanto a su factibilidad 65 . Nosotros pensamos que la ausencia de
una nonna como la del m~nta~o inc. 18 no es óbice para que el magis-
trado, confo~e a sus atnbuc10nes ordenatorias y a los deberes y fa-
cultades prop10s del rol de dir~ctor del proceso (arts. 34, inc. 5º, y 36,
CPcc-Prou. Bs.As.), mande notificar por cédula alguna resolución que
no esté en el catálogo legal.
65
'not· "S'1 e,1au to es de.1os que se notifican
· ministerio legis, aunque el juez haya puesto
p ifiquese queda n~bficado por nota, ya que la enumeración del art. 135 del CPCC-
d;sov. Bs.As. es t~~bva, no estando habilitado el magistrado a ordenar otras ni para
poner la supres1on de las expresamente contempladas" (Cám lª Apel e· e
~ar del Plata, Sala I, 616102, www.scba.gou.ar/juba, B1400755). '1,a expr~si~~~no~i~:
q ese c?n entre?ª de .copias respectivas' no enerva la notificación ministerio legis de la
~:~~:cbva pr0Vldenc1a a.la parte, cuyo domicilio se tuviera oportunamente por consti-
rni . , en los estrados del Juzgado, ya que ante esa circunstancia el dispositivo de trans-
sron que operó de.pleno derecho, no es susceptible de ser suprimido o dejado de lado
~~a~e de lo contra_r1~ se..estaría afectando el régimen general de notificaciones cansa~
ba po~ !ªley adJebva (Cám. ~pe]. Civ. YCom. San Martín, Sala II, 819198, www.sc-
:n
Bi~~~;' /Juba, B2001191). En _igual_ sentido, SCBA, 1219/01, www.scba.gov.arljuba,
ga "N : con~ra, por la pree~unenc1a del medio cédula en caso de que la resolución di-
81053t1 ique~e 'Cam. Apel. C1v. YCom. Azul, Sala!, 28/12100, www.scba.gou.ar/juba,
B8546!~9, Cam. ApeL C1v. y Com. San Nicolás, Sala!, 3/10/96, www.scba.gou.ar/juba,
354 Eduardo A. Díaz
Por consiguiente, si el medio "cédula" no está establecido en alg'u.
na disposición legal, y salvo aquella facultad oficiosa judicial, regirá
el principio general de notificación por ministerio de la ley. En conse-
cuencia, el quid de la cuestión radica en saber, en cada caso, si prima
la notificación por cédula para, en caso negativo, deducir por exclu-
sión que rige el modo automático ..
Los códigos nacional y bonaerense distribuyen de dos maneras
los casos de notificación por cédula. En sus respectivos arts. 135 dan
la listageneral de las resoluciones que siguen este medio. Luego, al
tratar los diferentes institutos procesales, determinan si en especial
rige esta forma para alguna resolución relativa al tema allí ubicado,
por ejemplo, art. 180 para el traslado de los incidentes, art. 59 para
la declaración de rebeldía, art. 53, inc. 2° para la resolución que fija
plazo al mandante para presentarse en autos ante la renuncia del
mandatario.
Entonces, la primer actividad letrada en punto al tema será verifi-
car si dentro de la lista del art. 135, o en alguna otra disposición ais-
lada (por lo general referida al instituto procesal con el cual estamos
trabajando), se fija esta vía de notificación para la resolución a comu-
nicar. Si lo está, la notificación será por cédula, aunque la resolución
no lo diga, v. gr., si el primer despacho que ordena el traslado de la de-
manda no expresa "Notifíquese por cédula", igualmente se hará por
este medio, pues asílo disponen los arts. 135, inc. 1º,339 del Cpcc-Na-
ción, y 135, inc. 1º, 338 del CPcc-Prov. Bs.As. La notificación por cé·
dula opera de pleno Derecho.
Hasta aquí la cuestión no presenta mayores inconvenientes. Ellos
pueden aparecer en los casos en que el magistrado ordena la notifica-
ción por cédula de una resolución a la que, originariamen te, le co·
rresponde la forma automática. La jurisprudenci a sobre el alcance
de esta alteración del régimennotifi cador no es uniforme, lo que pue-
de dejar al letrado en la incertidumbre sobre cómo actuar en la co-
yuntura. Veamos.
Dijimos que según el art. 135, in?. 18 del Có.digo nacional ,el fu~:
gistrado puede, con carácter excepc10nal y mediante resolucron
dada, ordenar la notificación por cédula en los casos ~n qu.e .la 1%~o
prevé este modo. Si se cumple estnctamente este d1spos1t1vo
. . .,
tocante a la fundamentaci ón, la s1tuac10n t' , , t' na para e
con mua pns 1 Ja
abogado. Eljuez resuelve, por ejemplo, "De lo solicitado, traslado a
Achlación del abogado en una causa judicial
355
contraparte. Afin de no conculcar el derecho de defensa, notifíquese
por cédula", y esta breve expresión alcanzaría para tener por debida-
mente fundada la determinación de apartarse del régimen notifica-
torio legal. Si el litigante no comparte la decisión, o c.onsidera insufi-
ciente sus fundamentos, deberá interponer contra ella los recursos
que la ley autoriza.
Sin embargo, con frecuencia sucede que una resolución no tiene
fundamentos que legitimen el cambio de sistema notificador, sino que
sólo lleva un escueto "notifíquese" al final de su texto, por ejemplo,
"De lo solicitado, traslado a la contraparte. Notifíquese". Cabe anali-
zar, entonces, qué alcance tiene la expresión "notifíquese" puesta en
una resolución.
1-Distintas interpretaciones sobre el alcance
de la expresión «notifíquese»
Una primera postura-que creemos mayoritaria en el orden na-
cional- sostiene que cuando en una providencia el último vocablo
es "notifíquese", significa que la notificación ha de ser personal o por
cédula 66 .
Desde la teoría, esta lacónica orden de notificar por cédula puede
deberse a dos motivos. Uno, que el juez ha hecho uso de la facultad
que le concede el inc. 18 del art.135 del CPCC-Nación, pero ha omiti-
do fundamentar su decisión. El otro, que existiendo un vacío legal en
cuanto al modo de notificar la resolución fue llenado por el magistra-
do. Nos otros no compartimos esta última posibilidad, pues pensa-
mos que la redacción del art. 133 de los códigos en análisis no deja
margen para situaciones no previstas: salvo los supuestos de notifi-
cación por cédula, en todos los otros casos rige el modo automático.
¿~ómo proc.ede el abogado ante una situación como la descripta, si
considera equivocada la orden de notificar por cédula? Tratándose de
una providencia simple, cabe el recurso de reposición, tanto para
plantear la nulidad por falta de fundamentos como para impugnar la
~XIstencia de un posible "vacío legal" que autorice al juez a disponer
el el modo de notificación. La apelación subsidiaria sería dudosa
0
Pues no se ve claramente el gravamen irreparable que justificaTía l~
¡
66
CNCiv., SalaC, 17/8/95,LL, 1996-A-252; ídem,SalaA, 2718196,LL, 1996-E-653.
 356 Eduardo A. Díaz
deducción de este recurso 67 . La falta de impugnación conllevaría
preclusión, y quedaría firme y eficaz la orden -aun viciada o equívo-
ca da- de notificar por cédula.
Otra corriente promulga que incluir la expresión "notifíquese" en
una resolución que debe notificarne por ministerio de la ley, no impli-
ca que la notificación deba cumplirse en forma personal o por cédula.
Se ha dicho que a la expresión "notifíquese" con que culmina un re-
solutorio "no cabe otorgarle otro alcance que el que resulta de dispo-
ner su anoticiamiento. La forma o mecanismo por el cual este último
debía tener lugar no queda exteriorizado en modo alguno, no sur-
giendo de dicho pasaje que se haya ordenado cédula. Por lo tanto, 'no-
tifíquese' significa hacer saber lo decidido por el camino que la propia
ley contempla, esto es, por ministerio de laley'' 68 .
2-El «notifíquese» debe entenderse como notificación
personal o por cédula
La dicotomía existente sobre el alcance del "notifíquese" configu-
ra un grave factor de inseguridad para el litigante, en una materia
tan delicada como ~s la de notificación.
El principio de buena fe procesal impone la solución de usar la vía
de la cédula en los casos sub examine, pues si el auto está consentido
por las partes, se ha incorporado de modo definitivo un orden al pro-
ceso, del que ya no es posible sustraerse sin alterar el sentido de la
preclusión, cuyo valor se ha reconocido tradicionalmente, sobre la
base de criterios de seguridadjurídica. No estando involucrada cues-
tión alguna de orden público, el Derecho no puede convalidar l~s con-
ductas ambiguas y las sorpresas procesales, y la actitud asmmda en
la tramitación de la causa por el propio juez director de la misma Y
por la contraparte que omitió toda actividad rectificatoria bien pue-
den inducir a error al recurrente6 9.
Coincide CONDOMI, quien opina que "tener por notificada una reso-
luciónministerio legis, en estos casos vulnera el derecho de defensa en
.
67 "La providencia sim~le que ordena una noti"ficac1."ó_n ~o c~usarav amen
·v Conl·
rable, toda vez que nada decide sobre el fondo de la cuestion (Cam. l Apel. C1 ·Y
Mar del Plata Salall 4/5/00, www.scba.gou.ar/juba, Bl401125).
68 SCBA: 12/9/0{, www.scba.gou.ar/juba, B25830, voto del doctor De Lázza~i.
69 SCBA, 12/9/01, lvww.scba.gou.ar/juba, B25830, voto del doctor PettigianJ.
Actuación del abogado en una causajudicial
357
juicio (art. 18, Const. Nacional), por el que el juez debe velar (art. 36,
inc. 2º, códigos citados), al sorprender ex post al interesado en la noti-
ficación, quien se enterará de tal circunstancia cuando ya ha operado
la misma: el proceso no puede constituirse en fuente de 'asombros' pa-
ra las partes. El principio de lealtad, buena fe y probidad debe res-
guardarse en todo momento por el juez (art. 34, inc. 5º, d, códigos cita-
dos), y es él mismo el primero que debe ejemplarizar enlamateria"7º.
Asimilar la expresión "notifíquese" a la notificación por cédula o
personal es una práctica forense enraizada en nuestro ámbito tribu-
nalicio, otro motivo por el cual debe prevalecer esta exégesis. Es un
proceder aceptado en el foro, mayormente no levanta ningún tipo de
críticas, ni aun en ausencia del requisito de fundamentación que im-
pone el inc. 18 del art. 135 del ritual, irregularidad ésta en general
consentida por los litigantes.
Una última razón de naturaleza lógico-gramatical para defender
nuestra opinión. Si como regla inexcusable toda resolución se notifi-
ca a las partes, no tiene sentido que eljuez lo ordene expresamente a
través de un "notifíquese", pues sería redundan te.
Este vocablo querrá decir algo más, no puede tener tan sólo el al-
cance de disponer el anoticiamiento de la resolución por la forma o
mecanismo previsto por la ley (como sostiene, a nuestro modo de ver,
,
erroneamente, el voto de la mayoría en el fallo de la nota 68). Ha de
entenderse así, que la expresión implica la notificación por cédula o
personaln .
En conclusión, la frase ''Notifíquese por cédula" o sólo la palabra
"Not!fíquese" significa que la notificación es por cédula, pero la au-
sencia de ellos no es determinante para concluir que no rige el medio
"cédula": si el proveído es de los enumerados en el art. 135 u otra dis-
posición, la cédula será la forma necesaria, aunque falte la expresa
orden judicial en tal sentido 72 .
7
° ECONDOMI,Apostillas
71 . 1 .
procesales: "notifiquese",DJ, 1999-3-160 y 161.
irrepa·
nigua sentido véase, CONDOMI,Apostillasprocesales: "notifiquese" DJ 1999-
3·160y161.
72
• •
t La notificación por cédula de la sentencia interlocutoria viene ordenada por el
ar d-135, inc.12 del CPcc-Prou. Bs.As., independientemente de que en ella no se hubie-
~e 18 P~esto, en consecuencia no puede considerárselanotificadaministeriolegis (Cám.
Pe!. C1v. y Com. San Isidro, Sala II, 30/11193, LLBA, 1994-619).
358 Eduardo A. Díaz
b -Sentencia s por cédula. Providencia s·simples,
régimen variado, con prepondera ncia de la notificación
por ministerio de la ley
Conforme los arts.135, inc. 13 del CPCC-Nación, y 135, inc.12 del
CPcc-Prov. Bs.As., las sentencias interlocuto rias se notifican por cé-
dula 73, salvo la que resuelve caducidad de !aprueba por negligencia.
Dichos dispositivos también prevén este medio para las sentencias
definitivas 74_ Las providencias simples están sometidas a un régi-
men variado, aunque la directriz genérica es que se notifican por mi-
nisterio de laley 75 .
c-Notifi,cac ión auto1nática del proveído
a la parte que efectuó una petición
Una cuestión merece especial atención por las importante s conse-
cuencias que de ella pueden derivarse, y es la siguiente.
" CNCom., SalaD, 16/6/01,JA, 2001-IV-14; CNCiv., SalaF, 29/12194,JA, 1998-II,
síntesis; Cám. 2• Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala IJI, 26/9/89, www.scba.gov.arljuba,
B350270; Cám. Apel. Civ. y Com. Quilmes, Sala 1, 21110/97, www.scba.gou.ar/juba,
B2900417 .Aunque con un criterio estricto de interpretación del dispositivo legal, se ha
dicho que silaresolucióndictada por el tribunal de alzada es un auto ªinterlocutori?"· ~
-por lo tanto- carente de fuerza "definitiva", quedará notificado de acuerdo al pn~c1·
pio general del art.133 del CPCC-Nación, es decir, por ministerio de ]a ley-art.135, inc.
12, CPCC-Prnu. Es. As., a contrario---(Cám. 1" Apel. Civ. y Coro. Mar del Plata, Sala JI,
17/5/01, www.scba.gou.ar/juba, B1402615).
74 Afecta ]a garantía de defensa enjuicio considerar notificada ministerio legi.s ~a
sentencia definitiva (CSJN, 4/8/81, LL, 1981-D-700). La notificación de una sentencia
definitiva debe efectuarse personalmente o por cédula y ]a misma se cumple ad ecua da·
mente con la transcripción de su parte pertinente (Cám. t' Apel. Civ. y Com. l\íardel P~a­
ta, Sala 11, 14112195, www.scba.gou.ar/juba, B1401523). El auto que regula honorarios
es asimilable a la sentencia definitiva respecto del monto de la retribución fiJada y, ~or
lo tanto corresponde su notificación por cédula o personalmente a ]os interesados (Caro·
' . ~)~~
2• Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala 1, 717/88, www.scba.gou.ar!Juba, B2508 · ~ r-
tencia definitiva pronunciada enjuicio ejecutivo debe ser notificada por cédula, con °
en el art. 135, inc.12 del CPCC-Prou. Bs. A s. ce·am. Ape.
· · 1
me a la regla general contenida
Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/3/92, www.scba.gou.ar/juba, B2202618).
_ . .
75 Cam. Apel. C1v. y Com. Quilmes, Sala II, 213.99, /
b ar/juba,
wwl!'.sc ~:gou. inis·
B2950728. El art. 257, párr. 3D del CPCC-Nación, encuantor1ge lanotdicacronpor en a
om1ci 10 en ¡a eap1·¡ a¡ F ederal ' resulta unro-
· · .. · · d · ·¡·
ter10 de la ley ante la omis1on de constitrnr
.
excepción alaregladelart.135, JnG.13, t d • , d rparalasP
por cuan o noten narazon e se
videncias simples, regidas por el art.133 (CSJN, 5/10/95, LL, 1996-C-126).
Actuación del abogado en una causajudici al
359
Existe un criterio judicial que sostiene que aunque una resolución
seanotifica ble por cédula por hallarse en la enumeració n del art. 135
u o\ro que así lo disponga, el litigante que pidió dicho pronunciam ien-
to qu_eda! sin embargo, notificado de él por ministerio de la ley, pues
todo JUSt1C1able que efectúa una petición asume, concordant emente,
la carga de concurrir al juzgado a verificar el proveído que la misma
ha merecido. ·
Dicho de otro modo: quien obtiene un proveído a su pedido queda
notificado automáticamente del mismo, aunque se trate de un caso le-
gislado especialmente como de notificación por cédula 76.
Dentro de esta corriente, una postura moderada --<:¡ue parece ser
la dominante -- limita esta solución alas providencias simples, siem-
pre y cuando guarden r~lación con la petición que se formula 77; y la
excluye para las resoluc10nes pronuncrndas con previa sustanciaci ón
que deciden artículo y causan al litigante un gravamen de imposibl~
reparación ulterior 78.
Corolario de estas ideas es que una resolución puede notificarse a
las distintas partes por medios también diferentes. Por ejemplo, el
primer despacho (providencia simple) que dice: "De la demanda, que
tramitará por las normas del proceso ordinario, traslado por quince
días ... Notifíquese", se notificará al actor--<:uyoescritogeneró el pro-
veído-- automática mente, y al demandado, por cédula.
En contra de tales
. tesituras, se alza otra doctrina -minoritar ia,
P:ro que compartim os-, que defiende el carácter imperativo de las
d1spos1c10nes sobre el tema, en cuya virtud en los casos reseñados por
el articulado del Código como de notificación por cédula la forma rige
Para todos los litigantes, no pudiendo sustituírsel a, respecto de nin-
'd 76 CNCiv., Sala C, 16/2182, LL, 1982-B-477; ídem Sala F 17/5/84 ED 115-486'
1 s1
em, a aA, 17/2/97,LL, 1997-D-355; CNCom., Sala A,•2214180,ED,88
' ' ' •
77
-452.
m CNCiv., Sala C, 2817187,RepJA, 1988-700, n' 17; Cám.Apel. Civ. y Com. Qui!·
p¡'~· Sala 11, 23/5/00, www.scba.gou.ar/juba, B2950812; Cám. 2• Apel. Civ. y Com. La
ª a, Sala I, 25/4196, www.scba.gou.ar/juba, B252239. La notificación por nota se ope-
~f aunq~~ en la providencia se ordene "notifíquese", cuando el proveído guardarazona-
Poe ~elacton con la ~e~ición que se_formul~,.estos e~, acogiéndola, desestimándola odis-
niendo el cumplimiento de algun reqms1to prev10 (CNCiv. Sala F 17/6/98 LL 1998-
F~159).
' ' ' .
76
CNCiv., Sala E, 5110195, LL, 1996-C-780; ídem, 19/2196, LL, 1996-D-277.
 360 Edua rdo A. Díaz Actuación del abog ado en una caus a judi
cial
361
guno de ellos, por la notificación auto mát 79
ica . Así, en el ejemplo an- · pend ient e del otro, no dice "notifiquese"l 8
terio r del primer despacho, el acto r tam bién
se noti fica rá por cédula, contestación de dem and a se provee: "Por con
º. Otro caso: al escrito de
en verd ad por un medio sucedáneo de ésta test ada la dem and a. De
: la pres enta ción en secre- la documentación acom paña da, tras lado .
tarí a de la pieza noti fica toria dirig ida al dem Notifiquese". Hay que ad-
anda do (arts .137 , CPcc- vert ir aqu í dos decisiones dist inta s. La prim
Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). era, "Por con test ada ... ",
pate ntiz a el juicio de adm isión positivo del
Concluimos de lo expuesto que el abogado, acto defensivo, y se noti-
ante la incertidumbre fica a las part es auto mát icam ente . La segu
de no sabe r la posición del trib una l sobre el nda decisión: "De la docu-
tem a, deb erá ser cuidado- mentación ... ",as egu ra el derecho de defe nsa
so y, para evit ar sorp resa s (al men os has ta del acto r ante la pres en-
que adq uier a experiencia tación de documentos por el dem anda do, y
sobre cómo func iona esta práctica), cons tal como surg e del texto ju-
ider ar que de la resolución dicial se notifica por cédu la (a amb as part es,
que se dicte como consecuencia de un escr o sólo al acto r y ministe-
ito suyo que dará notifica- rio legis, al dem anda do, segú n con cuál de las post
do auto mát icam ente , sobre todo si el decr uras men cion adas
eto en cier ne es una provi- supra, ap. e se comulgue, aun que la prác tica pare
denc ia simple. ce indi car la prim a-
cía de la segu nda solución).
Se ha dicho que las notificaciones de las reso
d-D istin to régi1nen de notificaci.ón para luciones judi cial es de-
difer ente s ben efec tuar se de conformidad con las norm
frag men tos de una reso lució n ativ as esta blec idas en
los arts . 133 y 135 del CPcc-Nación; por
lo tant o, el hech o que una
Otra mod alid ad que debe adv ertir el letra part e de la providencia deba notificarse por
do, en tren de determi- cédula no imp lica que el
nar la form a de notificación, es que exis ten resto deba efec tuar se de la mis ma forma 8
resoluciones "compues- 1; que si de acuerdo con las
tas" , es decir, con dife rent es part es, y que normas proc esal es el auto contiene una part
ésta s pue den tene r distin- e que debe noti fica rse
to medio de comunicación. por nota, y otra pers ona lme nte o por cédu
la, esta circ unst anci a debe
Esto ocu rre cuando el proveído vers a sobr ser exp resa men te acla rada por el juez, pue
e vari as cuestiones inde- s de otra form a se pue de
pen dien tes entr e sí, las cual es pue den llev afectar el derecho de defe nsa en juicio 82;
ar disímil régi men n_otifi- y que si por erro r en la re-
catorio. Por ejemplo, si en un mismo escr dacción del auto , a raíz de la pun tuac ión
ito el litig ante constituye utili zada , cabe con side rar
nuevo domicilio procesal e inte rpon e un recu que amb as part es deb ían notificarse pers ona
rso de apelación, el des- lme nte o por cédula, no
pacho con espo ndie nte dirá: "r. Por constitui se produce la notificación por nota mie ntra
do el nuev o domicilio. N~; s la cédu la no se diligen-
tifíquese. !l. Concédese en rela ción el recu cie o se revoque el auto equivocado83_
rso inte rpue sto. Juez ·
Mie ntra s que para la prim er cues tión rige
la notificación por cédula
(como vimos el "notifiquese" bas ta para
' ello, sin perjuicio de que , 8D No media obstáculo para aplicar conjuntam
adem ás, así está cont emp lado en los arts ., de1 aut_om~tica y por cédula respecto de la
ente los regímenes de notificación
. 42 del
CPCC-Prov. Bs.As.), para la segu nda gob iern a CPcc-Nacton _Y misma providencia, si ésta consta de dos parte
esc1ndibles. En consecuencia, la resolución que s
la auto mát ica (nmgu· por un lado ha incluido la fórmula "noti-
na disposición orde na la cédula, y el párr ~quese" respecto del traslado de la document
afo de la resolución, mde- 1
nc. lº, CPCc-Prou. Bs.As.) y por otro, sin adita
ación acompañada, a la actora (art. 135,
mento ~lguno, aplicando el art. 133 del
CPcc.Prou. Bs.As., se le corre traslado de la excep
ción interpuesta, cumple adecuada-
~-ente con el criterio precedente y con
79 EISNER Lasn otific acion
las normas adjetivas de aplicación (Cám.Apel
esjud iciale senel debid o proceso,LL, 1981- .
Una reacción ;alud able en tema de notifi D-94~; ídri· •v. YCom. San Nicolás, Sala I, 3/10/96, www
81 .scba.gou.ar/juba, B854646).
1989-C-144. El art. 133 del Cpcc-Nación es
caciones judic iales Y seguridad jurídica_,
ne~ B1400758.
Cám . l" Ape!. Civ. y Com. Mar del Plata ,
Sala Il, 12/2/88 www.scba.gou.ar/;uba
imperativo en cuanto a que las resofucio eti- '
allí indicadas deben notificarse por cédula, , '
sin distinción en cuanto a la parte ~ue p di- C>•"· Cám. Apel . Civ. yCom .Azu l, Sala I, 28112
cionó el pronunciamiento. Por lo tanto, la carga /00, www .scba.gou.ar/juba, Bl05 0499 ;
establecida en el art. 133 no nge en "CIV., Sala C, 2416180,ED, 89-661.
chos supu estos (CNCiv., Sala D, 819195,LL, 83
1996-A-491). CNCiv., Sala C, 2418180,ED, 89-661.
 Eduardo A. Díaz Actuación del aboga do en una causa judici al
362 363
e- Conve rgenc ia de distintOs medios de notifi cación b -Noti ficac ión por cédul a
Cuan do se trata de notificación por cédula, nos inter esa anali
Si. ]ano ti.ficac10
.,
n aut om a'ti·ca 0 la notificación por cédul
·d
a convergen zar el
con el modo tácito, prevalece el prime ro que haya ocurn supuesto de cédul a librad a por nosotros dirigi da a otras
o. , parte s del
. . proceso, pues en la hipótesis contr aria -céd ula a nosot
Por eJemp1o,s1 1ap·rovi·denci a que orden a un· trasla dotqued ara no- por otros sujet os- verificar el acaecimiento de la notifi
ros envia da
.. t . d ¡ ley el viern es yelJu evesa n enorr · t" cación será
t"1ficada por m1ms eno e a ' . .
e ira-
· · · d ¡ "to , simple: ocurr irá el día en que el oficial notificador nos deje
mos las copia s e escn obietO,
del trasla do lanot1ficac10n que vale
. ' . ch ll mento en nuest ro domicilio, fecha que de su puño y letra
el docu-
t '!tim a Pore lcont rario ,elreb rodec opias he. oe .1;mesp~s- anota rá al
~:r:~ra~día d~ nota no enerv ará los efectos de la notificac10n mmis- frente del ejemp lar que nos entre gue (arts. 140, CPCC-Nació
n y CPCC-
Prov. Es. As.). Veamos, pues, la otra hipótesis.
teri~ l~gisly1'.,consumatda.a'ticael diligenciamiento de una cédula re- Una vez librad a la cédul a por nosotros, y diligenciada, verifi
Si nge aion naau om '. . care-
sulta irrele vante y caren te de virtu alida d 84 . mos si la perso na a quien va dirigida se notificó o no, y en
este últim o
caso, la razón del fracaso y la fecha en que se llevó a cabo
la diligen-
cia. Estas circu nstan cias surge n de la nota que de ellas deja
el oficial
-§3 5- notificador al dorso del original de la cédula, ejemp lar éste
que el fun-
cionario devuelve al tribu nal y los empleados agreg an al
MANE RA DE COMPROBAR SI SE CUMPLID expediente.
Al respecto dice el art.14 0 del CPcc-Nación: "Si la notificació
LANO TIFIC ACIDN Y CUANDO OCURRID n se hi-
ciere por cédula o acta notarial, el funcionario o empleado encar
gado
a-No tifica ción autom ática de practicarla dejará al interesado copia del instrumento hacie
ndo
. ., t constar, con su firma, el día y hora de la entrega. El original se
Debido a que la notifi cac10n au orna, t"ica se cumpl e ,espontánea ad-
-
rá al expediente con nota de lo actuado, lugar, día y hora de la
agrega-
ment e por la llega da del día de nota, parec e que n~d~ mas diligen-
venim iento deber íamo s tener prese nte para conc Ulr que
{::~:~ca­ cia, suscripta por el notificador y el interesado, sol,vo que éste
se nega-
re o no pudiere firmar, de lo cual se dejará constancia". Simil
ción se cumplió. ar texto
. ! l"b d asisten- tiene su par provincial. Ya vimos que las manifestaciones hecha
Sin emba rgo recordemos que la const ancia en e ¡ ro e 1 uier s en la
cédula por el oficial notificador const ituye n instru ment o
cia de que el ex~ediente no_ está en letra, o la qu~ resul;:s~c~~:c;
ones
público.
Si la notificación no se pudo cump lir es impo rtante que el
otromedioobjetivo,v.gr.,hbrodepases,ac~rca -~que intere sa-
otros de do en que ella se lleve a cabo tome cuent a del por qué del fracas
lan en el tribu nal poste rga la notificac10n (para nos. o, pues
no se hal e's será distin to el camino a segui r por él si, el oficial infor ma
todas laspa rtesd elpro ceso) parae1sub s1gID
' . .ente marte s o viern . que el re-
d 1 oquedaron querido "no vive allí" a que si mani fiesta que "concurrió al
Enton ces para deter mina r si las otra~ parte s e proc~ltar lugar y na-
el libro die respondió" a sus llamados. En el prime r supue sto deber
notificadas ministerio legis resul ta indisp ensab le con~ á denun -
) y también ciarse un nuevo domicilio, o pedir notificación bajo respo
de asiste ncia (para saber si esas otr~s parte s deJar o; ~o xª nsabi lidad ,
los demá s libros en los cuales se regis tra el egreso e e
~dientess. 0 solicitar
informes a reparticiones públicas sobre dicha circu nstan
p -
cia, mien tras que, en el segundo caso, podrá pedirse, por ejemp
lo, una
nueva notificación con habilitación de días y horas inháb
iles.
r!jubo,
84 Cám 2" Apel. Civ. y Com. La Plata, S a1a I , 27110/9 r 9 www.scba.gav.a
b, B9990130.
B253555· J~zg. Paz Villa Gesell, 20/9/95,www.scba.gou.ar')lt
' ª•. cimiento, de
·
ss Estos libros son: de pases, de ut-Stas, d .' t s desahd asocon o r~ del tribunal, del abogado o de la terminal de autoconsulta;
amas informáticos de
ep1es amo 1' . pero este soporte magné-
archivo La salida del expediente tamdbién se catrga :ndoesla ~icono es tan fiable como el soporte papel, medio este último tradici
pproa~talla de la computado- raslación del expediente. onal de registrar la
¡:restión .que usan los tri·b un al es, y pue e verse a raves
364 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudi cial
365
¿Cuál es la oportunid ad, la ocasión, para cont'.olar las notificacio- caso, el notificador "sé entenderá con cualquier persona que mani-
nes por cédulas? Será la del tiempo que tarde la dihgenc1ay el regreso fieste ser de la casa", y si nadie responde a sus llamados "proceder á a
al expediente de estas piezas de comunicación: E_s,te lapso depende- ~jar la cédi.:la en_la puerta de la entrada" (art. 143, Reglamen to Ofi-
rá al menos de tres factores básicos: lajunsd1cc10n terntonal en la cma de Notificac10nes). En el segundo caso, en cambio, si nadie res-
cu'al deba c~plirse la diligencia, la índole del domicilio en el que se ponde, pe~o por cua~quier circunsta ncia el domicilio pareciere ser el
practicará la notificación, y el carácter d~ la notific~ción. delrequen do, elnotifica dordeberá cumplir loestablecido en los arts.
Si el tribunal de la causa está en la Cmdad Autonom a de Buenos 339y 141 del CPcc-Nación (art.141, Reglamento Oficina deNotifica-
Aires, y en ella debe también cumplirse la notificación, la c,édula tar- ciones)87; adem~s,_los llamados en este domicilio serán "insistent es y
dará, aproxima damente, siempre y cuando no medie al~n aconte- efectuados en distmtas oportunid ades" (art. 146, Reglamen to Ofici-
cer extraordi nario siete a diez días desde que sale de aquel hasta que na de Notificaciones).
vuelve y se agrega' a las actuacion es 86 . En camb~o, la cédula qi.:e de- , Por_ú_Jtimo, elcará~t~r"Urgen,te", "Con habilitaci ón de día y hora",
ba tramitars e en una jurisdicci ón territona l distmta a la del aSlento o 'N otifiquese en el dia de una cedula hace más rápido su diligencia-
deljuzgad o (cuyo diligenciamiento correspon derá en parte al ~boga­ m1ento, pues debe practicars e "en el mismo día de su remisión a la
do, véase infra, § 36, e, 2)tardará bastante más, por e!emplo, 81 es en Oficina" (art. 133, Reglamen to Oficina de Notificaciones). Por el con-
el GranBue nosAires no demora menos de un mes (vease ley 22.172, trario, la notificación "personal" tiene un plazo de cinco días para ser
Convenio sobre Comunicaciones entre Tribunale s de Distinta Juris- efectuada (art. 151, Reglamen to Oficina de Notificaciones).
dicción Territorial). . ~oda lo dicho hasta aquí vale para el control que hace quien libra
Otro condicionante del plazo de notificación es la índ~le de co~sti­ la cedula_respecto de la notificación de la persona destinata ria de ella.
tuido o denunciado del domicilio en el cual debe cumplirse aquella. En camb10, la parte que libra la cédula-s i también rige para ella es-
Por las particular idades de cada trámite, el que se lleva a cabo en do: te m_ed10 de comunic ación- queda notificada el día en que la deja en
micilio constituido es más rápido que el otro. En efecto, en el pnmer el tribunal (arts. 137, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs. As.)BB_ Esta en-
trega iniciará el iter de notificación del destinata rio-previ sto en los
86 Art.138 del CPCc-Nación: "Las cédulas se enviarán directamente a la oficina de arts. 137a141 , CPCC-Nac_ión y CPCC-Prov. Bs.As.-, y vimos ya que
. . h d b' a·¡;a puede llegar a ser un acto impulsor del procedimiento, por ende, inte-
notificaciones, dentro de las veinticuatro oras, e ien do., ser t "be..nciadosydeu ueltas
ia Lade-
en la forma y en los plazos que disponga la reglamentacwn de supe1 uitendenc .· d .. rruptor del plazo de caducidad89_
moraenlaagregacióndelascédulassecons~rar ,J_ a'fia ltagrauedelprosecretarioa mt
. ''L
..
., d 1 'dulas d1hgenc1a 35
. d Ante esta última posibilidad puede presentar se el problema de no
nistratiuo ... "·y la reglamentación dispone: a agregac1on e as ce d' t en-
' ·
deberá realizarse dentro de las cuaTenta y ocho horas, si~n:pre Iexpe 1en ese saberse la fecha exacta en que la cédula se entregó en el tribunal, de-
que~ t
13 1 del
contrare en el juzgado" (art. 234,RJNC) .Asu vez, en el regunen nacional,e1ª~ ~s tér-
Reglamento de la Oficina de Notificaciones (acordada 19/80 CSJN) establece. za- 87
.. .
minos para el dihgenc1am1. ento de las cedulas,
, t ,
se con aran por ias
d' hábiles y comen al Art. 339, CPCC-N~c!~n: "La c~taciónse hará por medio de cédula que se entregará
'
rán a correr al día siguiente del indicado en el sello fechador de entrada estampa ta y
do en
~mandado en su W:mlctlr.o real, si aquél fuere habido,juntamente. con las copias a que
aquéllas"· y el art. 132: ''El término de diligenciarniento de las cédulas es de cua~e~tifi- se 1e~ere el art. 120. St no se le encontrare, se le dejará aviso para que espere al día siguien-
ocho horas' prorrogándo seesteplazo porve1nticu
'_ .. . .
· ·
at ro h oras cu ando porrazonesJU, d J·arse
teY:: tampoco entonces se le halla.re, se procederá según se prescribe en el art. 141 ... ".
cadas elmeJord1h genc1am1en todeunace'du 1aas1·1orequier· a delocualdeb era e
• . . h asde l . Aunque recordamos que ante una divergencia entre la fecha que figura escrita
'
constancia en el acta que se labre. Se observara, una t0 1erancia de veinticuatro
. .
or
d zonas". ~~na_cedula como de su confección, y la de su presentación en el tribunal, ciertajurisp ru-
atraso para los casos excepcionales en que un notificador preste s_ervict~ en os grega al cia otorga preeminencia a la primera (véase nota 30).
Aveces, por distintos motivos, una cédula que ya regresó al tribu~~ ~o se~ se la de- !a i~: ~l libr~mien~? de una cédula citando al demandado a reconocer firma trasunta
expediente, sino que queda en una "carpeta ~e cédulas par~ agregar .' 8 c:Olta, Ja cé- más quiv?~ in~en~1on del actor de mantener viva la instancia, resultando, por lo de-
nomina usualmente . Entonces, si transcurndo el plazo estimad? de ida~ ch carpeta. r;, , de tramite 1nd1spensable para su prosecución (CNCom. Sala A
dula no luce anexada en los autos, conviene revisar y buscar la pieza end1 a J.!.-131). 29/4199 LL ¡999.
' > , '
366 Eduardo A Díaz Actuación del abogado en una causajudi cial
367
bido a que no es práctica uniforme dejar constancia fehaciente de di- alcance otro mecanismo par 1 . b. .
90 eficaz: acompañ ar 1 , d 1 a ograr su o ~etivo, indirecto pero
cho acto en el expediente, pese a la importancia quetiene . No pode- rá . " a ce u a con un escnto, cuyo contenido se-
mos giliarnos por la fecha que pone en la pieza quien la confeccionó, ,dpor eJedmpallo,dAcompaño cédula para notificar el traslado de
pues puede no coincidir con el día de su presentación en el tribunal. lª eman a emand d " · d
tiene d b . 11 a o '. escnto el cual sí o sí el juzgado
Si bien algunos juzgados le ponen sello fechador ala cédula cuando se . e er, s1 e etrado lo pide, de entre ar .
la presenta (lo que avienta la incertidumbre), en muchos otros -qui, CJrcunstancias de su entrega en el tribun!l. una copia con las
zá la mayoría - no ocurre esto. Entonces, la pieza sigue su curso pa-
ra salir del juzgado rumbo a la Oficina de Notificaciones (confronte, e-Notific ación tácita e iinplícita
ingreso en la lista de cédula para enviar ala Oficina), que dura por lo .
El cumplimiento de los mod tá ·t d
menos un par de días, sin ninguna evidencia de su entrega en el juz- de la siguiente manera: os c1 os e notificación se corrobora
gado. Recién tendrá una fecha cierta al figurar en la lista antes alu-
dida de cédulas para la Oficina de Notificaciones, pero será la de su a) El retiro _del expediente, consultando el asiento d di h .
egreso del tribunal y no la de su entrega en él. ~:J!fcia en el libro de_Préstamos. En éste se asie~t~ lo:~~:
"Ji
, a persona que retJra las actuaciones (nombr d .
Para evitar esta anomalía, el letrado debe exigir que quede algu- telefono, conf art 25I RJNC) y 1a1ec e h e, om1c1 o,
· · • aenquelo hace Ald
na constancia de la presentación de la cédula, que bien puede ser:
v~1verse ~l expedimite seda de baja el préstamo, anotando la f::
l. Que se anote el hecho en el expediente, mediante nota efectua- ~ a_dderdedmtlegro o Sllilplemente testando la nota hecha en opor-
da por el mismo empleado que recibe la cédula, v. gr., "en la fe- um a e a enti·ega.
cha la actora deja cédula notificando resolución de fs. 50".
b) El~~tiro de copias de escritos o documentos, verificando la ano-
2. Que el letrado se haga sellar, datar y firmar una copia de lacé- ¡ac10n qu~ ge ello hacen en el expediente los empleados judicia-
dula, que conservará para sí; de surgir alguna divergencia, es, cono,~1 a como nota de retiro, cuyo texto puede ser el 1.
presentar á dicha copia como prueba. Si por alguna razón el guiente: El 8 de setiembre de 2002 el doctor Juan p, / :
copias del escrito de fs. 40 ,,_ erez re !fo
profesional encuentra resistenc ia en el tribunal a dichos proce-
dimientos91, y no quiere elevar una protesta formal, tiene a su e) La notificación mediante escritos -v gr "Ape1o 1a senten-
cia" h fi · .,
·
- no ay otra arma de saberla sino leyendo 1as piezas
tidarias. El "títul " d 11 . ' , . par-
ser de gr d o le e as -s1 esta bien expresad o- puede
90 La reciente reforma al Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, hecha ~~r an ayu a en a tarea.
ley 25.488, subsanó parcialment e esta anomalía, sólo para las cédulas que deban diil·
genciarsefuera dela ciudad asiento del tribunal (ley 22.172).Al respecto, dice el nue~o
art. 138, en la parte pertinente: "Cuando la diligencia deba cumplirse fuera de la_ cirt·
dad asiento del tribunal, una vez selladas, se deuoluerán en el acto y previa constancia en Piasmencio nadasporlos arts 120yl36de1 Cp N, ., .
el expediente, al letrado o apoderado". Es una lástima que no se halla adoptado igual teJD· ne por qué enervar la notifica~ión tá . .ce- acion y del CPCC· Prov. Bs.As. no tie-
peramento para todas las cédulas. . ~iento del proveído por la parte pres~:ta~u~ ~1ch~ presentación i~plica, pues el conoci-
91 Una razón de la negativa que suele escucharse en las mesas de entradas es la si· ?' aun "observado"por el tribunal P d r~ ~nte se produjo. También el proyec-
~1~: ~oco~espondedeclarar la cad~cfdea: :;~n:~e. e~s sobre la caducidad de instan-
. · que
guiente: una cédula--o un mandamien to, o testimonio, en general cualquier pieza 0 c1a en el caso, en un procesopord e-
vaya a confronte o necesite de un controlj udicial para salir del tribunal-h asta tanto~s
a OJO- s1 del expediente sur e ue
esté integrada con la conformidad del órgano judicial derivada de dicho control~ noUá :~~damiento, pues tal activi~ad" de r:t:;e1 transcur~o del plazo el actor presentó un
_P : _en co?fecc1onar el instrumento respectivo
una cédula, sino un mero "proyecto" de ella. No es aceptable este "argume~to": ma~~efl·­
_eJandolo en Secretaría ar
s1 n1isma constituye un :cto~~uppuolssoterd10rl td1~1g~tnc1amiento por la oficina respectiva, en
de cualquier defecto formal de la pieza, el hecho de presentarla es un acto indepen i co- filca 0 b r e ram1 e aunque no ¡ogresu fi1nahdadesp .
te. que produce efectos por sí solo, v. gr., rechazar el "proyecto" porque carece de }as seao servadopor eltribunal(C Nc· S l !:,. .
ecí-
1v., a a '• 919102,LL, 2003-A-701)
368 Eduardo A. Dúzz Actua ción del aboga do en una causa judic ial
369
-§3 6- 2. Por situa ción procesal, v. gr., para conte star dema
nda, en prue-
CUMPLIMIENTO DE LAS CARGAS ba, para alegar, en ejecución (utilizado, por ejemplo,
en el fue-
ro labor al nacional).
a-Fo r1na y conte nido del escrit o de const itució n 3. Por nomb re del apod erado de la parte actora, en
de domic ilio. Notif icació n los casos de
ejecuciones fiscales.
El domicilio procesal se constituye, y el real se denll'.1cia,
una prese ntaci ón escri ta dando cuen ta de ello: "Con
medi.~~e Tant o en 1) como en 2) se mant iene, dentr o de cada
stituyo dom1c11io división, la
en ... ", "Denuncio mi domicilio real en ... ". Si ocun e agrup ación alfabética seña lada al inicio. Conviene,
en una audiencia entonces, para
se hará verba lmen te y se asen tará en el acta. Cuan do evita r desen cuen tros, que al solic itar el expe dient e
habla mos de las el letra do men-
prese ntaci ones de parte , menc ionam os los modos cione su denominación completa, esto es, parte s y objet
de expr~sar es,te ment e la situa ción procesal de la causa . Si se trata d
o, y even tual-
dato en los escritos. La prese ntaci ón debe r hace rse e expe dient es re-
con copia segun servados, norm alme nte no se enca sillan en la mesa de entra
los arts. 120 del CPCC-Nación y del CPCC-Prou. B s. As. das sino
Pens amos que en una oficina inter na.
no debe nece saria ment e lleva r firma de letra do. .
Homologada la volun tad de la parte por el mag:¡stra~ " Luego, si las actua cione s no están en letra, indag arem
o, v. gr., por de esta ausencia. Si ella es porq ue han salido del tribu
os la razón
·t ·do
cons t1 Ul el domicilio" o "téng ase prese nte", la parte tiene la carga nal -ext remo
de notificar por cédu la a los demá s litiga ntes el dormc. 'li n 'd
1 o cons 1 m, o
que verificaremos por la cons ulta de los libros corre
spon dient es así
(arts. 42, último párrafo, Cpcc-Nación y CPCC-Prou. como del prog:¡·ama infor mátic o de gesti ón judi cial-
Bs.As.), regla es- nada más que-
ta que su ele mori gerar se en la práct ica conforme vimo da por hacer. El desenvolvimiento del proceso hace
s supra,§ 32, a). que su cuerpo, el
expediente, adqu iera movilidad, esto es, que cambie
de posición o lu-
gar (o estado, como quier a verse) respecto de un punt
o fijo. Los cam-
b-Pr oced imien to para local izar bios mencionados se refle jan en los programas infor
máticos de ges-
y consu ltar el expediente. El «libro de asiste ncia» tión de causas que usan los tribu nales , y que se pued e ver
en la pan-
y la«no ta» talla de la comp utado ra del tribu nal. Adem ás de
esta cons tanci a
existe el soporte pape l como medio tradi ciona l de regis
La carga relac ionad a con la notificación autom~ti?a trar la trasl a-
, esto es, co~~ ción del expediente, es decir, libros que dan cuen ta
de dichos cam-
curri r al tribu nal los días de nota, abarc a el cons titmr
se en la Met bios, no de todos pero sí de varios. Algunos exigidos por
norm as lega-
el e~ped~@ ~:
de Entr adas los mart es y viern es, pedir y cons ultar
les o regla ment arias , otros usad os por costumbre.
Los expe dient es en trám ite, cuan do están en letra (es En ciertos casos
decir, a . ;s~ s
sición del público para ser exam inado s), se acom odan 1
en ~;:~é~i~~­
son prop iame nte tales -hoj as encu ader nada s-, en
comp uesta s de hojas movibles. Casi todos a disposición
otros, carpe tas
ubicados en la mesa de entra das del tnbu nal, orden del letra do
ados a ,t _ Para su consulta. Los princ ipale s son: libro de expe dient
· es a sente n-
ment e toma ndo en cuen ta el pnm er nom bre que surge de la cara la u cias, de pases , de vista s, de prést amos , de reservado
la. Esto s casilleros pued en conte ner todos los expe, s, de paral iza-
dientes ~e,~~co: dos, de archivo.
dos, o bien, estar divididos de algún otro modo adem
as del al a e En cambio, si no hay evidencia de la salid a del expe
diente del juz-
Las separ acion es más comunes, segu, n elfuero o uso deca datri bu- gado, dejaremos constancia en el libro de asistencia que
todo tribu nal
de? e llevar, que los autos no nos fueron exhibidos (art.
nal, son: 133, CPCC-Na-
or czon) o que no se halla ban en secre taría (art. 133, CPCC-Prou
l. Por tema , v. gr., por un lado.los proce~os de conocimie . Bs.As.).
nto, p En el régim en nacional, si el mart es o viern es es día inháb
otro los ejecutivos, las suces10nes, etcet era. il, la car-
ga se trasl ada al poste rior día de nota hábil. En el bona
erens e, vimos
 Eduardo A. Díaz Actuac ión del abogad o en una causaj udicia l
370 371

ya que se entien de traspa sada al prime r día hábil subsiguiente, cual- Cpcc-Nación) y cualquier otra documentación que deba desglosarse
quiera que sea. d" b 1 o retirar se, dejar nota en el libro de asistencia; en general, llevar a ca-
Una norma reglam entaria , el art. 261_ delRJN_C, ispone so re e bo todo acto cuya realización no esté legalmente limitado a la parte,
libro de asistencia: "El Libro de Asistencia debera precisar las fechas su letrado o apoderado". Hasta tanto esta presentación no esté des-
y carátulas de los expedientes respectivos y las firmas aclw·a_das de las pachada, los juzgados no admite n la intervención del autorizado en
personas que los requieren y de :os prosecretanos administrativos, los actos pertinen.tes.
· s debeian
quiene " constancia en cada
· ' de>iar expedi·ente de fu notas
·b las d
. asentadas. No podrán efectuarse anotac iones en dicho li ro era e
los días señalados para las notificaciones por mimsterw de la foy y e~ Pasos a seguir para notific ar por cédula
. ven.ficacwn
previa , rare enl el casille-
. , de que el expediente no se encont de ! -Confe cción, firma y entrega
d. te En ningún caso se entend
. era, que
. hace
,, as veces
ro coi.respon ien . en el tribuna l
Libro de Asistencia la mera reunión de ho1as moui1es .
La carga de impuls ar la notificación por cédula se lleva a cabo, pri-
De acuerdo con esta disposición, el libro de asisten cia est~ a dispo- mordialmente, confeccionando, firmando y presen tando el abogado
sición de la parte su apoderado, su letrado, o person a autonz a;la en en el tribun al aquell a pieza. Vimos que esta entreg a significará la no-
. · ente
. t e (ar 'ts . 133 , 134' Cpcc-Nación) .úmcam 1 de
d los dias
e1expe dien tificación de la parte presen tante (salvo que ella se notifique auto-
nota y previa verificación por el empleado Judici_al e g~ue e expe- máticamente, y ya hubiese operado esta forma o alguna de las que
diente no se encon trare en el casillero corr,espond1ente ·.La ano¿~: llamamos tácitas), y el comienzo del íter de notificación al destin ata-
ción que en él se hace es simple: fecha, caratu la del expediente Y rio de la cédula (arts. 137a1 41, CPcc-Nación y Cpcc-Prov. Bs.As.).
1
ma aclara da de quien suscribe, aunqu e suele verse un te~o como~ La confección de la cédula se hará conforme indicaremos infra, § 37.
. . t . "El día 4/8/01 pedí los autos 'Pérez, José c. Fnas, Pab o
s1gmen e. se me informó que no estaba n en 1etra", segm'do delafir-
s/Desaloj o'y 2-Entr ega en Ja Oficina de Notifica ciones
ma aclara da del autor dela nota. Enrealid~?, conforme al~~~~lt~~ cuando se diligenc ie en extraña
t d 1 t 133 del CPCC-Nación ' la expres1 0n correcta sena. jurisdic ción (ley 22.172)
o e ar . , ID 1 'o' no me
4/8/01 pedí los autos 'Pérez, José c. Fnas, P~blo s esa OJ ·Jr al le-
Cuando la diligencia de notificación deba practic arse en extrañ a
fueron exhibidos". Algunos juzgados tamb1en hacen suscn d asis-
trado una hoja manifestando lo mismo que pone en el libro e wn- jurisdicción conforme las disposiciones de la ley 22.172, por ejemplo,
tencia, la que luego se agrega al expediente, y con ello_ se da a~ no- P:f el juicio tramit a ante la Justic ia Nacional de la Capita l Federal, y
plida la obligación de "dejar constancia en cada expediente d hay que notificar en un domicilio de la provincia de Buenos Aires, la
d · r nota-q uien actividad del abogado se modifica en el último paso descrito en el
tas asenta das". ,, apartado anterior.
La "perso na autori zada en el expediente para e1a .t que
d
no tiene por que, ser aboga o o procur a
d 0 r-surg edeun
. escn
. t . "Auton- ° . . En efecto, luego de confeccionar y firmar la cédula, la llevará al
Juzgado de radicación de la causa, pero no la dejará allí sino que sola-
la parte presen ta a tal fin, cuyo texto puede ser _el guien eCart l34,
31

zo a José Pérez a consul tar el expediente, retffar copias
, en los casos de los arts. 125, ap.
92 El libro de asistencia se uh·¡·iza ademas
del CPCC-Nación.
. mente hará poner el sello del juzgado en la cédula y en las copias de
los escritos o documentos que se adjunt en a ella (art. 6", ley 22.172),
Y se queda rá con la cédula en su poder. Este trámit e se hace en el ac-
to, en la mesa de entrad as del tribunal, aunqu e en algunos juzgados
4'' y360
~sobre todo, en la provincia de Buenos Aires - existe la práctica de
Pasarla a confronte.
372
Hecho lo anterior, el abogado-o el autorizado, según el caso-- lle-
vará la cédula a la oficina de notificaciones bonaerense que corres-
ponda 93, la dejará ahí para que la diligencien P?r intermedio de sus
oficiales notificadores, y pasará a retirarla ya diligenciada en el tiem-
po que en dicha oficina le indiquen (actualmen te, n? menos de un
mes)94. Para la organización de la Oficina de Mandamien tos YNotifi-
caciones del Poder Judicial de la provincia de Buenos Aires, véase su
Reglamento (acuerdo 1814/78 SCBA); para el trámite de entrega y re-
tiro de cédulas por el autorizado, especialme nte sus arts. 20 a 24. En
la justicia nacional, existe dentro de la Oficina de Notificaciones una
subdepende ncia destinada al trámite de las cedulas ley 22.172,.en.la
cual se reciben las cédulas libradas por tribunales de otras JUnsdic-
ciones territoriales y que tengan que diligenciarse en la Capital Fede-
ral; véanse especialme nte los arts. 73 a 96de18: acordada 19/80 CS!N·
Retirada la cédula de la oficina correspond iente, la presentara en
el expediente adjuntándo la a un escrito que bien podría titularse
"Acredita notificación en extraña jurisdicción" o "Acompaña cédula
ley 22.172 diligenciada".
Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudici al
373
3--La notificación «de oficio». «Notifíquese por secretaría ..
No rigen las cargas mencionada s anteriorme nte cuando se trata
de una notificación de oficio, que puede darse porque pesa sobre el tri-
bunal el deber de notificar, v. gr., la sentencia definitiva del juicio or-
dinario (arts. 485, CPCC-Nación, y 483, CPCC-Prov. Es. As.) y la del su-
mario en la provincia de Buenos Aires (art. 495, CPCC-Prov. Es. As. )95,
o porque así lo dispone el juez por razones de celeridad y en uso de sus
facultades instructoria s y ordenatoria s, por ejemplo, la notificación
de una audiencia de conciliación fijada oficiosamente; en este último
supuesto, la frase ''Notifíquese por secretaría" en la resolución nos
dará la pauta de que será el juzgado quien se encargará del libra-
miento de la cédula: empleados del tribunal la confeccionan y la fir-
ma el secretario. Otra posibilidad es aquella en la cual el letrado só-
lo prepara la cédula, pero la deja en el tribunal para que la firme el
secretario: son las hipótesis del párr. 2º de los arts. 137 del Cpcc-Na-
ción y del CPCC-Prov. Es. As.
4 - Peticiones tendientes a efectivizar la notificación

Para cumplir acabadame nte la carga de impulsar la notificación

por cédula, a veces la actividad básica de librarla deberá complemen-
tarse con otras. Tal el supuesto frecuente de fracaso de un primer in-
93 Actualmente el Poder Judicial provincial tiene Oficina de Notificacio.nes e~ las
siguientes localidades: Almirante Brown, Azul, Bahía Blanca, Berazategui, B{ns:o,
tento de notificación del traslado de la demanda, debido a que la cé-
Dolores Ensenada Esteban Echeverría, Florencia Varela, Junín, La Matanza, a nus, dula dirigida al domicilio denunciado o real (no constituido), no se
'
La Plata, Lomas de' Zamora, Mar ~el Plata, Merce_des, Merl~, Moran,
- N h O1ava-
e~oc ;a,Tandil, entrega porque, según manifiesta el oficial notificador, le han infor-
rría, Pergamino, Quilmes, San Isidro, San Marttn, San Miguel, San N1colas, mado que "el requerido no vive allí", o porque "ninguna persona aten-
Tres Arroyos, Tigre, Trenque Lauquen, Zárate- Campana. dió" a sus llamados. ¿Qué hacer en la coyuntura? El proceso caerá en
94
,
Acerca de quién puede presentar las cedulas · ., ¡ Jey22.172
para su tramitacion, ª t.
. .
dispone en su art. 8º: "'Los oficios, cédulas, 1TW.ndamu~ntos y t~stimonios . 'npresen a
sera_ .. dicción
dos para su tramitación por abogados o procuradores matriculados en ~a1ui is . nel
. J.¡ · d parinteruenire 95
Sil a resolución reviste el carácter de una sentencia interlocutoria y no definiti-
dondedebapra cticarselamed ida. Cuanu;-i asp~rs?nasau 1o~iza. C:.S . rofesio-
trámite no revistiesen ese carácter, deberan suslltutr la autonzacion afauoi de P ue en va, no se imponía el deber de la notificación de oficio como pretende la recurrente, sino
nales 1TW.triculados ... "- Complementa ndo esta disposición, el art. 6" establece -~adas qul-' ,Jor el contrario, era la actora quien debía confeccionar la cédula porque hacía a su
, . s debe "cons ta1 . el nom bre de las personas
oficios cedulas y mandamiento . auto1
. t alfu11- Propi? i.nterés que quedara firme el auto que declaró la acumulación de procesos quefue-
.'
parainterueni · renel tramite.
' · Et s osreca ba1an
" d.irec tamentesudili genciamien °
. saltri- · ra soltc1tada a su pedido (art.137, parte 1ª, CPCC·Prou. Bs.As.). Si un auto debía ser noti-
cionarioqueco rresponda,yés te,cump l l.da l a d'l' . d l erálasactuacio
l tgencta, evo u . . r neciónde ficado personalmente o por cédula y no se trataba del supuesto contemplado en el art. 483
bunalde la causa por intermedio de aquéllos". En la práctica, el cnterio deª~ ica la pre- de la legislación adjetiva, dicha carga no incumbía al órgano, siendo en cambio un deber
esta norma es disímil; mientras que en algunas oficinas de no~ificac_iones_eXIJenn la del ~: la.act~ra, en su :aráct~r de_ titular.de la.~cción, ?rocurar el_anoticiamiento de la provi-
sentación de credencial a quien realiza el trámite-para coteJar su identida llco a a que ~c1a dictada y s1 no se insto la notificac1on en tiempo propio, sobreviene la caducidad
"autorizado" que figura en la cédula-, en otras no toman esterecaudo(lo que ev de instancia (Cám. 2ª Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala I, 3013100, www.scba.uov.ar/iuba
B253670). 6
cualquier persona intervenga en la gestión). , '
 Eduardo A. Díaz
374
"vía muerta" -con riesgo de caducidad de instanc ia-hast a.tanto no
se destrabe cumpliéndose la notificación pendiente. Tendrá aquí el
letrado que' efectuar una presentación en el tribu;ial -;-que ~erá im-
pulsora de la instan cia-, cuyo contenido vanara segun. mal sea la
decisión táctica y el conocimiento real de las cosas (dom1C1ho dónde
notificar) que tenga el letrado y/o su cliente. Veamos. .
[ - Pedido de notificación especial: «bajo responsabilidatÍ.J>,
ucon habilitación de día y horw>
Junto al diligenciamiento "común" de la cédula existen otros "es-
peciales", algunos no tan infrecuentes, cuyas modalid~des so~: bajo
responsabilidad(arts. 339, último párrafo, CPcc-Nacwn;338, último
párrafo, CPCC-Prov. Bs.As.; 156, ap. e, acorda.~a 19/80 CSJN), con ha-
bilitación de día y hora (arts. 153, CPCC-Nacwn y Cpcc-Prov. Bs.As.;
33, 131 y eones., acordada 19/80 CSJN), urgente, notificar en el día
(para ambas, arts. 33, 131 y eones., acordada 1.9/80 CSJN),persona_l
(arts. 147, 157, acordada 19/80 CSJN), con copias de contenido rese1-
vado (arts. 139 CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs. As.; 127,. acordada
19/80 CSJN). Todas se caracterizan por tener que ser solicitadas por
la parte interesada en que se cumplan, ordenad~s por elJuez, y trans-
cribirse dicha orden en la pieza notificadora. Sm la orden del JU~z? 0
sin su trascripción en la cédula, el oficial notificador, en cuanto eje-
cutor de las órdenes judiciales" (arts. 56, acordada 19/80 CSJN;,37,
acuerdo 1814178 SCBA), alno tener ante sí dicha orden, no tomar~ en
cuenta la condición especial de la notificación, y diligenciará la cedu-
la como s1' fuera comun
, 96 . . . des
Sin perjuicio de la importancia de cada una de estas modahd a.
según el caso, por pertinentes al objeto de esta obra sólo nos referire-
mos a las dos primeras.
96 Es la solución que consagra el art. 33 de la acordada 19/80 CSJN
.
las con habilitación, urgentes, y notificar d' ·
para lats
, t ·" figureconcre a
'y~~~
en el ia, s1 sucarac e1 no I d rse ana-
bidamente expresado en el acto dictado por el señor juez"; Yque ~~ede e~ten~
AN' que:
lógicamente a los otros casos. Para la notificación bajo responsab1hdad, d1ceb : cia.ras~
"Si se diligenciara de ese modo sin que una providencia lo haya ord:nado, d~ e . ~
. c01i-
se la nulidad de la notificación" -Código Procesal ?iuil ~ C~mercial d~ la acio;1·Bigh-
c~rdadocon Ws códigos provinciales. Análisis doctrinal y;unsprudenctal, Elena ·
Actuación del abogado en una causaju dicial
375
La notificación bajo responsabilidad de la parte ha sidó una crea-
ción jurisprudencia! fundada en la preceptiva del párrafo final del
art. 339 del Cpcc-Nación, que prevé que si el domicilio asignado al de-
mandado por el actor fuere falso, probado el hecho, se anulará todo lo
actu_ado a costa del demandante 97. Su finalidad es permitir el desen-
volvrnuento del proceso, y superar las maniobras dilatorias, en parti-
cular, e~ ocultanuento del domicilio por el demandado98, a quien le al-
canzaria con negar falsamente su domicilio al momento de la notifi-
cación para entorpecer la marcha del juicio.
Se usa cuando, devuelta una cédula sin notificar porque "el reque-
rido no vive allí", la parte solicita al juez que se libre una nueva cédu-
la, al mismo domicilio que la anterior, bajo su responsabilidad. Es de-
cir, que procede únicamente si existe un primer intento de notifica-
ción fracasado, y la causa de esta frustración es que se ha informado
al oficial que el requerido no se domicilia en el lugar; si la causa de la
notific,ación fallida es otra, v. gr., "no se encontró a persona alguna",
de?er~~ mtenta rse otras modalidades antes que ésta, v. gr., con
ha-
b11itac10n de día y hora 99.
ton- Be~trizA.Areán (dirs.), t. 3, p.129-. Por su parte, el art. 91 del Reglamento de la
Drrecc1on G~neral_de Mandamientos y Notificaciones del Poder Judicial de la provincia
~e Bueno~~res, ~spone: ''En cé~~as libradas con habilitación de día y hora
y/o domici-
1o de~unc1ado baJo la.~esponsab1hdad de la parte, deberá transcribirse en el cuerpo
de
l~ffilsmas, la resoluc1on que al efecto haya dictado el juez o tribunal". Sobre
la ñotifica-
ción ~on copias de contenido reservado, tenemos dudas en cuanto a la necesidad de
previa petic_ión por la parte y orden judicial, pues los artículos citados de los códigos
su
pro-
cesales son imperativos: las copias "serán entregadas bajo sobre cerrado", expresión
és-
ta que nos da a entender que esta modalidad viene impuesta directamente por la
ley. No
obstante nuestra opinión, otras parecen llevar a una conclusión diversa coincid. ente
~ que ~·· . con
IJ1mos en el texto pnncipal ' Ja norma re-
. Así, se ha dicho: "Aunque no lo exprese
s?l_ta claro que esta modalidad de cumplir con la entrega de copias, tanto puede ser
~eti­
;;nada po~ ~a parte, as! como disp°:esta de oficio por el tribunal" -CAUSSE , en Código
. ocesal Ctvtly Comercial de la Nación. Concordado con los códigos provinciales Análi-
sis doctrinal y jurisprudencia!, Elena l. Highton-BeatrizA.Areán (dirs.),
97
t. 3, p.. 102-.
CNCiv., Sala B, 313195, JA, 1998-II, síntesis.
98
Cám. 2'ApeL Civ. yCom. San Isidro, 7/10/03,www.scba.gov.ar/juba, B 1750736.
cód~ 9 ARE~, ~n Códig~ 1:1~ocesal ?iuily_Co.mercial de la Nación. Concordado con los
Ar tgos P_routnciales. Analis is doctrinal y 1urisprudencial, Elena I. Highton -B eatrizA.
eán (dirs.), t. 3, ps. 127y128.
 376
Si bien en general pata que el juez ordene esta forma .de notifica-
ción alcanza con el solo pedido de la parte, algunos magistrados re-
quieren previamente una especie de prueba o r;i~nifestación de la
parte acerca de la seriedad deladenunciad edonuc1ho q~e hacen, por
ejemplo, que diga la parte cómo sabe que el demandado vive realmen-
te en el lugar que se.le atribuye.
Cuando la cédula se diligencia bajo responsabilidad, el oficial noti-
ficador la entrega en el domicilio aunque le informen que la persona a
quien se pretende notificar no vive allí 10º; la notifica~ión será válida
hasta tanto el interesado no solicite y obtenga su nulidad (arts. 149,
169, 339 yconcs., CPcc-Nación; 149, 169, 338 yc~ncs., c;cc-Prov. ~~·
As.). Habida cuenta de los efectos de una falsa as1gnac10n del dom1c1-
lio del demandado, deberá estarse muy seguro de cuál es éste almo-
mento de pedir una notificación de esta índole. P~nsando en su res-
ponsabilidad, aconsejamos al letrado, sobre todo s1 es apoderado, pe-
dir expresas instrucciones a su mandante sobre los pasos a dar en es-
te terreno, y dejarlas asentadas por escrito.
La notificación con habilitación de día y hora encuentra su funda-
mento legal en los arts.153 del CPcc-Nación y del Cpcc:P_rov. Bs.As.,
normas que autorizan al juez a habilitar días y horas 1mc1.almente m-
hábiles cuando se trate de diligencias cuya demora pudiera tornar-
las ineficaces y originar perjuicios a las partes 101 . . .
Se usa entre otros casos, cuando devuelta una cédula smnotificar
porque "~adie responde a los llamados" del oficial notificador, la. P.ar-
te presume o sabe que el requerido sólo será ubicado en el dom1ciho
fuera de las horas hábiles para practicar diligencias en el exterior del
tribunal 102, por ejemplo, por su horario de trabajo, o porque es y¡a-
Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial
377
jante y regresa a su doinicilio los días domingo. Puede solicitarse la
habilitación de día y hora en forma genérica, o pedirse que la diligen-
cia se lleve a cabo en un día o momento determinado; esto último, por
ejemplo, en el caso del viajante, en el que debería solicitarse que la no-
tificación se lleve a cabo específicamente un día domingo, fundamen-
tando brevemente la petición.
JI -Requerimiento de informes sobre el domicilio
de la persona a notificar
La citación ajuicio de una persona-gene ralmente del demanda-
do, pero bien podría ser de un tercero 103, v. gr., se pide su citación coac-
tiva, o se lo llama a declarar como testigo-- debe hacerse en su domi-
cilio real. Quien tiene la carga de citarlo también tiene la de denun-
ciar dicho domicilio, mas puede ignorar ese dato.
El Código Procesal prevé para tal circunstancia la citación por
edictos, aunque para ello "la parte deberá manifestar bajo juramento
que ha realizado sin éxito las gestiones tendientes a conocer el domici-
lio de la persona a quien se deba notificar. Si resultare falsa la afirma-
ción de la parte que dijo ignorar el domicilio, o que pudo conocerlo em-
pleando la debida diligencia, se anulará a su costa todo lo actuado
con posterioridad, y será condenada a pagar una multa de pesos cin-
cuenta a pesos quince mil"(art. 145, CPcc-Nación). El Código provin-
cial se pronuncia en sentido similar, pero a diferencia del nacional
-que requiere la sola manifestación bajo juramento de haber lleva-
do a cabo las gestiones necesarias 104- , exige que "deberá justificar-

103
La circunstancia de que el tercero no tenga la calidad de demandado, lejos de
. enervar la necesidad de notificar por medio de edictos cuando se desconoce su domicilio
100 CNCiv Sala J 8/4/97 JA 1998-II, sínteSis; art. 156, ap. e), acor da d ªb 19/80
t ac-
.,
CSJN: "Las cédulas bajo' responsabilidad
' '
de la parte actora se d'l" . con a s r
1 1gencian
la reafirma, pues no se advierte por qué se admitiría la citación por edictos para hacer
ción de que el requerido viva o no viva en ese domicilio". conocer nada menos que la promoción de la demanda, mientras que se la vedaría para
. só- el caso de que la citación sólo fuera en calidad de tercero (CNCiv., Sala F, 30/3/92, LL,
.
101 Si bien las diligencias procesales deben practicarse en d,ias y horas hábiles, 1992-D-301).
. 1 ténni-
lo pueden llevarse a cabo en otro momento si. se h ~ au t oriza
· d0 su ráct1ca en os
P PI t Sala Il, 104
nos del art. 153, CPcc-Prou. Bs.As. (Cám. lª Apel. Civ. YCom. Mar de1 a a, d El actor debe efectuar todas las diligencias tendientes a localizar el domicilio
318100, www.scba.gou.arljuba, Bl403185). Ce! demandado, previo a la publicación de edictos, con el alcance que fija el art. 145 del
de tas dPee-Nación, que sólo requiere la manifestación bajo juramento de que las ha realiza-
102 Dicenlosarts.152delCPCC-NaciónydelCPCC-Prov. B s.. As.: "··- respecto
del oficina, o (CNCiv., Sala A, 23/12197, LL, 1999-E-892· ED 178 528· ídem Sala G 10/4195 LL
¡ 995
diligencias que [os jueces, funcionarios o emf!leados de~an f,racttcar fuera D
a · -56; CNCom., Sala E, 2816191,Lexis, n' '1Vl4523).
' ' '
En contra ' '
de exigirelmeroju- '
son horas hábiles lasque.median entre las stetey las veinte · rarnento, sé sostiene: "Sin embargo, consideramos que el juez no puede disponer la cita-
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial
379
378
. · rma sumaria que se han realizado sin _éxito las
se previamente Y en fo d micilio de la persona a quien se de-
º
provincial 5177 1 7. Algunas reparticiones públicas no brindan infor-
gestiones tendientes a conocer e1 o ) mación sino mediante orden del juez interviniente; por ello, es cos-
·fi "( t 145 CPCC-Prou.Bs.As. 105 · tumbre hacer la petición de informes en el expediente, y que el juez lo
ba noti icar ar · ' t . ora el domicilio real de la persona a ordene; mas en alguna oportunidad nos hemos encontrado con un

~ri::i;.E:'!:t;~~~
;vi
bonaeren~e) y/o)~ª
!!~~~"~~S ~<:¿;
~t~ c:Ubos dispositivos). Estas gestiones
despacho que decía más o menos lo siguiente: "Atento las facultades
otorgadas alletrado por el art. 8º de la ley 23. 187, no ha lugar a lo so-
licitado, debiendo ocurrir el letrado por la vía allí prevista". De suce-
der esto último, estimamos conveniente que la parte pida la suspen-
las cumplido: nu I a y m di .nformes a distintas reparticiones pú- sión del proceso por un plazo razonable (el que estime para contar
consisten, en general, ~n _f;
; ~ ANSES Policía Cámara Nacional
1 con las respuestas de las entidades informantes), para quedar a cu-
blicas, que suelen seNr a. al,dal sPers~nas Ad~más segúnlascir- bierto de una posible caducidad de instancia.
Elect 1 Remstro ac10n e a · .' ·
ora : Y b. d edirse informes especiales, por eJem-
cunstancias del caso, pue en P t"ficar podría pedirse
. b 1 0 cupación de la persona a no 1 , -§37-
plo, s1 sa. ~mos a . . . , de trabajadores correspondiente.
informac10n al greIIllOl ª~?~ia~w:formes lo puede realizar directa-
0
CONFECCION DE LA CEDULA
Entendemos que e pe .1 . 0 e 1 . 1 en virtud de lo
mente el abogado, sin s?ldicitarlo ~~~;~~o~ ~~~~se~' art. 57 de la ley
Entre los documentos forenses que prepara el abogado, la cédula
establecido por el art. 8 e 1a ey · ' es, luego de los escritos, el más importante por su función y cantidad.
Adiferencia de éstos, es un formulario predispuesto, que no deja mar-
gen para la redacción creativa, sino que únicamente permite comple-
tar los datos que integran el documento.
------. 1 te reste el juramento exigido por la norma,
ción por edictos simplemente porque a ~ar p .t . . o tratar de evitarlas. Por Se confecciona en original (que volverá al expediente con nota de
d · · nulidades pos er1ores, sin
pues su misión no es la_ e p~~p1c1ar d l h hiera dado resultado negativo, es a?so1u- lo actuado por el oficial notificador ), y tantas copias como personas a
ello aun cuando la nobficac1on por ce u a u fi . tes oficiales que registran notificar (que quedarán en poder de la: personas notificadas, llama-
' · d" el libramiento de o c1os a en e
tamente conven1ente isponer ll . ldiligenciamientodelosinformesnos 1
antecedentes de las personas ... Po_r e o, ~1 :on e t 1.uramento del art. 145 de da cedulón). A ellas se agregan las copias de documentos y escritos
logra determinar el domicilio, de~e el pehc1on~:e::t~~=c~ó~ por edictos" -ARE~, ~n que se ordenan notificar (arts. 120, CPcc-Nación y Cpcc-Prou. Es.
CPCC·Nación y recién entonces ~lJuez orden~ra l C ·d d con los códigos prouincta· As.). Es buena costumbre preparar una copia más de la cédula, para
Código Procesal Civil y ~on:zercial de _la Nación. :~;onª- ~eatrizA.Areán (dirs.), t. 3,
les. Análisis doctrinal y 1unsprudenc1al, Elena l. g
ps. 158y159-. ..
. d domic1ho va das pordisposici.ón legal. En estos casos el abogado deberá requerir el informe por in·
. ., d" t s a personas inciertas o e d. ter medio del juez de la causa".
105 Para que proceda lanotdicacion por e ic ~ d . , 'to las gestiones ten ien-
ignoradodebejustifica~e-~revia_men~; ~a~~r ~~~ ;ªc~~~n{;PLata, Sala II, 411~~'. 107
tes a averiguar el dom1c1ho (Cam. , P . . . C Trenque Lauquen, 19/1 B) "Es facultad de los abogados y procuradores, en ejercicio de su función, recabar
. www.scba.gou.arljuba, Bl401690; Cam.Apel. e;;;~ ~iaI 11f9/97,elDial-Wl062 . directamente de las oficinas públicas, bancos oficiales o particulares y empresas priva-
Lexis nº 14132402; Cám. 2• Apel. C1v. YCom. La a a, a , l {<acuitad delos das o mi."Ctas, informes y antecedentes, como así también solicitar certificados sobre he-
' · de h lesacuerdanlas eyes,es ció1i chos concretos atinentes a las causas en que intervengan. Estos pedidos deberán ser eva-
106 "Sinpe1juiciodelosdem as rec osqu~ l ¡·dadespúblicas infornia -
. · · d cuados por las oficinas y entidades aludidas dentro del términodR. quince días. En las so-
abogados en el e1erc1cto e su pro f<siónrequerira
e aseni
dado y asilnismo, tener f"b·eacce
i , . l ·os licitudes el profesional hará constar su nombre, domicilio, carátula del juicio, juzgado y
concerniente a las cuestiones que se le hay~n endcor:w_nt atiuC:.Senlasqueexistanr:gts -'es·
h· d - dependencias a muus r . d actei Secretaría de actuación. Las contestaciones serán entregadas personalmente al profesio-
sopersonalaarc iuosy emas a· .. 'n aquellas informaciones e car eser· nal, o bien re1nitidas a su domicilio, según lo haya solicitado; no habiendo realizado nin-
de antecedentes. Se exceptúan de es.ta .ispos~c;~ yas constancias se declaren r guna solicitud en tal sentido, serán remitid(IS al juzgado del.a causa ... ".
1 .. i.-.fnm.,11tP nrivado Y aquellos regtstros y a1 c uvas cn
380 Eduardo A. Díaz
que quien la libra la haga sellar, firmar y datar por el tribunal almo-
mento de su entrega en secretaría, a modo de "acuse de recibo".
Su contenido esencial está determinado en los arts. 136 Y 137 del
CPCC-Nación y CPCC-Prou. Bs.As., y es el siguiente:
l. Nombre y apellido de la persona a notificar o designación que
corresponda, y su domicilio, con indicación del carácter de éste.
2. Juicio en que se practica.
3. Juzgado y secretaría en que tramita el juicio.
4. Trascripción de la parte pertinente de la resolución que se no-
tifica.
5. El objeto, claramente expresado, si no resultare de la resolu-
ción trascripta.
6. En caso de acompañarse copias de escritos o documentos, su
detalle preciso.
7. La firma del letrado patrocinante o apoderado de la parte que
tenga interés en la notificación, salv? que se tra~e de los casos
(minoritarios) en que corresponde signarla al smdico, tutor o
curador ad litem, secretario o prosecretario.
En el ordenamiento nacional y federal estas disposiciones se com-
plementan con la acordada 13/87 CSJN que impone unformulano de
cédula único para todos los fueros. Deben también tenerse en cuenta
ciertas disposiciones de la ya citada acordada 19/80_ C~JN (Oficm~
de Notificaciones de Capital Federal), y para la provmcra de Bueno
Aires el acuerdo 1814178 SCBA (Oficina de Mandamiento s YNotifi-
caciones provincial). . ·da
Cualquier error material en la confección de la cédula que impi.t
· to (v. gT., omis10n
· " d e 1a fi rm a manuscn ª quina de escribir o computadora. Esto último es lo frecuente,
su correcto diligenciamien
de quien la libró, aclaración de dicha firma, nombre de la person~ a
, ta,m· d'icac10n
·, del'JUICiü,Juzga
· · · do o secretaria,
notificar domiciliodees .t
discorda~cias entre original y duplicado, falta de copias de eser\ ose-0
docUIIlentos, que toda enmendadura o corrección estén salvadas 'gla
nerará que el oficial notificador (qui~n tiene el deber de control:;or-
pieza) la devuelva inmediatamen te sm dihgencrarla (arts.127 'l fi-
dada 19/80CSJN,y 19 de las "Instrucci~~es para el personal del)º
cina de Mandamiento s y Notificac10nes , acuerdo 1814178 SCB
Actuación del abogado en una causajudicial
381
Veremos ahora algunos aspectos de estos recaudos que debe tener
la cédula, referidos a la que rige uniformement e en el fuero nacional
y federal, sin perjuicio de que mucho de lo que diremos también tiene
vigencia en el ámbito bonaerense. Luego, mostraremos un ejemplar
de cédula que se utiliza usualmente en la provincia de Buenos Aires
(no conocemos norma algun.a que imponga un modelo determinado,
como en la Capital Federal), para apreciar diferencias y semejanzas.
a-Modelo para la justicia nacional y federal
Repetimos entonces que el contenido previsto para la cédula en el
art. 137 del CPCC-Nación se vuelca en un formulario predispuesto
para todos los fueros por la acordada 13/87 CSJN, la que a su vez im-
pone completar otros datos no requeridos por aquella norma, a saber,
el número del expediente, de la zona correspondien te al domicilio en
que se diligenciará, el "carácter" de la diligencia, y el rubro "observa-
ciones especiales".
Si bien recomendamos la lectura de la acordada, haremos una sín-
tesis de sus "Instrucciones generales":
l. Los diferentes fueros, cámaras y juzgados se identifican por un
código de colores y letras que deberán estar impresos en el mar-
gen superior de las cédulas, por ejemplo, el fuero civil es una le-
tra "C" mayúscula en color celeste. En la práctica, se ha dejado
de CUIIlplir el requisito del color (pensamos que por el alto costo
de las impresiones color), sin que haya merecido reproche algu-
no de los tribunales ni de la oficina de notificaciones.
2. No se admite la escritura manuscrita. Deberá llenarse con má-
pues los abogados tenemos cargados en la PC un formulario de
cédula que completamos en cada caso con los datos específicos
del juicio en que debemos librarla.
3. Cada dato cuenta con un lugar especial para su lectura siste-
mática, Yse debe completar según las "instrucciones específi-
cas" que trae la acordada.
4. El incumplimien to de estas normas implicará la devolución in-
mediata de la cédula.
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial
382 383

He aquí el anverso y el reverso de la cédula; a completar por el ab~­ SEÑOR JUEZ:

d el oficial notificador respectivamente. Lo que figura en negn- EN .................. ALOS ......... DEL MES DE..... . ....... DE ............ , SIENDOLA·s
f¡~ s~~ los ítems del anverso que corresponde integrar al letrado: ... HORAS. ME CONSTITUI EN EL DOMICILIO PRECEDENTEMENTE INDICADO
REQUIRIENDO LA PRESENCIA DE .................... INTERESADO ...................... .
........................ Y .................................... RESPONDIENDO A MIS LLAMADOS UNA

e PODER JUDICIAL DE LANACION

PERSONA QUE DIJO SER ............................................................................. .
..................... Y QUE AQUEL ................................ : ......... VIVE .................. .
ALLI PROCEDI A ..................... NOTIFICARLE ............................................... .
........................ HACIENDOLE ENTREGA DE ................................ DUPLICADO
TRIBUNAL Juzgado Nacional Civil N' 65 ............... DE IGUAL TENORALAPRESENTE ............ COPIA ............ PREVIA LECTU-
Fecha de Recepción en notilicaciones RA ...................................................... Y .................... RECIBIENDOSE DE ELLO
................................................... FIRMO.

Señor: Juan José Pérez .

Domicilio: Lavallol 48-Ciudad Autónoma de Buenos Aires Las personas a notificar pueden ser más de una, siempre que ten-
gan el mismo domicilio 108 . De darse esta pluralidad, deberán acom-
Constituido pañarse tantas copias de la cédula y de las previstas por el art. 120
TIPO DE DOMICILIO SELLOOELFUERO
del ritual, como diferentes personas haya. Según la acordada 13/87,
este dato se completa en el formulario, dónde dice "Sr.".
CARACTER:
(Urgente, notificaren el dia, habílilación de dia y hora inhábil) La mención del domicilio se hace en el ítem "domicilio", y en el se
consigna la calle, número, piso y departamento si lo tuviera (acorda-
OBSERVACIONES ESPECIALES: rt 6021683/684-art 3391141-C PC.C.art. 129.C.P.P.)
da 13/87, "Instrucciones específicas", ap. 2.5); y el "carácter del domi-
(lnsaníaart. 626-Amparo- Habeas Corpus· a s. · cilio" (art. 137, CPcc-Nación) en que se realizará la notificación pue-
SALA (TESTAR LO QUE NO CORRESPONDA) de ser constituido o denunciado y se coloca en el ítem "tipo de domici-
lio" (acordada 13/87, "Instrucciones específicas", ap. 2.6).
e 65 si no
221
N" de Orden """'
Exp. ffl
'"" Fuero JuzglldO Se«elaria COPIAS PERSONAL OBSERVAC. El ')uicio en que se practica" la notificación se indica consignando
la carátula del expediente. Hay un lugar predispuesto para ello, que
REZ
NOTIF. NEGATIVA dice:
Hago saber a Ud. que en el expediente caratulado: "Cons. Prop. Perú 619c. Estudio
. ·"C p Perú619c.Estudio/nmo· Inmobiliario SH siRendición de cuentas" que Ira mita ante este Tribunal ...
Hago saber a Ud. que en el expediente caratulado. ons. rop. d' t d tasiguien-
bi/iario SH s/Rendición de cuentas" que tramita ante este Tribunal, se ha. ic a ctor para º,
t RESOLUCION: ''Buenos Aires, 1 de 1umo. . d 2006 Jntímese al perito con a
e ··· . 'n No-
La acordada impone también la necesidad de hacer figurar el nú-
e . b· ercibimientoderemoc1o · mero del expediente donde dice: "Exp. nº" (ap. 2.10).
(
que en el plazo decincodías presente su informe, aio ªP___ ... ----·-------·-·--··-----··

~:~~~:~~~:::ou;:·~~-~~~·;¡;~-t~;~;~~~ :,~~.1~~~~ ~-~-~~RITO''· -.. --: : : :: : : : : :: : : : : : : : : :

Queda Ud. nornicado. · --- ---- ---- -· -- -- - · · --- · --- · -- · ·- -· ----·-::::::: __ ___ .. _..
Buenos Aires, 4 de setiembre de 2006. --·---·---· ---------·-- 108
Art.145, acordada 19/80 CSJN: "En el diligenciamiento de una cédula dirigida
: varias personas se debe requerir la presencia de todas ellas y: a) Si de ese requerimien-
~ resultase un diligenciamiento enteramente concordante para todas ellas, el acta se-
R;cardo FemMdez:
ra labrada en plural. b) Los diligenciamientos cuyos resultados no sean concordan tes se
"""""°
CPACFTXXFXX abrarán en actas separadas".
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial
385
384
El tribunal y secretaría se informan en dos lugares diferentes. Al solución, yse deja constancia de ello en el instrumento , .
tamente no trascribirse la resoluc10n,
. , por eJemplo:
. 'podna d1rec-
principio del formulario, dónde dice "Tribunal" (acordada 13/87, ap.
2.1), y más abajo en los casilleros titulados "Fuero", "Sala/Juzgado", Hago saber a Ud. que en el expedienl
Inmobiliario SH si Rendición de cuent:':''ª 1ut1ado: "Con s. Prop. Perú 619 c. Estudio
"Secret." (acordada 13/87, aps. 2.12, 2.13, 2.14). ¿Debe mencionarse do la siguiente resolución: SEACOMPAÑAquceoP'ª1m11a ante este Tribunal, se ha dicta·
A DE LA SENTENCIA. . ___________ _
el domicilio del tribunal? La acordada así lo prevé, sin distinciones
(ap. 2.1), pero en la práctica sólo se lo coloca en los supuestos en que
Recordamosq uecuandosetr atadeun tifi ., ..
se presume que el destinatario de la cédula desconoce la sede del tri- con habilitación de diay hora, urgente d~~~ cac1?~ especial'.". gl'.'
bunal, por ejemplo, en el traslado de la demanda, la intimación de pa- resolución que así lo ordena y deb ~ ranscn irse tambien la
go, la citación para absolver posiciones, la citación a testigos l09. cialmente previsto para ello 'denom~~:~~1;,1ple_t,arse ,;1 espacio espe-
Por acordada de la Corte Suprema del año 2006, se puso a cargo deberá anularse el espacio e~ blanco)lll: Carncter (caso contrario
del abogado completar el rubro "Zona'', que antes era llenado por per-
sonal del tribunal. En él se indica el número de zona que correspon- CARACTER: CON HABILITACION DE DIA y HORA
da al domicilio en que se practicará la notificación, según lo especifi-. (Urgenle, notificaren el dia, habilitación de día y hora inhábil)

cado en la "guía de zonas" vigente en la oficina de notificaciones. El OBSERVACIONES ESPECIALES:

letrado puede acceder a esta "guía de zonas" por intermedio del Cole- (Insania art. 626-Amparo-Habeas Corpus- arts. 682' 683' 684 - a·
rt 339/ 141·C.P.C.C.art.129,C.P.P.)
gio de Abogados, fotocopiándola o por Internet en www.cpacforg.ar.
Se entiende que "la trascripción de la parte pertinente de la reso- Cuando de la resolución transcri ta
to dela notificación e'stedeb p no surge
lución" que se notifica comprende su fecha, quien la firma y, en el ca- e expresarse en p, claramente el obje-
la trascrip~ión de aquélla, utilizando el abo ar~a o aparte,_luego de
' ~
so de sentencias, su parte dispositiva 110; tratándose de providencias
simples, habida cuenta su general brevedad, se las suele reproducir bras.Pore1em plo,laparteac toraobt 1 gab o sus propias pala-
demandada el uvo e em argo de un bien de la
saber al de~anJ~~o~:~:~~:~r:t::tiva ~~ providenci~ "Hágase
íntegras. Lo trascripto, por ser textual (tal el sentido del vocablo
"transcribir"), va entre comillas. Debe entenderse por "parte perti-
No~1fíquese por cedula (art.
nente" de una resolución aquella que permite conocer cabalmente el
acto que se está notificando, por ejemplo, si una sentencia dice en su
198, CPcc-Nación)'" el texto de 1
la cédula, no será ci'aro par 1: ·ci
prov1d e~cia, que será trascripto en
se refiere- entonces deberá a~ eman a o en cuanto a qué medida
parte dispositiva: "Condeno a pagar el capital reclamado, más la ta-
cripción de la resolución p e tbogado de la ac~ora añadir a la tras-
sa de interés fijada en el considerando cuarto de la sentencia", no al- el siguiente: ' un o y aparte, un parrafo que podría ser
canzará con transcribir en la cédula sólo la parte resolutiva, sino que
habrá que añadir el pasaje del considerando en que se fija la tasa de ~ago saber a Ud. que en el expediente caratulado· ªCo .
interés aplicada. Si se adjunta a la cédula una copia íntegra de la re- no SH s!Rendición de cuentasº que lram·1 1 . ~s. Prop. Peru619c. Estudiolnmobilia-
lución: ªBuenos Aires, 8 de setiembre de1;0~~ eH~te Tnbunal, se ha diclado la siguiente resa-
da. Notifíquese. Fdo.: Juez" . agase saber al demandado la medida lraba-
La med·d · es el e b
qtla~
1 a que se hace saber b
La acordada 43/74 CSJN establece que en oficios, cédulas y mandamientos Oueda Ud. notificado.----- -- ------ ..
B m______
argotra adosobreel
,. ____ _ inmuebledecalle Perú 55
~oS
109
se libren en la Capital Federal no es obligatorio consignar el nombre y-apellido delos uenos Aires, 8 de octubre de 2006 ______________ ~~ ~~ ~~~ ~~~ ~ ~---- ________ _
gistiados y funcionarios titulares o interinamente a cargo de ellos; asimismo .. qu~~n
pa-
oficios y en las cédulas de notificación del traslado de la dem.anda y e~ las de ci~~:~ 5.,.
ra absolver pos1c1ones y parar prestar declaración test1mon1al debera consigna
~~rala modalidad ''bajo responsabilidad" n h · .
111
de deljuzgado o tribunal que entiende en la causa. . ·r la
uo De las sentencias interlocutorias y definitivas sólo corresponde transcnbt
ºt
sotr
Céd ubhzamos este espacio "carácter" sin
u a por ese motivo. '
h o se ahfiJado un lugar especial. No-
que asta a ora nos hayan devuelto una
' :~: (í'T\Tr'.i\I s~lA E.1214196,LL, 1996-D-883).
,. ____ .. n
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial
386 387

· Sobre las copias que se anexan a la cédula, y las consecuencias de b-Modelo para [ajusticia de la provincia
un error en este proceder, ya nos hemos pronunciado extensamente de Buenos Aires
en otros pasajes. Aquí sólo diremos que el art. 136 del ritual requiere
el "detalle preciso" de dichas copias, por ejemplo: "Se acompaña copia CEDULA
del escrito DEMANDA DESALOJO y del contrato de locación"; no cumplen Sr.: Norberto García
esta condición expresio.nes usadas frecuentemen te tales como "se Domicilio: Milre 112- Lomas de Zamora - Provincia de Buenos Aires
acompañan copias en 5 fojas", pues siempre dejan la duda de cuáles (CONSTITUIDO)
documentos se trata.
Salvo los supuestos -en la práctica excepcionale s- en que co- En mi carácter de letrado de la parte actora en autos gPérez, Dora c. Garcia, Norberto s/Ejecu-
ción pagaré~, que tramita en el Juzgado de Primera Instancia Civil y Comercial n2 1 del Oepto.
rresponde que la cédula sea firmada por el secretario o prosecreta- Judicial Lomas de Zamora, le notifico la siguiente resolución: "lomas de Zamora, g de noviem·
rio112, corresponde hacerlo al letrado patrocinante de la parte, aun- brede2006. Delo peticionado, traslado al demandado. Notilíquese. Fdo.: Juez".
que también se admite pacíficamente que lo haga su apoderado. La Se acompaña copia de escrito "SE APLIQUEN ASTREINTES". ·-- ••...••. · · · ••.. ·--· ·--· -- .
firma debe estar aclarada. Queda Ud. notificado. · · ..... · -. -----· ...•• -- .. ------ -.... --------· ...•......•..•....... .•.
Si la cédula tramitará conforme ley 22.172, sólo cambia la letra Lomas de Zamora, 12 de noviembre de 2006 ... ---· .•....... --· ..... ------· ... -.•.. ----· •..
que la identifica, y además deberá mencionarse la persona autoriza-
da a diligenciarla (art. 6º, ley 22.172). Ricardo Femández
Abogooo
CALZTXXFXX

Ly PODER JUDICIALDELANACION
Como se ve, este modelo no difiere sustanciahnen te del nacional
TRIBUNAL Juzgado Nacional Civil N' 65
Fecha de Recepción en nolificaciones

Hago saber a Ud. que en el expediente caratulado: ~eons Prop Perú 619 c. Estudio Inmobilia-
rio SH si rendición de cuentasª que tramita ante este Tribunal, se ha dictado la siguiente reso-
n aunque es mucho más simple. De él sólo mencionaremos tres parti-'
cularidades.
_Como toda pieza procesal, comienza con un título que denota su
obieto: "Cédula". Cuando la notificación se hará con alguna modali-
dad especial, además de transcribirse en el texto de la cédula la reso-
lución: ~suenos Aires, 8 de setiembre de 2006. Cítese al testigo a la audiencia señalada para el lución que así lo ordena, en este encabezamiento deben incluirse la
día ade octubre de 2006 a las 1Ohs. Noliliquese. Fdo.: Juez". mención de dicha modalidad 113:
El Dr.Aníbal Gonzálezes el autorizado a diligenciar la presente. -- -· -- -- ------- -- -- -· · ------·
Queda Ud. notificado. ------ - · ------- ---- · - -· -- -- ---- -- · --· · ·--- • · -· -· · ----- ·-· -• · •·•·· ··-· CEDULA BAJO RESPONSABILIDAD
Buenos Aires, 8 de octubre de 2006. · ---- ·---·· · ·-·· · ·---· · ··· · ·-· · · · ·· · · ·· ·-· ·-· ·· ···· ·
Sr.: Norberto García
Domicilio: Mitre 112 - Lomas de Zamora. Provincia de Buenos Aires
(CONSTITUIDO)

. 1 fue por el
112 Se entiende que si la cédula que correspondía firmar al secretario o ·dad
abogado, y la misma ha cumplido su finalidad, queda subsanada la irregul~~- 8
(CAUSSE, Código Procesal Civil y Co1nercial de la Nación. Co~cordado con ~os ca ;:n
1 113
. Es admisible el diligenciamiento de la notificación baJ·o responsabilidad del ac-
provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencia[, Elena L H1ghton-BeatnzA - AI tor
Ci~ debien d o In
· d.I~arse tal carácter fuera del texto y como
encabezamiento (Cám.ApeL
(dirs.), t. 3, p. 94). ·Y Com. San Isidro, Sala JI, 7110/03, www.scba.gov.ar/juba, Bl 750736).
 Eduardo A Díaz Actuación del abogado en una causa judicial
388 389

Segun, el acuerd 1814178 SCBA el carácter del domicilio, puede 6°, inc. 1º, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.), y en la misma instan-
o ' , t. -e
-"C t"t ·d0 ,, 0 "D enuncia . do" . No obstante ' es prac 1ca uru1orme cia en que se produjo el acto irregular, es decir, que si el vicio ocurrió
ser ons "R 1 m
in en vez d e "D enuncia. do'"esmás
1 , ' recordamosqu eenal- en el procedimiento de segmida instancia en la Cámara, ante ella de-
co ocar eta 'd d l' zgado nos devolvió observada una cédula por berá incoarse.
guna opor um a e JU " al"
. t "Denunciado" en lugar de Re · La doctrina los considera incidentes autónomos, pero en todo lo no
haber p~es o
. Por último cuan do 1a no t"fi 1c
ación se practicará a través de una
. . . d. · , t . especialmente establecido se sustancian por las normas de los inci-
.
ofiic1nade ' d . t
Man arruen osy Not'ficaciones de unaJuns 1cc10n
I ... err1-
t dentes genéricos. Si la notificación que se ataca forma parte del enca-
. . d 1. d0 de la causa por ejemplo e1JUICIO ra-
torial d1stmta al~ e i u~ga . . . a notific:rr es en San Clemente del
1
denamiento de una instancia, por ejemplo, notificación del traslado
mitaenSanM artmye omici11? d p zdelPartidode de la demanda, tanto lainipetración dela nulidad como de laredargu-
Tuyu, (sediligenciaporintermed10delJuzgado eda 'lt' , ción suspenden el procedimiento de dicha instancia, en virtud de "la
'd 1 omouno e sus u imos pa-
laCosta), se suele colocar.~n 1~ce u a,c dili enciamientoal Juz-
naturaleza de la cuestión planteada" (arg. arts. 176, CPcc-Nación y
rrafos, la siguiente expres10n: Pas~, para su g CPCC-Prou. Bs.As. )115 .
gado de Paz del Partido de la_ Cost~ :, al a que imponga este re- Sus demandas se deducen por escrito, con copias del art. 120 del
Si bien no encontramos disposicwn ~ · 1 ·do esta oración CPCC-Nación, y llevan firma de letrado (arts. 56, CPcc-Nación y
quisito,nosha nobservadocé dulasporno a ermc m . CPCC-Prou. Bs. As.). Tienen requisitos de admisibilidad específicos,
los señalados para la declaración de toda nulidad: existencia del vi-
cio, finalidad del acto, perjuicio ocasionado, interés jurídico, falta de
-§38- convalidación (arts. 169 a 172, CPcc-Nación; 169 a 171, CPCC-Prou.
FORMA y CONTENjDO DE LA PRESENTACION IMPUGNADORA
Bs. As.)116. Si no se cumplen estos recaudos, el juez desestiniará sin
más trámite el pedido (arts. 173, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
DE LANOTIFICACIO N IRREGULAR

, · la notificación irregular
Ya dijimos que las vias para impugnar . .d te de redarguciónson, de
según el caso, el incident~ de nulidad, e~ ;ne~ e~azo Veamos a conti- cial,Alberto J. Bueres (dir.)-Elena l. Highton (coord.), t. 2 C, p. 62-. Una cédula de no-
falsedad, y el simple pedido de suspen~10n e p . tificación es un instrumento público, y su nulidad sólo puede perseguirse en incidente
. , o'mo se plantean dichas cuest10nes. de redargución de falsedad (Cám. Apel. Civ. y Com. San Martín, Sala !, 23/lll95,
nuac10nc www.scba.gou.ar/juba, Bl950386).
115
a-Demanda incidental de nulidad Respecto de laredargución, pensamos que no se produce el efecto previsto en los
y de redargución de falsedad arts. 395 del CPCC·Nación y393 del CPcc-Prov. Bs.As., que consiste encontinuarel pro-
cesohasta el momento de dictar sentencia, en el cual sólo se suspenderá el dictado de es-
d · , n de falsedad se ta última si el incidente no está aún resuelto, pues esta solución es pertinente en el su-
Tanto el plant~o de nulidad, como la re a;rsc~pcc-Nación; 149, puesto de impugnarse un documento acompañado por la contraparte, no tratándose de
deducen como incidente (arts.149lt469 y ss.,l. e'z del principal (art. una cédula de notificación, de cuya validez dependerá la de los actos posteriores.
169 y ss., 393, CPcc-Prou. Bs.As.) 'ante e JU 116
No obstante que estos requisitos figuran en los códigos como propios del inci-
dente de nulidad, no debe olvidarse que a través de la redargución de falsead se persi-
gue el mismo efecto: que el acto pierda validez. Corresponde desestimar la redargución
-, utónorna, d~ falsedad-en el caso, del mandamiento de intimación de pago-si el peticionan te no
. . . . . 1 edargución por acc1on a éduia hizo referencia concreta a los perjuicios que el procedimiento cuestionado le ocasionó,
114 Si bien el Código C1VIl permite es~1md ir ar n el caso de atacarse una e fr
· -t ·aent1en enquee l P.ues las formas procesales no constituyen un fin en sí mismas sino instrumentos que
doctrina y jurispruden~1~ m~yon an · s-C ·
to ue así lo disponen los códigos r~tu~ e . den-
debe hacérselo por la v1a incidental aten q . Análisis doctrinaly;urrsp1 u ~ienden a asegurar el derecho de defensa y enmendar perjuicios efectivos (CNCom., Sa-
ARMELLA, en eo'd.igo C.tVl·¡Y normas complementa nas.
aA, 23110100,LL, 2001-A-585).
 Eduardo A Díaz Actuación del abogado en una causajudicial 391
390
Deberá fundarse clara y concretamente en los hechos Yen el dere- dargución, ~os respectivos arts. 395 y 393 del ritual nacionaly bonae-
re?se p~even un mecamsmo escalonado: primero, mera impugna-
cho,y ofrecerse toda la pruebadequeinten tevalerse (arts.178, CPcc-
Cion del mstrumento; segundo, promoción del incidente dentro delos
Nación y Cpcc-Prou. Bs.As.). La carga de la prueba recae en el mci-
diez días desde que se formula la impugnación. Estos dispositivos se
dentista actor 117 . refieren al cuestionamiento de la prueba documental, lo que puede
La vía elegida, nulidad o redargución, debe articularse en térmi-
~enerar dudas acerca de si se aplican sus preceptos o habrá que estar
nos precisos 118 . . · hsa y llanamente a aquel plazo de cinco días que rige para las nulida-
En la redargución, la litis debe integrarse con todos aquellos que
intervinieron en el acto impugnado 119 , es decir, con audiencia del ofi- des e1'. general (laredargución, en el fondo, trata también de un pedi-
cial público que intervino en el acto 12º, dada la res~on.sabilidad civil do de mval1dez del ~e.to). Nos inclinamos por una solución que invo-
l~c~e ai:ibos d1spos1tivos legales, con preponderancia de la primer
y penal que puede derivarse de un acto falso. En el mc1dente de nuh-
. . , 121 h1p.otesrn, por tratarse de una norma específica y porque garantiza
dad en cambio no es forzosa su mtervenc10n .
Dejamos p~a el final lo atinente al plazo par~ ded~cir el ináden- me1or el derecho del perjudicado. Así, para el primer momento del
te, el cual, de no respetarse, implicará la convahdac10n del v1c10 por ataque,-la so~a.impugnación del instrumento-, correría el plazo de
consentimiento tácito (arts. 170, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.), cmco ~rns g~nenco de las nulidades y el incidente propiamente dicho
debena artic~larse dentro de los diez días de ocurrida aquélla.
y habrá precluído la posibilidad de hacerlo ~n el futuro. . .
Para la nulidad rige el de cinco días subs1gmentes al conocimien- En ~al sentido, se ha dicho que el sistema de redargución sólo que-
to del acto (arts. 170, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.). Para la re- da abierto cuando se han cumplido las condiciones previstas en la
norma (a~t: 393, CP~c-Prou. Bs.As.), a saber: previa impugnación de
la autenticidad del mstrumento público, que el interesado ha de for-
mular puntualmente (arts.169, 175 y eones., CPcc-Nación), es decir,
111 La carga de la prueba recae en quien esgrime la pretensión (C~Civ., Sala~
dentro del plazo de cinco días de conocido el hecho (art. 170 y eones.
CPcc-Na~ión); y promoción del incidente de redargución dentro d~
819198,LL, 1999-C-60). La prueba que tiende a demostrru· lafalsedad deh_nstrumen·a
--en el caso, una cédula-debe tener entidad tal que produzca la convi~c1on n:ce.sari
par revertir la presunción de legitimidad y veracidad que emana del rrusmo. S1 bte~ la los diez drns de efectuada la impugnación 122.
prueba testimonial no está prohibida en el juicio de redarguci?n de falsedad _de un::
trumento, la rendida debe tener tal certidumbre que lleve a quien se pronunciaª-~ u .
1
vicción de la insinceridad de las constancias asentadas en el instrumento que se P g b -Pedido de trá1nite de suspensión de plazo
na (CNCiv., Sala K, 29/8/03 ,LL, 2004-B-794).
. · d ·t .n1en· .
Esta petición no generará una instancia, sino una'actuación sim-
118 Si el incidentista controvierte lo afirmado por el oficial notifica or in ervi
te sin utilizar el carril procesal idóneo, es decir, pretiriendo articular en fo~ae~pre~ ple, de mero trámite, pues el juez la resolverá sin sustanciación me-
y ~n términos precisos la pertinente redargución de falsedad, no resulta viable e :,~ju· diante el dictado de una providencia simple que haga lugar 0 no al pe-
do de nulidad (Cám. 2" Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala I, 19/8/03, www.scba.gov. dido ~e suspensión del plazo que pudiere estar corriendo a conse-
ba, B254957). ~1uencia de la notificación que se ataca. Por ello, la presentación no
119 CNCiv.,SalaF, 16/l'll97,LL, 1998-E-555.
ba gou.ar/'',o _ eva copias del art. 120 del CPcc-Nación, pero sí firma de letrado.
120 CNCom., Sala B, l'llS/05, LL, ejemplar del 24111105, p, 6, ww_w.sc 9
3 5 último
na, 26032). "Será parte el oficial público que exteruüó el instrumento (art. '
párrafo, CPCc-Nación). 122
" d ' l dad debe neces aria·l 1911110 Juzg. Paz Turdillo, _1519/04, confirmada por Cám. Apel. Civ. y Com. Dolores el
121 Si bien es cierto que en el caso de una redarguc1on e 1a se e en e
. , - ·b-- l t . gnado noloesmenosqu . Inento 4: w~vw.scba.go~.arl;uba, B9991078. Una cédula de notificación es un instru-
mente oírse al oficial pubhco que suscn
. - · .,io e ac o 1mpuh tacadodefalsa
• lace, dula '1
51- dad upubhco,_y su nulidad sólo puede perseguirse en incidente de redargución de false-
caso de autos no se1usbfica su 1nterve~c1on, pue~ no se a a .
no que sólo se ha pedido su nulidad (Cam.Apel. C1v. y .Com. San Isidro, Sa
la 11 26/1119 ,
'
1
(Cá~ debe~a promoverse dentro del plazo de diez días de efectuada la impugnación
· pe!. C1v. yCom. San Martín, Sala!, 23/11195, www.scba.gau.ar/juba, Bl950386).
-·· --l.~ ~,...., nrfi11hn._ Rl 750111).
392 Eduardo A. Díaz

Deberá indicar se claram ente el hecho determ inante de la solici-

tud: la falta de copias adjunta s ala cédula, y acompa ñarse el original
del cedulón para acredit ar dicho extremo (con una copia del docu-
mento para solicitar oportun amente el desglose y devolución de di-
cho original).
Resta recorda r la premur a de presen tar este escrito, habida cuen-
ta que se trata de la suspen sión -y no de la interru pción- de un pla-
zo procesal: son válidos, se cuentan como cumplidos, los días del pla-
zo que hayan transcu rrido hasta que se efectúe la present ación en el
juzgado.

Capítulo VI
Consentimiento oimpugnación
de resoluciones. Recursos
 Anticipamos ya que el recurso no es otro elemento del ciclo procedi-
mental, sino que es fuente de inicio de él. No obstante, por su impor-
tancia (derivada de la potencial omnipresencia que tiene detrás de ca-
da resolución), presentaremos el tema en sus lineamientos básicos.

- Seguimiento

-§39-
CONSENTIR O IMPUGNAR

Dictada y notificada una resolución, comienza a correr el plazo pa-

ra que el abogado elija entre consentirla o impugnarla. Hacemos la
salvedad respecto de la impugnación de nulidad de la sentencia dic-
tada fuera de plazo donde, tal cual vimos, la opción es previa a la emi-
sión del pronunciamiento (supra,§ 18, a, 3).

a-Efectos
Consentir implica admitir, tolerar los efectos de la resolución. Si el
contenido del decreto judicial conlleva una carga, obligación o deber
Para la parte, consentirlo no significa, necesariamente, cumplir elim-
Perativo, sino tan sólo "estar de acuerdo" con su imposición.
Por ejemplo, consentir la providencia "cúmplase con el art. 120 del
CPcc-Nación" no quiere decir que se vayan a acompañar las copias
Omitidas, sino que se "aprueba" la intimación dispuesta en el despa-
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial
396 397

cho por 1o cu al , d e no c·umplirse el . mandato . , podrá el1tribunal impo- rrespondientejuicid de mérito o fundabilidad (véase infra, § 43, e).
ner,válidamente la sanción prnv1sta en dicha norma . Esta consecuencia de desvirtuar momentáneamente la decisión
eonsent1.doun pronunciamiento por todas las partes, quedae t .
firme atacada es lo que se conoce como efecto suspensivo del recurso, carac-
·
para el proce dim1en o, t produciendo plenamente
. .. sus eiec os.
z ·, t t' cosa d terístico de todo recurso admitido 5. Esta paralización funciona sal-
. 1
Juzgada ene caso es d entencias defimtivas y prec uswn,
· 2S b ra an -¡o- vo que la ley, expresamente, disponga que el recurso tendrá efecto
' .d .
se de proV! encias s1mp . lesosentenciasinterlocutonas · . . o. reaque, devolutivo 6, esto es, que la impugnación del justiciable no impedirá
. 'bl e asentarán los próximos actos de la mstancia. el cumplimiento de lo decidido mientras se sustancia el recurso, v. gr.,
mamoVJ e,s · · t lfi d
Impugnar, en camb1·o, es atacar el pronunc1amien e o conLe h n e apelación contra la sentencia que admite alimentos (arts. 647, CPCC-
.
impedir . que se pro duzc an total 0 parcialmente sus eiectos. a erra- Nación y 644, CPcc-Prou. Bs.As.), apelación contra la resolución que
mienta idónea para ello es, ya lo dijimos, el recurso 3 . admite una medida precautoria (arts. 198, CPcc-Nación y Cpcc-
. . doa P'" 'CIO , conceptuamos al recurso como el acto ¡proce- Prov. Bs.As.).
S1gmen ~ . .,
. t d
salen cuya VJr u , qm 'en se considera agraVJado por
di una , reso
¡ uc10n ·
. d' .al ide en el mismo proceso en que ésta se cto, que e prop10 b -Inicio de un nuevo ciclo procedimental
~~ :~o :mis~r, o uno superior en grado, según el caso.' repare el erro~ En el derrotero de la instancia, tanto consentir como impugnar una
g
quesean t 'bu ye al pronunciamiento y, en consecuencia, reforme, am
4 resolución serán actos originarios de un ciclo procedimental.
Plíe 0 anule la resolución impugnada · . . . . de Consentir una resolución que es instancia (véase supra, § 2, b, 2, r)
Interpuesto un recurso, conce o qu , did e sea mediante
1 un1uicw
1 . , ,, "de la siempre generará un nuevo circuito. Hacerlo con una que está en la
admisión positivo del tribunal, v. gr., "concedese a ape ac10n , a re- instancia, puede o no iniciarlo.
. . , traslado" por principio se suspenden los efectos de 1
repos1c10n, , '. . · · y hasta En el primer caso, el acaecimiento necesario de un nuevo ciclo se
solución atacada mientras se t:amita ¡~ mstancia, recur~1:te el co- justifica porque uno se engarza con el otro de manera esencial. La su-
tanto se resuelva la procedencia de la 1mpugnac10n me i
cesión de varios ciclos constituye, justamente, el ser de la instancia.
Amodo de ejemplo, tomemos la etapa instructora del proceso de cono-
cimiento: consentida la resolución que corre traslado de la demanda,
· · t sólo ejecuta un el demandado seguramente cumplirá su carga y contestará la pre-
1 Por ello, no cabe admitir recursos ~ontra el pronunc1a(c~~;u~ala C, 22110/68,
apercibimiento que quedó firme al ser notificado el recurre~te lt ri~res puedan recu- tensión actora, y el tribunal dictará "Por contestada la demanda", ac-
LL 135-1198). Esta conclusión no obsta a que las resoluc1onels ~ e r el agravio que to seguido, consentida esta providencia (que implica el cierre de la
rri;se por el agravio que en sí mismas causen, pero no q:e se o aga po
. ocarlasqueleprecedenyquedaronfirme · _ . oce- etapa instructora), el actor asumirá su carga de impulsar el procedi-
pud1eran prov . . . . ente ar la doctnna pr miento y pedirá que se abra la causa a prueba, petición que motivará
2 No obstante esta afirmación -sostemda trad1c1onalm ~ d (RrvAS,La re-
. b sosoperalacosaJuzga a
sal-, algunos ~utores consideran que e~ a~ os cal'' º 1 'Medidas cautelares"' P·
l29) el respectivo despacho judicial, y así sucesivamente.
.
uoluciónprocesal, en "Revista de Derec o rocesa 'n ' . t.aque contra En el segundo caso -consentir una resolución que está en la ins-
3 Excepcionalmente la ley no habla de "recursos" par: r~e~1~!es~:iude a "~posi~ tancia-, puede no darse esta sucesión de ciclos íntimamente vincu-
una resolución, v. gr., el dirigido contra la ~pertura a ~~~e~Ídi~o por el secretario,~­ lada. Por ejemplo, la parte solicita se le restituya un documento de su
ción" (art. 359, C~_c-Prou. Bs.~~.); ª~:;::~i::~e~~:.~~o dispuesto (art. 3Bter, cr::~~~n
1
so en el cual se utihza a expres1on se
,;t
e se está en presenc1<1 dor
Propiedad (presentación), el tribunal resuelve: "Desglósese y devuél-
ción), etcétera. Esta termi~ología puede l~v~r a pens~~~:senciadel acto impugnn
medio diferente al recursivo, mas en ver a no es asi. - 1 5
~:cambia por más que se utilicen otros vocablos para des1~ar o. al concepto el RrvAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
4 PALACIO Derecho procesal ctvi v.
. ·¡ ' t . 'p. 29 . Nosotros incorporamos res, t. 1, p. 184. También se dice que el recurso se concede "en ambos efectos" .
6
eemen
1 to "e rror'" , ausente en la definición de este autor. En este caso igualmente se habla del recurso concedido "en un solo efecto".
 Eduardo A. Díaz
398
vase" (resolución), se notifica a las partes y éstas la acatan . Retira da
la documentación -medi ante la sola firma en el expediente de la no-
ta de recibo- nada más se vincul a con el asunto. Como se ve, es te ci-
clo se agota en sí mismo, tiene autono mía, no es producto directo de
uno anterio r ni causa de otro subsig uiente .
Impugnar. un pronun ciamie nto hará nacer siempre, sin excep,
ción, un ciclo procedimental. Los recurs os se inician con la presenta-
ción de parte de interposición, y se compl ement an -en el mismo ac-
to, v. gr., reposición, o con poster ioridad , v. gr., apelac ión-co n la pre-
sentación de fundamentación, llamad a expresión de agravios (ape-
lación libre) o memorial (reposición y apelación en relación). Todas
estas presentaciones partid arias produc en, ya lo sabemos, sendos ci-
clos procedimentales.
-§4 0-
MOMEN TOS DE LA ACTIVI DAD RECURSIVA
Veremos seguid ament e cuál es la activid ad que lleva a cabo el abo-
gado, qué pasos da, sus elucubraciones, cuando tiene ante sí unare-
solució njudic ialy debe determ inar técnic ament e si interpo ne contra
ella un recurs o y, resuel ta la cuestió n de modo afirmativo, para ma-
teriali zar su decisión con eficacia. Esto últim o-actu ar eficaz -su-
pone, primer o, que el recurs o deducido sea admitido, concedido (jui-
cio de admisibilidad), y luego salir victorioso --o al menos se tenga
una posibilidad cierta de ello-- en la impugnación, es decir, que los
fundam entos del recurso, la crítica concre ta y razona da de la resolu-
ción, sean acogidos (juicio de procedencia).
El orden que darem os a los pasos o mome ntos de la actuación pro-
fesional puede no coincidir totalm ente con el que experi mente el lec-
tor, pues en definitiva esta disposición es propia de cada operad~r 7
de las modal idades del caso. Lo que sí es seguro es que toda la activi-
dad que se mostra rá y analiz ará está presen te --o deberí a estar lo-,
antes o después, en la mente y en los hechos del curial. . proce-
recursos_ previs-
Lo que diremo s está referido especi almen te a los
tos para remed iar los errore s más comun es de las decisionesjudic1a-
les, los llamad os ordinarios, a saber: aclara toria, reposición, apela-
ción, nulida d y queja.
Actuac ión del abogad o en una causaj udicial 399
No obstan te, pe'.1:samos que la mayor ía de las ideas que expondre- ·
mos alcanz a tamb1en a los denommados extraordinarios.
Entonc es, los pasos o momentos de la activid ad recurs iva tendie n-
te~ a determ inar si s? interpo ne o no un recurso, y resuel ta la cues-
t10n de modo afirmativo, canali zar bien la decisión, son éstos:
l. Verificar_ la existen cia de los presupuestos o requisitos espedf i-
c?s par~1i;it_erpon?r_u_nrecurso, a saber: resoluciónjudicial pre-
via, perJUICJO, pos1b1hdad legal de recurri r.
2. Veri~car la e~stencia de errores en la resolución, cuya demos-
trac10n nos de la chance de triunfa r en el recurso.
3. Elegir elrecu rsoidó neo.
4. Medir el costo del eventu al recurso, en tiempo, esfuerzo y dine-
ro.
5. Evalu ar una posible interve nción oficiosa del tribun al.
6. ~eguir el procedimiento del recurso elegido, en cuanto a modo,
tiempo y lugar de realización de los actos que lo conforman.
a-Enf~rentamos una resoluc ión
Parece rá una perogr ullada , pero la experiencia indica que en cier-
tos cas.~s puede haber alguna confusión. Por eso recalcamos: el punto
de Partid a del ite r recursivo es la existencia y conocimiento de una re-
solución j udici_al contra la que dirigiremos nuestr o eventu al ataque .
Con esto se qUiere destac ar lo siguiente:
1 - La resolución debe ser actual. Las resoluciones futura s las
aún_ no_ dictadas, no son recurri bles . Por eso, no cabe interp on;r ab
7
que
mitio, Juntam ente con una postulación, un recurso para el caso
n_o se haga lugar a aquéll a, salvo que se trate de la apelación subsid ia-
na de una reposición ( arts. 241, CPCC-Nación y CPcc-Prov. B s. As. )B.
' e?rresponde declarar mal concedid. o el recurso de apelación interpuesto contra
u~~ providencia aún no dictada, pues no está previsto en nuestro ordenamiento
~a os recu~sos anticipa dos a una decisión que se presume desfavor able (CNCom ., Sala
'1416/02, 'Urbanto p S.A. c. SeccoTi to",DJ, 2002-3-267).
~a apelación subsidia ria solamen te está prevista en el ordenam
8 iento procesal si
elincident e de nulidad
acompan a al recurso de reposición, de modo que si se interpon e
 400 Eduardo A. Díaz
. Recordamos la situación especial que se presenta en el caso de
plantearse la pérdida de competencia y nulidad de la sentencia defi-
nitiva dictada fuera del plazo, en el cual hay cierta actividad impug-
nadora previa a la existencia de la resolución (supra, § 18, a, 3).
2 - Debe controlarse la emisión de resoluciones. Para enfrentar
la resolución en tiempo oportuno es menester controlar también tem-
pestivamente su emisión. Dicho de otro modo, hay que estar atentos
a las posibles resoluciones que el tribunal vaya dictando en el curso
del proceso (supra,§§ 18, a, 1; 21, 22 y23), inclusive en las audiencias
(supra,§ 8).
3 - Supuestos dudosos. Lo último para destacar es que otras vi-
cisitudes del proceso no son impugnables mediante recursos, sino a
través de distintas herramientas o institutos adjetivos.
Recordamos dos situaciones que quizá puedan generar alguna du-
da, sobre todo al novel profesional: los actos del Ministerio Público 9
y los vicios de procedimiento.
La intervención del Ministerio Público en un proceso puede ser a
través del dictamen, que es una opinión sobre un asunto; pero a veces
actúa también de otra manera: inicia causas, deduce recursos, con-
testa demandas etcétera como sucede cuando interviene el Defensor
Público Oficial ~n repres~ntación de un ausente, o si el Defensor Pú-
blico de Menores e Incapaces promueve causas o pide medidas caute-
lares para proteger a los menores. En estos casos, las presentaciones
del Ministerio no son dictámenes, sino estos otros actos procesal.es:
Los funcionarios del Ministerio Público no gozan de iurisdictw.
Sus manifestaciones de voluntad no son vinculantes para el mag_is-
trado. Sólo el juez ordena, manda, perjudica o beneficia obligator~­
mente con sus decisiones a los litigantes. Aquellos agentes, cuan ° Bs. As.)10.
. ·
debe esperarse el pronunc1am1ento ., respee¡·1va para recurr1·ratravésdel
de laresolucron
E-Z·
remedio previsto en el art. 242 del CPCc-Nación (CNCiv., Sala G, 1515197,LL, 19 97; ·u'.
ídem, Sala K, 19110100,LL, 2001-D-296; CNCom., SalaA, 22110198,LL, 2000-E-9l ,J
rispr. agrup., caso 15.232).
. . . P'bl'
9 En el ámbito nacional, formado por el M1n1ster10 u 1co F'1sc_a1YeIMinisterio
Público de la Defensa; véase ley 24.946, Orgánica del Ministerio Público.
Actuación del abogado en una causa judicial
401
dictaminan, dan su opinión, su parecer, y en los demás casos peticio-
nan al igual que los particulares. Por eso no debe confundirse las in-
tervenciones del Ministerio con laresoluciónjudicial: sólo esta última
es atacable mediante un recurso. La disconformidad con el contenido
de un dictamen se manifiesta contestándolo, como si fuera el traslado
· de una presentación de la parte contraria, siempre que el tribunal ha-
ya proveído ''Hágase saber el dictamen que antecede" o fórmula aná.
loga. Ahora bien, si directamente la resolución hace suya la opinión
del Ministerio Público, por ejemplo: "Cúmplase lo dictaminado por
el Defensor", cambia el objetivo y la herramienta de impugnación: el
blanco ya no será el dictamen, sino la providencia judicial, y por me-
dio de un recurso, no de una contestación o impugnación de dictamen.
El otro supuesto factible de originar alguna incertidumbre en
cuanto a la utilización o no de un recurso es el de vicios en el procedi-
miento previo a la resolución
Imaginemos el siguiente caso: una petición de la cual corresponde
d.ar traslado a la contraria antes de resolverse-por ejemplo, excep-
ción de prescripción-, se decide sin más trámite, in limine. Para evi-
tar los efectos de esta resolución que, inaudita parte, hizo lugar a
aquella petición ¿puede quien no fue escuchado, perjudicado por la
sentencia que hizo lugar a la prescripción opuesta, interponer contra
el decisorio un recurso de nulidad que se apoye en el vicio procedi-
mental ocurrido?
. ?reemos que no, pues el recurso de nulidad está previsto para los
vic10s formales de la resolución en sí misma, por ejemplo, si carece de
fundamentos. Coincidimos con la postura que sostiene que los vicios
de procedimiento deben atacarse mediante incidente de nulidad, el
cual, de prosperar, hará caer la resolución dictada con posterioridad
al eJTor en el trámite del juicio (arts. 174, CPcc-Nación y CPcc-Prou.
10
La fal.ta de apertura a prueba constituye un defecto in procedendo, que como tal
no es susceptible de ser salvado por el recurso de apelación(no obstante lo dispuesto por
el art. 253, CPCc-Nación) porque no nos encontramos frente a defectos de construcción
delasentenc1a. · Al cuestionarse
· e1proce d'1m1ento
· ·
mismo anterior a la resolución apela-
da, ~:bió perseguirse su subs.anación a través del incidente de nulidad (art. 170, CPCC-
Nacion) (Cám. Fed. Mendoza, Sala B, octubre de 1995, LL, 1998-A-478; en igual senti-
do, CNCiv., SalaK, 14/2102,LL, 2002-B-353).
402
Eduardo A Díaz
Desde ya que si lo que quiere cuestionarse es la resolución por el
perjuicio que ella misma causa con su contenido o forma, el recurso
será el medio de reparación idóneo.
La disyuntiva entre recurso o incidente importa en cuanto ambos
institutos procesales tienen diverso régimen de requisitos, tramita-
ción y efectos .. Esto, sin perjuicio de las bondades que ofrece la teoría.
del recurso indiferente (véase infra, e, 6), pero el abogado debe ser
cauteloso respecto de estas ventajas, pues la realidad muestra que
los tribunales suelen no comulgar demasiado con esta doctrina, ra-
zón por la cual sus postulados deben reservarse para usarlos e invo-
carlos sólo en casos extremos y excepcionales.
En conclusión, entendemos que ante la irregularidad en examen,
debe deducirse incidente de nulidad; pero en supuestos de duda se-
ria y razonable sobre qué tipo de vicio se presenta en el caso es acon-
sejable que el profesional no opte por una u otra vía de manera exclu-
yente ' sino que ' en virtud del principio de eventualidad,.
interponga
11
ambos remedios, uno ad eventum de que el otro no func10ne .
b -Existencia de perjuicio
Teniendo la resolución a la vista, automáticamente nos dirigire-
mos a la parte dispositiva para saber si hizo lugar o no a nuestros pe-
didos o a los de la contraria. Si se trata de una disposición que sólo de-
11 Elprincipiode eventualidad consiste en "un imperativo en virtud del cual deben
er las
roponerse al unísono todos los medios de ataque y defensa que pudieran di spon
P · d cuenta
partes de acuerdo con el estadio en que se encontrara el proceso y temen o en . (arts. 238, CPCC·Nación y CPcc-Prov. Bs.As.) aquella valla se trans-
' ., d · fi d b · 1 hipótesis
quelapropuestaencuest1ondebehacerseenmo ocon1untoa n ecu r1rd a "(PEYJlA·
de que alguno o algunos de los deducidos fueron improcedentes, o rech aza os
· · )N · · · 'da que r e specto de una
No• El proceso civil ' p. 274. o existe mnguna norma
. que 1mp1
f cons-
mismaresolución se formule un incidente de nuhdady se la apele. Tal alterna iva
ti tuye un legítimo ejercicio del principio de eventualidad, por el cual puede hacerse ~so
-de manera acumulativa-de todos los medios de impugnación o defensa que el or, e-
entreSl···
namiento autoriza, más allá de que éstos puedan aparecer como excl uyent es ._
. . "d d l'd dunanus
Lacircunstanciadequepuedaapelarsee1mpugnarsepor1nc1 ente enu ~ ~ ---con
ma resolución, no significa afirmar que ésta sea simultáneamente nula e 1n1usta'l'da y
agravio al principio de no contradicción-, sino que en tanto no se la anule,_ es va! to
podrá cuestionarse su legalidad, y si se anula pierde virtualidad este cu~estionarnien
(SCBA, 18/ll186, LL, 1987 ·C-267).
Actuación del abogado en una causajudicial 403
clara, analizaremos cuáles son sus efectos, para saber si ellos nos
causan algún gravamen.
Ya vimos que sólo el dañado por una resolución puede recurrirla
. . '
nuentra que qmen resultó totalmente beneficiado por ella debe con-
sentirla; o sea, como reza la conocida expresión, "sin perjuicio no hay
recurso". Remitimos alo dicho supra,§ 18, c, l.
Sin embargo, el solo gravamen no alcanza para atacar el acto]u-
risdiccional. Sigamos avanzando.
c - Verificación de la posibilidad
legal de recurrir
No obstante la existencia de perjuicio, la facultad de recurrir no es
absoluta, pues la ley impone restricciones. Por eso, el letrado podrá
pensar en interponer recursos contra una resolución siempre y cuan-
do el.ordenamiento legal lo permita. Conforme inveterada jurispru-
dencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, la doble instan-
cia no es requisito de la garantía de defensa enjuicio12.
La limitación recursiva es de doble orden. A veces, la normativa
procesal impide a las partes deducir todo recurso contra una resolu-
ción, lo que se conoce como irrecurribilidad (v. gr., arts.176, 319, 507,
508, CPcc-Nación y 176, 101, 377, CPcc-Prov. Bs. As).
. ,En otras ocasiones, lo que se prohíbe es plantear recurso de apela-
c10n, inapelabihdad(v. gr., arts. 39, 96, 242, inc. 3º,y 317 del CPcc-Na-
ción y del CPcc-Prov. Bs.As.). Como el recurso de apelación compren-
de el de nulidad (arts. 253, CPcc-NaciónyCPcc-Prov. Bs.As.), la veda
de uno alcanza al otro 13 . Cuando la inapelabilidad recae sobre una
sentencia, al no ser posible deducir contra ésta recurso de reposición
forma en irrecurribilidad.
12
CSJN, 9/ll/1908, CSJN-Fallos, 115:96; ídem, 19/6/40, CSJN-Fallos, 187:79, en-
tre otros.
13
La inapelabilidad torna improcedente la nulidad puesto que ésta no tiene auto-
n~mía en el sistema, sino que está implicada en el mismo de apelación (Cám.Apel. Civ.
~ om. San Martín, Sala!, 2218/95, www.scba.org.ar/juba, Bl950410). En igual senti-
do, R~AS, 'I'r_a~ado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superiores, y
octnna alh citada, t. 2, p. 686 y siguientes.
 Eduardo A. Díaz
404
Las proscripciones anteriores no alcanzan a los recursos extraor-
dinarios, los que siempre podrán deducirse si se reúnen sus presu-
puestos14_ Para Rivas tampoco abarcan al recurso de aclaratoria,
pues la irrecurribilidad hace al sistema de revisió~ sustancial de las
decisiones judiciales , aspecto que no se roza corrigiendo errores ma-
d .. ü . nuando estos principios restrictivos, en aras de impedir injusticias
teriales aclarando conceptos oscuros o completan o ormsiones .
Acer~a de la inapelabilidad destacamos que si bien los arts. 242
del CPCC-Nación y del CPCC-Prov. Bs.As. parecen sentar el principio
"toda resolución es apelable, salvo disposición en contrario", aventu-
ramos pensar que el restante articulado del Código y la realidad se
encargan de tras trocarlo en este otro: "El recurso de apelación cabe
sólo cuando la ley expresamente lo permite". Así es, por un lado la ley
fija fuertes límites a este recurso en el juicio sumario y en el sumarí-
simol6. otro tanto sucede en el ejecutivo, dada su naturaleza y finali-
dad 17. Alas cortapisas mencionadas hay que agregar el tope cuanti-
tativo que impone el art. 242, parte 2ª del Cpcc-Nación, y todos los
demás supuestos dispersos alo largo de este cuerpo legal, del provin-
cial, y de otras leyes, v. gr., art. 15 de la ley 16.986 sobre acción de am-
paro. Por otro lado, lai-ealidad dice que aquellos juicios sumarios, su-
14 El hecho de que se declare que una resolución es inapelable por ~l monto ?iscu-
tido no deja a la parte privada de la posibilidad de ocurrir a una instancia supenor, to·
da :ez que contaba con el derecho de interponer-directamente ante el juez, den~ro de
los diez días- el recurso extraordinario previsto en el art. 14 de la ley 48, remedio que
, · · · · graun
permite afirmar que el rechazo del recurso no coarta la de1ensa en1u1c10 n1 cansa
rigor formal excesivo (CNFed. Civ. y Com., Sala 11, 27/6/02, DJ, 2002-3-1080).
15 RrvAS, TI-atado de los recursos ordinarios y el proceso en la.s instancias superio-
res, t. 1, p. 288.
· 1 p rosíenlapro-
16 El proceso sumario no rige actua1mente en e1orden nac1ona , e .
vincia de Buenos Aires. Para este tipo de juicio dice el art. 496 del CPCC-Prov. Bs. As.i
· ·, -¡ · puestos Para e
ªUnicamente serán apelables ... ", y nombra a continuac1on so o seis su : . a· la
juicio sumarísimo, ambos regímenes enuncian únicamente dos sos de ~a apelabihd~Ña·
sentencia definitiva y las resoluciones sobre medidas precautorias (arts. 498, CPC~, Jgo
ción, y496, CPcc-Prov. Bs.As.). Como se ve, el "todo es apelable" se transforma en ª d
es apelable".
. . . del N . . A tado concor-
11 Conf FALCON CódigoProcesalCiu1lyComercial a acion. no ' 560 ael
dado, comen.tado, t. IÍ:, p. 377; véanse arts. 528, párr. 2º, 532, 549, párr. 4º, 554 Y
rPrr-Nnr_ión.
Actuación del abogado en una causajudicial 405
marísimos y ejecutivos son abrumadora mayoría frente al proceso
ordinario 18.
Esta con~unción de hechos y de derecho hacen, entonces, que en la
realidad pnme la regla de la inapelabilidad,
Debe tenerse en cuenta que porvíajurisprudencial se han ido ate-
qi.rn _cercene~ la defensa enjuicio. Es lo que ocurre, por ejemplo, en el
JUlClO sumar:o bo~aerense, con el supuesto de apelación de la provi-
dencia que tiene por no contestada la demanda", no prevista en la
enumeración de resoluciones apelables del art. 496 del CPcc-Prov.
Bs. A_s. '.pero admiti,da por los jueces con fundamento en la aplicación
analogica de la h1potes1s de rechazo de oficio de la demanda a fin de
no quebrar la igualdad entre las partes. Otro tanto ocurre c~n laina-
pelabilidad consagrada en el art. 38 ter del CPcc-Nación descartada
por los jueces pese al texto legal (infra, e, 3). '
~orno contyacara, también la jurisprudencia fue agregando casos
de mapelab1hdad no fiJados en la ley, v. gr., el de la resolución que es
mera consecuencia de otra que se halla firme. Sugerimos un estudio
acabado del tema.
Concluimos de lo expuesto que deberá el letrado buscar en las dis-
posiciones legales y fallos judiciales si la resolución bajo examen está
alcanzada por alguno de estos dos principios limitativos. Si la res-
puesta es afirmativa y, no obstante ello, interpone igualmente el re-
curso v~dado, casi seguro que el juez, llevando a cabo eljuicio de ad-
misibilidad del üite:-1~º impugiiador, no lo concederá; pero, ante la du-
da acerca de la VIab1hdad o no del remedio, debe deducírselo.
en t • ~ lºd~en~ro de 200~, en los juzgados nacionales civiles p·atrimoniales, existían
18
. ramite la s1gu1ente cantidad de causas por tipo de proceso- eiecutivo 84 558· suma-
n.o• 116 ·061·, sumans1mo,
, · 3.71 4; especiales
· . ' tramitan
' como
. ' suma-
(muchos de los cuales
~~01° sumarísii_n?), 210.842; ~~dinar_io, 5.116(Estadísticas 2002, Oficina de Estadísticas
Poder Judicial de la Nacion, editado por el Poder Judicial de la Nación Buenos Ai-
res, 2003)-o
. ' se a que so'I o un poco mas , del 1o/o de los procesos (ju1c1os
. . . ordinarios)
. '
gozaba
s: ::~! t~~recursiva. Ap~rtir del~ l_e~ 25.488, que entró en vigencia en mayo de 2002,
1
rneropnmio _en e~ orden nacional elJ~1c10 sumru:io, lo que acrecentó notablemente el nú-
l de or~1nanos, pero la proporc1on se mantiene en la provincia de BuenosAires en
a cual continúa vigente eljuicio sumario. '
 Eduardo A. Díaz
406
d-Anál isis sobre la existenc ia de errores
Así como el gravam en ocasionado por la resoluc ión es requisi to pa-
ra la admisión del recurso, el error judicia l es condición para su pro-
cedencia.
De nada servirá deducir y que nos admita n inicialm ente la impug-
nación -sólo nos causará mayor gasto de tiempo; esfuerzo y dine-
ro-, si luego, una vez agotado el procedi miento recursiv o, no se ha-
ce lugar a aquélla por carecer de fundam entos.
Sucede que el perjudi cado por una resolución, no obstant e este
resulta do adverso , a veces, conside ra materia lmente justa y formal-
mente correct a la decisión. De ser así, puede ser que este potencial
recurre nte abdiqu e de su intenci ón impugn adora, sea por la propia
conciencia de la sinrazó n de un alzamie nto o por la conveniencia de
evitar el probab le fracaso del recurso a mérito de la pulcritu d del fa-
llo. Esta decisió n negativ a, tomada luego del análisis de los errores
del acto judicia l, puede plasma rse así: si aún no venció el plazo para
deducir el recurso , absteni éndose de interpo nerlo; si el recurso ya se
present ó y fue concedido, desistie ndo del mismo, expresa (arts. 304y
ss., CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs.As.) o tácitam ente no present an-
do la fundam entació n (arg. arts. 246, 266, CPcc-Nación, y 246, 261,
CPCC-Prou. Bs.As.), aunque teniend o present e que se cargará con las
eventua les costas del desistim iento (arts. 73, CPCC-Nación y CPCC-
Prov. Bs.As.).
Cobra importa ncia, entonce s, para decidir si se recurre o no, el re-
sultado que arroje el control de los posibles errores de la resolución
(véase supra,§ 18, e, 2).
e-Elec ción del recurso adecuad o
Supera das las vallas anterio res, ya pensan do seriam ente en que
se recurri rá el pronun ciamien to judicia l, nos encontr aremos con que
dispone mos de una ''baterí a" de recurso s ordinar ios, distinto s éstos
en su alcance y procedi miento. De entre esta varieda d, el abogado de-
be elegir el que resulte idóneo para lograr el efecto buscad o de que se
. .
modifique o anule el acto jurisdic cional.
Para dicha elección se deben tener en cuenta tres circuns tancias .
contien e
la especie de resoluc ión que se atacará , el tipo de error que
y de quién emana.
Actuaci ón del abogado en una causa judicia l 407
1-Segú n la especie de resoluci ón
Las provide ncias simples dictada s por el juez, en todas las instan-
cias, pueden ser objeto de reposición (arts. 238, 273, CPcc-Nación, y
19
238, 268, CPCC-Prov. Bs.As. )y aclarat oria ; pero las emitida s en pri-
mera instanc ia que causen un gravam en irrepar able tambié n pue-
den ser motivo de apelaci ón (comprensivo del de nulidad , arts. 253,
CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.); en este caso, los recurso s de repo-
sición y de apelaci ón pueden deducir se en forma excluye nte, es decir,
uno u ?tro, o usarse ambos, en cuyo caso el de apelaci ón debe interpo -
nerse Juntam ente con el otro, en subsidio (arts. 241, CPCC-Nación y
CPCC-Prov. Bs.As.).
Si la provide ncia es firmad a por el secreta rio o prosecr etario debe
presen tarse contra ella la impugn ación especia l previst a en los arts.
38 ter del CPCC-Nación y 38 del CPCc-Prov. Bs.As. (véase infra, 3).
C?ntra las sentenc ias interloc utorias y definiti vas de primer a ins-
tancia se pu~d~ interpo ner aclarato ria, apelaci ón y nulidad , pero no
cabe larepos1c1ón (arts. 238, 242, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
Las que se dicten por la alzada sólo son suscept ibles de aclarat oria
(arts. 272, CPCC-Nación, y 267, CPcc-Prov. Bs.As.), salvo en el su-
puesto del art. 254del CPcc-Nación, que admite la apelaci ón ordina-
ria ante la Corte Suprem a.
La veda del recur.so de reposición contra las sentenc ias admite ex-
cepciones: en. ciertos y pocos casos expresa mente previst os en la le-
gislación, como ser, cuando se admite o deniega una medida cautela r
(art. 198, CPCC-Nación), cuando se decreta de oficio la caducid ad de
la segund a o ulterior instanc ia (arts. 317, CPCC-Nación y CPCC-Prov.
Bs.As.) 20 ; o cuando se hace jugar la doctrin a de la reposición in extre-
mis (infra, 5).
Com? se ve, cobra importa ncia aquí tener en claro ante qué tipo de
resoluc ión nos encontr amos. Remitim os al tratami ento que dimos al
tema (supra,§§ 18, b, y 23).
Si bien la aclarato_~a está prevista legalmente só~o para la sentencia definitiva
19
(a
rts. _36 Y 166, CPcc-Nacion y CPCc-Prou. Bs.As.), se extiende su aplicación a las otras
especies de resolución.
20
En estos dos casos compartimos el criterio que ve en las respectivas resoluciones
fallo
verdaderas sentencias interlocutorias más que providencias simples·' véase infra '
nota32.
 Eduardo A Díaz Actuació n del abogado en una causa judicial 409
408
2- Según el tipo de e1Toi- sión fue dictada por el magistra do o por alguno de sus funcionarios
s':'balternos autoriza dos para ello, el secretario, o prosecretario, o au-
Recordamos que los errores presente s en las resoluciones judicia-
xiliar let~ado(este último en la provincia de Buenos Aires). La prime-
les se dividen en tres grandes grupos: in procedendo o de forma, in iu-
ra cuestwn fue abordad a supra en 1, donde remitimos. La segunda la
dicando o de fondo y materiales. tratarem os a continuación.
Tratánd ose de sentenci as definitivas e interlocu torias, contra las
En el orden nacional, el art. 38 ter del CPcc-Nación (incorporado
equivocaciones in iudicando se esgrime la apelación, y contra los in
po~ ley 25.48_8), establece: "Dentro del plazo de tres días, las partes po-
procedendo lanulida d 21 . Lo mismo para las providencias simples que
dran requerir al Juez que deje sin efecto lo dispuesto por el secretario
causen un gravame n irrepara ble, sin perjuicio de que también les ca-
el pros~cretario adm_inistrativo o el jefe de despacho. Este pedido se re'.
be la reposición.
En toda providencia simple, ambas categorías de errores se subsa-
solve:a .sin _su_btanciación. La resolución será inapelable". Su símil
pro:'mcial umc~ente mencion a al secretario, aunque algún fallo
nan con el recurso de reposición. Si es de las que causan gravame n
extu;nde la solucwn a los actos emanado s del auxiliar letrad0 22; y na-
irrepara ble, también con apelación según lo expuesto en el párrafo
da dice sobre la falta de substanc iación ni acerca de la inapelab ilidad
anterior. (art. 38, último párrafo, CPCC-Prov. Bs.As.).
Por último, los desaciertos materiales se corrigen, en cualquie r ti-
Compar timos la doctrina que concede a este remedio la naturale -
po de resolución, mediant e aclarato ria, sin perjuicio de que, llegado
za de verdade ra reposición, razón por la cual se le aplicaría n sus re-
el caso, como último rnsorte, también lo puedan ser mediant e reposi-
glas23, aunqi:e~ como veremos más abajo, la jurispru dencia no admi-
ción para las providencias simples, y apelación para cualquie r tipo si
te la i:it.~rpos1c16n subsidia ria de apelación, solución ésta típica de la
el error causa gravame n irrepara ble (doctrin a arts. 278, Cpcc-Na- repos1c10n.
ción, y 273, CPcc-Prov. Bs.As.). Esto, sin perjuicio de las posibilida-
¿_Cuál es el alcance de la frase "la resolución será inapelable" con-
des que ofrece la aplicación de la doctrina de la reposición in extremis
temda en la norma nacional? ¿Se refiere a la resolución dictada por el
(infra, 5). subordinado o a la posterio r emitida por el juez? Una autoriza da co-
3 - Según de quién emana la resolució n rriente opina que la_ resolución de los delegados es, de por sí, inapela-
b~e d~rectam_ente, bien sea porque no se trata del ejercicio de lajuris-
Este aspecto refiere dos vertient es acerca del recurso a dedÚcir:
dicc1on propiam ente dicho o porque esas decisiones no son suscepti-
una, según el tribunal del cual emanó la resolución; otra, si la deci-

22
(arts. 253, CFCC· . Contra el acto del secretario (o auxiliar letrado)sólo cabe un recurso ante el juez
21 El recurso de nulidad está comprendido dentro del de apelación
siendo improc:dente hacerlo ante la Cámara, y recién entonces cuando el juez decidi~
Nación y CPCc-Prov. Bs.As.). Esto significa que sus procedimientos son iguales,~ que se el ~ecurso, s~ el auto es apelable, procede la revisión ante la Alzada y en caso de dene-
basta interponer apelación para también hacer jugar la nulidad, con la sola van~te ¡at~na.el pertinente recurso de queja-ar t. 38, inc. 1°, CPcc-Prou. Bs.As.- (Cám. 1ª
que al momento de fundamentarse, las críticas de la nulidad recaerán sobre. los vicio~ pe · C1v. YCom. La Plata, Sala II, 26/12196, www.scba.gov.ar/juba, Bl51906).
formales de la resolución y no sobre lainjusticiade su contenido. En este sentido ~e.sos 23
· · t o ado1ecedev1c1os d .o RIVAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
tiene que el recurso de nulidad procede cuando el pronunc1a m1en
., . . . d. . nal es ec1r, res, _t. 1, P· 209; LEVITAN, Recursos en el proceso ciuil y comercial. Ordinario syextraord i·
defectos de forma o construcc1on que lo descalifiqudent·como acto1ur1s icc10 • . t
. . . . , 1 .. t
cuando se ha dictado sin su1ec1on a os requ1s1 os e 1empo,
1ugar y 1'orma
' •
prescrIP
• d os
n ~ª1;l;s, p. 29; FALCON, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Anotado, concor-
por la ley adjetiva, pero no en hipótesis de errores in iudicando que, de ex.1st.Jr, f~oeo-~­ laªN~:t-mentado, _t. I, p. 321. En c~~tra,ARE~, ~n Códig~ Procesal Ciuily Comercial de
ci l El on. Con~o 1 dado con los códtgos prouinclales. Ana lisis doctrinal y juri.sprude
LL, . ·e n-
serreparados por medio del recurso de apelación (CNCom., Sala E, 5/llf99,que
.
466). No corresponde recurso de nulidad,
. . .d ente d e nu¡·d
sino 1nc1 I a
d . 1 . .se qu1e1re-
s1 o C~Ít ena I. H~ghton-Beat.rjzA.Areán (dirs.), t. 1, p. 614; CARuso, en Código Procesal

cuestionar no es la resolución judicial en sí misma, sino errores en el proced1miento P trina{ ~om_er~lal de ~a Naclon. Co~cordado con ~os códigos provinciales. Análisis doc-
Y1unsp1 udencial, Elena I. H1ghton- BeatnzA.Areán (dirs.}, t. 1, p. 593.
'""" '" ni<tado(CNCom., SalaA, 17/3/00,ED, 188-625).
 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial 411
410
recién al conocerse la resolución del magistrado o antes, al recurrirse
bles de causar un gravamen irreparable 24. Por esta razón, y otras, en
la del subordinado, en subsidio? Si consideramos la naturaleza de re-
general los autores afirman que la inapelabilidad mencionada en el
posición que atribuimos al remedio bajo análisis, la segunda parece
texto legal no puede referirse a la decisión de aquéllos, sino que se re-
ser la respuesta correcta (arts. 241, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.
laciona con la providencia del magistrado, y están contestes en soste-
As.), pero en general lajurisprudencia niega dicha posibilidad27.
ner su desacuerdo con la solución que brinda una exégesis literal del
precepto. En este sentido, enseñan que si el proveído es mantenido 4-Gráfico
por el juez y causa un gravamen irreparable, es apelable; no puede
Exponemos gráficamente las distintas posibilidades en la elec-
ponerse al litigante en peor condición que si la resolución hubiese si-
ción del recurso dentro del sistema nacional.
do directamente emitida por el magistrado, caso este último en el que
no habría duda sobre su apelabilidad 25 . En la provincia de Buenos Ai- Providencias Sentencias Senlencias
res, donde no existe una disposición que aluda a la inapelabilidad, la slmples in!erloculorias definilivas
solución es la misma que en el sistema nacional: la providencia del Juzgado Cámara Juzgado Cáma1a Juzgado Cámara
subalterno no es apelable, pero sílo es la que toma el juez a raíz del re- GI NGI GI NGI Rep. exp. Rep. exp. Apel. Rep. ex!.
curso contra la decisión de aquél 26. Sentada la apelabilidad de la re- Rep. Rep. Rep. Apel. Rep.ext. (Nul.) Apel.
Rep.
Errores
solución del juez, cabe una segunda cuestión: ¿Se deduce la apelación Apel. Apel. (Nul.) Apel.
inprocedendo (')
(Nul.) (Nul.) (Nul.)
(') (')

Rep. Rep. Rep. Rep. Rep.exp. Aep. exp. Apel. Aep. ext.
24 No compartimos la afirmación de que estas providencias no pueden causar gra- Errores Apel. Apel. Apel. Aep. ext. Apel.
vamen irreparable. Piénsese nomás que los funcionarios delegados pueden "devolver · in iudicando (') Apel. (')
los escritos presentados fuera de plazo", "devolver los escritos presentados sin copia".
(')
Si, como sostiene FALCON, no se trata en estas hipótesis de la tarea material de devolu-
Aci. Aci. Aci. Acl. Acl. Aci. Acl. Rec. ext.
ción, sino de decidir dichas devoluciones, no cabe duda acerca del gravamen irrepara-
ble que pueden causar, v. gr., si se trata del escrito de contestación de demanda. En es· Rep. Rep. Rep. Rep. Rep. exp. Rep. exp. Apel. Acl.
Errores
te sentido, algún fallo ha dicho que no obstante la inapelabilidad dispuesta por el art. materiales Apel. Apel. Apel. Rep. exl Apel.
38 del CPCC-Nación, la providencia del secretario u oficial primero será apelable cuan- (') (')
Apel.
do sea susceptible de ocasionar gravamen irreparable-CNCiv., Sala M,_3/3/97, Isis, (')
30, sum. 0009723, cit. por CARUSO, en Código Proceso! Civil y Comercial de la Nación.
Concordado con los códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Elena L Referencias:
Highton -Beatriz A. Areán (dirs.), t. 1, p. 596; CNFed. Civ. yCom., Sala 1, 19/12100, el· (') Art. 254 del CPcc-Nación (arl. 24, inc. 6g, decr. ·ley 1285)
Dial-AF2934-. Sin embargo, la jurisprudencia mayoritaria consagra la imposibilidad GI: Causa gravamen irreparable
de apelar directamente la providencia de los funcionarios delegados: "La providencia NGI: No causa gravamen irreparable
suscripta por el secretario del juzgado sólo es pasible de revisión por el juez del mismo Rep.: Reposición (se incluye ef remedio del arl. 38 ter, CPCc-Nación)
a través de la vía prevista en el art. 38 del CPCC-Nación. El recurso de apelación sólo se- Rep. exp.: AepoSición expresamente prevista por la ley, v. gr., arls. 198 y 317 del CPCc-Nación
rá posible si el juez hace suya la resolución y la misma es apelable conforme con el art: Rep. ext.: Reposición in extremis
242, inc. 3º del CPCC-Nación" (CNFed. Civ. yCom., Sala lll, 14110/97, LL, 1998-C-33G, Apel.: Apelación
CNCiv., Sala A, 23/4/02,LL, 2002-D-290). Aci.: Aclaratoria
25 RrvAS, TI·atado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio- Apel. (Nul.): Nulidad
res, t.1, p. 211, y doctrina allí citada; jurisprudencia citada en nota anterior.
26 Cám. Apel. Civ. y Coro. San Isidro, Sala 1, 10/9/91, Lvww.scba.gov.ar~uba,
Bl 700210; Cám. 2" Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala Il, 8/11/94, www.scba.gou.ar/)ll~~· t 27 CNCiv., Sala A, 23/4102,LL, 2002-D-290; Cám.1' Apel. Civ. y Com. Mar del Pla-
B300227; Cám. 1º Apel. Civ. yCoro. La Plata, Sala Il, 26/12196, www.scba.gou.ar/Jl1 ' sª'¡Sala l, 7/3/89, www.scba.gou.ar/juba, Bl350762; Cám. 1°Apel. Civ. yCom. La Plata,
a a Il, 26/12196, www.scba.gou.ar/juba, B151906.
B151906.
 Ed1wrdoA. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial 413
412
5- Doctrin.a de la reposición «in extremis» - mente el que sustancialm ente se articula, independientemente de la
designación que por error se le hubiera dado" 31 .
En ciertos casos excepcionales, de errores de hecho o ~aterial:s Sin adentrarno s en la teoría, en líneas generales puede decirse
.d ntes se admite como remed10 in extremis lar evocac10n que la doctrina -no tanto la jurisprude ncia- admite que en situa-
groseros,evr e , 1 t ·
de sentencias por vía de reposición. Sonsupues.to.s en os q~e es o~e~- ciones de duda objetiva acerca de la procedencia de la impugnación o
dentes errores materiales provocan un fallo l~Justo. As:, cuan o ~ de la clase de recurso, hay que estar por validar el intento, dándole la
Corte fue inducida a error por haberse fundado ~n la copia mcomple calificación y el trámite del que sí corresponde, siempre y cuando
ta acompañada por laactora, si delos ª1'.tos ~rmc1pal.esresultaba que reúna sus requisitos. En el ejemplo anterior de reposición contra in-
había ampliado el escnto, mtroduc1endo en tre~po terlocutoria, de haberse interpuesto dentro del quinto día, nada im-
1a d emandª da · ·'
.
cuest 10nes ~ derales" 28 0 cuando la Cámara mcurno
ie , · · en una eqruvo- pide otorgarle el carácter de apelación y así sustanciar el ataque, to-
., d b
cac10nmat en'alenloscálc ulosnuméri cosquesrrv 1eron · e·, aseauna· t da vez que fue llevado a cabo en el tiempo propio de este recurso y con
.
sentencrare gu1a dora dehonorarios29 ' ocuandolar,eposmonm ex re- su requisito de fundamentación ya cumplido 32.
· 1
mis es interpuesta contra la resolución que declaro d~srerto e re~ur- Nosotros adherimos a esta tesis. Si la voluntad de impugnar es in-
so de apelación, en tanto la falta de expresión de.agravr?s se ?enero en dudable, y el intento reúne los requisitos de admisibilidad del recur-
una falencia (por ejemplo, la mesa de entradas mform~ e~~oneam~~­ so a propósito de las circunstancias, no vemos motivo alguno para no
te que el expediente no había ingresado: cuai:-do ello a ra ~~~c1 o concederlo: hay que estar a la esencia del acto del justiciable. Forma-
un mes y medio antes) no atribuible a la mcur1a del recurren . lidad sí, formalismo -o formulismo -- no 33 .

6- Doctrina del «recurso indiferente»

El error del letrado en la elección de'. recurso, por ej~mplo, i:r;o: 31 RIVAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
ne reposición contra una interlocuto na, ¿mvahda el mtento p g res, t. 1, p. 106. También puede consultarse un artículo clásico sobre el tema: FALCON ,El
. ? recurso indiferente,LL, 1975-B-1139.
nador? ¿Deja a la parte sm recurso. enomina-
Una respuesta a este interrogant e puede !1allars~ en l~~ " ermi-
32 La resolución que declara de oficio la caducidad de la instancia es interlocutoria
Y no simple, pero el impugnante pudo albergar duda acerca de si procedía la reposición
da teoría del recurso indiferen'.e, la cual, segun nos ~1c~R 1 ; r~quisi­ o la apelación; en el supuesto debe aplicarse la teoría del recurso indiferente, aplicando
te salvar la validez del que e~ mter~uesto y n? se aJUS ~:s ~tilizables los aps. b), e), d), e), delinc. 5º del art. 34 del CPcc-Prov. Bs.As. que autoriza a inclinarse
tos fijados por!aley para la vra elegida, per? Sl a rro .de . terpusiera por la concesión de un recurso en los excepcionales casos en que se produzcan dudas en
según el ordenamiento vigente. Así, por eJemp o, s.1 se m cuanto asuprocedenciaformal (Cám.Apel. Civ. yCom.Morón, Salal, cit. por RIVAS, Tra-
uno de tado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superiores, t. 1, p. 108). El
bajo el nombre de reposición una apelación, o a la ~nve~sa, o rfecta- Principio «iura nouit curiw> permite a los jueces calificar el acto procesal de que se trate,
aclaratoria con la denominación de nulidad, podna va er pe a cuyo fin deben determinar su sustancia y darle la calificación que le correspondía: de
tal manera, si bajo rótulo de reposición el demandado plantea, en realidad, una excep-
ción de inhabilidad de título, puede atenderse la misma una vez calificada correctamen-
te (CSJN, 23/2195, LL, 1995-E-177, comentado por OsvaldoA. Gozaíni).
33
28 CSJN' 9/9/76 CSJN-Fallos, 295:801. . t mi's • c0n· "Por vía de extralimitación, loquees normal en cuanto a las formas, viene a que-
' · ., inexre dar desnaturalizado. Se puede indicar así un auténtico estado patológico en lo referen-
29 CNCom., Sala B, 2416/87, JA, 1989-I-696. Sobre la _r;dpos1~0-:stes correcciones
. ·. •. · " JA 1992-I!l-661 1 em, J ' E todo te a lo formal. Este estado patológico es el que se ha denominado 'formalismo' o tal vez
sultarPEYRANO,Reposicron inex1remis ~ ., ',,. - . . ,,' 165-973;ídem, s ri
y actualización de la doctrina del~ ~~P~.~tcto~. in ~x;1 em,~~!~~ de Derecho Procesnl '
rnejor aún y más propiamente, 'formulismo'. 'frátase, en sustancia, de un apego riguro-
de la doctrina judicial de la repostcton u~,ext1 emis 'en so a las formas, que por su modo se convierte en el objeto de un culto ciego, que viene así
º 2 ''Medios de impugnación. Recursos-! , p. 61. a despojar a aquéllas de su verdadero sentido y valor" (BERTOLINO El exceso ritual m.a-
513 llifresto, p. 6).
n '
30 (;flm.Aoel.Ci v.yCom.Sant aFe,Salal,28/
2/01 ' LLL ·¡ ral 2002- . '
ro '
 Eduardo A. Diaz
414
No obstante , repetimos, a modo de adverten cia al letrado, que es-
ta teoría no cuenta con suficien te aceptaci ón en los tribunales34.
Creemos que dos son, al menos, las causas de esta negación: una, el
criterio excesiva mente fonnalis ta que aún impera en la fonnación y
espíritu judicial; otra, las circunst ancias del dictado de las resolucio-
nes, que hacen que el proyecti sta no sepa o no quiera (por "comodidad
procesal") utilizar los principios de la teoría. Por eso, debe echársele
mano sólo en casos excepcionales, por ejemplo, cuando se necesite
fundam entar un recurso de queja contra una resolución que nos de-
sestimó una apelación deducid a con otro nombre. De ordinario, debe
el profesio nal actuar el recurso correcto, so pena de que no le admi-
tan el intento.
(-Costo del recurso. Medición en tiernpo,
esfuerzo y dinero
Sabiend o ya qué especie de recurso es el adecuado, seguram ente
medirem os cuál será su costo en tiempo, esfuerzo y dinero. Dicho de
otro modo, si "vale la pena" incoado .
Es frecuent e que ciertas resoluciones -sobre todo providencias
simples -, perjudic iales y erróneas , no obstante se consient an para
3 gencia que fuere necesaria para evitar o sanear nulidades''. Su par bo-
ahorrar todo el tiempo, esfuerzo y hasta dinero 5 que puede consu-
mir la tramitac ión de un recurso. Erogacio nes que no se justifican
compará ndolas con el beneficio que se obtendr ía con la modificación
de lo resuelto en caso de triunfar el ataque recursivo.
Veamos un ejemplo. Injustam ente, el tribunal hace lugar al pedi-
do de la contrap arte de que se la exima de acompa ñar copias para
traslado de un documento. En la especie, casi seguro nos resultar á
más económico, por lo menos en tiempo y energía, acatar el despacho
y sacar nosotros una fotocopia: del docume nto omitido que tramitar
un recurso de reposición, que será sustanci ado por tratarse de una
providen cia dictada: a pedido de la contrap arte (arts. 240, CPcc-Na-
ción y CPcc-Prov. Bs.As.) y, por lo tanto, además, generar á costas.
34 No resulta aplicable en nuestro ordenamiento jurídico procesal vigente la teoría
del recurso indiferent e (SCBA, 13/8/03, www.scba.gou.ar/juba, B78896).
35 La apelación y la reposición sustanciad a generan costas.
Actuació n del abogado en una causajud icial 415
g -Intento de intervenc ión oficiosa del tribunal
Ya en las postrime rías de nuestro accionar, previo a la efectiva de-
ducción de un recurso, nos queda todavía un paso por dar: analizar y,
eventua lmente, concretar; la posibilidad de obtener la aclaraci ón re-
vocación o anulació n de oficio de la resolución cuestion ada. La acÚvi-
da:d oficiosa del tribunal significa rá que no necesita remos incoar for-
malmen te unr~curso para conseguir la: modificación pretendi da, con
todo lo que ello importa en orden al costo que dijimos puede conllevar
la impugna ción de parte.
Comencemos por ver qué facultad es y deberes impone el Código a
lajurisdi cción en este terreno.
Pronunc iada la .sentencia "concluirá la competencia del juez res-
pecto del ob1etodel1uicioy no podrá sustituirla o modificarla". No obs-
tante le ~~rresponderá al magistra do: "Ejercer de oficio, antes de la
notificacwn de la sentencia, la facultad que le otorga el art. 36, inc. 6º"
(arts. 166, CPCC-Nación y 166, CPcc-Prov. Bs.As., que remite al art.
36, .me. 3ºdelrit~al bona:erense),posibilidad ésta: que, como vimos, se
extiende a todo tipo de resolución (supra,§ 40, e, 2).
Por su parte, el art. 34 del CPCC-Nación, a:p. 5º, b), con alcance ge-
neral, establec e como deber del juez "... disponer de oficio toda dili-
naerens e sól~ dice "disponer de oficio toda diligencia que fuere nece-
saria para evitar nulidades", con lo que parece dejar fuera del impe-
rativo a los casos de saneami ento, es decir, cuando la nulidad ya se
produjo.
Para las providencias simples, no existe disposición particul ar
alguna.
Del texto de este articulad o concluimos:
l. La aclarato ria (procede contra errores materiales) puede ejer-
cerse ofic10samente en todo tipo de resoluciones.
2. El mencionad? ~t. 34 parece sentar las bases para que el juez
pueda, sm petic10n de parte, anular (por defectos in procedendo,
en la forma del acto) cualquier tipo de resolución. Esta solución
ofrece algunos reparos. Más abajo completaremos el tema.
3. La emisión de una sentenci a interloc utoria o definitiva: pone fin
a la competencia del juez respecto del incident e o proceso prin-
416 Eduardo A. Díaz
cipal en el que se hayan dictado. No puede, entonces; revocar
rrwtu proprio lo decidido (modificar lo sustancial de la decisión
por existir errores in iudicando ); para lograr este cambio la úni-
ca vía es el recurso de apelación del litigante. Para las provi-
dencias simples, en cambio, y ante el silencio normativo, doctri-
na y jurisprudencia mayoritarias admiten la posibilidad de su
reposición de oficio, aunque la postura no es uniforme36.
De entre todas las variantes mencionadas, la de reposición de ofi-
cio de providencias simples es, en la vida diaria forense, el fenómeno
mayoritario. ¿Cuál es su fundamento? La función de dirección del
proceso que tiene el magistrado (arts. 34, inc. 5º, CPCC-Nación y CPCC-
Prov. Bs.As.), por la cual debe mantener el buen orden y la corrección
del Derecho que se aplica para llevarlo adelante. ¿Hasta cuándo se
puede ejercer? Hasta antes de haber quedado notificada la providen-
cia de que se trate 37 . ¿Todas las partes deben estar notificadas o ál-
canza con que lo esté sólo una? RrvAS, con quien coincidimos, opina
que basta la notificación de una de las partes; no obstante, en su-
puestos excepcionales, "puede traspasarse esa frontera si, mante-
niéndose lo decidido-, e incluso ante un irrazonable consentimien-
to de la parte interesada-, se advirtiere que queda violentado el or-
den público, o afectado gravemente el debido proceso, o los principios
éticos que lo informan, así como la función judicial" 38 , por ejemplo, si
notificada y firme la providencia que decreta la rebeldía del deman-
36 RIVAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
res, t. 1, p. 226, y doctrina que cita a favor y en contra.
37 RrvAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
res, t. 1, p. 227, y doctrina y jurisprudencia que cita.
38 RlVAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias super:
res, t. l, ps. 227 y 228, y doctrina que cita. Cuando la resolución dictada por el juez ya fia
0
sido notificada a uno de los litigantes, no existe posibilidad de que éste la revoque de i·
cio, ya que el magistrado no puede subrogarse al interés del notificado Yno puede .c~?'~
giren nombre del otro, sin afectar al primero. De todos modos, con criterio rest~c ~~i:
podría aceptarse la reposición oficiosa si el juez admitiera que manteniéndose lo ,ect
do queda violentado el orden público o gravemente afectado el debido proceso (Canl.
Apel. Civ. yCom. Mar del Plata, SalaI, 4!8198,www.scba.01g.ar/juba, Bl402732).
Actuación del abogado en una causajudicial 417
dado; luego el tribunal advierte que éste no había sido debidamente
notificado de la citación al juicio, o si por error se declaró la causa de
puro Derecho cuando en realidad existen hechos controvertidos y
prueba ofrecida al respecto.
Volvamos al deber anulador de oficio puesto en cabeza del magis-
trado por el mentado art. 34 del ritual. ¿Ante cualquier error formal
cabe esta posibilidad? Para las providencias simples, en las que pre-
domina la función directora del proceso del juez, entendemos que la
respuesta es afirmativa, con el límite temporal y sus casos de excep-
ción descriptos en el párrafo anterior. Parn las sentencias ' en cambio ,
en las que está prevista legalmente la pérdida de competencia del juez
una vez dictado el pronunciamiento (arts. 166, CPCC-Nación y CPCC-
Prov. Bs.As.), entra a jugar con mayor peso el principio dispositivo,
existiendo un equilibrio entre él y esta función oficiosa. Por eso, la
subsanación de ciertas irregularidades formales se deja a exclusivo
cargo del litigante, recurso mediante, y otras, en la práctica, excep-
cionales, pueden enmendarse por la sola actividad jurisdiccional. El
punto de inflexión parece ser el interés comprometido. Al respecto,
compartimos la opinión de RrvAS, quien es partidario de la declarnción
oficiosa de nulidades "en tanto pudiera estar interesado el orden pú-
blico y apareciera flagrante e insanable una violación a la garantía
constitucional correspondiente. Ello en relación con todos los actos
procesales yno solamente por vía de recurso mediante la intervención
correctora de la instancia superior, sino también por el propio a q1w,
enfrentado con lairregularidad" 39 . Como ejemplo de anomalías de la
sentencia cuya reparación es resorte exclusivo de las partes, ponemos
el de la resolución que no tenga fecha o lugar de emisión: quien se sien-
ta perjudicado por ello, tendrá la carga de hacer corregir la falla; un
caso de actividad oficiosa sería el de sentencia con firma del secreta-
rio,~ que careciera de parte dispositiva, errores éstos que podrían co-
rregirse por el a qua aun notificado y firme el pronunciamiento.
Vistas ya las posibilidades de que el juez actúe sin injerencia de la
Parte en los distintos supuestos según el tipo de resolución y de error,
e 39
RIVAS, Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las instancias superio-
res, t. 2, p. 693.
 . ,_,

Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causajudicial

418 419

la pregunta es 6.como, h ace· el abogado para que aque'l, obre por

. si.'? ¿S'o- -§42-
.
lo cab e esperar a que el tribunal advierta la anomalía y qmera o pue- Los PASOS PREVIOS A LA SUSTANCIACION
¡ · , · fr § 42
da corregir. 1a.? La respuesta la damos al tratar a gest10n, m a, . DEL RECURSO

h -Seguilniento del procedimiento Sobre el examen del peijuicio y error de la resolución, ya hablamos
. correspondiente al recurso -
en otros pasajes de la obra; a ellos remitimos.
La materialización del resto de los pasos o momentos que enume-
La actividad oficiosa descripta prec_edentemente fue el último re- ramos como previos a la deducción efectiva del recurso consiste, en
. sorte antes d e m
. t erponer el recurso . Si ella no, es posible,
fildeberemos
d gran parte, en razonamientos, en operaciones mentales, cuya des-
Ja decisión de impugnar que veruamos per, an º· , cripción excede el objetivo de esta obra. Por ello limitaremos la expo-
ya concretar t, etido a una tramitación especifica en el Co-
Cada recurso es a som . al R ·t· ¡ sición a los principales aspectos tangibles de este camino.
. Procesa1, a 1a que deberá ceñirse el profes10n . emi
digo 1 irnos dia La diferenciación entre el dictamen y la resolución se hace por la
lector a dichas disposiciones, suficientemente claras, y a o que se - persona de quien emana el acto: del funcionario del Ministerio Públi-
ráinfra, § 43. co, el primero; del juez o sus subordinados, la segunda. En su conteni-
do y expresión son también distintos: el dictamen es una opinión, un
parecer, mientras que la resolución es un mandato, cuyo lenguaje es
imperativo. Aquél vendrá casi siempre tras cartón de una vista de-
-Gestión cretada por el tribunal; la resolución, a renglón segrrido de una pre-
sentación de parte.
Para verificar la posibilidad legal de recurrir tendremos que cono-
-§41- cer bien, además de las disposiciones legales, la abundante y rica ca-
FORMADE CONSENTIR UNARESOLUCION suística jurisprudencia! y doctrinaria sobre el tema. Ante nuestra
duda sobre la viabilidad del recurso, deberemos deducirlo, pues, de
·, b, ·
Eljusticiable consiente una re so1uc10n asicamentedet dosmane-
te su última, si no es admisible, únicamente sucederá que el tribunal no
ras Una mediante actos positivos que expresen. concre ama:'fieste concederá la vía impugnativa.
vol~ntad a catadora, v. gr., pres~ntando ~n :sc:ito e~~: ~condena Elegir el recurso adecuado según la especie de resolución implica
"consiento la resolución", cumpliendo vo un ariam verla a ésta, y deducir de su contenido y forma qué clase es. Ya habla-
impuesta en la sentencia. . lazos legales mos sobre el tópico (supra,§§ 18, b, y 23). Algunas "pistas" nos la da
Otra a través del acto negativo de dejar vencer 1os p d echo Di- el texto del acto judicial, al menos en cuanto a la naturaleza que le
, ,
sin interponer contra aquella los recu~so~ a 1os quetiene
.fi
er ·
nsentimiento atribuye el tribunal: la resolución que se estructura en tres o al me-
cho de otro modo, la falta de interpo~c10n signr caco nos dos partes o momentos (uno de los cuales es de fundamentación,
tácito del pronunciamiento que se deja de atacari u interposición Yotro resolutivo propiamente dicho), y es relativamente extensa, se-
Ahora bien tratándose de recursos en los cua e~.s aun cmn- guramente será una interlocutoria, v. gr., "Buenos Aires, 20 de mar-
y su fundame~tación son actos que se separan e~ el ie~~~cirá la de- zo de 2005. y VISTOS: ... CONSIDERANDO: ... RESUELVO: ... ",mientras
plido el primero, si no se deduce luego el se~n t:~ftn quedará {ír- que las que se desarrollan sin solución de continuidad, y son más bre-
serción del recurso, en cuyo c~so l:~e~~~~~~c-Nación, y 246, 261, ves que las otras, tienen visos de providencia simples, v. gr., "Buenos
me para el recurrente (arg. arts. 2 ' ' Aires, 20 de marzo de 2005. Atento lo dispuesto por el art. 127 del
Cpcc-Prou. Bs.As.). CPcc-Nación, no ha lugar al préstamo solicitado". Por otro lado, las
420 Eduardo A. Díaz
que son firmadas por los subalternos deljuez, deberíanserproviden- ·
cias simples, pues son las únicas que estos funcionarios pueden emi-
tir. En este último caso advertimos al lector sobre una práctica tribu-
nalicia que puede dar lugar a confusión: por la manera en que salen
ala luz las providencias simples (véase supra,§§ 15Y18, c, 2, !), ellas
suelen carecer del sello aclaratorio de la firma de quien, teóricamen-
te, las dictó, o sea que veremos en el expediente la resolución, firma-
da, pero sin s¡¡ber por quién. El problema puede consistir en que el
abogado "suponga" que la signatura pertenece a quien en realidad no
la firmó, por ejemplo, una interlocutoria que, por error, la firmó el se-
cretario y se piensa que la rúbrica es del juez¿Qué sucederá con esta
resolución? ¿Es válida? ¿Podrá anularse en cualquier tiempo? ¿Se
asentarán sobre ella otros actos procesales posteriores, con riesgo
luego de caer si se advierte la anomalía? Bien, para evitar estos y
otrqs inconvenientes, conviene que el letrado, cuando toma contacto
con· una resolución cuy afirma no está aclarada, pida al empleado del
tribunal que le coloque el sello correspondiente.
Nos queda por último contestar la siguiente cuestión: para que el
juez actúe de oficio para revocar, anular o aclarar una resolución,
¿sólo le cabe al abogado esperar que alguien del tribunal advierta el
entuerto o puede hacer algo al respecto? . sejo aquí tratar de obtener el cumplimiento de la promesa antes de
La primera respuesta que puede pensarse es presentar un escrito
dando cuenta de la situación. Si esta presentación se hace dentro del
plazo para recurrir, en puridad estaremos en presencia de un verda-
dero recurso (sin importar el nombre que el letrado le dé al act?) Yno
de una actuación oficiosa del tribunal; pero si ella ocurre fenecido es-
. d · ., d la
te plazo, entonces sí podríamos pensar que la posterior e?1s10n
e
qua que modifique la resolución cuestionada sería de oficio. . TRAMITE O SUSTANCIACION DEL RECURSO
La segunda manera que tiene el abogado de allegar el tema al tri-
bunal es habitual en la vida forense: entrevistar al magistrado, fun-
cionario subalterno o bien ala persona que ''lleva el expe di ent"se-
e,
gún el caso, y expon~rle ve;balmente la situación, práctica ésta con~
cida vulgarmente como "hablar" o "alegato de oreja" 40 . Se le pide
. - ~w••
40 ''Frente a esta práctica algúncolegahad1cho que nuestro proce ili. mien, gfl·
rigor de verdad oral ni escrito, sino 'conversado'" (CARRIO, Cómo estudiar Y como ar
mentar un caso, p. 67).
Actuación del abogado en una causa judicial 421
interlocutor que el tribunal actúe de una manera permitida (cambie
oficiosamente una resolución en los casos que legalmente puede ha-
cerlo), razón por la que no es necesario petición escrita expresa de la
parte, alcanza con que laj\lrisdicción advierta-por cualquier vía-
el hecho.
Cuando uno ''habla" con los sujetos del tribunal pueden suceder
dos cosas. Una, que también verbalmente nos nieguen la posibÜidad
de cambiar el proveído al solo pedido oral nuestro, sea porque entien-
den ajustada a Derecho la decisión involucrada o "no puede el tribu-
nal prejuzgar", o porque, si bien están de acuerdo con nuestra peti-
ción, no comparten el criterio que posibilita la injerencia oficiosa en
éste campo. En el primer caso, si estamos dentro del plazo, no queda
otra chance que deducir por escrito el correspondiente recurso; en el
segundo, seguramente nos pedirán un "escritito'', "dos líneas", que ex-
presen nuestro pedido, manifestación gráfica sin la cual, según esta
postura, eljuzgado no puede entender en el asunto. La otra situación
posible, cuando ''hablamos" en el tribunal, es que compartan nuestro
criterio sobre el fondo de la cuestión -es decir, se den cuenta del error
de la resolución-, asimismo admitan nuestro proceder verbal y pro-
metan cambiar sin más trámite el decisorio que impugnamos. Acon-
que venza el plazo para interponer formalmente un recurso, pues si
por algún motivo el tribunal no hace lo que dijo que haría, habrá tiem-
po de actuar regularmente a través del ataque escrito al acto judicial.
-§43-
Abordaremos el tema en forma de esquema, es decir, referiremos
los actos que forman la estructura común de la impugnación recur-
8'.Va, Ymencionaremos sus generalidades, sus principales caracte-
nsticas .
. .Los actos (o momentos) esenciales del recurso son: interposición,
~icw de admisión, fundamentación,juicio de procedencia o mérito.
Cn la apelación y en la reposición sustanciada (arts. 240, párr. 1º,
Pee-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.) se agrega la contestación delrecu-
rndo, no prevista legalmente para la aclaratoria, queja, y reposición
 422 Eduardo A. Díaz
de providencia dictada de oficio o a pedido del recurrente (arts. 240,
párr. 2º, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
a-Interposición
Se trata de la simple manifestación de voluntad de atacar una re-
solución.
Es un acto escrito, aunque será de "viva voz" si se lleva a cabo en au-
diencia (arts.125, inc. 5°, y 239, Cpcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.), y
también podrá ser verbal si se trata de apelación (arts. 245, CPcC-Na-
ción y CPcc-Prov. Bs.As.).
Está sometido a plazo. Salvo disposición legal en contra 41 ,tres días
para la aclaratoria, reposición, y apelación subsidiaria (arts. 166,
239, 241, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.), y cinco días para la ape-
lación directa y queja (arts. 244, 282, CPcc-Nación, y 244, 275, CPcc-
Prov. Bs.As.). Se lleva a cabo ante el tribunal que dictó la resolución
recurrida, excepto la queja, que se interpone ante el superior (arts.
282, CPCC-Nación, y 275, CPcc-Prov. Bs.As.).
Debe identificarse la resolución recurrida y el recurso que se de-
duce: "Interpongo aclaratoria contra la sentencia", "Apelo la resolu-
ción de fs. 40". Cuando interposición y fundamentación se separan
en el tiempo, si al deducir el recurso se menciona cuál parte de la re-
solución se recurre (v. gr., "Apelo la sentencia en cuanto me impon.e
las costas del proceso"), se podrá entender como una limitación anti-
cipada del litigante a surecurso42. Parece conveniente, entonces, ce-
41 Por ejemplo, interposición de apelación: enjuicio sumarísimo, tres días e~ el;
gimen nacional (art. 498, inc. 3º, CPCC·Nación), dos en el bonaerense (art. 496, inc. '
~PCC-Prou. Bs.As.); en la ejecució~ ~rendaria, dos días (art. 30, decr.-ley 15.348/:;· r:;
t1ficado por ley 12.962); en la acc1on de amparo, cuarenta y ocho horas (art. '
16.986). . .
.
42 Lacongruenc1aesdefin1.dacomolaconform1da . d d.
queme 1aen re
t lasentenc1aY
., u
la pretensión o pretensiones que constituyen el objeto del proceso, m~s la oposic 1 º~a.
1
· · · exigeª· ¡ t ribunal dea
oposiciones en cuanto contornean ese objeto. Este pnnc1p10 d zatra·
a prestar especialisima atención a dos estadios procedimentales, como so~- el e 1 sos:S
ba de la litis y el de interposición y fundamentación del recurso de apelacion, P" que
., 1
cesa 1Yª
Potestades sufren una doble limitación ' la que resulta d. e la re· lacion pro
···derec1
urSO
el apelante voluntariamente imponga a través del escrito de 1nterposicion A ¡ sa·
y de la pieza que contiene el desarrollo de los agravios (Cám.Apel. Civ. YCom. Zll '
la II, 26/3/96, www.scba.gou.ar/juba, B3100063).
Actuación del abogado en una causajudicial
423
ñirse a designar tipo de recurso y resolución impugnada, dejando pa-
ra el momento y escrito de fundamentación la determinación del al-
cance del recurso.
Si el gravamen no surge evidente de la resolución atacada (véase
§ 18, e, 1), conviene decir en qué consiste.
Si la interposición va junto con la fundamentación (véase infra, e),
lleva firma de letrado (arts. 56, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As. )43;
y si, además, de la segunda se corre traslado, copias para las otras
partes (arts. 120, CPcc-Nación y CPCC-Prov. Bs. As.)44.
b- Concesión (juicio de ad1nisión)
Es el acto del tribunal en el que se controla la concurrencia de los
llamados requisitos de admisibilidad, a saber:
l. Resolución judicial recurrible (legalidad del intento, supra,
§40,c).
2. Voluntad impugnativa no precluida (resolución no consentida).
3. Existencia de gravamen para el recurrente.
4. Forma de la interposición: modo de expresión, lugar y tiempo.
5. Idoneidad del recurso deducido (supra,§ 40, e).
En la apelación, el juicio de admisión lo lleva a cabo el juez a qua
-ante quien se interpone el recurso-, a través de la emisión de una
· providencia simple que concede, o no, el recurso (arts. 243, CPcc-Na-
43
De acuerdo con los artículos mencionados, el principio generales que necesaria-
mente llevarán firma de abogado los escritos "que sustenten o controviertan derechos"
entre los cuales están previstos expresamente las "expresiones de agravios", pero no la~
meras interposiciones de recursos. De ahí que se haya admitido, sin suscribir por letra-
~-º' el escrito en que sólo se deduce recurso de apelación (Cám.Apel. Civ. y Com. SanMar-
in, 18/3/93, www.scba.gou.ar/juba, B 1950212; RrvAS, 'D'atadode los recursos ordinarios
~el Proceso en las inst~ncias superior~s, t.1, p. 3?6). E~ igual sentido, Ja ley bonaerense
dl 77 enumera excepciones a la necesidad de asistencia letrada:"... art. 87. El ejercicio
el.a. profesión de procurador comprende las siguientes funciones: ... 2) presentar con su
~~la firma ~quellos escritos que tenga por objeto activar el procedimiento, acusar rebel-
ta, deducir recursos de apelación y, en general, los de mero trámite".
44
C Mitigando el alcance que resulta de una interpretación literal del art. 120 del
PCC-Prou. Bs.As., se ha sostenido que el número de copias necesario será el de aquellos
(ue deban contestar el traslado, independientemente de otros componentes del proceso
SCBA, 512181,ED, 94-264).
424 Eduardo A. Díaz
ción y CPcc-Prou. Es. As.), resolución que se notifica por ministerio de
la ley (arts. 133, 243, 246, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Es. As.). Esto
sin perjuicio de la potestad de la Cámara, juez del recurso, de revisar
eljuicio hecho por el juez de grado 45 .
. . . .,
En la aclaratoria y queja no hay una providencia sobre la adlllis10n
y otra posterior sobre la procedencia <loe la impugnaci~n, sino que el
juicio de admisión se realiza cont~mporánea,pero ~r~viamente, al de
mérito oprocedencia. Sólo si el pnmero resulta positivo, se lleva a ca-
bo el segundo, y únicamente éste se expresará en la resoluóón.
Lo mismo sucede en la reposición, salvo que deba sustanciarse. En
este último caso, la providencia que ordena" traslado" implica la ad-
misión del recurso.
e~ Funda1nentación
Es la crítica concreta y razonada de las partes del fallo que se con-
sideran equivocadas (arts. 265, CPcc-Nación, y 260 CPCC-Prou. Es.
As.), es decir, el momento o acto del recurso en que se hacen notar.los
errores del pronunciamiento judicial. Es la pieza procesal conocida
como expresión de agravios -para la apelación li?re-:-: o n:e"1:orwl
-en los demás casos-, sin que la diferente denolllinac10nsigmfique
distinta naturaleza. .,
Es un acto sujeto a plazo. En la aclaratona, · reposic10n,
· ·, apelacwn
subsidiaria de lareposi~ión, a~elación .d~ ~onorari?s y queja, se ~~v:i
a cabo en el mismo escnto de mterpoS1c10n, es decir, se cumple
plazo para deducir el recurso, que es de tres días en los t~es primer~s
casos y de cinco en la apelación de honorarios y en la queia (arts. 2; ,
244 248 283 CPcc-Nación 239, 248, 276, CPcc-Prou. Es. As., Y 7'
los recursos no robra.~
' '
ley 8904 de la' provincia de Buenos
' ·
Aires) 46 . Si·
. d cia del re-
45 El tribunal de alzada no sólo está facultado paTa examinar la proce endido pues
curso sino también su admisibilidad, así como las formas en que se lo ha con~e ~ reso--
1
sobre,el punto no se encuentra ligada ni por laconformida~de las P3:1"tes, n~ jr ¡s5,
2613
lución del juez de primer grado, aun cuando esté consentida (CNC1v., Sal ' u.~ iza otra expresión latina, a quo, para designar al juez o tribunal cuya resolución ha
LL, 1985-C-651). d blarsus
46 Para la aclaratoria y queja no existe norma específica que mande de.s 0 unifor~
. Sobre la queJa,
· ¡aJur~spru
· · denc1a es
procedimientos en interposición y apelación.
5
reqtu~
me en exigir su fundamentación, pese a que los códigos no la menc10nan entre su
Achtación del abogado en una causajudicial
¡. 425
'
'
¡, dos se llevan a cabo en audiencia (imposible en la queja), deberánfun-
darse oralmente en el mismo acto. En la apelación en relación, den-
tro de los cinco días de notificada la providencia que acuerda el recur-
!t
so (arts. 246, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Es. As. )47 , salvo en el juicio
' sumarísimo del régimen bonaerense, cuyo plazo es de dos días (art.
496, inc. 2º, CPCC-Prou. Es. As.), y en la apelación libre, dentro de los
diez o cinco días, según el tipo de proceso, contados desde que se noti-
fica personalmente o por cédula la resolución de Cámara que manda
poner los autos en secretaría para expresar agravios (arts. 259 CPCC-
Nación, y 254, CPcc-Prou. Es. As.). '
Se presenta ante el juez que dictó la resolución recurrida, excep-
' to en la apelación libremente concedida (arts. 259, CPcc-Nación, y
254, CPCC-Prov. Es. As.)y en la queja (arts. 282, CPCC-Nación, y 276,
CPcc-Prou. Es. As.), casos en los que se lo hace ante el tribunal ad
quem 48 . s·i corresponde correr traslado de la fundamentación el es-
. '
cnto va con copias (arts. 118 a 120, CPcc-Nación y CPCC-Prou. Es.
sitos. Por último, siempre hay que tener en cuenta cualquier disposición especial, como
ser, la del art.15 de la ley 16.986 de acción de amparo, que exige fundar junto con la in-
terposición en un plazo de cuarenta y ocho horas.
47
No obstante la terminante letra de los arts. 245 del CPCc-Nación y CPCC-Prov.
~s .. ~s., que prohíbe fundamentar la apelación en relación en el mismo acto de interpo-
sic10n, se ha sostenido que razones de economía procesal aconsejan admitir ambos actos
al momento de la deducción del recurso, en cuyo caso, y conforme a los arts. 135, inc. 12
del CPCC·Nación, y 135, inc. 11 del CPCC·Prov. Bs.As., el traslado del memorial tendrá
q~e notificarse por cédula por tratarse de un acto realizado antes de la oportunidad pre-
VIsta en la ley (SAGGESE - PEREZ CORTEZ, Validez de la fundamentación hecha en el nw-
mento de interponer el recurso de apelación a concederse en relación y sin efecto diferido,
iA, 1968-V-653; CNCív., Sala D, 816182,ED, 49-367; ídem, Sala C, 316169,ED, 29-117).
ndefin1hva, como afirma PALACIO, siendo que en la apelación en relación con efecto in-
mediato interponer y fundamentar son actos que se llevan a cabo ante el mismo juez,
Presentar el memorial por adelantado no es más que renunciar a un beneficio que la ley
otorga al apelante (Derecho procesal civil, t. V, p. 96).
0
:aExpresión latina que significa "al cual", "para el cual", y sirve para indicar eljuez
¡7bunal ante quien se recurre _contra una resolución de otro inferior. Por oposición, se
;~ 0 recurrida ante otro superior (cfr. CABANELLAS DE TORRES, Repertorio jurídico, ps.
a Y~81). Corresponde declarar la deserción del recurso de apelación si la expresión de
2
·
[ravio~ ~ue presentada en la mesa receptora de escritos, pero consignándose que debía
serremitrdo ~ljuzgado de primera instancia (CNCiv., Sala F, 6/5/02, LL, 2002-E- 747).
 Eduardo A. Díaz
426
As.). Siempre lleva firma de letrado (arts. 56 y 57, CPCC-Nación y
CPCC-Prou. Bs.As.).
Si no se presenta fundamentación, o ésta no cumple los requisitos
propios (véase próximo párrafo), se declarará la deserción(arts. 246,
267, Cpcc-Nación, y 246, 261, Cpcc-Prou. Bs. As.) o rechazo (arts.
239 CPcc-Nación y CPCC-Prou. Bs:As.) del recurso, quedando firme
lar~solución para el recurrente. Un caso particular es el de apelación
de la regulación de honorarios, en el que la fundamentación es facul-
tativa es decir, que su ausencia no perjudica el recurso (arts. 244,
párr. 2°, CPCC-Nación, y 57, ley 8904 de la provincia de BuenosAires).
En cuanto a su contenido, ya vimos que es la crítica concreta y ra-
zonada de las partes del fallo que se consideran equivocadas (arts.
265, Cpcc-Nación, y 260, Cpcc-Prov. Bs.As.). Sobre ella, la jurispru-
dencia sostiene que ha de consistir en la indicación, punto por punto,
de los pretendidos errores, omisiones y demás deficiencias que se l_e
atribuyen al pronunciamiento 49 ; no alcanzando el escrito que se li-
s1 se
mita a volver a meritar probanzas rendidas en la causa como 50
tratara de un nuevo alegato, impropio en segunda instancia ;_ ni la
reiteración de argumentos vertidos con anterioridad sin ~uest10~ar
mínimamente el fundamento empleado por el juez de primera ms-
tancia 51. "criticar" no es lo mismo que "disentir", pues mientras lo
primero'es un ataque directo y pertinente a la fundamentación del
fallo apelado, lo segundo consiste en exponer simplemente que se_ es-
52
tá en desacuerdo con la sentencia recurrida ; no bastando las Slffi-
ples generalizaciones ni las apreciaciones meramente sub¡etivas
53
que demuestran un enfoque diferente al deljuzgador ; aunque tam-
bién se dijo que para expresar agravios no es necesario seguir paso:
paso los párrafos o etapas del razonamiento del magistrado, smo qu
alcanza tratándose de un tema de complejidad doctrinaria, co~ opa-
, 1e 1 · , d t · aria ad-
ner al razonamiento deljuez el propio, a1ormu ac10n oc rin
49 CNCiv., Sala E, 2915185,LL, 1985-D-574.
50 CNAT, Sala!, 3118/01, DT, 2002-A-77.
51 CNCiv., Sala A, 18/12101, LL, 2002-A-554.
52 Cám.Apel. Civ. y Com. 1' Nom. Córdoba, 1318102,LLC, 2002-1179.
!'i:1 rl\.rr; .. ~<>l"' li' 14/2/85.LL, 1985-C-644.
Actuación del abogado en una causajudicial 427
versa qué refute el criterio jurídico en que se fundó la sentencia 54. el
escrito debe bastarse a sí mismo, no correspondiendo al tribunal 'de
alzada suplir sus deficiencias analizando escritos anteriores 0 explo-
rando las constancias del expediente en busca de pruebas que sus-
tentei_i la postura del quejoso 55 ; la simple transcripción de senten-
cias dictadas en otras causas similares a la de autos no es una crítica
concreta y razonada de la sentencia 56. ·
Si no cumple con este requisito, repetimos, se declarará desierto o
se rechazará el recurso. No se admite la invocación de hechos nuevos
ni producción de prueba (arts. 275, CPCC-Nación, y 270, CPcc-Prou.
Bs.As.), excepto en los supuestos de apelación libre (arts. 260 Cpcc-
Nación_, Y 2?5, CPcc-Prou. Bs. As.) 57 , y cuando a una reposi~ión el
¡uez.l; impnma el trámite de los incidentes (arts. 240, in fine, CPCC-
Nacwn YCPcc-Prou. Bs.As.), ambos casos de interpretación restric-
tiva. El contenido fija _el límite de la jurisdicción, es decir que lo que
no fue objeto de agrav10 queda firme (arts. 271, CPcc-Nación, y 266,
CPCC-Prou. Bs.As.).
De la fundamentación se corre traslado en la apelación (arts. 246
261, CPcc-Nación y 246, 256, CPCC-Prou. Bs.As.), y en la reposició~
de_duc1da por la parte contraria de quien solicitó la providencia recu-
rnda (arts. 240, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.). En ambos casos
se notifica por ministerio de la ley (arts. 133, 135, Cpcc-Nación y
CPcc-Prov. Bs.As.), pero en la apelación, si el memorial se presenta
Jun~o con la interposición del recurso, pensamos que el traslado debe
notificarse por cédula (véase doctrina y jurisprudencia, nota 47).
d -Contestación
La contestación es el acto de la parte recurrida que tiene por obje-
to defender la resolución impugnada, ya sea "criticando la crítica"
54
CNCiv., Sala F, 513186,LL, 1986-E-343.
55
Cám. Fed. Córdoba, Sala A, 27/9/84, LLC, 1985-31.
56
CNCom., Sala E, 2212184,ED, 108-494.
7
. ~ Igualmente, en este caso de apelación libre la alegación de hechos nuevos y ofre-
~I~ent? de ~rueba es un a<~to aparte de la fundamentación -si bien conexo-, que pu e-
no incluirse en el escrito de expresión de agravios (arts. 260, CPCc-Nación y 255
CPcc-Prou. Bs.As.). ' '
 428 Eduardo A. Díaz
hecha por el recurrente ·en su fundamenta ción, o agregando argu-
mentos al fallo cuestionado.
Se concede dicha posibilidad en la apelación (arts. 246, 261, CPcc-
Nación, y 246, 256, CPcc-Prov. Bs.As.), y en l.a reposición de provi-
dencias dictadas a pedido de la parte contraria al recurrente (arts.
240, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.). No ocurre lo mismo cuando
se trata de reposición contra providencia dictada de oficio o a pedido
de Ja misma parte que intenta este recurso. Tampoco existe esta po-
sibilidad en la queja y en la aclaratoria, pues ambas se resuelven "sin
sustanciaci ón" (arts. 283, penúltimo párrafo, 166, inc. 2º, CPcc-Na-
ción, y 276, 166, inc. 2º, CPcc-Prov. Bs. AsJ 58. . . .,
Es un acto sujeto a plazo, el cual corre a part1r de la not1ficac10n de
la providencia que ordena el traslado. En la reposición, sea sola o con
apelación subsidiaria , es de tres días, y si el recurso se dedujo en una
audiencia, en el mismo acto (arts. 240, Cpcc-Nación YCPCC-Prov. Es.
As.). En la apelación en relación, dentro de los cinco días, salvo ene!
juicio sumarísimo del régimen bonaerense , cuyo plazo es de dos días
(arts. 246, CPCC-Nación, y 246 y496, inc. 2º, CPcc-Prov. B~. As.)y en
Ja apelación libre, dentro de los diez o cinco días, según el tipo de pro-
ceso (arts. 265, CPcc-Nación, y 260, CPCC-Prov. Bs.As.).
El escrito va con copias (arts.118a1 20, CPcc-Nación y CPCC-Prov.
Bs.As.), y lleva firma de letrado (arts. 56 y 57, Cpcc-Nación yCPCC-
Prov. Bs.As.).
El efecto de la falta de contestació n es que el recurrido habrá per-
dido la posibilidad de ser escuchado, y la instancia seguirá su curso
hacia la decisión del recurso (arg. arts. 267, CPCC-Nación, Y 262,
CPCC-Prov. Es. As.).Ahora bien, en el régimen bonaerense , tratándo-
se de reposición sustanciada , la falta de respuesta significará, ad_e-
más, la pérdida para el silencioso del derecho a apelar la resolucion
que decida la reposición (art. 150, párr. 2º, CPcc-Prov. Bs.As.).
.
suce e que a veces ¡os J. ueces corren
58 No obstante en el recurso de aclaratona d
qué
'
traslado a la contraparte. · 'd
Si bien las respectivas prov1 enc1as · no fundamentan por
'a de
ordenan estos traslados siendo que la ley no l os preve, , suponemos que en la mayan
. . t ,, "man-
. . . ¡ d' · ¡ d
los supuestos será en eJerc1c10 de a iunc1onJU 1c1a _e, "d-inb.
c. ·, · ·ulr el proced1m1en o ,
_ As). Por esta
tener la igualdad de las partes" (arts. 34, CPcc-Nacion YCpcc-Pi ov. Bs. · t denios
atipicidad del traslado, a fin de que la contraparte no se vea sorprendida, en en
que la providencia debe notificársele por cédula.
Actuación del abogado en una ca usa judicial
429
e -Resolució n (juicio de niérito o procedencia )
No es un nuevo juzgamient o del caso, sino una revisión de los erro-
res de hecho y de derecho de la decisión atacada; yerros éstos que el re-
currente deberá haber manifestad o en su fundamenta ción (por eso,
en la expresión de agravios, "no bastará remitirse a presentaciones
anteriores", arts. 265, CPcc-Nación, y 260, CPcc-Prov. Bs.As.).
Si hace lugar al recurso: aclara, sustituye (iudicium rescissorium)
o anula (iudicium rescindens) la resolución recurrida. Si la anula de-
berá resolver sobre el fondo de la cuestión (no hay reenvío, art. 253,
CPCC-Nación y jurispruden cia bonaerense).
Si desestima la pretensión recursiva: no hace lugar al recurso, lo
rechaza, confirmando la resolución atacada.
El tribunal tiene como límites de su conocimiento y decisión:
l. Las cuestiones de hecho y de Derecho sometidas a decisión del
juez a qua (arts. 271, 277, CPcc-Nación, y 266, 272, CPcc-Prov.
Bs.As.) 59. -
2. Los agravios del recurrente (arts. 271, CPcc-Nación, y 266,
CPCC-Prov. Bs. As.) 6º.
3. La prohibición de reformatio inpejus, es decir, de modificar la
resolución atacada en contra del único recurrente (principio de
congruencia, arts. 34, inc. 4º, 163, inc. 6º, 164, CPCC-Nación y
CPcc-Prov. Bs. As.) 61 .
59
Corresponde declarar desierto el recurso de apelación, si se introducen cuestio-
nes causales en relación con el pagaré en ejecución que no fueron propuestas al juez de
grado, estando vedado a la Cámara la posibilidad de considerar una cuestión no debati-
da en Ja instancia anterior (CNCom., Sala A, 4/12/01, LL, 2002-C-545).
6
° Cám.Apel. Civ. yCom.Azul, Salall, 26/3/96, www.scba.gou.ar/juba, B3100063;
véase texto en nota 42.
61
Incurre enreformatio in pejus elpronunciamientoque coloca a los únicos apelan-
tes en peor situación que la resultante de la sentencia recurrida -en el caso, la resolu-
ción imponía que los intereses del saldo deudor de una cuenta corriente se liquidaran
conforme la tasa acordada por las partes con el tope del 24o/oanual por todo concepto--, lo
que constituye una violación directa e inmediata a las garantías de defensa enjuicio y de
Propiedad. Resulta arbitraria, a los fines del recurso extraordinario, la sentencia de Cá-
mara que, apartándose delos límites de su competencia, establece un mecanismo para el
. cálculo del crédito, del que resulta un importe sensiblemente infeiior al que correspondía
(CSJN, 12/12102, LL, 2003-C-180).
 Capítulo VII
Cobro de honorarios por tareas judiciales
 -§44-
RETRIBUCION DE CARACTER VITAL

El honorario es la retribución del trabajo de las profesiones libera-

les, siempre y cuando se ejerzan de manera independiente, es decir,
que la contraprestación no sea el producto de una relación de depen-
dencia laboral.
El abogado que trabaja como tal empleado en una empresa, en la
Administración Pública, o en el estudio de un colega, cobra un suel-
do, cuyo pago en tiempo y forma está a cargo de su empleador. En cam-
bio, quien se desempeña por su cuenta, debe gestionar él la percep-
ción adecuada -en monto y tiempo- de la contraprestación por su
tarea, caso contrario corre el serio riesgo de tener que dedicarse a
otro menester, sobre todo si se trata de un joven profesional.
El riesgo del que hablamos no es meramente especulativo, sino
real. Muchos abogados ejercen sus primeros años de profesión "a me-
dias", es decir, trabajando contemporáneamente en otra actividad
que le permite obtener una retribución periódica y segura para aten-
der sus necesidades. Esperan que "les vaya bien" en la nueva aboga-
cía (tener clientes, ganar dinero) para así poder abandonar la otra
ocupación. Es en este caso donde aparece, trascendente, la cuestión
extra o meta-técníca de la apropiada percepción del estipendio por
nuestra función letrada. Si no cobro, seguiré con la dualidad laboral,
mas no podré sostenerla por mucho tiempo, pues la abogacía requie-
re de nosotros full time. Aote la disyuntiva, necesariamente se debe-
rá optar por la que asegure la supervivencia; si esto último no lo brin-
da la profesión de abogar, cae de maduro cuál será la elección. Ni qué
 434 Eduardo A. Díaz
hablar de la imperiosa necesidad de cobrar los honorarios si el único
trabajo es el recién iniciado de la abogacía.
Sin embargo, aunque el abogado no se encuentre en ninguna de
las apremiantes situaciones descriptas, debe también percibir co-
rrectamente el pago de su labor, simplemente porque es su derechol
y, asimismo, su deber 2 .
Reconociendo la vital importancia de nuestro emolumento, doc-
trina y jurisprudencia le conceden naturaleza alimentaria 3.
Desde otro lugar, pero convergiendo en estas ideas, la disciplina del
marketing ve en el "precio" uno de los cuatro pilares en que se asienta
el desarrollo del servicio profesional 4 .
Al respecto, se ha sostenido: "Porque, más allá de todo, los aboga-
dos realizan los juicios para cobrar honorarios. Y debido a la circuns-
tancia de que los abogados no fabricamos dinero, necesitamos obte-
nerlo de alguna manera, que en las profesiones liberales significa que
1 Art.14bis, Const. Nacional.
2 Deber jurídico en los regímenes que, como el bonaerense, fijan honorarios míni-
mos a cobrar, prolu'ben la renuncia a cobrarlos, y fulminan de nulidad cualquier pacto en
contrario de estas disposiciones de orden público. En los sistema que, como el nacional,
no imperan estas normas inderogables, puede hablarse de un verdadero debe.rmoral de
percibir una justa retribución. En ambos casos, el fundamento del imperativo es la dig-
nidad y j erarquización de la profesión jurídica, en la que está interesada toda la sociedad.
3 CNCom., Sala E, ll7/02, JA, 2002-IV- 6; CNAT, Sala III, 24/8/01, JA, 2002-11·
306; CNFed. Cont. Adm., Sala N, 29/9/88, LL, 1989-E-592; CNCiv., Sala A, 215/01, LL,
2001-E-555; ídem, Sala K, 13/6/02, LL, 2002-D-363; Cárn. 2" Apel. Civ. y Com. San IS!·
dro, 19/6/03, www.scba.gou.ar/juba, Bl750623; Cárn. 2" Apel. Civ. y Corn. La Plata, Sa-
laI, 13/5/93, www.scba.gou.ar/juba, B251002; Cám.Apel. Civ. y Coro. San Nicolás, Sala
I, 22/5/01, www.scba.gou.ar/juba, B856140. El carácter alimentario que se reconoceª
los honorarios profesionales de ningún modo puede significar una equiparación a la
obligación alimentaria a que aluden los arts. 367 a 376 del Cód. Civil; sólo tiene ~l alcan-
ce de admitir que por medio de la retribución arancelaria los profesionales obtienen lo
necesario para su subsistencia (Cám. Apel. Civ. y Com. San Martín, Sala JI, 13/9/~~'
www.scba.gou.ar/juba, B2001954; Cám. 1" Apel. Civ. y Corn. Mar del Plata, Sala . '
15/12192, www.scba.gou.ar/juba, B1400616; ídem, Sala I, 24/8/95, www.scba.gou. ar')ll- 1 6 Dejaremos de lado lo concerniente a la labor extrajudicial y administrativa del
· ba, Bl351244).
4 D'UBALDO Marketing para abogados. Cómo lograr unseruicio profesional Jee.i;-
celencia y ganarcÍientes, p. 39 y ss. Puede decirs~ que el marketing de servi.cios, e~ ~ua;~
to disciplina que brinda conocimientos y técnicas apropiados para competir con ~Xlto
el mercado, ha desembarcado recientemente en el área profesional de la abogacia, Yge-
nera aún resistencia.
Actuación del abogado en una causajudicial 435
alguien los pague, y ese alguien, razonablemente, debe ser el cliente
1
t
o el contrario ... El cobro es esencial porque cuando vayan al verdule-
ro o al carnicero a decirles que ustedes no cobran honorarios porque
son samal"itanos, yo quiero ver si el verdulero les da la verdura o si el
carnicero les da la carne; y las expensas, el teléfono, la secretaria o el
empleado que tengan, a ver cómo lo pagan. Porque éste es el tema, al
que generalmente no se le presta la atención debida" 5.
Como sostenemos que el abogado que no cobra no puede ejercer, y
este libro está dirigido a quienes laborarán en la abogacía, estima-
mos pertinente, como complemento de los capítulos anteriores, dar-
les aunque más no sea las primeras y elementales nociones acerca de
cómo desenvolverse en los aspectos básicos de la percepción de ho-
norarios por la tarea en causas judiciales6, a saber, cuánto cobrar, a
quién cobrar, cómo cobrar 7 . Estas cuestiones, vistas desde nuestro
cliente, se traducen en tres preguntas que, invariablemente, ellos nos
formularán en algún momento de la relación profesional (y que si no
'
_.; lo hacen, nosotros debemos plantearlas, y hacerlo en el primer mo-
mento posible, véase infra, § 49, a): "¿quién pagará sus honorarios?",
"¿cuánto son sus honorarios?", "¿cómo se pueden pagar?". Antes de
entrar de lleno a estos interrogantes, haremos un par de considera-
ciones a propósito.
•
J
-§45-
LA LEY DE ARANCELES ES EL PUNTO
DE REFERENCIA
Del mismo modo que una brújula sirve de guia, de orientación, en
este tema cumplen dicha función las leyes arancelarias locales 8 : ley
5 FALCON, su exposición en la conferencia ''Honorarios profesionales de los aboga-
dosº, 15/10/03, Colegio Público de Abogados de Capital Federal, www.cpacf.org.ar.
abogado.
7
No será éste un estudio exhaustivo del tema, por lo que recomendamos profun-
dizarlo a través de la lectura de la extensa jurisprudencia existente, así como de obras
especializadas.
8 Las provincias se han reservado el poder de legislar sobre las materias no dele-
gadas a la Nación; entre las cuales se encuentra la arancelaria profesional.
436 Eduardo A. Díaz
21.839, para los honorarios de abogados y procuradores por su acti-
vidadjudicial o extrajudicial, cuando la competencia correspondiere
a los tribunales nacionales de la Capital Federal y los tribunales fe-
derales con asiento en las provincias; y ley 8904, para la provincia de
Buenos Aires.
El abogado debe conocerlas muy bien, pues son el punto de refe-
rencia ineludible, tanto para pactar justos honorarios con el cliente,
como para apreciar las bondades o defectos de las regulaciones judi-
ciales, amén que contienen importantes pautas tanto de actuación
judicial (v. gr., procedimiento para la regulación, forma y plazo de las
apelaciones), como de actividad extrajudicial (v. gr., forma y conteni-
do de los contratos, requisitos de los recibos).
Son material de consulta permanente y necesaria, por dos razones.
principales. Una, porque en regímenes arancelarios como el de la
provincia de Buenos Aires, de orden público, ni el juez al regular el
J de un servicio son:
honorario, ni el abogado si lo pacta con su cliente, pueden apartarse
de ciertos mínimos y requisitos inderogables establecidos por la ley
arancelaria local 9. Entonces, bien sea para controlar forma y conte-
nido de la resolución judicial regulatoria, o para informar a nuestro
cliente cuál será el monto aproximado que puede llegar a regularse
judicialmente (como luego veremos, casi siempre se nos requiere es-
ta información), o para fijar convencionalm ente nuestra retribución,
debemos conocer y respetar los parámetros legales. La otra razón, es
que aun en sistemas como el nacional, en el que ha desaparecido a
10
partir de la ley 24.432 el orden público arancelario , las dispos1cw-
9 Es inconcluso el carácter de orden público del arancel de honorarios de abogados,
que impone la aplicación de sus normas, aun de oficio, y ese carácter emerge de numero-
sas disposiciones de la ley 8904--<onf. arts. lº a 8º, 11, 16, 19, 21, 35, _59, 60 Y eones-;.
(Cám. Apel. C1v. yCom. San Isidro, Sala II, 30/9/04, www.scba.gou.ar/¡uba, Bl75099
lO La ley24.432 suprimió, por un lado, el art. 5ºde laley21.839, quesanciona~acon
nulidadabsolutal os contratos de monto inferior al esuiblecidoen la ley y la renuncia;.n-
ticipada de honorarios. Por otro lado, modificó el art. 3ºdelaley21.839, el que ahora ~s­
pone en su último pá1Tafo: "Las di-sposiciones de la presente ley se aplicarán suplet~ri~­
mente a falta de acuerdo expreso en contrario". Esto significó "como innovación cardina '
el principio de la libre coritratación, de manera a1nplia e irrestricta" (URE- FINKELBERG;
Honorarios de los profesionales del derecho. Estudio analítico de la ley 21.839 Y normta _
· · · l 35) ·And er-
complementarias. Antecedentes y concordancias con nonnatiuaprouincta '~· 0
cedente de esta reforma fue el decr. 2284191, que dejó sin efecto "las declaraciones e
Actuación del abogado en una causa judicial 437
nes de la ley 21.839 se aplican a la regulación hecha por el magistra-
do; Ysi se trata de honorarios pactados entre abogado y cliente, en los
que no hay ya sujeción a normas legales arancelarias inderogables,
pues impera "el principio de la libre contratación, de manera amplia
e irrestricta", las pautas de la ley se usan generalmente de hecho, ya
que son la primera aproximación que tenemos al quantum de nues-
tra retribución, y sobre esta hipótesis haremos luego los ajustes que
las circunstancias requieran, variaciones --en más o en menos-
que mayormente no se alejarán demasiado de los parámetros lega-
les, pues éstos son los que se entienden justos, adecuados, equitati-
11
vos ; obra así la ley como "lista de precios sugeridos", y contribuye a
formar "el precio de mercado" del servicio profesional 12_
En concordancia con lo anterior, la disciplina del marketing nos di-
ce que las bases sobre las cuales se estipula habitualmente el precio
l. Los costos de producción.
2. La situación de la demanda.
den público establecidas en materia de aranceles, escalas o tarifas que fijen honorarios
c?misiones o cualquier otra forma de retribución dé servicios profesionales". La provin:
c~a de Buenos Aires resistió la vigencia de este decreto basándose en que el poder de le-
gislar sobre la materia es propio de cada Estado provincial, atento no haber sido delega-
do a la Nación. Sin embargo, independienteme nte del orden público arancelario existe
un <?rden superior general del Derecho civil, que establece límites a las conve~ciones
part~culares, v. gr., arts. 21, 953, 954, 1071, 1198 del Cód. Civil, e impide, aun en el orde-
na~uento nacional, la total discrecionalidad a la hora de contratar sobre honorarios pro-
fesionales. Muchas decisiones judiciales que se pronuncian por la anulación de conve-
nios de honorarios se apoyan en aquellos principios del Código Civil, que configuran es-
tándares jurídicos de interpretación de la ley.
11
Así, cuando al fijar nuestro honorario el cliente exclame: "¿Qué caros sus hono-
rarios?", o expresión similar, fundamentaremos debidamente nuestra respuesta dicien-
d,o: '~s lo que marca la ley", o aún más: "Le estoy cobrando por debajo de lo que regula-
na el Juez en base a 1a ley". Saber que el monto puesto por el abogado no es arbitrario si-
no que tiene un punto de referencia legal, tranquiliza a los tomadores del servicio. '
12
, Como todo "servicio", el de la abogacía tiene un ''precio", el cual está dado de al-
gun modo por el "mercado".Asu vez, éste último se forma, en parte, por lo que los aboga-
dos ~uelen cobr~r por su tarea. Y los abogados suelen· cobrar, en más o en menos según
las c1rcunstanc1as, lo que marca la ley arancelaria pues se entiende que ella fija los pa-
rámetros "justos" de nuestra retribución. '

438 Eduardo A. Dí02
3. Para los profesionales, el valor prefijado por órganos de contra-
lor (nuestras leyes arancelarias).
4. Los precios promedio de los competidores 13 .
El conocimiento que propendemos debe tener el abogado de las
normas arancelarias es urgente, a priori de su desempeño en causas
· judiciales, pues será en lós albores de la relación profesional con el
cliente que el tema tendrá que ser abordado y definido (véase infra,
§ 49, a).
De aquí en más, nos guiaremos por la ley nacional, sin perjuicio de
referirnos a la bonaerense cuando la ocasión lo requiera.
-§46-
¿CONVENIO CON EL CLIENTE O REGULACION
POR EL JUEZ?
El honorario del abogado por su labor en un proceso judicial pue-
de fijarse mediante convenio con el cliente, o dejarse librado a la re-
gulación que hará el juez de la causa al finalizar el juicio con el dicta-
do de la sentencia definitiva (arts. 47, ley 21.839; 51, ley 8904; 163,
inc. 8º, CPcc-Nación y CPcc-Prov. Bs.As. )14, o al terminar la actua-
ción del profesional, v. gT., por renuncia, por revocación del patrocinio
o mandato (arts. 48, ley 21.839; 53, ley 8904). En palabras cotidia-
nas, a la pregunta del cliente "¿cuánto me cobrará?", el curial puede
responder "mil pesos" o ''lo que el juez me regule" 15 .
13 D 'UBALDO, Marketing para abogados. Cómo lograr un servicio profesional de ex-
celencia y ganar clientes, p. 41.
14 Pero estas mismas normas autorizan a diferir la regulación cuando para efe~­
tuarla fuere necesario establecer el valor de los bienes, y con anterioridad a la sentencia
no se hubiere producido dicha determinación (art. 47, párr. 2°, ley 21.839); o cu~ndod~
condena incluya el pago de intereses, frutos y otros accesorios, en cuyo caso habra de_ i-
.
ferirse la regulación hasta la oportunidad en que quede firme 1a 1·1qu1'd ac1on
" res pect1va
(art. 51, ley 8904). El diferimiento es un fenómeno bastante frecuente.
15 Aunque en este último caso el cliente también querrá saber, aunque más-~-º sea
aproximadamente, cuánto regulará el magistrado; de ahí la importancia, como d1Jimos,
de conocer la ley de aranceles a la que se ajustará el juez.
J ~
• 1
•
Actuación del abogado en una causajudicial 439
J_: ~
La ley privilegia la vía contractual. Tanto la norma nacional, cuyo
art. 3º, último párrafo, reza: "Las disposiciones de la presente ley se
aplicarán supletoriamente a falta de acuerdo expreso en contrario";
como la provincial, que en su art. 2° dice: "En defecto de contrato escri-
to, los honorarios ... serán fijados en la forma que determina la pre-
sente ley". . .
La diferencia entre un réginien y el otro es que, en Capital Fede-
. ral, y de acuerdo al nuevo texto del art. 3º de la ley 21.839 y la deroga-
ción de su art. 5º (del que ya hablamos, supra, § 45 y su nota 10), las
partes pueden sujetar su convenio de honorarios a las cláusulas que
estimen conveniente, sin más limitaciones que las impuestas por la
legislación general sobre los actos jurídicos y los contratos, especial-
mente las referidas a vicios de la voluntad y reglas de la buena fe 16 .
Mientras que, en la provincia de Buenos Aires, el contrato siempre
deberá hacerse dentro de los márgenes que la ley arancelaria pone a
las partes, es decir, las cláusulas no podrán dejar de lado las solucio-
nes de orden público impuestas por la ley 8904, v. gr., topes máximos
y mínimos, forma y prueba del contrato, etcétera: "Los abogados y
procuradores podrán fijar por contrato el monto de sus honorarios sin
otra sujeción que a esta ley y al Código Civil ... "(art. 3º, ley 8904), ba-
jo sanción de nulidad (art. 2º, párr. 2º, ley 8904) 17.
Es necesario hacer entonces una aclaración. Al hablar de contrato
. '
·-,
~ no debe pensarse en una negociación entre partes tendientes a deter-
minar sus cláusulas. No hay aquí mucho margen para la discusión
de su contenido, pues ello daría lugar a regateos impropios de la cir-
16 En materia de honorarios los convenios son ley para las partes (art.1197, Cód.
Civil) y sólo circunstancias extraordinarias, imprevisibles o que conlleven excesiva one--
rosidad pueden conducir a eventuales nulidades, reajustes o imposición de pagos por
montos distintos a aquellos que las partes hubieran libremente acordado, de modo tal
que ni el elevado monto resultante del contrato ni la supuesta o eventual ausencia de di-
ficultades en la realización del trabajo encomendado pesan en la decisión cuando el con-
trato y su ejecución se encuentran reconocidos (CNCiv., Sala D, 30/8/05, LL, ejemplar
del 3llll06, p. 1).
17
"Del carácter de orden público de numerosas disposiciones del arancel bonae-
rense se desprende la nulidad de los actos que las retacean, porque los actos violatorios
de una prohibición son nulos, como si no tuvieran objeto-art. 953, Cód. Civil-" (Cám.
Apel. Civ. y Com. San Isidro, Sala JI, 30/9/04, www.scba.gov.ar/juba, Bl 750998).
 440 Eduardo A. Díaz
· cunsta ncia y de nuestr a función 18• La realida d dice que el elemento
fundam ental del acto, esto es, el precio por un trabajo determ inado de
ordina rio es fijado unilate ralmen te por el profesional; lo mismo suce-
de genera lmente con las demás condiciones, aunqu e en éstas puede
haber alguna participación del cliente para definirlas, v. gr., el lugar
del pago, la periodicidad de las cuotas si se abona ra con esta modali-
dad. Nos anima mos entonces a calificar este contra to como una va-
riante del contra to de adhesión.
Aunqu e nuevos aires proven ientes de las reglas del marketing de
servicios profesionales acerca n una respue sta distint a a este tradi-
cional compo rtamie nto unilate ral de los abogados a la hora de fijar
honora rios, "la negociación de los honora rios profesionales merece
una partic ular atenció n por parte de los abogados con miras a no re-
sentir la relación con el cliente actual o potencial. Sabemos que 'ha-
blar de dinero' con los clientes provoca cierta irritab ilidad en los mis-
mos o, por lo menos, una actitud de 'poner se en guardi a'. Abara bien,
alguno s profesionales decide n directa mente no negociar sus honora-
rios, asumie ndo que los mismos son formulados cuidad osame nte de
acuerd o a sus costos, experiencia y reputa ción. Esta actitud , si bien
es respet able, implicm:ía para el actual o potenc ial cliente un cmnbio
en sus reglas de juego. El está acostu mbrad o a negoci ar con sus em-
pleados, con sus clientes o con sus proveedores; eso forma parte de su
'alma' de empre sario y, por lo tanto, lo aprove cha y lo disfruta. En
nuestr a opinión, resulta inacep table colocarse en una posición de no
negociar, siendo preferible a todas luces ofrecer al cliente la posibili-
dad de 'hacer negocios' o 'regate ar'" 19.
Tambi én la avidez de ganar un cliente nuevo e impor tante en
cuanto al volum en de trabajo que allega rá al estudio , donde la enver-
gadura del tomad or del servicio profesional lo pone en iguald ad --O
18 Imagínese si el honorario fijado inicialmente
por el letrado en $100, terminase
estipulado en$ 50 debido a que el cliente "peleó el precio". La posición inicial
do sería insostenible frente al tomador del servicio, quien en algún moment
de] abo_ga·
o llegari~ D
la siguiente conclusión: "si puede trabajar por$ 50, cuando pretendía$
100 se esta ~
-- · · · d ltrato au
aprovechando de mí". Si el cliente piensa así de su abogado, rec1en1n 1c1a o e ' cia al cobro contra su cliente de la suma que se le pudiera regular (CSJN,
guramos un desarrollo por lo menos áspero de la relación.
19 D 'UBALDO, Marketing para abogados. Cónw lograr un ··
servicio profiesiona
· /Jeex·
celenciay ganar clientes, p. 84.
Actuac ión del abogad o en una causaj udicial
441
aun en superioridad-'-- de condiciones para negociar, puede modifi-
car la postur a del abogado a la hora de contra tar: "Gene ralmen te, el
convenio que une al abogado con el cliente lo redact a aquél, siguien-
do cualqu iera de las formas usuale s. Pero, en alguna s oportu nidade s
y máxim e si se trata de grande s clientes institu cional es o empre sas
de enverg adura, es posible que al profesional del Derecho lo ponga n
frente a un instrum ento con cláusu las predis puesta s o incluso un
verdad ero 'contra to por adhesi ón' donde poco y nada pueda negociar,
respec tivame nte" 20.
a-Esp ecies de convenios
Los convenios de honora rios suelen clasificarse en contrato o con-
venio propia mente dicho, y pacto de cuota litis.
El convenio fija los emolumentos del profesional sin que éste parti-
cipe de un porcentaje de lo obtenido en el pleito. Puede asumi r diver-
sas modal idades de retribución, todas las que se pueda n prever y no
estén prohibidas por la legislación genera l sobre los actos jurídicos y
los contratos, v. gr., import e fijo por uno o más trabajos, honora rio va-
riable según se gane o se pierda eljuicio, suma periódica por atende r
todos los asunto s de un cliente (abono), un honorario por la instan cia
princip al más otro para el caso en que haya incidentes, etcétera.
El pacto de cuota litis, en cmnbio, tiene como nota distint iva la de
asigna r al abogado una cuota parte del producido deljuicio, razón por
la cual si se gana, cobra (lo pactad o con su cliente, más los honorarios
regula dos que se impon gan como costas a la contra parte conforme lo
autoriz an los arts. 4°, parte 2", ley 21.839, y 4º, inc. d, ley 8904), si se
pierde, no cobra (ni asu cliente 21 , ni ala contra parte, salvo que excep-
cional mente ésta haya sido conden ada en costas pese a ser vencedo-
ra). Deben reunir se ciertas circun stancia s para que se configure un
pacto de cuota: partici pación en el resulta do 22 , que éste sea aleato-
2
° CALVINHO, "Los honorarios del abogado en la etapa de resolución de casos",
en
Cónio resolver casos. Esencia de la abogacía, Eduardo A. Díaz (dir.), p. 318.
.
21
La existencia de un convenio de cuota litis importa para el profesional la renun-
415199, ED,
184-34; CSJN-Falws, 322:709).
22
Si de la cláusula cuestionada no surge la existencia de una participación
sobre
la suma que se obtenga de la sentencia, sino que directamente se ha pactado
sobre el va-
 442 Eduardo A. Díaz
rio 23 , una causa litigiosa (acciónjudicial éontradictoria) 24 , cuyo obje-
to sea susceptible de apreciación pecuniaria. Esta especie de contra-
to está prohibido en los asuntos previsionales, alimentarios (arts. 4º,
parte 2ª, in fine, ley 21.839; 4º, inc. f, ley 8904), y de familia (art. 4º,
parte 2ª, in fine, ley 21.839); aunque en el sistema nacional hay quie-
nes sostienen que en virtud de la actuallibertadirrestricta de contra-
tación entre letrado y su cliente, y la derogación del orden público
arancelario, incorporados por la ley 24.432, estas prohibiciones han
quedado sinefecto 25 .
La ley federal trata sobre los pactos únicamente en su art. 4°, aun-
que opinamos que se refiere tan sólo a los de cuota litis. La provincial,
en cambio, legisla más amplia y detalladamente el tema en sus arts.
lor del inmueble de la sociedad conyugal, no nos encontramos frente a un pacto, sino an-
te un convenio dehonorarios(CNCiv., Sala C, 1213198,ED, 181-679).
23 El acuerdo por el cual el abogado se comprometa a tramitar la liquidación de la
sociedad conyugal, estableciéndose para la fijación del honorario la base de los valores
de los bienes gananciales denunciados, constituye un convenio de honorarios y no un
pacto de cuota litis, atento carecer de aleatoriedad el resultado, no obstando a ello la in-
certidumbre sobre algunos bienes cuya localización se comprometía a realizar el prof€-'
!
sional, pues ello no hace al resultado del pleito sino únicamente a la integración del ha-
' nio tendrá que ser definida por el juez, lo que entorpecerá el cobro de
ber de la sociedad conyugal (CNCiv., Sala C, 1215198,JA, 1999-JII-5).
24 El pacto de cuota litis es propio de los procesos contradictorios y ajeno, en princi-
pio, a los procesos voluntarios (Cám. 2ª Apel. Civ. y Coro. La Plata, Sala I, 6/5/99,
www.scba.gov.arljuba, B253407).
25
NEIRA- URE, Desregulación económica y honorarios del abogado, LL, 1992-B-
1237; ídem, La nueva ley de aranceles, LL, 1997-B-870. En contra de esta doctrina en-
contramos fallos posteriores a la entrada en vigencia de la ley 24.432 (enero de 1995), pe-
ro no sabemos si se refieren a trabajos efectuados con anterioridad a dicha promulg~­
ción, aunque por su fecha parecería que no. En este sentido, se pronuncian por la nuh-
dad de los pactos relacionados con asuntos de familia o alimentos: CNCiv., Sala E,
1318/99, ED, 185-477; ídem, Sala D, 15/3/02, ED, 198-55; ídem, Sala C, 1215198, JA,
1999-III-5. Extendiendo aún más la prohibición, hay quienes piensan que abarca a cu~l­
quier tipo de contrato de honorarios, no sólo a los pactos de cuota litis: "Por expresa dis-
posición de la norma en examen, los asuntos o procesos previsionales, alimentarios Yde
familia no pueden ser objeto de pactos. Si bien la ley no lo aclara, debe en tenderse que se
refiere a cualquier tipo de pacto sobre honorarios, quedando incluidos los denominados
de 'cuota litis'" (NOVELLINO,Aranceles y cobro de honorarios. Ley 21.839. Aranceles de
abogados y procuradores, p. 28).
Achtación del abogado en una causajudicial 443
3º a 8ºinclusive, sobre los contratos en general, dedicándole especial-
mente el art. 4º al pacto de cuota litis.
b - Ventajas y desventajas de cada 1nedio
La mayor ventaja del contrato es la seguridad y claridad que con-
lleva, tanto sobre el monto del honorario, como sobre las modalida-
des de su pago. El cliente sabe de antemano cuál será el costo final de
tan importante rubro de los gastos de un juicio, y bajo qué condicio-
nes lo abonará. El convenio facilita, en mayor medida que la regula-
ción judicial, la modalidad "pago a cuenta", la que a su vez asegura
ingresos al curial sin tener que esperar el prolongado tiempo que in-
sume la finalización de una causa judicial. La previsión de ingresos y
gastos es determinante hoy en día para empresarios, comerciantes, y
profesionales, en la definición de sus estrategias.
El contrato deja al margen las sorpresas para los contratantes, pe-
ro exige del letrado una correcta ponderación de su estipendio, para
que no resulte baja ni alta, pues ambos excesos pueden perjudicarlo.
Asimismo, impone una expresión por escrito que traduzca claramen-
te la voluntad de las partes al momento de la celebración, para evitar
cualquier controversia futura entre los contratantes, y porque cual-
quier diferencia que surja sobre el alcance de las cláusulas del conve-
la remuneración. Si las dudas sobre el alcance de los términos de un
contrato no han podido salvarse, el juez finalmente deberá interpre-
tar dicha oscuridad en contra de quien redactó el documento, es de-
cir, del abogado, pues dada su condición de redactor especializado
tiene la obligación de ser claro26.
La regulación judicial, incierta hasta el final del proceso, tiene a su
favor que despeja cualquier duda o dejo de desconfianza que pudiera
26
Quien prepara un contrato para someterlo a la adhesión de otro contratante, de-
be "hablar claro" no pudiendo, de no obrar así, imputar a nadie más que a sí mismo su
propia torpeza o malicia: en caso de duda, el principio de buena fe conduce a interpretar
el contrato en sentido adverso a quien lo redactó (Cám. Apel. Civ. y Com. San Isidro, Sa-
la 11, 29/10/92, www.scba.gou.ar/juba, El 750430; ídem, 29/6/04, www.scba.gou.ar/juba,
Bl750940).
 Eduardo A. Díaz
444
tener el cliente acerca de la proporcionalidad y justicia de nuestra re-
tribución.Ante la tradicional pregunta del cliente "¿Cuánto serán sus
honorarios?", contestarle "Lo que fije eljuez", lleva más tranquilidad
al justiciable desconfiado que poner una cifra unilateralmente el le-
trado ("contraparte" del cliente en el contrato de honorarios). Si por
algún motivo el profesional tiene dudas acerca del monto adecuado a
la labor a desempeñar, será conveniente para él y para su cliente que
se someta a la regulación judicial.
Mas el modo en que salen a la luz los autos que regulan honorarios
' acuerdo a la coyuntura, a las circunstancias que rodean el caso (por
obra como disfavor de este medio. Al igual que sucede con las demás
resoluciones, éstas son dictadas por subalternos del juez, con toda la
desvalorización del acto judicial que ello significa y que ya analizamos
con detenimiento (supra, § 15). El texto estandarizado que suelen te-
ner (que nunca da cuenta de las particularidades de la causa, que
siempre deja insatisfechos a los abogados), la existencia de personal
dedicado específicamente a proyectar estas decisiones (comúnmen-
te llamados "planillero", "oficial de honorarios"), las circunstancias
que rodean a todo el despacho judicial (exceso de trabajo, carencia de
recursos de toda índole, etcétera), nos hace presumir una regulación
automatizada, que se limita a aplicar pautas uniformadas para to-
dos los asuntos, sin tener en cuenta las circunstancias especiales de
cada uno 27 . Sabemos de tribunales que usan una "tabla modelo" de
honorarios a regular en cada tipo de proceso. El folclore forense tam-
bién habla de cierta renuencia de parte de quien regula, si de hono-
rarios elevados se trata. Sólo el profesional sabe el servicio que brin-
da, su magnitud, importancia, calidad y naturaleza. Muchos de estos
aspectos son soslayados por la regulación judicial, algunos porque no
27 Es procedente el recurso extraordinario contra la sentencia de Cámara que al ele-
var el monto de honorarios regulados por el primer sentenciante, se limitó a citar un ar-
tículo de la ley 24.432, sin indicación de fundamento explícito y circunstanciado de las ra-
zones que justifican el apartamiento del arancel del art. 7" de la ley 21.839 (CSJN,
1812/03,LL, 2003-C-482). Sobre la falta de fundamentos en los autos regula torios, véase
§ 18, e), 2, N. "La práctica judicial demuestra que en muchos casos (más de los deseabl~s)
los jueces se limitan a aplicar los porcentualesregulatorios mínimos, casi de maner~ ~ cÍ
15
temática. Ello supone una descalificación concreta de la labor del abogado, cuya cahda
profesional aparece evaluada así como si fuera del más bajo nivel" (URE- FJNKELBERG,
Horwrarios de los profesi.onales d.el derecho. Estudi.o analítico de la ley 21.839 Y normas
complementarias. Antecedentes y concordancias con normativa provincial, p. 71).
Actuación del abogado en una causa judicial 445
se ven reflejados en el expediente judicial, y otros, debido a la mecá-
nica antes descripta en la emisión de autos regulatorios. El contrato,
en cambio, parece ser el medio apropiado para contemplarlos.
Cuando al profesional le resulte indiferente seguir una u otra vía
para definir sus honorarios, puede presentarle al cliente claramente
los términos de ambas y dejar la elección librada a su conveniencia,
proceder que significará "tener en cuenta" al cliente, lo que éste nos
agradecerá.
Sin perjuicio de reconocer que se elige una u otra modalidad de
ejemplo, personalidad del cliente, su condición económica, posibili-
dad de éxito en el caso, chances de cobrarle a la contraparte), noso-
tros preferimos, luego de varios años de ejercicio profesional, conve-
nir nuestros honorarios y sus condiciones de pago con el cliente, si-
guiendo así a la sabiduría popular: "cuentas claras conservan ... al
. t e" , "mas
clrnn , . en mano ... , e1OJO
, val e paJaro JJ " . de1amo ...."
c - Cuándo hay que estar sí o sí a uno
u otro 1nedio
Fuera de los casos en que voluntariamente nos ajustemos a uno de
los dos métodos posibles, en ciertas ocasiones deberemos estar sí o sí
a las resultas de la regulaciónjudicial, o a la inversa, tendremos que
elegir la vía convencional.
Deberemos someternos a la estimación del honorario hecha por el
juez cuando se trate de cobrarlo a otra de las partes que intervienen
en el juicio, condenada en costas en la causa. La obligación del conde-
nado en costas se limita al monto fijado por el magistrado, yno podre-
mos pretender un peso más, ni querremos percibir uno menos (arg.
arts. 49, ley 21.839; 58, ley 8904). El convenio de honorarios celebra-
do con nuestro cliente es inoponible a las otras partes del proceso, a
cuyo respecto es res inter alias acta (arts. 1198y1199, Cód. Civil). No
obstante, en ciertas situaciones, puede darse que el condenado encos-
tas abone una suma de honorarios estimada por el abogado de la ven-
cedora, por ejemplo, cuando exista sentencia definitiva, pero el esti-
pendio aún no haya sido regulado por depender de una liquidación
todavía no practicada, y el perdedor necesite con premura finiquitar
la cuestión para levantar una medida cautelar que pesa sobre un bien
 446 Eduardo A. Díaz
de su propiedad, pues desea enajena rlo (no puede esperar el tiempo
que dura el trámite de una regulaciónjudici~firme, que puede msu-
mir meses entre primer a y segund a mstanc ia); en este caso, a fin de
obtener el levanta miento pretend ido, deberá conseg uir la conformi-
dad de la contrap arte y de su abogado (arts. 55, ley 21.839; 21, ley
6716 de la provincia de Buenos Aires), quienes únicam ente la darán
una vez pagado todo lo debido, entre ello, los honora rios del profesio-
nal: aquí, entonces, el letrado fijará pruden cialme nte su retribución,
el deudor la pagará , y aquél prestar á su conform idad para destrab ar
el embargo.
Tambié n depend eremos de la fijación judicia l de la retribuc ión si
trabaja mos en un juicio y, por algún motivo, no definimos previa-
mente el tema "honorarios" con nuestro patroci nado o represe nta-
d028_ Cualqu iera de las partes que resulte conden ada en costas, será
deudor a del monto estimad o por el juez.
Otro supues to de sometim iento al auto regula: orio judicia l ~s ~l de
nulidad del convenio de honora rios, o la renunc ia expresa o tactta a
este último cuando la ley le concede dicho efecto a ciertas situaciones
como la revocación con justa causa del poder al letrado (art. 6º, ley
8904) o si éste decide separar se del juicio (art. 7º, ley 8904).
En cambio, tendrem os que acudir necesa riamen te ala vía conven-
cional cuando nuestra intenci ón sea apartar nos de alguna de l~s
pautas o efectos predisp uestos en la ley arancel aria, ley que en el re-
gimen naciona l es supleto ria de la volunta d de las parte~, Yen el P~~
vincial permite alterar contrac tualme nte sus d1spos1Clones que
sean de orden público. Dicho de otro modo, en todo aquello que no sea
especia lmente previst o en un convem·o, regiran· , 1as normas legales·
. '
los jueces aplicar án las soluciones del dispositivo aran~elano para
resolve r las controv ersias que suscite n la falta o insufic1enc1a de un
acuerdo de honora rios 29.
. legal el ca-
28 Suele sucederle al1oven . . .
profesional, quien pord1ver M~~-M
sasra~one~ pro--
puede-- abordar el tema con su cliente.Ambas partes guardan silencio,.~e po~~to:1
haY
fesional a traba1·ar y al salir la sentencia también sale a la luz el tan temi 0 .88
' co-finan~iera c_rean un caldo de cultivo lamentablemente propicio para aquello que
. •0
que cobrar-pagar.Al final del Capítulo damos algunos consejos · b ta s1tuac1 0 ·
so re es ce-
"d nvenida es pro
29 Cuando la determinación de cada emolumento no h
a SI O co
dente la aplicació n de la ley 21.839 (CNCiv., Sala A, 614191,LL, 1992-B-491).
Actuaci ón del abogado en una causaju dicial
447
Un ejemplo de lo anterio r es cuando el letrado quiere cobrar más
de lo que estatuy e el arancel . Veamos este caso: el cliente entregó un
pantaló n en la tintore ría para su limpieza, y se lo devuelv en quema-
do, por ende, quiere deman dar judicia lmente al dueño del comercio
por los daños y perjuicios ocasionados. Valor que se pretend erá, en-
tre daño materia l y moral: $ 500. Si elletrad o ajusta su retribuc ión al
monto que el juez oportun amente le atribuy a, cobrará entre$ 200 y
$ 300; bien puede sostene r el curial que por dicha plata no puede tra-
bajar en un proceso que durará años quizá. Entonc es puede el profe-
sional plantea rle a su cliente: "mi honora rio es de $ 1.000". Si éste
acepta -eljuic io puede ser una "cuesti ón de honor' '-, deberá n plas-
mar dicho monto en un contrat o, caso contrario, si hay silencio, el día
de mañan a el cliente sólo estará obligado a abonar la suma que, en
defecto de estipula ción, regular á el sentenc iante.
Hechas estas consideraciones, ahora sí pasamo s a tratar los inte-
rrogant es medula res del Capítulo: cuánto, a quién, y cómo cobrar.
-§47 -
MONTO A COBRAR EN CONCEPTO
DE HONORA RIOS
El quantu m de la contrap restació n por nuestro trabajo es el pri-
mer gran capítulo de esta historia . Si pretend emos cobrar más de lo
que corresponde, posible mente el cliente no nos encarg ará el asun-
to30; si percibimos menos, casi seguro que nos arrepe ntirem os-si el
30
Hoy en día, los potenciales clientes buscan asesoramiento con varios abogados
antes de encargar el manejo de un problema legal; eJ aumento de la litigiosidad, y
de la
oferta de mano de obra profesional, favorecen este proceder.Además del enfoquejurídi-
;o de ~u caso, los usuarios del servicio requieren del letrado "buen precio"; luego cotejan
~recio Ycalidad", y eligen. "En la situación actual, y al no tener ya vigencia
r~;ter de orden público establecido con anterioridad respecto de los mínimos
(nunca ri-
gio en lo que hace a los máximos), la proliferación de abogados (hoy más de sesenta
mil
matriculados en el Colegio Público de la Capital Federal) y la prolongada crisis económi-
siem-
pre se quiso eVItar: que la profesiónjurídica se desjerarquice y pierda categoría como
con-
secuencia de una suerte de subasta hacia abajo, en la que el cliente" termine por
confiar
su asunto a aquel letrado que sólo pretende una retribución ínfima. si !':P. n11ir>rP
inrl,,,,.n_
 448 Eduardo A. Díaz
honorario lo fijamos nosotros- o protestaremos -si la determina-
ción fue judicial- por la poca retribución de nuestra labor. En todos
los casos, quedaremos con un dejo de insatisfacción que no es bueno
para el espíritu ni para el bolsillo 31 .
Si el honorario a percibir será el regulado judicialmente, seremos
ajenos, en un principio, al procedimiento para fijarlo, pues estará a
cargo del juez. No obstante, tendremos intervención indirecta en él,
en dos momentos, en los cuales desde nuestro lugar también hare-
mos una estimación del valor de nuestro trabajo, ya sea para que sir-
va de guía al magistrado y/o como parámetro para evaluar su regula-
ción a posteriori de dictada. Una de esas oportunidades es previa al
auto regulatorio, y consiste en presentar una especie de memoria o
indicación y calificación de los trabajos realizados y demás circuns-
tancias que influyan en la determinación del emolumento, v. gr., eta-
pas cumplidas, monto del proceso, carácter en que actuó el profesio-
nal (art. 51,RJN). La ley bonaerense también admite esta presenta-
ción, perovamás allá, pues permite además al profesional "formular
la estimación de sus honorarios"(art. 53, ley 8904) 32 . El otro momen-
to de nuestra intervención -sólo a nivel mental- en la regulación
judicial, posterior al auto regulatorio, será el de recrear el razona-
miento del sentenciante a fin de apelar el acto decisorio. Un error
nuestro en la formulación de cualquiera de estos dos actos -presen-
rosa" (URE- FrNKELBERG, Honorarios de los profesionales del derecho. Estudio analítico
de la ley 21.839y normas complementarias. Antecedentes y concordancias con rwrmat~­
ua provincial, p.14). "Otra cuestión es que se produce un fenómeno en estas épocas de en·
sis muy razonable: la gente que 'rifa' sus trabajos. Para ser claros hay muchos abogado~
que rifan su trabajo. Encontrarán clientes que le dicen: '¿cómo usted me cobra el So/o, 51
hay otros que me cobran el 3%, el 2% o el lo/o?' y, desde el año 1995, prácticamente lo ha-
cen gratisn (FALCON, Exposición en la conferencia ''Honorarios profesionales de los abo-
gados'', 15/10/03, Colegio Público de Abogados de Capital Federal, www.cpacforg.ar).
3l Ambas dimensiones de la persona deben estar bien predispuestas para ej~rcer
la abogacía, pues la índole de la tarea-manejar problemas relacionados con los bienes
más preciados de nuestros congéneres- hace que de bamos "equ1·¡·bI rar"I a ba lanza
. de
las presiones que soportamos. Uno de los ítems positivos quejuegaen este equilib!1º• es
ver que nuestro delicado y estresante trabajo está recompensado con un honorario que
nos permite vivir dignamente.
32 Véase§49,e,2.
Actuación del abogado en. una causajudicial 449
tación previa, apelación-, o lisa y llanamente, su omisión, ninguna
injerencia tendrá en la decisiónjudicial, la cual sólo se verá determi-
nada por el razonamiento y la voluntad del sentenciante.
Cuando de honorarios a convenir se trata, en cambio, nuestra in-
tervención no será meramente de "ayuda" o de "control", accesoria,
como en la regulación judicial, si no directa, fundamental, y necesa-
ria. Cualquier equivocación será nuestra, no de otro, y de algún mo-
do gravitará negativamente sobre el profesional o sobre el cliente.
Entonces, tanto para el supuesto de regulación judicial como para
el de fijación convencional, el letrado tendrá que valorar él su traba-
jo en la causa, y conforme lo expuesto anteriormente, lo hará tenien-
do en cuenta las pautas de la ley arancelaria.
Dada la especial trascendencia que otorgamos a la estimación
contractual, a es ta modalidad nos referiremos principalmente en las
próximas palabras.
Así como para "resolver casos" la actividad del abogado no difiere
de la que realiza el magistrado (infra, § 10, a), lo mismo sucede en la
especie. Las pautas que tomaría en cuenta el sentenciante para fijar
nuestro estipendio, las atenderemos nosotros para convenirlos con el
cliente (con todas las ventajas que ya vimos nuestra injerencia signi-
fica, entre otras, lí! de poder mensurar circunstancias que el magis-
trado seguramente soslayaría, v. gr., condiciones personales del clien-
te). Por eso importa saber cuáles son estas pautas, y las principales
interpretaciones, alcances y controversias que genera su aplicación
por los jueces, para que podamos prevenir estas cuestiones y antici-
par su solución en el contrato de honorarios.
a-Pautas a tener en cuenta para estimar
el valor del honorario
Estas reglas están distribuidas en distintos pasajes del arancel,
aunque suele indicarse a los arts. 6º de la ley 21.839 y 16 de la ley
8904 como los directrices. No nos referiremos a todas ellas sino a las
que a nuestro entender son las pautas principales, por básicas y por
la frecuencia con que son consideradas, sin perjuicio de que el profe-
sional debe apreciar también otras (previstas o no previstas en la ley)
cuando "se adecuaren mejor a las circunstancias particulares de los
asuntos o procesos" (art. 6°, parte 1ª,ley 21.839).
 Eduardo A. Díaz
450
Ellas son: monto del proceso, si fuese susceptible de apreciación
pecuniaria; resultado obtenido (triunfo o derrota en el pleito); condi-
ción de abogado mero patrocinante o apoderado; extensión de la labor
(etapas deljuicio e instancias en las que se actuará); mínimos legales;
naturaleza y complejidad del asunto que constituye el objeto del jui-
cio; responsabilidad profesional; el "precio de merc.ado" para trabajos
análogos; condiciones especiales para con el obligado al pago.
1-Monto del proceso
Previsto en los arts. 6º,inc. a) delaley21.839,y 16,inc. a) dela ley
8904, es un elemento imprescindible cuando se trata de un proceso
susceptible de apreciación pecuniaria, esto es, cuando el bien de la vi-
da que constituye el objeto mediato de la pretensión, y sobre el cual
recaerá la sentencia, puede apreciarse económicamente, por ejem-
plo, la suma de dinero que surja de la sentencia o transacción en un
juicio de daños y perjuicios (art.19, ley 21.839), el valor delinmueble
objeto de un proceso por escrituración (art. 32, ley 21.839), elimpor-
te de un año de alquiler en los desalojos (art. 26, ley 21.839).
Es fundamental su correcta determinación, pues, como veremos
luego, sobre él se aplicarán diversos porcentajes que precisarán el ho-
norario definitivo. Un error en este ítem hará caer toda la estimación.
Amén de varios artículos del arancel que fijan el monto de distintos
juicios y procedimientos especiales (arts. 24 a 36, ley 21.839; 27 y 33 a
50, ley 8904), como regla la ley nacional considera monto del proceso
a "la suma que resultare de la sentencia o transacción" (art. 21, ley
21.839), y la provincial "el monto de la demanda o reconvención; o si
fuere mayor, el de la liquidación que resulte de la sentencia, por capi-
tal-actualizado si correspondiere-intereses y gastos" (art. 23, párr.
1º,ley 8904). Una opinión amplia sostiene, refiriéndose a la norma fe-
deral, que el "monto de la sentencia no es sinónimo de importe de la
condena, puesto que monto de la sentencia es tanto el importe33por el
cual se acoge la pretensión como aquel por el que se la rechaza" ·Sin
embargo, la experiencia nos dice que los tribunales nacionales pare-
33 URE -FrNKELBERG
· t d Id / Et dioana/íti·
Honorarios de los profesiona es e erec dzo. s· u nnorma·
' Ia demanda, por el monto de la condena" (CSJN, 27110/94,LL, 1995-E-94; CNCom., Sa-
code la ley 21.839 y nonnas complementarias.Antecedentes y concor anetas ca
tiua provincial, p. 138.
Actuación del abogado en una causa judicial 451
cen inclinarse por circunscribir el monto del proceso al monto de la
condena 34, interpretación restrictiva ésta que hace ala norma bonae-
rense mucho más favorable para el abogado que la federal.
Entonces, en el régimen federal, atento la divergencia existente
entre estas posturas amplia y restrictiva, y sise comulga con la prime-
ra, a fin de quedar a resguardo de la aplicaciónjudicial de la otra ten-
drá elcurial que fijar con el cliente su honorario sobre la base de la su-
ma de dinero reclamada ~nla demanda o del valor de otros bienes que
vayan a ser el objeto mediato de la pretensión, como ser el del inmue-
ble en el juicio de escrituración. Si se prevé que el monto que se obten-
drá en la sentencia puede ser mayor al que se reclamará en la deman-
da (arts. 3.30, pen~~timo párrafo, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.),
e~ converuente utilizar la alternativa prevista en el dispositivo antes
citado del arancel provincial: "20% sobre el monto de la demanda 0 si
fuere mayor, sobre el de la liquidación que resulte de la sentencia".'
La cuest~ón ~el "monto del proceso" ha dado lugar a profusas pos-
turas doctnnanas y fallos judiciales, no siempre concordantes, sobre
sus distintos aspectos, v. gr., el caso de la demanda total o parcial-
mente rechazada, el de finalización del pleito por un modo anormal
acumulación de pretensiones, efectos de la transacción respecto del
ab?gad~ que no fue.parte en ella, inclusión o no de intereses y desva-
lonzac10n monetaria, etcétera. Todas cuestiones muy importantes, y
que el abogado debe saber. Aconsejamos su estudio acabado.
. ¿Qué pasa cuando se trata de un asunto no susceptible de aprecia-
c'.ón p~cuniaria, por ejemplo, divorcios,juicios de incapacidad, adop-
c10nes._ Cobran relevancia las otras pautas, pero ¿cómo estaplecer
un~ pnmera cifra, de la cual partir para luego aplicar sobre ella las
variables que correspondan según nuestro criterio? Una manera es
t?mar en cuenta el honorario mínimo fijado para el asunto por la ley
siendo preferible guiarse por la tabla del art. 9º del arancel bona eren'.
se, m~cho más completa y proporcionada que el art. 8º de la ley nacio-
nal (vease mfra, 5). También el "precio de mercado" parajuicios aná-
logos puede servir en esta hipótesis como punto de referencia.
34
l "El monto del proceso a los fines regula torios está constituido, cuando progresa
a E, 15/9/03, LL, 2004-B-621; CNFed. Civ. y Com., Sala!, 2918102,LL, 2003-B-514).
452 Eduardo A. Diaz
2-Resulta do obtenido
De la considera ción del resultado obtenido (arts. 6º, inc. c, ley
21.839; 16, inc. e, ley 8904), se desprend e que los honorario s del abo-
gado de la parte vencedora sean superiore s a los de la parte vencida.
En principio, los del victorioso, por su labor en primera instancia,
se fijarán entre el 11% y el 20% del monto del proceso (art. 7º, párr. lº,
ley 21.839), y entre el 8% y el 25% (art. 21, párr. lº, ley 8904). Mien-
tras que los del derrotado lo serán entre el 7% Yel 17% del monto del
proceso (art. 7º, párr. 2º, ley 21.839), y entre el 5,6% y el 25% (art. 26,
párr. 2º, ley 8904). Además, distintos artículos de los aranceles hacen
variacion es a estas escalas, según el tipo de proceso (arts. 19 a 36, ley
21.839; 33 a 50,ley890 4).
Así como el juez se moverá dentro de estos hitos para regular, lo
haremos nosotros para estimarlo s convencio nalmente. ¿Qué escala
usaremos , la del vencedor o la del vencido? Como nosotros somos
muy optimista s, preferimo s la primera, salvo que a todas luces se vea
el vencimien to de la contrapar te, por ejemplo, patrocina mos al de-
mandado enjuicio ejecutivo yno tiene excepción alguna para oponer.
Si tenemos dudas sobre cuál será el desenlace del pleito, podemos es-
tipular un honorario para el supuesto de victoria y otro par~ el caso
de derrota. ¿Qué porcentaj e utilizarem os, el mímmo, el maximo, o
uno intermedi o? Esto lo decidimos en el caso particula r de acuerdo a
otras de las pautas utilizable s, v. gr., complejid ad del tema, duración
del proceso, posición económica del obligado al pago, mayor o menor
extensión de la tarea previsible, etcétera:. . 1 - División en etapas
Si bien como es lógico los porcentua les menciona dos sólo se apli-
can a los a~untos susceptÍbles de apreciació n pecuniari a, la pauta "re-
sultado obtenido" puede hacerse jugar en los casos no susceptibles de
valor económico, por ejemplo, en un juicio de divorcio contrad1ctono
por una causal subjetiva el abogado establece un monto para el su-
p uesto de ganar y otro U:enor si no se obtiene una sentencia favora-
, ' ' .
ble Así lo hacen los jueces cuando
0 regulan en estos procesos. un man~
to s uperior para elletrado de la: parte que obtiene sentencia favorab 1e.
3-Carácte r en que actúa el abogado
Los aranceles fijan la retribució n que correspon derá a los proc~ª:
dores de las partes, en un porcentaj e del honorario que correspon ie
Actuación del abogado en una causa judicial
453
re al abogado: entre un 30% y un 40%, la ley 21.839 (art. 9º), un 50%,
laley890 4(art.14) 35 .
Si el abogado actúa: también como procurad or-aboga do apodera-
do-perci birá la asignació n de ambos, es decir, incremen ta con aque-
llos porcentua les su remunera ción. La mayor responsab ilidad que
para el profesion al apareja la función represent ativa de la parte jus-
tifica la solución.
4- Extensión de la tarea. Etapas del juicio
e instancias en las que se actuará
Vrmos que los porcentaj es aplicables conforme a los arts. 7º del
arancel nacional, 21y26 del provincial, lo son únicamen te por la la-
bor profesion al para la primera instancia (supra, 2). Si suceden otras
instancia s, es justo que la retribució n aumente.
Por otro lado, pacíficam ente se entiende que dichas escalas rigen
para el supuesto de tramitaci ón de todo el proceso, es decir, desde la
demanda hasta la sentencia . ¿Qué sucede si la regulació n debe efec-
tuarse por una labor menos extensa del abogado, por ejemplo, por-
que renunció luego de la contestac ión de demanda, o porque la cues-
tión se declaró de puro derecho y, por lo tanto, no hubo necesidad de
tramitar la etapa probatori a? Afinde aplicar equitativ amente aque-
llos porcentua les, acorde a la efectiva extensión de la labor profesio-
nal, el legislador dividió los procesos en etapas.
Las leyes arancelar ias dividen en etapas o segmento s a las prime-
ras instancia s de cada uno de los procesos contempl ados en los res-
pectivos códigos adjetivos, menciona ndo los principale s actos que las
conforman, v. gr., "Los procesos ordinarios se considerarán divididos
en tres etapas. La primera comprenderá la demanda o escrito de pro-
moción, la reconvención y sus respectivas contestaciones; la segunda,
las actuaciones sobre la prueba; y la tercera, los alegatos y cualquier
actuación posterior hasta la sentencia definitiva" (art. 38, ley 21.839).
Véanse los arts. 37 a 46 de la ley 21.839, y 28 dela ley 8904.
.,
·.~
35
Sobre procuración, quien puede ejercerla, funciones que abarca, etcétera, véan-
' se las leyes nacional 10.996 y provincial 5177.
 454 Eduardo A. Dúiz
Los trabajos profesionales individualizados en cada una de las
etapas serán considerados y remunerados como una parte de la tota-
lidaddeljuicio (doctrinaart. 28, penúltimo párrafo, ley 8904).Así, en
el caso del juicio ordinario nacional cuyo artículo transcribimos su"
pra, si el abogado finaliza su labor en la primera etapa, le conespon-
dería un tercio del honorario que correspondería por la tranutación
de todo el proceso.
¿Cuál es el verdadero alcance de esta pauta? ¿Se aplica sin más a
todas las hipótesis en que se acorta la tarea profesional? Una postu-
ra responde afirmativamente a esta última pregunta; si por cual-
quier motivo el trabajo es menor a la totalidad del pleito, rige la divi-
sión en etapas y el profesional cobrará según esta proporción 36 . Otra
posición, sostiene que el honorario proporcional a la etapa cumplida
sólo es justo cuando se trata de la actuación sucesiva de más de un
profesional, o en supuestos excepcionales como el de declaración de
puro derecho -que obvia la etapa probatoria-, pero no cuando el
pleito finaliza antes de la sentencia en razón de la eficacia de la labor
del abogado, por ejemplo, si el demandado se allanó a la demanda, o
el actor acepta in limine litis la conciliación propuesta por el deman-
dado; en este supuesto, el estipendio se morigerará aplicando la fle- .
. que va de un mm1mo , . 37 .
, . a un maximo
xible escala arance1aria,
36 Los honorarios profesionales deben regularse teniendo en cuenta la etapa en
que se produjo el allanamiento, en el caso, corresponde computar el 75% de dicha et~pa,
habida cuenta que se había ofrecido la totalidad de la prueba y sólo faltaba produclf la
pericia contable (CNFed. Cont.Adm., Sala I, 1513/01,LL, 2001-E-391).
37 "La postura a la que adherimos sostiene que la división en etapas fijada en la I~y
· · to qu e requie-
21 839 no autoriza a restar o efectuar quitas a los asuntos de conoc1m1en 'bl
ran. menos trabajos que otros, pues a ese efecto el arancel establ ece una esca1a flexi de
que va desde un mínimo a un máximo ... Esa solución resulta plausible, pues resulta e
estricta justicia que un trabajo bien efectuado y que determina el ahorro de eta~~p~~
cesales no redunde in".'ersamente en ~erjuicio de la remuneració? del le,t:ado e laRley
FINKELBERG Honorarios de los profesionales del derecho. Estudio analitico d_
' complementarias. Antecedentes y concordancias pro-
· con norma tiuaadosY
21.839 y normas
vincial, p. 301). ''Las distintas etapas que preceptúa la ley de aranceles para a~ogl a·
procurados tienen como finalidad regular los h onorarios · por 1os t ra b'sparc1aesre
ªJº p . de
}izados por los diferentes letrados o procuradores intevinientes en un asunto.. e~onto
ninguna manera ello autoriza . a 1os asun t os de conoc1nue ca·
. a restar o efectuar quitas
que requieran menos trabajo que otros.Aeste úl_timo efecto, se ha establecido una esfllO
la gradual, que va de un mínimo hasta el límite impuesto por la Corte Suprema, co
Actuación del abogado en una causajudicial
455
· ¿~ebe ~¡ a~ogado prever esta vicisitud al convenir el honorario con
su cliente. Dicho de otro modo, ¿debe contemplar una rebaja del es-
tipend10 para e_I caso que n? trabaje en todas las etapas del proceso?
Parece eqmtativo co.~ el cliente -y comercialmente aconsejable-
hac_e~ alguna ~;stinc10n al respecto. Compartiendo la segunda de las
poslClones rec1en expuestas, pensamos que si se ofrece al cliente una
qwta por la finalización del proceso antes de la sentencia, ella debe
hacerse,a.tenor de!~ esc~a arancelaria del art. 7º de la ley 21.839, y
no del ngido Y objetivo entena de las etapas cumplidas, pues así se
contemplan las pauta_s _eficacia, economía, extensión del trabajo, y
otros,aspectos de~ sen:c10 profesional brindado.Además, el resultado
eco~om1~,º no sera ebm~mo; un ejemplo: si el abogado pactó $1.500 de
retnbuc10n por la totalidad de un juicio ordinario (equivalente su-
pongamo~, al 15% del monto del juicio), y éste finaliza en la etap~ in-
troductor¡a, por el SJSte;na de etapas el curial percibiría un 33,33%
de aquel morüo, algo as1 como $ 500. En cambio, si el letrado acepta
hac~~ una qwta de sus honorar10s para el caso de arribar a una tran-
sacc10n antes de la sentencia, y calcula la disminución sobre Ja base
de la escala del art. 7º, mensurando otras pautas, como ser, la efica-
cia de la labor, _la economía de tiempo, esfuerzo y hasta clinero (diver-
s~s gastos dis~1~tos al honorario en cuestión) conque beneficiará a su
cliente, reducrra aquel 15% hasta no más de un 10%. Conclusión en
el Prnr;er caso (quita según etapas) cobrará$ 500, en el segundo(~ui-
ta segun escala art. 7º), percibirá $ 1.000. Aconsejamos entonces
que el contr~to de honorarios determine claramente los ~!canees d~
~na reducc10n del es~ipendio, pues de no hacerlo se correrá el 1iesgo
re. que, plantead~ ~!juez una divergencia al respecto, éste aplique a
tlatab,la el prmc1p10 legal de división en etapas y merme nuestrare-
ibuc1on sm reconocer la eficacia y economía logradas.
11 -Instancias incidentales y recursivas
. Sabemos que además de la primera instancia en una causajudi
cial pueden presentarse otras: las recursivas y l;s incidentales. -
confiscatoriedad" -SERANTES PEÑA- p S _
1
Para 'b d ALMA - ERANTES PENA, Aranceles de honorarios
a ?gda Bos y proAc~radores. Comentario de la ley nacional 21.839 (y ley 8904 de la
Prov.1neia
e uenos lres),p.150-.
 .,
Eduardo A. Díaz Ac tua ció n del abo gad o en
456 un a causajudici~l
457
. ,
Pa ra ellas, las leyes pre~en honorario adicional, consistente en de ter mi na r el ho no rar io po
r la ins tan cia pri nc ipa l y
un la pri me ra ins tan cia . As por cad a contingencia, v. gr. un po rce nta je
un porcentaje del que se fi¡u1 í, pa ra las , "el monto po r las tar ea s co
. d gu eptara ·ns tan cia corresponde tes a la pri me ra ins tan cia rrespondien-
actuac10nes e se nd a 0 en or 1 pa ra cada pri nc ipa l es de $ 100. Po r cad
d l .
tid ad qu ed eb afi ¡ar ara 1ap n-. apelación en la qu e se int a inc ide nte o
un a de ell as del 25% al 3501~
~ ~ ~ % de la ca nti da d qusep
2
erv en ga , el abogado pe rci
me ra( art .14 ,le y2 1.8 3_9l,_ 5
de tes el ho no rar io ser á del
e se fije (art. monto po r las tar ea s corre
spondientes a la pri me ra ins
bir á $ 10", o "el
tan cia princi-
31 ley 89 04 ) 38 .E nlo sm ci 2% al 20% de pa l es de $1 00 . Po r ca da inc
en '·. c"pal no pu die nd ide nte o apelación en la qu
'
lo que correspon diere al pro ceso pr m 1 ' os eri nfe rio ra ga, se es tar á a la regulació e se int erv en -
d % njudicial".
$ 50 (ar t. 33, ley 21.839), 120 al 3 0% de la esc ala del art. 21 (art. Sin embargo, un a clá us ula
e de est e tipo, seg ún de qué cli
39 te, pu ed e complicarle el en ente se tra -
47, ley 8904) - ten dim ien to del contrato, o
"contingencias procesales" no ha cer le pre -
Inc ide nte s y recursos son
tul oIV Ca pít ulo ly IV, CPGC
N . , yCPCC-Prov. Bs.As.), vabro
(Li 1, 'J!- visible el gasto, cosas qu e no
mejor. En estos casos pu ed
son pa ra na da convenientes
; si se ev ita n,
- acidon en el curso del pro le dec rr, e fijarse un a retribución po
' d no suc ces o. ¿C óm o sin sos lay ar ni diferenciar r tod a la labor,
fenómen os que pu e en d 0 e er est as contingencias, pues,
est im a su valor el aboga 0 1 tar con su cliente, s1. no sab · les, los abogados sabemos si bien so n ta-
e s1 ocu
rri rán , Yau n acaeciendo, a, pa c , ? Un a ma ne ra de hacerl - un a ca us a contradictoria,
que alg un a qu e otr a suced
e en el curso de
cu an tos ser an . o es y de alg un a ma ne ra ya lo cal
tro del estipendio, por ejemp culamos den-
lo, si el honorario lo est im am
lo elevamos un 10% supon os en $1 00 ,
iendo qu e se pre sen tar an
deljuicio alg ún inc ide nte o en el desarrollo
. recurso (ad em ás, ha y qu e
di~posi,tivonalc1o~::;~ª~=~eelh
38 . Mientras que el
nci
onorariodealzadaenrela
a,
ción
el provincial lo ~ace so~res
. ganamos inciden tes y recurs rec ord ar qu e si
a 1a can
tidadque'debafijarse para ap tºcal sehadichoque ~ al pe rde do r de la ins tan cia
os, las costas seg ura me nte
se im po nd rán
que 'se fije' .Apoyándose en tadistincióngrama 1 ' eltnbunal e accesoria, lo qu e nos ha bil
es · d de él el cobro de los ho no ita a pe rse gu ir
pra~t1ca as .en lainent
imitado por las regulaciones stan_-.
gundainstancia no se encuen ere- rar ios correspondientes, ind
tra 1tablece la base sobre los
ciadegrado,yaque~~nor_ma:~~= honoran.os ~e~ti~0/11/92, mente de las costas de la ins
tan cia principal). Si est as
ep en die nte -
cantidad que deba fijarse (~NC
guiados en ese esta io, smo
., rmite a la Cámara fiJa
1vt'. a ~io~ sin tener no son comunes en el curso
de l proceso (por ejemplo, en
co ntingencias
LL, 1993-C-460). Esta i~~
eJ~~a;:~ Ó~ra divergencia que ~e pre r es ipen honora- pero po r las circunstancia un sucesorio),
que esperar unaregul·a~_1on
las normas toman comore
senta~~;~~~a prinle- posible desacuerdo en tre he
s puede esp era rse su acaeci
miento (v. gr.,
rios de alz~da es que si ier: ferenc1a elhon~~ de lajurisp rederos), sí conviene ha ce
ru- r sal ve da d de
ra ins tan cia -el que se as1e nta sobre el monto del pr~ceso---, .un se~ ºada or el ellas al momento de pa cta
t . ade la segunda instan mon~ r honorarios, me dia nte un
a clá
dencia entiende que la.~as cida a ést a: "El honorario us ula pa re-
::ee;:.:c::~e la resolución de la Cor cia est ad
s~i
p de Justicia fijado co rre spo nd erá al tra
discutido en la alzada. 'D
d 1 bogados del fisco dem te :;: ::e stación del en la pri me ra ins tan cia ,
comprensivo de la de ma nd
ba jo efectuado
and
que reguló los honorarios
~osª. o teniendo en cuenta comado, por gul t ria el monto 3003, publicación de edicto a, formulario
traslado del recurso extrae
r nar1 ~el roceso principal
obase!e ,ª ;conómico en s, y de má s trá mi tes no rm ale
total de los intereses reclama , ya que ~l 1nter:s entre la retr cla rat ori a de he red ero s. Si s ha sta la de-
. t · extrao os.e
drd . p stá constituido por la d1fe i: se de du jer en incidentes o apela
juego en est a in.s 1nana e renc1da Apelaciones est ará a los ho no rar ios qu e ciones, se
anc1a éllos la retribución f~ada l Cámara e pa ra ellos fije el juez". Lo qu
bución pretendida po~ aqu
(CSJN 27/5/04,LL, ejempla
r e
r por
d 20/8104, p. 4; wwlu.scba a . a 23717).
.org.a1/fan ' l rancel de
cierta frecuencia es sep ara
cias: ''P or la lab or en pri me
ció n en tre pri me ra y po ste
e sí se ve con
rio res ins tan -
' . t"
39 Dos son las cuestio · , s confhc 1vas en laJ·urisprudencia sobre e ~ s" o "Jl}Í- ra ins tan cia $1 00 (o 'el 20%
nes m.a d " ·mp · · denc1a • del inmueble'), po r seg un da de l va lor rea l
los incidentes. Una,s1· 1os d omm a os s1 les incidentes", "meras 1nalc1 o Ja del ver- ins tan cia $ 30 (o 'un 30% de
en ) me rec en una . ,
regulac1on a ict.d · · on com rios correspondientes a la los ho no ra-
ni o subincidentes" (véase
§ 2.. b, l,l!l b' odos los casos el pri me ra instancia'), y, en
daderoincidente. Otra,r efe nda a a ase
reg ulatoria del incidente: ¿en
tt' propia, v. gr., un a ter ce ra, $ 40 (o 'un 40 caso de ex ist ir
l . ·pal oalosinc1-den t concuan ia % de los honorarios correspo
punto de referencia es el roo
n~ode pn?c~s~ monto es el es . <lepen a·en te- Pri me ra instancia')". ndientes a la
del e~bargobne dicho mon
1
le vantamiento de embargo sin terdcena. c1· pal - se to ' Un pá rra fo ap art e me rec e
d les debe aplicar, so r la reconvención. Si bien no
mente del reclamda 1~7ºlade deman a pnn ."~'- Una ins tan cia dis tin ta de la constituye
propio, la escala e lale y21 .83 9? pri me ra ins tan cia nri nci no
· l J..; n•• - ---
0
 Eduardo A. Díaz Actu ació n del abo gad o en una cau saju
458 dici al
459
· con un honorario judicial. El contrato
la dem an da, smo · la
que integra40 ' al configurar una nue va preten- nos da la posibilidad de con-
·, 1 tem plar las y lograr su jus ta retribución.
sw n- e ema ndado contra el act or- que se acu mu1a a 1a m1c
d d . ..
1al
and ado (en térm ino d p 1ac1o., n Antes de la presentación de la demand
del actor cont raelde m . s e J\LA CIO ,acu mu a, en la etap a de estudio del
· ., caso, puede suceder Ulla gra n activida
de pretens10n es suces iua, por insercwn) ' por. reg 1a gen era una1mp · d del abogado consistente, en-
sición de costas y regulación de honorari d d' t d 1 o- tre otros menesteres, en un profuso inte
o~ m epen ien e e a que nes adm inis trat ivas ant e enti dad es púb
rcambio telegráfico, gestio-
· a1
ocas10n a pre t ens1"nd
0 elad ema nda 41. Sis om osa bog ado sde
lfut u- licas y privadas, entr evis tas
· rev er en un contrato deh ono ran.os una . varias con clientes, testigos y consultores
ro actor, no parece u't'lp 1 ., retn - técnicos, con stat ar el esta-
., t alrecon ven t
c1on pue sell oau men aria 1acom- , do de cosas concurriendo a donde se enc
buc1on por una even u uen tran , etcétera. Al no que '
.. dd 1 ,' . 1 -b dar tota lme nte reflejada esta activida
pleJ1da e convern·o 42 , salvoquellegasemosaV!s um rarcomoc1e .
r- d en el expediente judicial (lo
que no está en el expediente no está en el mun
'bl f
tam ent e pos1 e 1a contrad ema nda ' v. gr. es recuen e en JUIC t · ·· d
· ' IOS e do, rez a un antiguo pro-
- . . · d d' verbio forense), difícilmente es retr ibu
danos y perJ.u1c1 . .
0s P
or accidente de trán sito , en JUIC IOS e ivorc
·
10 ida como corresponde por el
fundados en la culpa del cónyuge, en 1 d magistrado.
cuyo caso a me:iosl eJ·ar~ mos Asimismo recomendamos pre det erm
1 ado en el convenio que los honorarios ina r honorarios con el clien-
fijados no me uyen a re-
~~:ención,_la ~u~l, int~rpon;:e, .~ar~l:~:t ~~~~~~:~~~~: te por ciertos trabajos posteriores a la
sentencia definitiva, que por
de
:~: dicha ubicación no pueden incluirse com
~~:i:o~ep~;:I~~::::a~o~ ;~es ~~ ~~!~~ ~onsideraremo~ ~~~c~:.
1
de las inst anc ias del proceso, por ejem
o pertenecientes a nin gun a
plo, los tram ites de inscripción
de una sen tenc ia de divorcio, ella nza mie
pre tens ión del actor como la reconvenc1 nto en un juicio de desalojo.
0n que proyectamo Ello obedece a que nos hemos encontrado
con casos en los cuales, lue-
Ill - Trabajos preuios a la interposición
de!ª demanda go de producidas estas tare as, al soli
citar regulación de honorarios
y complementarios de la sentencia por ellas, los jueces los han negado fun
. dándose en que son meros tra-
.
Fue ra de las etap as mencion d 1 ley ant es de la interpos1- bajos complementarios del a sen ten cian
a as en o previstos en el arancel 43 , o
ción de la dem and a y con posterioridad a ' . fi .t' elle- bajo la justificación de que ya esta ban
ala sentencia de rn i~;didas contemplados en el monto del
estipendio fijado en la sentencia definiti 44
trad o lleva a cabo tare as que general va , esto último, insosteni-
mente no son corresp

40 El principio es que la instancia es . . ... bl de abí que la

ún1c~ ~ indiv1s~l;· CPCC-Nación cadu cidad de 4 ªMientras que la ley 21.8 39 guarda silen
cio sobre estas labores complementar
la instancia principal comprende la recon y CPGc-PrOV· la ley 8904 dispone expresamente: "Thd ias,
venc1on (arts. ' o trabajo complementario oposterior a
judiciales enumeradas precedentemente las etapas
Bs.As.). deberá
41 Art 26 ley 8904: "Si en el . lado acciones o deducido r;; ta una tercera parte de laregulaciónprincipal" regularse en forrrw independiente y has-
pleito se hubiesen acumu (art. 28, últimopárrafo). Los trabajos pos-
convención· se regu
' ¡ h d i a cada una ... . teriores a la sent enci a definitiva son
larán por separado os onorari ·os que correspon ª' retribuibles supl emen taria men te si
' ·¡
Cuando un proceso tranu a en base na demanda y a una r econ venc ión existen dos ejecución forzada de la obligación, pero
no cuando procuran determinar el
pers igue n la

pret ensio nes, que son sustanc~adas

au . Se trata, entonces, de un su·
en u~ m1sm? pr~~~:ºde acumulación
. necesarios para posibilitar, material
de pr~e::;:
pues to de acumulación de acciones
(o ma~ prop1am ase arada para cada
una. e lle
rarios en~-A-f-861). Aunque s~
nes) que autoriza la regulación de hono
ha d1ch~!so
(CJS alta, Sala III, 28/'2175,JA,27-683
;RepLLd, 1 t adem anda no es smoellre ce~
aran celar iame nte,n o h ayre conv enci óncu an o a con r · l' ·ca aa r
de la demanda Yel rechazo de u~a de d . "fi a como consecuenc1a ogr
las os s1gn1 1~5/617 4,RepLL, XXXV-A- 6tCál11·
tació ndel ares tant e(CN Esp. C1v.yCom I-8 '
.,Sala VI, ) ANTES PEÑ A- PALlltA-SERA
2"Apel. Civ. yCom. La Plat a, Sala 11,
26/5 /53,LL, 71-138 . os el tema con el cliente.
42 Lo que no es óbice a que al menos verbalme
nte aclarem
condena o la adopción de los recaudos monto de la
mente, e1 cumplimiento voluntario y jurídica-
de ella, sin perjuicio de los honorario
dan por articulaciones incidenta s que correspon-
les (CNFed. Cont. Adm., Sala !, 2412183,E
44 D, 103-565).
Acerca del juicio de desalojo, se ha dich
o que "ofrece como particularidad que
ejecución, a la que específicamente
se deno mina 'lanzamiento', se regu
su
do en la sent enci a, que Jo dispone para la por .adelanta-
el caso de que el desalojado no desocupe
ble dentro del plazo que se le da" --SER el inmue-
NTESPEÑA,Aranceles
de honorarios para abogados y procurad
ores. Comentario de la ley nacional 21.8
8904 de la provincia de BuenosAires), 39 (y ley
p. 155 -.
 460 Eduardo A. Día;,
ble toda vez que de haberse hecho así habría significado retribuir an-
ticipadamente tareas no realizadas y que quizá nunca llegarían
realizarse, generando un enriquecimiento sin causa del abogado45.ª
5 - Mínimos legales
Pensando en jerarquizar la función letrada, el legislador ha pre-
visto honorarios mínimos, debajo de los cuales está prohibido fijarlos
(régimen bonaerense), o, si está permitido, no es decoroso hacerlo (ré-
gimen nacional) 46 .
En lo que nos interesa, dice el art. 8º de la ley 21.839: "Salvo pacto
en contrario, los lwnorario.s de los abogados no podrán ser regulados
en sumas inferiores a quinientos pesos en los procesos de conocimien-
to, trescientos pesos en los procesos de ejecución y doscientos pesos en
los procesos voluntarios ... Las regulaciones mínimas previstas debe-
rán adecuarse, en su caso, a lo dispuesto en el art. 10 y en el Capítulo
III de la presente ley". Este dispositivo se aplica tanto ajuicios de con-
tenido patrimonial como a los no susceptibles de apreciación pecu-
niaria. La ley provincial 8904 fija en su art. 9º el mínimo para los jui-
cios no susceptibles de apreciación pecuniaria, y para los de conteni-
do económico remite al sistema porcentual previsto para cada tipo de
proceso en el resto de su articulado.
Estos montos minimos corresponden a la retribución del abogado,
por su desempeño en primera instancia; o sea que si el profesional
cumple también la función de procurador, o actúa en segunda instan-
cia o incidentes, deberá añadir los porcentajes pertinentes. Conside-
rando la existencia de un vencedor que cobra más que el perdedor en
el pleito, de lo que se colige que este último es quien cobra lo mínimo,
y el carácter de "mínimo" con que se adjetiva a los montos previstos
45
Es arbitraria a los fines del recurso extraordinario la sentencia de Ja Cámara de
Apelaciones que denegó un pedido de regulación de honorarios complementarios efec-
tuado por el síndico de una quiebra, al considerar que la primera regulación ~e ho~ora­
rios preveía la ulterior actividad de la sindicatura, ya que ella está sujeta a situaciones
procesales de imposible determinación (CSJN, 3013104,LL, 2004-E-748).
46 La existencia y el respeto del mínimo por parte de los propios colegas hace a la
dignidad dela cual están in vestidos los abogados por imperio del art. 58del Cód. Pr~~
sal (cfr. NOVELLINO,Aranceles y cobro de honorarios. Ley 21.839. Aranceles de aboga 0
y procuradores, p. 47).
.Actuación del abogado en una causajudicial 461
en el art. 8º del arancel nacional se entiende que las sumas allí esta-
blecidas lo son para el abogado de la parte perdidosa.
Por aplicación de otras pautas, el honorario a fijar puede resultar
inferior a estas cantidades. Creemos conveniente-o será necesario,
según el caso- adecuarlo al piso legal.
6- Naturaleza y complejidad del asunto
que constituye el objeto deljuicio
La naturaleza de un asunto judicial-de qué se trata- puede in-
fluir en la determinación de nuestro honorario. Por ejemplo, una cau-
sa que persiga un fin altruista quizá haga que el letrado fije un hono-
rario mínimo, v. gr., en un juicio de adopción. La índole "urgente" de
un caso (por ejemplo, un amparo, levantamiento del embargo sobre
un inmueble cuya escritura de compraventa debe realizarse dentro
de cinco días), que implique para el profesional una atención especial
o extra de la que ordinariamente brinda a sus casos, puede justificar
una retribución mayor que la de los asuntos comunes 47 .
En cuanto a la complejidad, indudablemente no es lo mismo tra-
mitar un juicio de desalojo por falta de pago o por ven cimiento de con-
trato, o la ejecución de un cheque sin fondos o de una deuda de expen-
sas, que hacerlo en uno de simulación de una compraventa. Para el
profesional es mucho más complicado en tiempo y esfuerzo el último
proceso mencionado que los anteriores. La mayor complejidad esta-
rá presente desde el inicio, ya en el estudio del problema (quid del fu-
turo juicio), con la determinación exacta de los elementos objetivo y
subjetivo de la pretensión, y con la actividad probatoria predeman-
da, continuando luego con todo lo que hace al trámite del proceso en
sí, v. gr., número de sujetos contra los que pleitear, la índole de oposi-
ción a la pretensión que éstos esgrimirán, delicada y exigente carga
de probar, tiempo que insumirá la tarea profesional, etcétera; todo
será más difícil de solucionar y de actuar. Ello repercutirá, como es
lógico, en el monto del honorario a percibir.
47
"En determinadas circuristancias, un servicio no tiene precio, ya que depende de
la necesidad o urgencia que el consumidor tenga en un momento determinado. Por
ejemplo: un abogado experto en un tema penal, impelido a sacar a un cliente de la cár-
cel, puede fácilmente duplicar sus honorarios ... "(D'UBALDO,Marketingpara abogados.
Cómo lograr un seruicio profesional de excelencia y ganar clientes, p. 41).
462
Eduardo A. Díaz
7- Resp onsa bilid ad prof esion al
No es ésta una pau ta con tem plad a en el
aran cel n_acional. La nor-
ense esta blec e que para regu lar hon orar
ma b on aer ios se
t .."La responsabilidad que de las parl lcu . l "d d d tend rá en
cuen a. an a es el caso pu- .
. l" (
diera haberse derivado para el prof esw na ar t . 16, me. · d)
. •.
Sin emb argo , no es a esta últi ma resp onsa
bilid ad -la que se deri- ..f'
va d e a
1 s part icul arid ades del caso -- a la que noso tros
queremos re"~ e-.•·.·-
pres en e, 1a imp
ferir nos, sino a la resp onsa bilid ad siem pre t · l' · · ·
toda acti vida d abog adil .
icita en, ~·:t
. . 7•";'íh
N 0 debe olvi dar nun ca el abog ado, ala hora
de defi mr susho~ora:.Jii,
rios, la gran carg a de resp ?nsa bilid ad que
acar rea nue stra dehcad~ ·.r¡'~-
t den te func ión social. Cad a pala bra que decimos
y rasc en , cada escn- , "·'
t oqu e fi rma m Os , la pon e enJ· uego. Esta resp onsa b'l'd d no
. . i 1 a cesa a l'a "•.A_
hora en que nos mar cham os del estu dio, · d · •'-"·-
smo que ma_s e una vez se-.
guir á con noso tros -en nue stro espí ritu
y pen sam ient o--, pres10~"'1ii
nánd ono s, en el hog ar y dura nte los días
de desc~so. Un erro r nues~ -;; ;
tro pue de ser sinó nim o de imp orta ntes
. t -v gr perd er parc ial o tota lme nte s cons~c~en~:_ ~- . -
y nega tiva
para e1elien e el bien e a
· .,
h deJ·ado en nue stra s man os -y para desde e
que ª .. .
una sanc ión de aper c1bn men to, pasa n d
nos otro s-, v. gr.,
1 érdi da del derecho a
perc ibir hon orar ios, has ta la excl usió n de
°
por a P • ( • Ca-
lam atnc u1a vease e1 •:
pítu lo VIII).
Por esta s razo nes, el abog ado no debe men b retribucióni · •
osca ~~su nte recom'
El alto riesg o de nue stra acti vida d tien~
que ser deb1 a~~ adecuado.' ..
ensa do Una de las man eras es a trav es
P · . . de un hon ora nsabili-.
· l. a
Si las part icul and ade sdel caso imp ican un may or resp o .
t alac au"· ·
dadquelageneralmencionada-porejemplo,me~re
sa comogestor(arts. 48, CPCC-!la~ión yCPC
~n;_ será de •·•
C-P~ov. af~ l:~ualjustifiJ .
apli caci ón la norm a cita da al m1c10 -~e este
para gr ' ' 49
ca elev ar un tant o nue stra retn buc1 0n.
· cendientes, descendientes o cónyuge del profe
s- El ..prec io de mercado» para t ra bªJº
· s análogos
. ción o patrocinio de ascendientes, descendien
Vimos ya(§ 45) que los prec ios prom edio . oro etidores s00
de los c p
un mar co de refe renc ia de los nues tros .
. te años nos derivó trabajo por problemas en los edific dor de consorcios, quien duran-
. .• n de las paut as aran:
Alle nde los valo res que surg en de la aphc
acw d ¡ ho por el mer-
cela rias lega les, exis ten hon orar ios esta
ble? idos o:e~r~nales, que de-
cado de ofer ente s y tom ador es de los serv
ic10s pr "-
Actuación del abog ado en una ca usa judi
cial
463
hemos tene r en cuen ta so riesgo de pret end
er una retri buci ón "fue ra
de lo común" y, por lo tant o, qued arno s sin
el trab ajo.
En el ámb ito de la Cap ital Fed eral pode
mos ejem plifi car con una
sucesión, en la que actu alm ente el hon orar
io rond a el 5% del valo r de
los bien es tran smi tido s; un desalojo, dos
mes es de alqu iler; un juic io
de clivorcio por pres enta ción conj unta sin
exis tenc ia de bien es de la
sociedad conyugal, no más de$ 500 por letra
do.
Sin emb argo , vale aqu í la sigu ient e acla raci
ón: "El esta blec imie n-
• to de una polí tica de hon orar ios en función de los
esta blec idos por los
competidores, obli ga al abogado a conocer
caba lme nte cuál es su ubi-
cación y posi cion ami ento actu al dent ro del
mer cado pote ncia l y lue-
go fijar en func ión de dete nnin ada s vari able
s claves -tam año , anti -
güedad, localización, equi pam ient o, etcé
tera - los prop ios hon ora-
rios prof esio nale s prop orci onal men te igua
les, men ores o may ores a
'''.1!, los de los colegas competidores"48.
9-Co ndic ione s espe ciale s para con el
obligado al pago
Cier tas part icul arid ades de la rela ción clien
te-abogado, o prop ias
de la pers ona de aqué l, pue den mot ivar que
cánones com unes para esti mar su hon orar
elle trad o se apa rte de los
io.
Hay quie nes no cobr an hon orar ios a sus
amig os y a sus pari ente s,
o lo hace n en ínfi ma porc ión 49 ; noso tros actu
amo s así con las caus as
propias de cier tos clie ntes 50. La posi bilid
ad de pago del tom ado r del
servicio es una condición pers ona l de éste
que suel e pesa rse al mo-
mento de defi nir el emo lum ento 5 1.
48
D'UBALDO,Marketingpara abogados. Cómo
celencia y ganar clientes, p. 80.
lograr un servicio profesional de ex-
El art. 3° dela ley 21.839 presume gratuito
el patrocinio o representación de as-
sional. El art. 20 de la ley bonaerense
6716 permite a Jos abogados renunciar a los
honorarios cuando actuaren en representa-
tes, cónyuges o hermanos.
so Por ejemplo, un cliente de profesión admi
nistra
ios que atiende, es demandado en
Un juicio de daños por un accidente
de tránsito en el que él estuvo involucrado.
caso, renunciamos a cobrar honorarios de nuest En este
ro cliente.
51
El inc. k) del art. 16 de la ley 8904 tiene en cuent
de honorarios "la posición económica y socia a como pauta para la regulación
l de las partes".

464 Eduardo A. Dí02
Debe tener cuidado el joven curial con el uso.de estas franquicias.
Al inicio de la profesión, suele pasar que los casos le llegan justam
en-
te de parien tes, vecinos, amigos, o que prove ngan de perso nas con
po-
ca capacidad de pago que por ello busca n al ~o_v:el abog:do que
poco
les cobre. Salvo que estén en una holga da pos1C1on econom1ca que
les
permi ta ser buenos samar itanos , será contraproducente dejar
de
percib ir honorarios por estos asunt os (véase § 44).
b -Eje1n plo de estima ciones de honor arios
A modo de ejemplo, formularemos un par de estimaciones de ho-
norarios por un proceso corriente, cual es el juicio de desalojo ante
la
justic ia nacional.
El caso que identificaremos como "A", se trata de un desa!OJO .
por
la causa l "vencimiento de contrato''. El caso "B", por la causa l "cam-
bio de destino del inmueble locada".
• CAS0<1A»
Monto del juicio. La prime ra pauta que consideraremos es si es-
tamos ante un juicio susceptible de apreciación pecuruai:a, pa-
ra establecer su monto y en función de él aplicar otras vanables.
La respu esta es afirmativa, a la luz del art. 26 de la ley 21.83~:
"En los procesos por desalojo, el monto será el importe de un ano
de alquiler". Suponiendo un alquiler mensu al de$ 1.000, llega-
mos a un monto de juicio de $12.000.
Porcentual. De acuerdo ala que expusimos anteriorment~, por
las partic ularid ades del caso (elevadas posibilidades de exito,
baja complejidad del tema), usamo s la escala del vencedor, en-
tre el 11%y el20% del monto del juicio, partie ndo de un punto
medio: 15%; o sea, 15% sobre 12.000 = $1.800.
Carácter. Si actuamos como procu radore s -l?tra do apode~~­
do--s umam os un30% (art. 9º, ley 21.839), eqmv alente a$ 5 ·
Hasta aquí, entonces, $ 2.340.
Extensión de la tarea (etapa s e instancias). La índole del asutn-
to. nos permi·te estim
· ar que
pos1·blement e no trami tarem
. os e Lo
a-
pa proba toria o que si lo hacemos será muy breve YSimple ..
' de un recurs d
mismo respecto o e ape1ac10n
· · contra la sentencia
-
Actuac ión del aboga do en una causa judici al
465
definitiva. Esto lo harem os jugar cuando consideremos la pró-
xima pauta .
Precio de mercado. Sabemos que la competencia fija como pre-
cio están dar para este tipo de juicio el equiv alente a dos meses
de alquiler, es decir que en la especie serían $ 2.000; pero hasta
aquí llevamos calculados $ 2.340, y ello sin sumar le incide ntes
y segun da instan cia, lo que elevar ía aún más la cifra. ¿Segui-
mos suman do o, por el contrario, hacemos una quita para no
queda r fuera del precio sugerido? Aquí interv iene de mane ra
decisiva el ítem "extensión de la tarea" , que nos permi te optar
por la segun da posibilidad. Si las cosas no salen como pensa -
mos, la diferencia la asenta remos en el rubro "pérdidas" 52 .
• CASO«B>i
La pauta "extensión de la tarea" será el factor para modificar en
este supue sto el result ado al que llegamos en el caso "A".
En efecto, la causa l "cambio de destino del inmueble locada" es
unacu estión fáctic aque, alcon trario delao tra,de jamuc homa r-
gen para que el accionado oponga defensas y ofrezca prueb a; pe-
ro aunqu e el demandado no conteste la deman da, por las reglas
de la carga probatoria, los hechos que justifi quen el progreso de
la dema nda igualm ente deber án ser acreditados por la parte
actora. De todo esto concluimos que no habrá declaración de pu-
ro derecho, la causa se abrirá sí o sí a prueba. Lo mismo puede
decirse del procedimiento de segun da instan cia por apelación
de la senten cia definitiva. En un juicio con preten sión y oposi-
ción esta belicosidad aume nta las chances de que haya inciden-
tes y recursos.
Esto nos lleva, primero, a no hacer quita algun a a esos $ 2.340,
y segundo, a fijar este monto por el trámi te hasta la senten cia
de prime ra instan cia, y preve r un 25% extra para el caso en que
se sustan cie una segun da instan cia, más lo que el juez regule
por cualquier incidente que se deduzca.
52
El abogado, como cualquier otro prestador de servicios, tiene "ganan
didas". cias" y"pér-
 466 Eduardo A. Díaz
¿A quién le cobraremos? Eh estos casos, hacemos saber al clien-
te que él deberá soportar finalmente este monto si es cargado
con las costas, o si éstas se imponen "por su orden'', y que tam-
bién deberá pagar nuestro honorario si, condenada en costas la
otra parte, el deudor no los abona dentro del plazo de ley, aun-
que en esta hipótesis tendrá derecho a recuperarlos del perde-
dor del pleito. ¿Cobramos a nuestro cliente el honorario conve-
nido, y a la otra parte, si pierde, el honorario regulado? En este
caso no, percibimos un solo monto, el del contrato; mas ello no
quita que bajo otras circunstancias pactemos diferente.
Véase un contrato que contiene estas estimaciones infra, § 50.
¡
-§48-
0BLIGAIJOS AL PAGO DE LOS HONORARIOS
El título de este parágrafo sugiere dos cuestiones. Una, quién es
legalmente el obligado a abonar los honorarios del abogado. La otra,
si puede el profesional elegir a quien cobrar. Veámoslas.
a-Quién es el obligado al pago
Por regla, es el cliente quien, en su calidad de tomador (locador) de
nuestros servicios, responderá siempre -originaria o subsidiaria-
mente-- del pago de nuestra remuneración, sin perjuicio de que un
tercero también se halle obligado.
Desarrollemos esta idea, respecto del honorario dejado en manos
del juez (regulado) y del establecido por el abogado (convenido).
1-Honorario regulado
Disponen los arts. 49 y 50 de la ley 21.839 que todo honorario re-
gulado judicialmente deberá pagarse por la parte condenada en cos-
' en orden a la cuota parte que también les corresponde (art. 717). En cambio, en la hipó-
tas, dentro de los treinta días de notificado el auto regulatorio firme,
si no se fijare un plazo menor. Si dicho pago no se efectuare, el profe-
sional podrá reclamar el pago al cliente, quien tendrá otros treinta
días para cumplir la obligación.
Por su lado, los arts. 54 y 58 de la ley 8904 establecen que los hono-
rarios regulados judicialmente deberán abonarse dentro de los diez
Actuación del abogado en una causa judicial 467
días de quedar firme el auto regulatorio, y que la regulación judicial
firme constituirá título ejecutivo contra el condenado en costas y so-
lidariamente contra el beneficiario del trabajo profesional.
Entonces, en el caso de que la parte contraria sea condenada en
costas, tendremos dos obligados al pago de nuestros honorarios: la
contraparte, cuyo débito surge de la resolución judicial que le impu-
so las costas, y nue.stro cliente, cuya responsabilidad deviene direc-
tamente de la ley y que halla su fundamento en que es él el locador de
nuestro servicio 53 .
Mientras que el dispositivo nacional configura la llamada "obliga-
ción de garantía" del cliente, pues éste responderá sino lo hace el con-
denado en costas, la norma provincial directamente pone a ambos
sujetos en el mismo rango, en calidad de deudores principales y soli-
darios. En la práctica, esto implica que en la Capital Federal deberá
el letrado primero aguardar (no necesariamente ejecutar) el pago
por el condenado en costas durante treinta días o el menor plazo que
fije el juez, y recién entonces, si éste no cumple, requerir la cancela-
ción del crédito a su cliente, quien tendrá otros treinta días para ha-
cerlo; en cambio, en terreno bonaerense puede el abogado, si lo desea,
y transcurrido el plazo de diez días desde el auto regula torio firme, ir
directamente contra su cliente (aunque por cuestiones de "presta-
ción de servicio" es preferible no hacerlo sin realizar antes alguna ac-
tividad tendiente a percibir de la contraparte, salvo que no quede
53 La obligación de garantía es solidaria(arts. 700, Cód. Civil; 49, ley2L839; 58,ley
8904). ¿Y la del condenado en costas, si dicha condición recae sobre más de una persona?
Es útil determinar esta cuestión para definir cuánto cobrar a cada uno. Como una prime-
ra aproximación a la respuesta (que el lector deberá profundizar), nos parece útil la si-
guiente idea: "Si todos los condenados lo han sido por el todo (valga la redundancia), ca-
da uno de ellos responde de manera integral con relación a la cancelación de la retribu-
ción de los profesionales del derecho (art. 699 y ss.), a_unque podrá repetir de los demás
tesis de que se impongan a los demandados condenaciones diferentes (en su monto o en
su naturaleza), la solidaridad en la cancelación integral de los honorarios no existe, y ca-
da uno de ellos responde sólo en la medida de la responsabilidad que se le adjudicó en la
l sentencia. Todo ello sin perjuicio de la solidaridad a que se refiere el art. 1109 (párrafo
agregado por la ley 17. 711) con relación a los hechos ilícitos ... " (URE- FINKELBERG, Hono-
rarios de los profesionales del derecho. Estudio analítico de la ley 21.839 y normas com-
plementarias. Antecedentes y concordancias con normatiuaprouinci.-al, ps. 356 y 357).
 - - - - -- - - - - - - -

468 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una causa judicial

469
otra pos1"b"l"d
1 i a d , por e,iemplo
, ' si el condenado en costas es a todas lu- Todo lo dicho sobre la obligación del cliente hacia su abogado vale
ces insolvente). ., t" ·, t 1 en el régimen nacional "salvo pacto en contrario", lo que nos da pie
. t e, tendráaccwnderepe ic10ncon rae con-
Si. abonanues t ro c1ien para entrar al siguiente tema.
denado
Por supues o que 1a dualidad de obligados rige siempre y cuando
en costtas.
·, t 2- Honorario convenido
. h ido condenada en costas, ya que s1 es as
la El honorario fijado mediante convenio con el cliente obliga a éste
f parte"mpuestas
contrana"por ayasus orden" 54 ' 0 totalmente a nuestro cliente,
é~::~~ ~l único contra quien podremos pretender el pago de nuestra
únicamente, es res in ter alias acta (arts. 1198y1199, Cód. Civil). Las
otras partes del proceso condenadas en costas no pueden ser obliga-
retribución. . · h t d ' das a abonar la suma del convenio, sólo responderán por el monto
. Que, suce d e s1. se regu1an honorarwssmque aya o aviauncon-·
de~ado en costas en el proceso, por ejemplo, por rer;uncia o_revoca- proveniente de una regulación judicial; y tampoco podrán ellas libe-
rarse del pago de los honorarios regulados judicialmente invocando
·, d 1 atrocm10 . . ami.t a d deJ·m·c1·0 ?· Elprofes10nal
. .solo
. podra cobrar
· · dicho contrato 55 .
~~:e~ttamente de su cliente el monto fijado JUdlClal y pro~sona- Si se gana el pleito, ¿elletrado del vencedor puede cobrar al conde-
nte (arts. 48, ley 21.839; 17 y 53, ley 8904). Luego, al_finahzar el
nado en costas el honorario regulado y además a su cliente la suma fi-
me . drán las costas del mismo y se regularan los hono-
proceso, se i_~pon uien resulte cargado con ellas será el que final- jada en el convenio? Dependerá de los términos del contrato, tan va-
rar10ts defimtt1arvºa,se,l
mene sopor yp~go del estipendio de acuerdo a lo que dijimos en riables como la imaginación y las leyes lo permitan. Por ejemplo, per-
cibirá ambas sumas si la estipulada convencionalmente lo fue "ade-
loscS=o~~~~;~~e::~!:~eglas que ya analizamos, no hay ~li~a~:~~ más" de la que pudiera corresponder por regulación judicial, es decir,
si se estableció como plus o extra. En cambio, sólo percibirá una de
1 Ji te de pagar honorarios a su letrado, aunque .ªY ellas si estipuló, por ejemplo, algo así: "El letrado cobrará por su labor
para e c en d 1 r 0 fesional actúa para su cliente con
condenado e~ costa~'. c~an e P ° t lobal en relación de de- la suma de $1.000 o la proveniente de la regulación judicial, la que re-
asignación fiJa, penodica, por un man~ g 0
a materia fuera ajena sulte mayor. Si el profesional percibiera uno cualquiera de estos mon-
pendencia, exc~pto respe;to d~l~~~~lnL~ss~~~ción se justifica, pues tos de la parte contraria condenada en costas, quedará totalmente
a aquella relac10n (art. 2 ' ley . . :, d. 1 bal el cliente ya re- satisfecho, no teniendo nada más que reclamar contra el cliente. Si
mediante dich~ ~molume'.1tº ~J-~, rno ~co ~ !~ogado percibir, ade- fuese el cliente quien lo abonase, el letrado subrogará a su favor los
muneró el semc10 del cuna!. 0 0 e que a . de las derechos y acciones que le correspondieren contra la contraparte con-
más de la asignación de su cliente, el honorano puesto ~ carln 0 igual denada en costas".
otras partes del proceso si fueron condenadas en c~~ :~ge contra-
sentido se expide el art. 18 del arancel bol n~erdense, ptame ental la cual 55
· · · , e'.1 e1. co eg10 , epar
to por escrito y su mscnpc10n ' sur-
.nos del mismo Por aplicación del art. 1199, que recoge el principio romano res inter alias acta,
puede ser denegad_~ por el Cole~o ~ :al~:ot~~s trabajos, a la }m- el pacto de honorarios celebrado entre una parte y su abogado no puede ser invocado pa-
ra liberar al condenado en costas del pago de los honorarios regulados judicialmente,
ge una remunerac10n madecua a . , 1t" ue requenra su (Cárn. Civ. y Com. San Isidro, Sala!, 19/ll/02, LLBA, 2003-5-630). Toda vez que el con-
· 1 t la extens10n y a iempo q
portancia de as areas, a d 1 d , blico arancelario loca1. denado en costas no puede hallarse liberado del pago de los honorarios regulados en una
atención; es éste otro ejemplo e or en pu ~usa en virtud de un pacto de honorarios que le es extraño, por implicancia del princi-
P10res interalios acta (art.1199, Cód. Civil, a contrario sensu) tampoco el cliente puede
Pretender liberarse de las obligaciones contractualmente asumidas por el hecho de que
sinónin1os,yto-- s.e le hayan regulado judicialmente emolumentos al profesional, cuando éste tiene la ap-
''Enelordencausado, ""S.incas tas'
"sonexpresionesusadascomo
"tadeslosquesonco!Tl unes.
54 htud para reclamar el pago a la parte contraria y no la ha hecho valer frente a su clien-
das quieren significar que cada parte paga sus gastos, y por m1 , te (Cám.Apel. Civ. y Com. San Martín, Sala U, 25/3/03, LLBA, 2003-6-679).
470 Eduardo A. Diaz
Si se pierde el pleito, ¿el letrado del perdedor puede cobrar a su
cliente además de la suma fijada en el convemo, el honorario que et
juez le ~egule? Como pauta general, cu~ndo hay ho~orarios pactados
con el cliente, cesa para éste la obhgac10n d: garantia que lo hace res-
ponsable subsidiaria mente de los honorar10s regulados a cargo de la
contraparte , pues se entiende que el cliente se ha comprometido a
abonar las sumas contractual es yno otras. Esta pauta cede SI los con-
tratantes disponen lo contrario.
La existencia de un convenio de cuota litis importa para el profe-
sional la renuncia al cobro contra su cliente de la suma que se le pu-
diera regular56.
b -¿Puede el profesional elegir
a quién cobrar?
El abogado está facultado para elegir a quien cobrar sus honora-
rios, siempre dentro del margen que la ley le concede ~l establecer
quiénes son los legalmente obligados, conforme lo sostemdo en el pun-
to anterior a).
En este último sentido, no podría nunca escoger ser pagado por la
contraparte no condenada en costas, o que ella le abone el monto que
surge de un convenio con su cliente. . . .
En Capital Federal es posible que renuncie a per~Ibirlos de su
cliente o de la parte contraria (aunque esto último es musual). En-
' . · ,
podna afirmarle a ~u.e¡·Ient e.· "Y1?a Ud no 1e
tonces, por ejemplo, bien , ~nica-
cobraré honorarios se gane o se pierda elJmc10; los percibire
mente si ganamos de la parte contraria"; en este supuesto, el prode-
sional e!imó cobr~ sólo ala contraparte . Es lo que vimos que suce e,
tácitamente , cuando el abogado celebra un pacto decuo t a litis con su
b'
cliente. . . t contra-
Más tarde ya en tren de percibir el honorar10, SI la par ef te a
'
ria fue condenada en costas, el abogado tendra- dos deudores renam-
sí y podrá optar por dirigirse contra cualquiera de ellos, 0 ~ontraw· en
' · h ar
b áelegidoaq
bos(véasei nfra,§49,e, 6,m).Enelp nmercaso,
cobrar.
56 CSJN, 415/99, ED, I84-34, CSJN-Fal/os, 322:709.
Actuación del abogado en una causajudici al 471
-§49-
Mono DE PERCIBIR LOS HONORARIOS
Bajo este epígrafe presentarem os diversos aspectos o temas vin-
culados con el modo o forma de cobrar honorarios, es decir, el aspecto
procedimen tal de la percepción.
. a- Ventajas de la propuesta de honorarios formulada
al inicio de la relación con el cliente
La experiencia indica que los albores de la prestación del servicio
es el mejor momento para presentar y definir los honorarios del pro-
fesional. Con el correr del tiempo, la "línea normal de gratitud" del
cliente se irá perdiendo cada vez más, lo que hará más difícil mane-
jar el tema 57.
57 "Pero el cliente, quien es la persona que tenemos más cerca, puede ser el prime.
ro que no quiera pagar esos honorarios. Un abogado de Georgia, Estados Unidos, que se
llama Sydney Parcker, escribió un pequeño librito e hizo un gráfico que se llama 'Hono-
rarios---o cómo los perdí-y su fijación---o cómo conseguí los menos-'. Y creó un cua-
dro que después fue traducido al castellano. Hay otros muy parecidos en muchos lados,
pero éste es el cuadro. El presente lo tomamos del Boletín Informativo 29/98 del Depar-
tamento Judicial de Dolores. Les voy a ir diciendo más o menos lo que dice: hay una cur-
va que es la curva de gratitud del cliente. Esto parece gracioso, pero es verdad. Es la co-
sa más seria del universo. Podemos reírnos, pero es mejor pensarlo. El doctor Sydney
Parcker dice que la línea normal de gratitud para cobrar termina en el primer encuen-
~ r tro con el cliente. Vamos a ver por qué. Sydney Parcker no es un abogado cualquiera, fue
Miembro de la Corte también-ya se ha retirado---- y ejerció la profesión en Estados Uni-
dos durante muclúsimos años, donde el cobro de los honorarios es una cuestión que los
abogados estudian especialmente. a) Primero, Jlamada telefónica del agente de seguro.
'¿Cómo que el seguro no me cubre el accidente?', primera pregunta del cliente. Llamada
al abogado a las 22 horas. Si amí me llaman alas 22horas, le pregunto: '¿de cuánto es el
asunto señor?'. Porque tiene que ser muy importante el caso yde una urgencia notable
si a las 22 horas quiere verme inmediatamente. b) Primer encuentro y aquí es donde
'' Sydney Parcker dice: 'ahora hay que cobrar'. Y no hay que extenderse mucho más allá,
._, porque cuando el cliente empieza a tomar confianza no quiere pagar ... Muy bien. En-
tonces el doctor Parcker dice: la primera entrevista. Cuando el cliente llega es el mo-
mento de cobrar. Este criterio parece cínico pero no lo es. Lo cínico es pensar igual y de-
cir lo contrario. Los penalistas aplican este criterio especialmente cuando su cliente e&
tá preso. Los penalistas cuando llega el cliente no le dicen 'le voy a cobrar cuando me re-
gulen honorarios'. No. Le dicen este caso sale tanto, la mitad ahora y el resto al finalizar
el juicio, al sacarlo de prisión, etcétera. Es seguro que los segundos honorarios casi nun-
 472 Eduardo A. Díaz
Luego de andar los primeros pasos de la dimensión técnico-jurídi-
ca del problema que le lleva el cliente, aborde esta otra: "Ahora hable-
mos de los gastos del juicio". Los "gastos" incluyen diversos rubros,
entre los que estará, por supuesto, el de su retribución. Luce y es téc-
nicamente mejor, "hablar de gastos" en general, que sólo hacerlo de
nuestros honorarios.
Formúlelo al cliente con toda c!arl.dad, esté seguro que él lo entien-
de. "La claridad y transparencia en la fijación y comunicación de ho-
norarios son la base necesaria para que la cobranza se efectúe sin con-
tratiempos. El abogado deberá informar adecuadamente al cliente
sobre el importe a cobrar, mucho antes de que le llegue la factura" 5ª.
Entre otras cosas, infórmele que, por disposición legal, él es deu-
dor de sus honorarios 59 . Por lo tanto, aunque gane el juicio, si la otra
parte no se los abona, deberá hacerlo él, sin perjuicio de que luego
pueda recuperar lo pagado de la parte condenada en costas.
b -Fijación de honorarios en contrato escrito
Ofrezca siempre al cliente poner por escrito las condiciones que
Ud. anticipó o que fijaron entre ambos, como una forma de asegurar-
le "no habrá sorpresas", "no tendrá que pagar nada más que lo conve-
nido". Es una actitud transparente que beneficiará su imagen y dará
más confianza al cliente.
En la provincia de Buenos Aires la escritura es requisito. de vali,de.z
del convenio de honorarios y, junto con la confesión del obligado, um-
co medio de prueba (art. 3º, ley 8904).
. . , .
Dentro de lo posible, si se trata de clientes legos en matena¡undi-
ca (la mayoría), conviene que la redacción no sea complicada m car-
ca se cobran pero la primera mitad era el precio total mínimo. Si alguien generosamen-
'
te además aportalootro ~ · "Honora-
magru'fico"(FALCON suexposiciónenlacon1er enc1a . 63
' ' ' ' . · ddCap1ta
rios profesionalesde los abogados", 15/10/03, Colegio Público de Aboga os e
Federal, www.cpacf.org.ar).
· ·
ss D'UBALDO, Marketing para abogados. Cómo lograr un serulClO .h sional de ex-
pro1e
celencia y ganar clientes, p. 87.
. . ., d delaleynosea
59 Es importante que le remarque que su obhgac1on e pago nace ' acordado (CNCiv., Sala C, 12/5/98,JA, 1999-III-5). La cláusula contenida en un conve-
que vaya a pensar que es un abuso o capricho del profesional.
Actuación del abogado en una causajudicial 473
gada con demasiadas cláusulas. Si el cliente es, por ejemplo, una em-
presa o una institución, las cuales hasta quizá cuenten con abogados
dentro de su propia organización interna, el contenido del contrato
puede adquirir mayor complejidad a raíz de la aptitud y experiencia
del contratante 60 . Lea el documento final al cliente y explíquele el al-
cance de las ideas esenciales; con la empresa o institución segura.-
mente llegarán al contrato definitivo luego de intercambiar e-mails
y efectuar algunos cambios sugeridos por aquéllas.
Recuerde que en todo lo no previsto regirán las disposiciones lega-
les supletorias de la voluntad de las partes 61 ; las ambigüedades se-
rán finalmente entendidas en contra del redactor 62 ; y que si los tér-
minos del convenio violentan normas de orden público general (Ca-
pital Federal y provincia de Buenos Aires) o arancelario (provincia
de Buenos Aires), la cláusula o el contrato todo -según el cas~ se-
rán nulos63.
60 Para la redacción de contratos en general, puede consultarse una pequeña obra
deALTERINI, Cómo redactar un contrato; también los modelos que ofrece CALVINHO, "Los
honorarios del abogado en la etapa de resolución de casos", en Cónw resolver casos.
Esencia de la abogacía, Eduardo A. Díaz (dir.), ps. 330 a 345; y el que presentamos al fi-
nal del Capítulo.
61 Corresponde rechazar el recurso de apelación interpuesto por el letrado contra
la resolución que lo intima a que practique la liquidación e ingrese la tasa judicial deven-
gada en los autos principales, bajo apercibimiento de astreintes. Ello es así, pues la ta-
sa de justicia integra el concepto de 'costas deljuicio'y en el caso de autos el profesional
suscribió un pacto de honorarios y cuota litis sin que exista convención en contrario en
el referido instrumento por el cual se estableciera que el letrado no se hace cargo delas
costas y costos que pudieran resultar del presente proceso y, en especial, de la tasa de
justicia (CNCiv., SalaK, 116106,ED, ejemplar del 26/7/06, p. 1).
62 "La ambigüedad puede ser un recurso de mala fe, destinado a abrir la posibili-
dad de discusiones ulteriores. Pero ante ella el sistema jurídico reacciona con distintos
mecanismos: ... interpreta en sentido contrario a los intereses del redactor del contrato;
presume la liberación del deudor" (ALTERINI, Cómo redactar un contrato, ps. 21y22).
1 Si el honorario único y total pactado en el convenio comprendía la actividad pro-
fesional a cumplir no sólo en el aspecto patrimonial de la liquidación de la sociedad con-
yugal, sino en los trámites típicos de familia y alimentos, respecto de los cual€s rige la
prohibición legal, no habiéndose determinado pautas que permitan escindir remunera-
ciones parciales para las respectivas actuaciones profesionales en los diversos procesos,
no es factible declarar una nulidad parcial sino que ésta debe abarcar la totalidad de lo
nio de honorarios, por la que se prohíbe la revocación del mandato otorgado al abogado
474 Eduardo A. Díaz
e -Estipulaci ón de tiempo y lugar de pago
· La mecánica general prevista para el cobro de honorarios porvía de
la regulación judicial sería esquemátic amente la ~iguien~e: comien-
zo, desarrollo y fin del proceso mediante la sentencia defi1:1tiva de se-
gunda instancia, en la cual se determinar án los honoranos definiti-
vos. Luego, en el mejor de los casos, el obligado paga en ese momento
la retribución; de no hacerlo voluntariam ente, el profes10nal deberá
iniciar el proceso de ejecución correspondiente, en el que es menester
ubicar y embargar bienes, subastarlos , y del producido de la venta ju-
dicial percibir el crédito.
Se aprecia de lo anterior, que la dinámica lega'. no se compadece
con el carácter alimentario del crédito por honorarios. Los3mc10s du-
ran mucho tiempo como para aguardar su finalización para cobrar,
sobre todo si de un joven profesional se trata.
Entendemo s legal y moralment e justo percibir nuestros emolu-
mentos en función de la labor desarrollad a, a medida que se lleva a
cabo pues el derecho a los honorarios surge de la realización de un
trab~jo útil, en el momento que se presta64 . . .
Si las partes nada convinieron, y por ello estarán al procednmento
regulatorio judicial, hay que tener en cuenta que la legislación ,ar.an-
celaria nacional permite una regulación antes de la sentencia umca-
mente en la hipótesis de cese de la actuación del profesional: No po-
dría entonces, solicitarse una regulación parcial. En la provmcia de
Buenos Aires en cambio se admite que a pedido del letrado los3ue-
ces practiqu~n en relaciÓn con las tareas realizadas, regulaciones
· parciales y provisionales cuando se hubiesen cumplido las etapas en
que se divide cada uno de los tipos de proceso, cuyo pago estara a car-
. - .,
-en el caso el cliente lo revocó al considerar que el letrado incurr10 en ive
d. rsasfal-
tas- no co~figura un vicio que justifique anular la totalidad del acuerdo, por lo que_c,o-
. rresp~nde tenerla porno escrita (CNCiv., Sala C, 7/5/02,LL, 2002-E-416). Una so~~~:
particular trae el art. 2º de la ley 8904 para el supuesto de pacto o conven1~ en el q
renuncia anticipada total o parcial de honorarios: el profesional que hubiese renunc~:l
do quedará sujeto a los términos del contrato, y el Colegio de Abogados departarnenpli-
tendrá acción para reclamar del deudor del honorario la diferencia que resulte porª
cación de la ley arancelaria.
64 CNCiv., Sala H, 2114/97,JA, 2001-11, síntesis.
Actuación del abogado en una causajudici al 475
go de la parte a quien el profesional represente o patrocine (art. 17,
ley8904).
En el terreno contractual , nada prohíbe, y son aconsejables, los
pagos parciales, "a cuenta" del total convenido (arts. 742, 746, 755,
Cód. Civil). La época para hacerlos efectivos suele hacerse coincidir
con la de las etapas en que están legalmente divididos los procesos,
por ejemplo, en un juicio ordinario podría pactarse un primer pago al
presentarse la demanda o su contestación según de que letrado se
trate, un segundo pago al tiempo de abrirse a prueba (audiencia art.
360, Cpcc-Nación), una tercer cuota cuando sale la sentencia de pri-
mera instancia, y una última con el dictado de la sentencia definitiva
de segunda instancia.
Disponga su domicilio, el de su estudio, como lugar de pago. El si-
lencio sobre el punto hará que rijan las normas generales que defi-
nen como tal el del domicilio del deudor (art. 747, Cód. Civil), conse-
cuencia que puede traer le complicaciones a la hora de cobrar.
d-Otorga1n iento de recibo por cada pago
Sin perjuicio de la existencia de requisitos de otra naturaleza (v. gr.,
fiscales, previsionales), el art. 19 de la ley 8904----que consideramos
rector y señero en la materia-di spone: "Cada vez que el profesional
reciba en forma directa dinero u otros bienes, que deban ser imputados
a honorarios o cualquier otro concepto, por parte de su cliente, deberá
e:dender recibo que contendrá las siguientes enunciaciones esenciales:
a) Apellido, nombres, dirección y matrícula respectiva del profesional
otorgante. b)Apellido, nombre o razón social de quienes efectúan el pa-
go o a nombre de quien se efectúa el pago. c) Carátula, juzgado y depar·
tamento judicial de radicación de la litis, objeto del pago, o enuncia-
ción del asunto extrajudicial que motivó la intervención del profesio-
nal. d) Rubro a que se imputa el pago-honorarios, capital, intereses,
gastos de estudio, gastos causídicos, gastos por diligenciamientos ex-
trajudiciales-. e) Fecha y rrwnto del pago, con aclaración de si es par-
. _
cial o total y si debe imputarse al cumplimiento de un pacto sobre ho-
norarios o de cuota litis. fJ Firma y sello aclaratorio del profesional.
"Al facturar un servicio profesional es importante detallar indivi-
dualmente los trabajos realizados. Este método tiene ventajas y des-
ventajas, entre las últimas podemos mencionar que una factura de-
 '
;'
Actuación del abogad.o en una causajudici al 477
476 Eduardo A. Díaz

tallada estimula al cliente a cuestionar los honorarios y a preguntar-
se si todas las tareas eran necesarias o no. Las ventajas son múlti-
ples: la principal es la "justificación" del honorario ante los ojos de un
no experto, también colabora conlajerarq uización del trabajo y la va-
loración del mismo-no siempre entendido por el cliente-. Por últi-
mo, hace tangible a los ojos del cliente la importanci a vital que en es-
tos tiempos reviste el asesoramie nto profesional" 65 .
3º, ley 21:839). En ellas no es dable esperar que el tribunal esté a la
expectativa, buscando motu proprio expedientes que se encuentren
en cond1c10nes de practicar dichas regulaciones. Deberá entonces el
letr~do estar alerta y, dadas las condiciones, solicitar expresamen te
su dictado.
2- Caliñcar y estimar el valor de los trabajos
a regularse

e- Vicisitudes del procedimien to de regulación Dice el art. 51 del~JN: ~'En los escritos en que se solicite regulación
y cobro judicial
de h@orarws debera mdzcarse con precisión los trabajos a regular,
practicando previamente, en su caso, la clasificación de aquéllos".
Veamos ahora pautas de actuación para el caso que el honorario se
. Por su l~do, el art. 53 del arancel bonaerense dispone: "Al cesar la
haya sometido al procedimiento de regulación y cobro judicial. mteruencwn del ~bogado o procurador y a su pedido, los jueces y tri-
Para llegar al momento de la efectiva percepción del crédito remu-
bunales efectuaran las regulaciones que correspondan de acuerdo a
neratorio, tiene que encontrarse firme la resolución judicial que los
este aran_cel. Los profesionales podrán formular la estimación de sus
reguló.¿ Qué actividad cabe al abogado para obtener este estadio pro-
h?norarws, practicar liquidación de gastos y poner de manifiesto las
cesal de firmeza? Primerame nte, pedir el correspond iente auto regu-
sztuacwnes de ?rden leg~l y económico que consideren computables.
latorio en los casos que no se dicta de oficio; luego, notificarlo; por úl- ·
D~ la estimacwn se dara traslado por cédula por el término de cinco
timo, recurrirlo si lo estima pertinente, y si así no lo hizo, esperar el
resultado de los recursos interpuesto s por las otras partes. Recorra-
ª,
dzas quie_nes pudieran resultar obligados al pago. La regulación
tendra caracter de prouzsona y se efectuará en el mínimo de la escala".
mos un poco este camino.
Es en los casos mencionado s anteriorme nte de regulaciones he-
1-Las regulaciones a practicarse fuera de la sentencia ch~s fuer~ .de la sentencia en los cuales cobra mayor relevancia, y
definitiva deben pedirse e~presamente mas se utiliza, esta presentació n de parte prevista como obligatoria
en la no~ma nacional (aunque, de hecho, muy pocas veces los tribu-
Por principio, los honorarios de los profesionales intervinien tes
nale~ exigen su cumplimien to), y como facultativa en la provincial,
deben regularse en la sentencia definitiva, sin necesidad de petición
cons1Ste~te en u?a especie de memoria o indicación y calificación de
expresa de sus beneficiarios. El juez mensura el estipendio en dicho
los tr~baJ.~S realizados y demás circunstanc ias que influyan en la de-
momento (acto) por disposición directa de la ley (arts. 47, ley 21.839;
termmac,10n del emolument o (v. gr., etapas cumplidas, monto del pro-
51, ley 8904; 163, inc. 8º, CPcc-Nación y CPcc-Prou. Bs.As.).
ceso, caracter en que actuó el profesional), y que en el dispositivo bo-
Sin embargo, vimos que existen situaciones que requieren una re-
naerense hasta permite al profesional "formular la estimación de sus
gulación fuera de la sentencia y en otro momento: por trabajos com-
honorarios".
plementari os(art. 28, ley8904;supra, §47,a, 4, III),lasregu laciones
Será una guía para ei despachant e, que si cumple bien su función
provisorias (arts. 48, ley21.839; 17 y 53, ley 8904), las diferidas (a;ts·
(no de manera "automática ", como dijimos suele hacerse) la recibirá
4 7, párr. 2º, ley 21.839; 51, ley 8904), y las ampliatoria s (art. 4 7, parr.
con agrado en la medida que le facilite su tarea sobre todo si esta-
mos frente a una causa compleja, con expedient~s volumin~sos. An-
te ,la duda acerca de si será tomada o no en cuenta nuestra presenta-
65 D'UBALDO,Marketingpara abogados. Cómo lograr un servicio profesionaldeeX-
c10n, aconsejamos hacerla.
r_pfp_nr.in v f!anarclientes, ps. 87 y 88.
 Eduardo A. Díaz Ac tua ció n del abo gad o en
478 un a cau saj ud ici al
479
3- Ped ir la ele vac ión del
expedie~te a los obligados al pago. Es
a Cá ma ra par a que re gul eho nor ar1 os to último incluye al cliente
aunque las costas ha ya n sid del abogado,
por la act uac ión en la alz ~ cargadas a la co ntr ap art
ada
. que él es codeudor del monto e, en vir tud
fijado a favor de su let rad o
. Cuando corresponde regula honorarios por actuaciones realiza- rácter, tiene int eré s en con
ocer la remuneración pa ra
y, en tal ca-
r .
da s an te la Ca, ma ra, es es te tnb un a1qmen debe dictar el auto corres- secuencia, ev en tua lm en te
impugnándola; y est a notifi
ac tua r en con-
.
. os antenormen e, elm on toa reg.ula rpo r laa1za-
t hacerse en el domicilio rea l cación debe
pondiente. comovim . t . del cliente porque así lo dis
dasefijaenflmcióndelospr 'd lal ab or en pn me ram de la ley 21.839 68• Recome pone el art . 62
ove1 o~por. ado el proced s ancia, ndamos av isa r al cliente qu
razón por la cual suele pa sar imiento de se- rá un a cédula al efecto, inf e se le remiti-
que, err: = ed iat am en te aqu ormándole que dicho proced
. 1 C' ara no
gu nd ain sta nc ia, reg u1em m ellos esti- puesto por la ley, con lo que er est á im-
a am h ec . · evitaremos así la desagrad
end tod elo sd ep nm era ms - que puede significarle recibi able so rpr esa
p ios (pues fal ta que el a quobllo) ª?ªor~: r un a notificación de est e tip
, t · dispensa e sm devuelve el expediente a En consonancia con lo expu o.
tancia, pa ram e ~o m fi -. esto, la ley 8904 dispone qu
pri me ra instancia a los e ec t d 'co nti nu ar con el proceso segun , que regulen honorarios de e los autos
os e su ben ser notificados persona
estado. cédula a sus beneficiarios ya lmente o por
, los obligados al pago (art. 57
En estos casos, ten dra el ab ado ue est ara ler tay ,cu an do see n- y que los honorarios a cargo
del ma nd an te o patrocinad
, párr. 1º),
og
cuentre en condicwn · ed irl a elevaqc10. , del expediente al supen
n or firmes a su respecto si la no o qu ed ará n
~s,
a efectos de que efectue 1Pa co spondiente regulación.
,
micilio real (art. 54), agregan
tificación se hu bie re practi
cad o en su do-
rre do este mismo artículo que
cribirse su texto en la cédula deberá tra ns -
, bajo pe na de nulidad de la
4-N oti fic ar el auto regula notificación.
torio
Los autos regulatorios tie ne t · en cuanto 5- Re cun ·ir la res olu ció
n perjudicial
n na tur ale za de sen encia
.
al monto que fiJªn .66 . De acuerdo con normas y pri
ncipios ya estudiados, notifi
Enatenciónad1chacahd.ad,.~ en oti fic ap ers on alm en teo po r céd67u- gulación de honorarios, em
pieza a correr al día siguiente
cada la re-
. 5 inc 12 Cpcc-Prov.Bs zo pa ra interponer contra ell há bil el pla-
.As.) .
cw n, ~~a~od~la~entenciadef
la( art s.1 35 ,in c.1 3,q Pc C- Na a los recursos pertinentes. Só
Notificación que sera.de ofi
cw en e 498 árr. lº, Cpcc- in~ ttva de cerlo quien se crea perjudic
ado por el acto judicial, pe1jui
lo podrá ha-
los juicios de conocmuento Nacwn; 483, ralmente ap un ta al monto cio que gene-
495 496 Cpcc-Prov. Bs.As ts. 48~~orr~:á por cu en ta del inter.esa-
(ar regulado, y que consiste en
elevado (cliente perjudicad considerarlo
.), Yqu , o) o menguado (profesional
do ~n los' demás casos. Se ap tun am en te d1¡1mos respecto del que correspond pe rjudicado)
lica ªt~1 lo .¿: e;~:fo qu e all de las pa rte s impugne el au
ería legalmente. Es frecuen
te que alg un a
so bre lac arg ad eim pu lsa run í remitimos to regulatorio. De no suced
art o J cac1 ' er así, la reso-
1 lución qu ed ará consentida
al lector(§§ 32, e y 36,lc). . y adquü~rá firmeza de inm
Sólo agregaremos a s1gme . te consideración. El auto
que.re~s~ ediato.
honorarios de un profesion n t"ficadoasusbenefic1ar1
al debe ser no J
68
El obvio fundamento del art.
dad de garantizar la defens 62 del ordenamiento precita
a del obligado asegurando su do reside en la necesi-
solución e impidiendo que pue efectivo conocimiento de la
da darse a ésta por conocidam re-
en un domicilio constituido ediantela mera notificación
juntamente con el beneficiari
66 CN Civ .,Sa laC ,30 /5/61 ' ED 1-325. la C, 2317180,LL, I980·D-35 o de la regulación (CNCiv.,
' . ·¡ bl .. ectodel 6). La notificación en el dom Sa-
67 Elautoqueregula~onora · esa s1m1 a ea 1a sentenciadefin1ttvaresp 'du laº art. 62 de la LeydeArancele icilio real tal como lo requier
r1os 1 t to corresponde ., por ce s Profesionales, resulta obliga e el
monto de la retribuci~n fiJa sunotificac10~ la I 7/7/88, ta de comunicaciones del pro toria solamente cuando se tra·
das y,~~-: ~~ A~el. Civ.
persona!men te a los inte res ados a · yCom . La Plata, a ' <lose presentado la parte con
fesional a su cliente. Cuando
Ja relación ha cesado habién
·
www.scba.gou.ar/juba, B25 39 ) terior, las notificaciones deb un nuevo letrado y constituido un domicilio diferente del
08 :'' en cursarse allí (t;N r.iv .c.:"'1 an·
.,
,., 11
lflm n .- .- •- · ·
 Eduard-0 A. Dí02 Ac tu ac ió n de l abog
480 ado en un a ca us a ju
di ci al
481
. contra los autos regula bonaerense -a l cu al
I -R ec ur so s torios aludiremos m ás ab aj
. . tribuim curso, de modo análog o- - sí contempla es te
os a la s resolucio-
de se~::fi~:l~~:;osic
Po r aquella condición o a cómo lo hace el ri re-
ne sr e gula torias' nocabecontr . ión69, siendo Po r imperio de los pr tu al nacional.
incipios de los ar ts .
. ta nc ia m ed ia nt elsuscepti-
bl es de at ac ar se lo . d
s dicta pn m er am s os re cu r-
del Crcc-Prov. Bs.A
s., la apelación co nt ra 243 del CPec-Nación y
os ordinarios de acla os.en d apelación/nulidad, y los emrt1 . 'd cede en relación, con
efecto suspensivo, e
el au to re gu la to rio se
con-
ratoria Y. e vo ue os incidentes, en los cu in m ed ia to -e xc ep to
s or la al za da sólo co
n aclarator.ia, s ; apq se configuren la s cucuns- fra, 3 -.
al es rig e en principio
el efecto diferido, véas
en los
pt . as pr ev is ta s en a) de
aric1 el art. 24, me. ~ , .an l decr. 1285158 pa ra ad- e in-
.t. . · de te la Corte Su pr em a El ar t. 244 del Cree-N
mr ir un re cu rs o ordinario apelac1 t
0n
los recursos extraor d.
(arts.
· curso. En todo lo que
ación fija un ré gi m en
especial pa ra este re
254 255 Crcc-Nacwn
. , )70 En cu ar i es te dispositivo no m -
· o a m ar1 0s,
la ~ateria ar an ce la . . . a' en aa lre cu rs di posiciones generales od ifica, se aplican la s dis-
ria es, en pnnc1p~ ;u oe xt ra or na de la apelación acor
rio federal, excepto qu pu es to de arbitrarieda - recién mencionamos des a la forma y efec
tos que
e se con~1gurl~cabili d71. .
N oe sadmrn · ible el recurso de m dad de ley nacional cuan,do
., ap
se tr at a de regulac1o h ar io s( ar t. 289 ,p ár r· 2º Crcc-Nacwn). 11 .1- Ré gi ni en especi
n de ono~era en la ' l Dice el ar t. 244 del CP
al
Se gú n lo expuesto, especie el recu rso de ape a-
pr ep on d.e horwrarios será apela ee-Nación, en su pá rr . 2º: "Toda
c1. on
, Ae'l no s dedicare regulación
. mos. nerse y podrá fundarse ble. El recurso de apelación deberá interpo-
II -A pe la ció n dentro de los cinco días
su lado, el ar t. 57 de
la ley 8904 reza en su
de la notificación". Por
curso de ap , párr. 2º: "Serán apela
en el término de cinco
L a 1ey 2 1.839 na1da dice sobre el re N . , E nelación. Debera es- días, pudiendo fundar bles
se la apelación en el ac
ta rs e, entonces, a as reglas del Cree- acwn. cambio el arancel de deducirse el recurs to
o, qu
los diez días de recibido e se resolverá sin sustanciación dentro de
el expediente por la alza
. ga rla do ctr ina de . ., . ::drem
da".
la is' véase ¿Sobre qué aspectos
69 Ex ce pto qu ep ue da ha ce rse Ju repos1c1on in e del recurso recae el
§ 40, e), 5. , : to del general, que at ré gi m en especial, di
stin-
l dis ta do en u'ltirnoter~ ribuimos al ar t. 244
70 Causaciv ción se a pa rte , cuan
do el va or pu del Código Federal?
il,e~quelaNau eri ora $726.523,32.(va rzo de 2003).
' · ce sobre los sigui
entes: apelabilidad Lo ha -
mino, sin sus accesono loraroa d los honorarios . <lamentación; sustan por el monto; necesid
s,. fu ere s 1ptivas a la
de ter minación del.mo~~o ciación del recurso en ad de fun-
71 Si bien las
cue_st1on~s re ca~e apartarse d~ mentado; costas ge ne caso que ha ya sido fu
l --e n pr in cip io - aJe a l vía del recurso extraor~nar~ ' da: ra da s por la instanci nda-
n~s a a da carece de
.~~:~::gla ~a d_ee~~~~j~~i~~afe: habe.r~~ li mita la suficiente un
roentación el{l-
l. Apelabilidad por
a. Veámoslos:

1
cuando en forIIlª dog- el monto. Fr en te a la am
'ble a los pronunc1am
~ática lo decidido en la inst:a
1 . .
al !~~ ~~~~~~:~1anteos
t rior om1t10 e se~:: sa gr ad a por el ar t.
244, "Toda regulació
pl itu d recursiva con-
n~:. ::z~nes' que los juexsta if 1. 'ó en una c apelable", se yergue la n de horwrarios será
propuestos por una
· par te,asar1n an ce lar ia
i1 ~ ~~ ~6 , LL, 1~97-::í 242, párr. 2º: "Serán in
no rm a lim ita tiv a de
la apelación del art.
1 d · de la norm que regía el caso 1 s
~~~;~ ~ ~:~~:minación ~e l~~~~~~: . d gados en a
,·nstancias ordinaI¡'ªn~
'asY demás resoluciones cu
apelables las sentenci
a definitivas y las
como lo ati ne nte a la ~~:t:~~~ de res.~ec;~~:~!~~~~::~ectos d:~~~
nce a
ten en procesos en los
alquiera fu ere su natura
que el valor cuestionado leza, que se dic-
aplica.e e'e las
ala sb as es co m? utab les a s " ctos ' no constituye cuesIVt1on622) Es admi
. CNCesom SalaA,8/5/97, JA '.1997- - sible eldr n·va- ma de$ 4.369,67" 72 . En no exceda la su-
curso extra~rd1~ar10 · la provincia de Buen
( do l: r~ ~lación de ho~?ranlos P.: tic ad an oc on sb
·t ye e
u limitación en ba se al os Aires no existe
xtraord1nano cuan ~~n sta nci
Esal"
as de la caus:~nscre-' monto del asunto.
~~ó~ razonada del ~erecho v~; a \icac1ona as ci
:::ac~:l !t or económico en {~:~ fi · una suJll.< igu.·
bi tra ria la sentencia
qu~_sede los servicios :a~:~:in dar razó~; jui- ho
72
Mo
cional como re munerac1on
na, soslay~d~ las ~or
¡·
prestados por e lo qu
del arancel ap icable al caso en e hace al inonto cN' Jorge Alntobeseg ún to establecido por
rto s/R ecu rso de he
la CSJN en la causa
"Calo, Alicia Josefina
cio va los nun1mos ;u: :ca la aplicable {CSJN, 411 5 219 JA 199 6-111- 3)· Civ.,enpleno, 319103,LL
, 2003-F-69
cho", 7/3/00, LL , 2001-B-12; c. Ko
CSJN-Fallos, 323:311
-
e a ' ' ' 7. ;v
 Eduardo A Díaz Ac tu ac ió n de l ab
482 og ad o en un a ca us
a ju di ci al
483
. C uá l de los dos cn. . lec e? Luego de un ¿Conviene o no pr
¿ te no s pr~val om largo período es en ta r memorial?
Val
de confus1on, en º.s fueros c1v1 Yc ercial la di sp ut a se zanjó mismo que dijimos
pa ra el escrito de ca e como re sp ue st a lo
., l
a favor de la perm1s .,
"Aguas Argentinas
1on de1 k :i ·
t 244 en sendos fa11
.J os p lenan·os:
ainie sfEjecución fis
pra, 2).
¿Cuál es el plazo
lificación de ta re as
(su-
"Alpargatas S.A.I.S.A. c.Qu~~illen S.A. sfSumario" 7
caf' 73 , pa ra fundamental'?
mos no exige, como L a no rm a que anal
ypect C. c. q 4, res- to con la interposic
lo hace su pa r prov
incial, que se lo ha ga a-
iz
ivament e. ión, de ahí que pu ju n-
E n los demás fueros so. luciones d'w er sa ha y cinco días pa ra e'de colegirse que
si bien
encontramlos ·. 'n co s, aunq interponer y pa ra
al pa re ce rc on pn.m 'a de la so uc10 nsagrada en los plenue se escalonadamen
te, por ejemplo, inte
fu ndar, puede ello ha
cer-
ac i a- rpongo en el segund
ri os an tedieh os. H ay que te ne rp re se nt e po rs ia ca so ,q ue a1gu del plazo y fundam
ento en el quinto 77 o día
. olímitecu'ant1. tatw · d l - .
nos tribunales enti l 3 ¿Sustanciación
ción "el valor cues
~n de n ~.om e recurso an te o e aa pe a· ? Si se pr es en ta m
tionado enfi~ d la alzada, por l~ traslado a la contra
parte? El Código na
emorial, ¿hay qu
e correr
ue
q si éste no su pe ra el monto Jª o P or el ar t. 24 2- au nq ue s1 tr as que el arance cional na da dice, m
l provincial niega ien-
ld
lo ha ga e e l ª dem an da -- 1aa p
el ac ió n no es admrn· 1'b le 75 · espe
.
bilidad: "... se reso
lverá sin sustanciac cialmente dicha posi-
Fundamentación fa . t s qu re sa , por un lado, ión ... ". L a cuestión
cultatwa. Mite:i, ~ªac e en la apelación co· en el supuesto de inte-
2.
m ún la ausencia . d fu nd am en ac
10
arrea la deserción del ot ra s pa rt es del ju
icio, a efectos de sa
recurso interpuest
o por
e N . carga de contestru ber si tendremos o
recurso (arts._ 246, , C rcc-Prov. Bs. As. )• aquí fo; por otro, pues si no la
CPCC- 't~~~~:i~
que ello aparei~.~~ tanciado puede ge el procedimiento es
cuencia,pueslaleyden te on u" od rá fu nd am en ta rs e a~on~e~
pu ed et ra nq ui la m nerar costas, aunq sus-
mayoría la po st ur ue en este punto pa
1c . ow s a que sostiene que rece
mo en el régimen bo eque p riales y su s contes
taciones no genera
en la m at er ia los m
emo-
naerense. . mentación es pote n costas, pues la fu
stativa y porque el nda-
m ar ge n discrecion
al que
'13 La inapelabilidad po t 42 del CPCC·Nación~
r elmontodeslabl:~ ·do por e1 art · 2 mo- ta y razonada de los
dí !ic ad op or la le y23 850 o compren e os r ~r so s deducidos contra las lactones
4fl/03,LL, 2004-B
elementos en los qu
e se sustentó el mag
. ,n 2916/00 reg u -669). istrado anterior (C
de honorarios (CNC
iv.ien pleno, 2.44 LL 2000-D-116). SJN,
> 'l.: del Cr t
74 Prevalece cc-Nacióri, en ?u~ d'sponeque: 77
la regl dd art. á
., d h oraa.n , alpb. le" sobreellím :ea~elabi\íde.d Un criterio flexible
sis;alrespectovéase de interpretar elp
''Todaregulac1o n e os se r ap ea itepecumru
"'rc m enpi.;:º EISNER,Entornoalap rincipiode preclusión pe rm ite es ta ex
q_ue establece el art. on º 2ºde1Cpcc-N • .,
acwn (Cl-'I
13/12/99,LL, ~importante desta re ége·
242, pto. 3 'ap. o ., t:rio, car que la interposici clusiónporconsumación,LL1 198?·E
2000-A-160). . formalizadas en un mi ón del re cu rso y su fu ·400.
do en la demanda, smo escrito o por se ndmentaci6n pueden
75 No debe
entendeise por "valo tíonado" el monto rec . ga dentro del plazo parado, con la única se r
lama das(CNCiv.,Sa de cinco días de no co ndición de que se lo
sino el de\assumas r cuesl ted eb id am tificada la resolució ha-
impugnada~;;.l~~:. raci en tea ctu all za . 11º - de honorarios" -S
ER AN TE S PEÑA n que contiene la reg
~:Oi!'.~~!~f±ii~~~i!~!i~ ~el montoc~"
'.l.4/42'1). Es - PALMA.- SERA ulación
al, Sala 11, 2 3/Bl~;; ra abogados y procur
:.;'~fÍímite \ega\.:1: adores. Comentario NTES PE ÑA , Ar an
de la ley nacional 21 celes de honorarios pa -
:~Z~:~~¡:\~~=~:~ción d~~=i~~=td!.ii:'df
IJ/ncia de Buenos Aí .839 (y ley 8904 de
res), p. 18 4- . 'Tie lapro-
cu alq
procesal del de interp uier manera, aunque pueda desdoblar
es te se nt ld o, se de ?OJ.itirse dicho acto
be enten~er que si
q~antee du ra nt e el pr ;1 . tnexürablemente de osición, la fu nd am se u
ui er cu~sti~n qu e
decisión de cu alq oceso, 1~c1e11te ac ntro en tac
ls: n de ho no ra rio s qu cesoritt ~~t~d de dividir el trá del lapso general de los cinco días. Qu ier ió n debe cumplirse
nitivo, q_ueda comp
rer:i-d1da (~~d
cfó
Civ. YCoro., Sa la
e~ t~i~. nº 7¡14SZ.0l ~Clon" -D IF !L IP PO , m ite de la apelación no implica una prór e ello decir qu e la
fa-
in te ré s económico 1, 3(3/0 ' -el queelrec ¡de-- en Código Procesal ro ga del lapso de interpo-
en Juego . ursriº·:ció11 A..s;:;digos provincial Civil y Comercial de
76 Excepto te la Co rte Su pr em es. Análisis doctrina la Nación. Concorda
cuando se recurr :an a, ca
b llevarfundarne t Debe coei- arse la resolución de so en s ecto de lfl 1J ttrsos eán (dirs.), t. 4, ps
. 851y852---. Si em
l y jurisprudencial,
El en a I. Highton
do con
n os. nürID l a qdu.o re.., pque erdoS laentación puede ha ce rse pr e que se respete - Be atr iz
d: los ho no ra rio s . rec ncre-
de los letrados l~~ .. nt es en el pr oc es 0 i to a.ve... un ac 't. ca cO por se pa ra do y co su plazo, la alu di da
de apelación interpu e;~~~:sionales, se omiti n l é que se interpone el
recurso(CNCiv., Sa n po ste rio rid ad a la pr es en tac ió n me
funda-
estos por es . ó re ah za r la A, 2112183.LL. l~A' di an te
.'.l.f"'
,t<) /">\
 484
otorga la ley arancelaria al tribunal infunde generalmen te ra-
zonabilidad a la apelación 78 . En la práctica, el silencio norma-
tivo ha dado lugar a soluciones diversas: en ocasiones se orde-
na correr traslado a la contraparte , a veces, se prescinde de ella.
Nosotros nos inclinamos por la primera solución, pues garan-
tiza mejor el derecho de defensa, máxime si se trata de honora-
riosa cargo de la parte recurrida.
Finalmente , hay que tener presente que cuando se apela una sen-
tencia definitiva o interlocuto ria en cuanto a lo principal que decide,
al fondo del asunto, y se desea recurrir también la regulación de ho-
norarios en ella contenida, deberá hacérselo por separado habida
cuenta de este régimen especial de la apelación de honorarios. Dicho
de otro modo, se interponen dos recursos: "Apelo la sentencia defini-
tiva. Apelo por alta la regulación de honorarios de los letrados", caso
contrario, los honorarios no quedarán alcanzados por la apelación co-
mún 79. Cada una de las impugnaciones seguirás u trámite, por ejem-
plo, la expresión de agravios se presentará en Cámara mientras que
el memorial cuestion,~do la regulación de honorarios se dejará ante
al a qua dentro del quinto día de concedido el recurso 80 , o si se decla-
ra desierto el recurso principal porque no se presentó la expresión de
agravios ello no obstará a que se resuelva la apelación de honorarios.
EduardoA D' Actuación del abogado en una causajudici al
' '"" 485
te a quien se pretende (demandado), intervienen en el proceso y es-
tán habilitados para actuar, en su propio nombre, en aquellas cues-
tiones que les conciernen, que los involucra, por ejemplo, el martille-
ro en cuanto al pedido de nulidad de la subasta, el oficial notificador
en un incidente de redargución de falsedad de una cédula, el perito
en el incidente para removerlo,
En dicha condición de parte transitoria se halla también el aboga-
,.
' do en lo tocante a la regulación y cobro de sus honorarios. Esto lo ha-
bilita a apelar, por su propio derecho, el auto regulatorio de sus hono-
rarios, si los considera bajos en relación con lo que determina la ley
¡
l arancelaria .
Por otro lado, si este mismo letrado actúa como apoderado de la
parte principal, tiene el deber de apelar "toda regulación de honora-
rios que corresponda abonar a la misma, salvo el caso de tener ins-
r trucciones por escrito en contrario de su respectivo comitente" 81 .
Es frecuente y válido, entonces, que el abogado realice una doble y
contrapues ta apelación, una por su propio derecho y la otra en repre-
sentación de su cliente: "Por la parte actor a, apelo los honorarios por
altos ... OTRO sr: por mi propio derecho, apelo los honorarios por bajos".
1
¡ !l. 3-Apelación de honorarios regulados en incidentes:
efecto diferido

II.2-Apelació n ((por bajos» y «poraltos1>

Simplemen te queremos recordar esta particularid ad, transcri-
biendo la parte pertinente de los arts, 69 del CPCC-Nación y del CPCC-
Recordamos que la doctrina admite una división de las partes ~el Prov. Bs.As.: ", .. Toda apelación sobre imposición de costas y regula-
proceso, en partes principales y secundarias o transitorias. Es~as ul- ción de honorarios se concederá en efecto diferido, salvo cuando el ex-
timas son aquellos sujetos que, sin ser quien pretende (actor) m fren-
í• pediente deba ser remitido a la cámara como consecuencia del recur-
so deducido por alguna de las partes contra la resolución que decidió
el incidente''.
78 CNFed. Cont. Adm., Sala Ill, 2618/93, ED, 156-432; CNCom., Sala E, 12i6/9S,
LL, 1999-C-725; CNCiv., SalaD, 18/12/84,LL, 1985-A-517.
6 - Cobro del monto regulado firme
79 No obstante se ha dicho que si al deducirse la apelación contra la sentenc~a, · no
'
seinterponeco ncretamentee 1 .,
lrecursocontr alaregu ac1onomon o e ost d 1 honorarios,
!los
e1 Firme el auto regulatorio (por consentimiento o por haberse ago-
· · ¡ ¡ ·,
recurrente debe al expresar agravios precisar que a ape ac1on se e.xtiende a e •,' tado la vía recursiva), quedará definitivam ente fijado el crédito del
' ' · · · ·1· <lose 1D. 5 1
pues, de lo contrario, cabe interpretar su desinterés por su revisión, as1m 1.anA.Fl F5).
tuación a la deserción del recuTso (CNFed. Civ. y Com., Salal, 3/1?198, elDtal- 7
,
80 El recurso por el monto de los honorarios, aun cuando estos ' parte de 1a
iorman t ble
·,
sentencia definitiva, se encuentra regulado en el art. 244 del CPCC-N acron quees)_ a 81 Art. 11, inc. l ºde la ley 10.996. En similares términos, art. 73, inc. 3º, ap. a) de la
la op01tunidad de su fundamentació n (CNCiv., Sala G, 24111J89, LL, 1990-C-5 72 ley 5177 de la provincia de Buenos Aires.
 486 Eduardo A. Díaz
letrado. El obligado a pagarlo "condenado en costas" (sea el propio
cliente o la parte contraria), deberá cancelarlo en el plazo de treinta
días (art. 49, ley 21.839), o en el menor que al efecto determine el juez,
y que en la práctica suele fijarse en diez días. Se considera que el pla-
zo para abonar es civil, no procesal, contándose entonces por días co-
rridos (art. 28, Cód. Civil)B2 . El arancel bonaerense directamente es-
tablece un único plazo de diez días desde que queda finrte el auto re-
¡ la misma (cinco días), el letrado estará en condiciones de retirar el
gulatorio (art. 54, ley 8904).
En este momento, pueden suceder dos cosas: que el deudor pague
voluntariamente dentro del plazo, o que no lo haga y debamos iniciar
el cobro compulsivo vía judicial.
I - Pago voluntario
Admite, a su vez, dos variantes. Una, el pago se efectúa directa-
mente al profesional. Suele acaecer previa concertación telefónica
con el letrado del pagador acerca del día y lugar de pago. El acreedor
deberá extender recibo conforme lo dicho supra, d), y es costumbre
también que entregue al pagador un escrito para presentar en el ex-
pediente dando cuenta del pago efectuado y, si éste es total, consig-
nando "que nada más se tiene por reclamar".
La otra posibilidad es que la cancelación del crédito de honorarios
se realice mediante depósito en el juicio que los motivó. El deudor lo
hace efectivo en el Banco Nación, sucursal Tribunales, para el fuero
civil, a la orden del juez y a nombre de los autos correspondientes.
Luego presenta un escrito en el expediente -acompa ñado de un
ejemplar de la boleta de depósito-- en el que deber~ mam!esta; que
"da en pago de honorarios" la suma depositada. El Juez dictara una
providencia simple: ''hágase saber el pago efectuado", que en algunos
casos se manda notificar por cédula, pero que en realidad correspon-
de se notifique automáticamente. Si el acreedor está de acuerdo con
. t d 1 ndena habida
82 El plazo establecido en la sentencia para el cumplim1en
· .,
° e a co ' coa~
cuentadela ausenciade una di sposrc1onen t · d
con rano, e esb ercomputad oenforma
[Dial~
tinua haciendo caso omiso delos feriados (CNFed. Civ. YCoro., SalaIII, 3nJ98 '~·asco­
AF12C3). El plazo establecido por el art. 49 de la ley 21.839 debe ser contado por 1
rridos (CNCom., en pleno, 28110186, ED, 121-192).
Actuación del abogado en una causa judicial
487
la suma dada en pago, presentará un escrito solicitando "se libre che-
que por la suma de pesos ... en concepto de honorarios", y denunciará
sus datos fiscales y provisionales. El tribunal despachará entonces:
"líbrese giro", providencia que se notifica ministerio legis. Consentida
cheque deljuzgado 83. En este caso nos encontramos con dos posibles
prácticas judiciales: una, el juzgado tiene ya hecho el cheque el día
que consiente la resolución que lo ordenó; otra, no lo tiene listo, en-
tonces deberá el letrado peticionar verbalmente su confección, lo que
demorará la entrega del giro uno o dos días más. Para que le entre-
guen el cheque, el interesado acreditará su identidad únicamente
con el Documento Nacional de Identidad, del cual algunos tribunales
exigen además adjuntar una fotocopia.
JI - Notificación del reclamo de cobro al cliente
no condenado en costas
Si la paite contraria fue condenada en costas, y no pagó en térmi-
no, podemos reclamar el pago a nuestro propio cliente (art. 49 y 50,
ley 21.839). En el ámbito provincial, en cambio, vimos que no es ne-
cesaria esta espera para pretender el cobro del tomador de nuestro
servicio (art. 58, ley 21.839).
A tal fin, deberemos primero notificarle nuestro requerimiento,
en su domicilio real (art. 62, ley 21.839). La notificación puede hacer-
se vía judicial, por cédula cuyo librainiento solicitaremos al juez, o
extrajudicialmente, a través de una carta documento u otro medio fe-
haciente. El cliente tendrá un "plazo de espera" de treinta días corri-
dos para pagar; de no hacerlo, incurrirá en mora y será factible ejecu-
tar contra él el monto adeudado.
83
El art. 3(1delalaley9667 dedepósitosjudiciales requiere que el auto que ordena
extracciones de depósitos judiciales esté consentido para que el juez libre el cheque; pe-
ro el art. 56 delRJN dispone: "Los autos que ordenen extracción de fondos podrán cum-
plirse de inmediato cuando mediare conformidad expresa de los interesados". Sobre la
base de esta última normativa, si el pagador en su escrito que da cuenta del depósito y
pago efectuados, manifiesta además "presto conformidad al retiro inmediato de los fon-
dos", algunos juzgados entregan el cheque sin esperar el plazo para que consienta la pr(}-
videncia que lo ordena.
 488 Eduardo A. Díaz
Ill - Cobro compulsivo vía judicial: proceso de ejecución
Transcurrido el plazo de pago sin que se haya efectuado, no qued
otra posibilidad que iniciar su cobro judicial. ª los honorarios promovido por el profesional contra la parte condena-
Si el condenado en costas fue nuestro cliente, únicamente contra 'l
procederá la acción. En cambio, si la condena le fue impuesta a otra ;e
las partes del ~roceso, tendren_ios dos legitimados pasivos: dicha par-
te y nuestro cliente, contra qmenes podremos actuar al mismo tiem-
po o dirigirnos solamente contra uno de ellos 84.
¿Cuál es la vía procesal pertinente para perseguir el cobro? En-
tran en juego dos normas legales. Por un lado, el art. 500, inc. 3º del
CPcc-Nación, que establece que se aplicará el trámite del proceso de
ejecución de sentencia "al cobro de honorarios regulados en concepto
de costas". Por otro lado, está el art. 50 del arancel federal, que sos-
tiene: "La acción para el cobro de los honorarios tramitará por la vía
de ejecución de sentencia". ¿Hay diferencia entre ellas? Sí, la coinci-
dencia entre ambos dispositivos no es total. Nos parecen claras las
palabras de NOVELLINO sobre el punto: "Si cotejamos y analizamos
prolijamente el texto de la norma arancelaria con el de la regla pro-
cesal, advertiremos que esta última introduce una limitación con
respecto a la primera en cuanto expresa una generalidad en lo refe-
rente a la aplicación de la vía de ejecución de sentencia y aquella la
reduce 'al cobro de honorarios regulados en concepto de costas'. Ha-
bría pues una colisión entre una y otra al menos en el sentido de que
cuando se reclama el pago al cliente ganador del litigio judicial, es
evidente que se está enfrentado con una de las partes no condenada
en costas. Cabe entonces preguntarse: ¿Procede la vía de ejecución
de sentencia en este caso?"ª5.
La respuesta al inte1Togante anterior no es uniforme en la doctri-
na. NOVELLINO, con cita del plenario civil "Silva Josefa c. Caballero
. El h_e_cho de que se encuentren trabadas medidas cautelares y que se ha~a i~ic:~
84
do la eJecucion contra el condenado en costas no implica que el letrado haya desistido
ej~cut~r~os a su~liente, toda vez ~ue noca be presumir la renu~c~a ~e derechos(art. ~:i:
Cod. C1v11), pudiendo hacer efectiva la garantía de cobro subs1d1ana conforme la fa
tad conferida por la ley (CNCiv., Sala K, 19112102,LL, 2003-B-50).
85 NOVELLlNO,Aranceles y cobro de honorarios. Ley 21.839.
Aranceles de abogados
y procuradores, ps. 280y 281.
Actuación del abogado en una causa judicial 489
María" 86 , entiende qué la vía del trámite de ejecución de sentencia
que prevé la norma arancelaria se aplica exclusivamente al cobro de
da en costas. URE y FINKELBERG, por el contrario, sostienen que la úni-
ca interpretaciónjuríd ica posible, como consecuencia del juego armó-
nico de los arts. 49.Y 50 del arancel, es que la ~jecución de sentencia
resulta de aplicación para el cobro de la totalidad de los honorarios re-
gulados, sean en carácter de costas o sin esta condición 87. Otros auto-
res parecen también inclinarse por esta última solución 88 .Anosotros
nos convencen los argumentos de URE y FINKELBERG, por el texto de
los arts. 49 y 50 del arancel, y la ubicación del pasaje sobre la aplica-
ción del trámite de ejecución de sentencia; además, la ley 21.839 es
posterior al plenario "Silva", lo que supone la pérdida de vigencia del ..
fallo. En este sentido se ha pronunciado lajurisprudencia 89 .
Antes de iniciar el procedimiento de ejecución, y como última po-
sibilidad de evitarlo, puede el acreedor solicitar que se intime por cé-
dula al deudor a pagar lo adeudado (art. 504, último párrafo, CPCC-
Nación), en el plazo que, ante el silencio de la norma, fijará el juez,
siendo usual el de cinco días. Es facultativo utilizar esta intimación,
no puede el juez imponerla 90 . Aconsejamos usarla cuando el deudor
86 Para la ejecución de honorarios del letrado contra
quien fue su patrocinado o
mandante, no condenado en costas, debe de aplicarse el procedimiento del juicio ejecu-
tivo (CNCiv., en pleno, 3/lV75,ED, 64-248).
87
URE- FJNKELBERG, Honorarios de los profesionales del derecho. Estudio analíti·
co de la ley 21.839 y normas co1nplementarias.Antecedentes y concordancias con norma-
tiva provincial, ps. 377 y 378.
88 SERANTES PEÑA - PALMA- SERANTES PEÑA, Aranceles de honorarios
para aboga-
dos y procuradores. Comentario de la ley nacional21.839 (y ley 8904 de la provincia de
BuenosAires),p.197.
89 Conforme lo previsto en el art. 500, inc. 3"
del CPCc-Nación y normas concordan-
tes, la vía de ejecución de sentencia es admisible para el cobro de honorarios regulados
en conceptos de costas, con prescindencia de que el profesional dirija su pretensión fren·
te a la parte condenada o a su cliente (CNCiv., 2615/00, LL, 2000-D-460; en similar sen-
tido, cfr. CNCiv., Sala L, 3016195,ED, 167-553).
90
. Toda vez que los honorarios regulados judicialmente se encuentran firmes y no-
1 tificados, resulta improcedente la intimación previa al deudor ordenada por el juez a
qua antes de trabar el embargo solicitado de conformidad a lo dispuesto por el art. 502
l del CPCc-Nación (CNFed. Civ. y Com., Sala III, 23/11/04, LL, ejemplar del 18/2105, p. 6).
490 Eduardo A. Díaz
a quien intimar es nuestro cliente (o ex cliente), en honor ala relación
habida entre las partes.
El juez del proceso principal en el que se regularon los honorarios
es el competente parainterveillr en su ejecución (arts. 6º, inc.1º, CPcc-
Nación y CPcc-Prov. Bs.As.). Los documentos que instrumentan sus
actos (v. gr,, escritos, cédulas, resoluciones), suelen acumularse en el
mismo expediente principal, sin que ello merezca observación algu-
na 91, aunque bien puede tramitar en expediente separado que se for-
mará previo sorteo de adjudicación de juzgado (que resultará, por su-
puesto, el del principal).
· Considerando que: "Podrá ejecutarse parcialmente la sentencia
aunque se hubiere interpuesto recurso ordinario oextraordinario con-
tra ella, por los importes correspondientes a la parte de la condena que
hubiere quedado firme ... " (art. 499, párr. 2º, CPCC-Nación), si la re-
gulación de honorarios se encuentra apelada únicamente "por bajo~"
por el profesional al no existir recurso de la contraparte que pernu-
ta a la Cámaram~nguar la regulación del a quo 92 , el monto "mínimo"
de ésta ha quedado firme, y podrá iniciarse su ejecución sin necesi-
dad de esperar el resultado de la apelación del letrado (puede llegar
a demorar seis meses).
Para la provincia de Buenos Aires, el párr. 1ºdel art. 58 des.u aran-
cel dispone: "La regulación judicial firme constituirá título e1ecutwo
contra el condenado en costas y solidariamente contra el beneficiario
del trabajo profesional. La ejecución se sustanciará en incidente sepa-
rado o, a opción del letrado, por el procedimiento de ejecución de ~;n­
tencia en el mismo juicio en que se hayan regulado los honorarws ·
· Interpretando esta norma, los tribunales locales. han soste~ido
que la posibilidad de perseguir el cobro de los honorarrns por la via de
ejecución de sentencia sólo es admisible cuando aquellos se encu~n­
tran impuestos en concepto de costas, puesto que el art. 58 mencJO-
nado debe conjugarse con la exigencia contenida en los arts. 497 Y
Esprocedentelatramitacióndelcobrodehonoranospore . l proce d.1miento de eje-
91 . Cm
·
cucióndesentenc1aene 1m1smOJUtc1oenquese
· · ·· h anregulado(Cám · l"Apel · Civ.y 0 ·
Mar del Plata, Sala II, 25/7189, www.scba.gou.ar/juba, Bl400325).
92 Principio de congruencia, y prohibición de reformatio in peius.
Actuación del abogado en una causa judicial 491
498, inc. 3º del CPCC-Prov. Bs.As. 93 ;.si el profesional acreedor de los
honorarios regulados en concepto de costas optó por reclamarlos a
través de la vía incidental (art. 58) no procede imprimirle al mismo el
trámite del art. 503 del CPCC-Prov. Bs.As. sino el del 529 del mismo
cuerpo legal 94 ; que alas demandas por cobro de honorarios debe atri-
buírseles el carácter de incidentes dentro del juicio en que se han si-
do devengados, lo cual no significa que la ejecución deba tramitar en
el mismo expediente y por las normas del art. 175 y ss. del CPCC-Prov.
Bs.As., sino por las que rigen en el proceso compulsorio, toda vez que
se trata de un proceso de esa índole que sólo es incidental por la rela-
ción que tiene con otro principal 95 .
f- Cobro co1npulsivo de honorarios
convenidos
Cuando los honorarios han sido fijados mediante contrato, éste
sustituye a la regulación del juez. Por lo tanto, en caso que el cliente
no cumpla voluntariamente su obligación de dar la suma de dinero
pactada como retribución, nuestra pretensión de cobro vía judicial no
estará encuadrada como un "cobro de honorarios regulados en con-
cepto de costas'', situación ésta prevista en los códigos procesales ana-
lizados para habilitar la vía de ejecución de sentencias (arts. 500, inc.
3º, CPCC-Nación; 498, inc. 3°, CPCC-Prou. Bs.As.).
¿Cuál es, entonces, la acción pertinente? Los caminos habituales
son dos, según las circunstancias: juicio ejecutivo o proceso de cono-
cimiento por cumplimiento de contrato.
Cabría una tercera posibilidad, admitida por alguna doctrina, pe-
ro que nosotros no compartimos: el proceso de ejecución de sentencia
previa homologación del convenio.
93 Cám. Apel. Civ. y Com. San Isidro, Sala
II, 2/4/02, wLuw.scba.gou.arljuba,
Bl750439.
94 Cám. Apel. Civ. y Com. Azul, Sala I, 3/5/00, www.scba.gou.ar/juba, Bl050506;
Cám. l' Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala II, 15/12/92, www.scba.gou.ar/juba, Bl50770.
9
5 Cám. 1ª Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala I, 4/10/94, www.scba.gou.ar/juba,
Bl00605.
 1

492 Eduardo A. Díaz Actuación del abogado en una ca usa judicial

493
1-Juicio ejecÚtivo o proceso cosque se vinculan con el origen de la obligación y son ajenos, por en-
de conocimien to
1 de, a los proceso co~pulsorios 96 ; que la existencia de las recíprocas
Para que proceda eljuicio ejecutivo es necesario que se configuren i prestac10nes contemda s en los convenios de honorario s no pueden
los requisitos establecidos por los códigos procesales, a saber,"... que ~ebat~rse en un juicio ejecutivo 97 ; que es procedent e la excepción de
en virtud de un título que traiga aparejada ejecución, se demandare mhabihda d de título opuesta a la ejecución de un convenio de hono-
por obligación exigible de dar cantidades líquidas de .dinero, o fácil- rarios que estableció un porcentaj e en concepto de honorario s a favor
mente liquidables. Si la obligación estuviere subordinada a condi- del actor y dispuso que la revocación del poder por el cliente no deja
ción o prestación, la vía ejecutiva procederá si del título o de otro ins- sin efecto lo convenido, teniendo entonces el abogado reclaman te de-
trumento público oprivado reconocido que se presente junto con aquél, recho a cobrar todos los gastos, trabajos y honorario s realizado s
o de la diligencia prevista en el art. 525, inc. 4º, resultare haberse cum- pues, en tales condiciones, no puede concluirse que existan obliga'.
plido la condición oprestación"(arts. 520, CPcc-Nación, y 518, CPcc- ción de cantidade s líquidas o fácilment e liquidables de acuerdo a lo
Prov. Bs.As.). Resumiendo, se necesita: título, obligación de dar su- previsto por el art. 520, ya que si bien no se encuentra discutido el de-
ma de dinero líquida o fácilmente liquidable , que se haya cumplido la recho a percibir honorario s, éstos deben guardar relación con los tra-
condición o contrapre stación si fuere el caso. bajos efectivam ente realizado s, tal como se previó en la última de las
Si el obligado por el contrato hecho en instrume nto privado (loco- cláusulas menciona das 98 . Aunque bajo distintas circunsta ncias se
mún) reconoce judicialm ente su firma, o ella está certificad a por es- ha dicho que el convenio en el cual las partes convinieron que el de-
cribano, o el convenio se hizo en instrume nto público, tendremo s ya mandado debía abonar al actor el diez por ciento del monto total de la
el título quehabili taríalaeje cución(ar ts. 523, incs. lº, y 2º, CPcc-Na- suma_ a cobrar en concepto de daños y perjuicios en el juicio civil a
ción, y 521, incs. 1° y 2º, CPCC-Prou. Bs.As.). Salvo supuestos de ex- camb10 de que el citado profesional asumiera a su cargo la tramita-
cepción, este recaudo no es difícil de lograr,· sea porque el instrumen - ción y estudio_ del juicio penal como parte querellan te, contiene la su-
to ya estáab initio en forma o, caso contrario, porque s: usa para.ello ma .que la ~cc10nada debe abonar al profesional en concepto de hono-
la vía de homologación previa del convemo de honorar10s ante el Juez rar10s, temendo en cuenta que resultafá cihnente liquidable, aunque
de la causa, o la de preparación de la vía ejecutiva (arts. 525, CPCC- el quantum definitivo de la deuda denuncia da correspon da determi-
Nación, y 523, CPCC-Prov. Bs.As.). " , . narlo previa liquidación. En consecuencia, debe rechazars e la excep-
Sin embargo, aún faltarían concurrir los extremos suma hq~~ª,? · ción de inhabilid ad de título opuesta por el demanda d 0 99_
fácihnent e liquidable" y "cumplimiento de la condición o prestac10n · Entonces , si el letrado deduce una pretensió n ejecutiva, puede su-
Es en este caso donde suele compli carse 1a s1·tuac10n ·,
para
proceder ceder que sea rechazad a a pedido del demandad o mediante una ex-
eiecutivam ente. En efecto alguno de estos recaud os no seconfigura- , . :epción de inhabilid ad de título, o aun de oficio por el juez pues tiene
, '
rá cuando habiéndos e establecid o en elcontrat o obl'1gac10nes
·
r
ec1pro-
, este el deber de "examina r cuidadosa mente el instrume~to con que
' · · t
cas su cumplimi ento no conste del mismo
, o de otro ms rumento dpu- se deduce la ejecución", y habilitar la vía ejecutiva sólo si se encuen-
blico o privado reconocido y esté puesto en tela d e JUIClO . . .
por e
ldeu or,
. tr~n reunidos los recaudos correspon dientes (arts. 531, CPcc-Na-
'
situación esta última frecuente en este tema, v. gr., e1c]'ienteal' sostiene cion, y 529, CPcc-Prov. Bs.As.).
que la remunera ción pactada lo fue por trab aJOS . ere izaro n .
que nos a-
La jurisprud encia tiene decidido que si en el convemo de honor s- 96
. · · , Cám. 2" Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala I, 2414190 www scba gov arfoba
rios se imponen obhgac10n es reciproca s cuyo cumplimien to .no con en- B250100. ' . . . , '
. 'd d' h
ta en el título mismo, y se hallan discuti as, ic o conven10 ·se l vía 97
cuentra desprovis to de las cualida d es necesaria · s para otorgai ªf cti- 98
Cám. 2"Apel. Civ.yCom. San Isidro, 30/10/03, www.scba.gou.ar/juba, Bl 750745.
CNCiv., Sala E, 2412106, LL, ejemplar del 10/8/06, p. 6.
ejecutiva, desde que quedan exentos de su órbita los aspectos ª 99 CNCiv.,
Sala C, 212101,ED, 192-475.
494 Eduardo A. Díaz
Recha zada la ejecución, no perder á el actor su derecho a cobrar si-
no el de hacerl o a través del proceso ejecutivo. Deber á así ocurrir ~or
el segundo camino posible, el del juicio de conocimiento, en el cual se
po~r.án debati r con la debida. amplit ud todos los aspectos
del caso, po-
su finalidad y
s1b1hdad vedad a en los procesos de ejecuci ón atento
. can un conflicto prev10 entre partes solucionado media nte el contra-
·
natura leza.
A la hora de definir el abogado la disyun tiva entre intent ar la vía
ejecut iva o iniciar directa mente urt proceso de conocimiento, será
fundam ental evalua r los hechos del caso y las cláusu las del contrato.
Por ejemplo, si el documento simple mente manifi esta que la retribu-
ción se deberá al profesional "por su tarea, cualqu iera sea, hasta la
senten cia de segund a instanc ia", y ya ha recaído el pronunciamien-
to de la alzada (extremo fáctico que se acredi ta fácilm ente con el ins-
trume nto público "expediente"), parece que las chance s de proceder
ejecut ivame nte aumen tan . Por el contrario, si el convenio estipu-
100
la que el honora rio fijado se deberá "en proporción a las etapas cum-
plidas del proceso y la eficacia de la labor desarr ollada por el aboga-
do", y el juicio termin ó por un modo anormal a mitad de la etapa de
prueba , estarem os en presen cia de elemen tos del caso (etapa s cum-
.
plidas, eficacia del trabajo ) cuya determ inació n es esencial y quepa-
ra ello requie ren del procedimiento amplio del juicio de declara ción.
2- ¿Homologación del conveni o y cobro por la vía
de ejecució n de sentenc ia?
Con apoyo en lo dispue sto en el art. 500 del CPCC-Nación, se ha di-
cho que si el convenio de honora rios es homologado, se le aplicará el
trámit e de ejecución de senten cia dado que se le ha otorgado fuerza
ejecutiva, y que por ello homologarlo constit uye una "práctica conve-
niente " 101 .
ioo En este supuesto, si el ejecutado quisiera impugnar el contrato basándo
que el abogado abuso
defensas relacionadas con la causa de la obligación, por ejemplo,
iniciando un
de su necesidad, o que obró por error, no podría hacerlo en el ejecutivo sino
juicio ordinario posterior.
101
VRE-FINKELBERG,Honorarios de los profesionales del derecho. Estu ioana
co de la ley 21.839 y normas complementarias. Antecedentes y concordancias
f;.,,.. nrr.11inl" inl n<: 4Rv49.
Achiac ión del abogad o en una ca usa judicia l 495
l
El quid de la cuestió n radica en si un contra to de esta índole pue-
de ser homologado por eljuez. Nosotros opinam os que no. Nos apoya-
mos en que las senten cias homologatorias sólo están previs tas para
judicia l 1º2, o concilia-
los supues tos de desistimiento , transa cción
ción (arts. 1?2, CPcc:Nación y CPCC-Prou. Bs.As.), los cuales impli-
to, hipóte sis que de ningún modo se config ura en el caso que, firmado
el acuerdo de honorarios, se lo presen te al juez de la causa para que
lo homologue al sólo efecto de obtene r un título ejecutorio. Con ese
criterio, cualqu ier contra to privado, de la natura leza que fuere, po-
dría seguir el mismo camino preven tivame nte y al sólo efecto de faci-
t
• litar su poster ior ejecución, cosa que es imposible; excepto que la ley
especi almen te lo permit a, como sucede con los convenios de desocu-
pación de iumue bles (art. 47, ley 21.342) y con los acuerdos en temas
de familia permit idos por el art. 236 del Código Civil.
Nos parece n acerta dos los siguie ntes conceptos: "Por lo demás, no
hay ningun a razón paraju diciali zar una relació n cuando no hay con-
flicto pendie nte. Si quiene s han llegado al acuerdo son person as ma-
yores de edad y capaces, siendo el cumpl imient o de los acuerd os la re-
gla y su falta de acatam iento, la excepción, no cabe poner en funcio-
namie nto al aparat o judicia l en salvag uarda de hipotéticos conflic-
tos futuros. Para SrnKIN tal intent o anticip ado de obtene r una judi-
cial aprobación tiende a avasal lar el derecho de defens a de las partes
1 Yeludir el debido contradictorio para dilucid ar la controversia" 103_
i
1
Tambi énlaju rispru dencia entien de que, en principio, es improce-
¡ dente ~a pr~tensión de homologación de un convenio privado, sin que,
adema s, exista un conflicto que requie ralaint ervenc iónjud icial. Las
s~ntencias homol ogator ias están previs tas por el Derech
o adjetivo
solo para los supues tos contemplados en los arts. 305 (desistimiento
~ 02 Sobre la posibilidad de homologar una transacción extrajudicial,
sin que haya
. .
divididas; pero hay que pondera r que aun de aceptars e la ho-
JU1c10, las opiniones están
se e~ ión se refiere a
~ologa~i ón, existe siempre como trasfond o un conflicto, pues la transacc
.
concesiones recíprocas" que extinguen "obligaciones litigiosas o dudosas"
.
103
VILA 1 en Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Concordado con losci
Beatriz A.
d' l{ti- digo_s pr~vinciales. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Elena L Highton .
Arean (d1rs.),. t. 3,.p. 443, con cita de SIRKIN, Improcedencia de la homologación judicial
con nonna·
de un conuenw privado ajeno a la locación, LL, 1996-B-52.
 Eduardo A. Díaz
496
del derecho), 308 (transacción) y 309 (conciliación) del CPcc-Nación.
De ello se sigue que, para que procedan los modos anormales de ter-
minación del proceso, debe existir un trámite judicial previo, con un
conflicto pendiente 104; como el ordenamiento procesal sólo prevé el
pronunciamiento de sentencias homologatorias en los supuestos de
desistimiento, transacción o conciliación (art. 162, CPcc-Nación)
. . '0
hipótesis específicas contempladas por las leyes de Normalización
de Locaciones 21.342 y de Divorcio Vincular 23.515, no podría acce-
derse al dictado de aquella cuando el convenio cuya homologación se
peticionó es complementario de un mutuo con garantía hipotecaria.
Por lo tanto, tal petición excede el marco legalmente impuesto aljui-
cio de homologación, pudiendo en su caso los interesados canalizar
su reclamo mediante la pertinente preparación de la vía ejecutiva re-
gulada por el art. 525 del CPcc-Nación 105 .
No obstante, nada impide que el convenio se presente ante el juez
dela causa. Si no es homologado, al menos adquirirá fecha cierta y po-
drá quedar reconocida su firma por el cliente si se lo pone en conoci-
miento de dicha presentación y no formula objeción alguna.
g-Medidas tendientes a asegurar el cobro
Al margen de las medidas precautorias propias de los procesos ~e
ejecución de honorarios, y aun antes de iniciarse éstos, la ley predrn-
104 CNCiv., Sala A, 2615/98, LL, 1998-F-133. Resulta improcedente pretender la
homologación judicial de un convenio privado celebrado por las partes respecto del ~ual
se reclama la intervención judicial al solo efecto de dar certeza y ejecutabilidad a ese ins-
trumento, cuando no preexiste un conflictO que justifique dicha intervenci~n (CNCom.,
SalaA, 25/2/99,ED, 183-641;LL, 2000-A-214). Si bien existe jurisprudencia que ha',e-
conocido posibilidad de homologar los convenios de honorarios previstos en los arts. ~ ~
2
4° de la ley 8904 a pesar de no estar incluidos dentro de los supuestos del art. 16, e
' 1 . nosoloes
CPcc-Prou. Bs.As., ello no es procedente cuando, como en el caso, e c_onvenio de
ajeno al objeto del juicio principal, sino que su eficacia ha sido cuestionada ~º~:~:ba­
las partes con lo cual se ha planteado una controversia, aspecto que es propio
' . . ¡· , . 1 1 eglas proce-
te y prueba en un juicio de conocimiento. Lo contrario 1mp icaria vio ar as r ... 0
sales para exigir su cumplimiento y el debido respeto del derecho de defensa enJuicr
(Cám.Apel. Civ. y Coro. Pergamino, 8/'lJOO, www.scba.gou.ar/juba, B2801035). d realización del bien, por tratarse de gastos de justicia necesarios para la venta y que han
1
105 CNCiv., SalaA, 20/8/97, cit. por VILA, en Código Procesal Ciuily Coniercial e_af
Nación. Concordado con los códigos prouinciales. Análi-sis doctrinal y jurisprudenct '
Elena l. Highton -BeatrizA.Areán (dirs.), t. 3, p. 451.
Actuación del abogado en una causa judicial 497
pone otras soluciones tendientes a asegurar al letrado la percepción
de su crédito.
1-Cobro preferente
Salvo otros créditos con mayor privilegio, los honorarios del abo-
gado de la parte ganadora tienen prioridad de cobro, aun respecto del
crédito de su cliente cuyo reclamo es objeto de la pretensión del jui-
cio, pues aquéllos integran el privilegiado rubro "costas" (arg. arts.
3879 y 3900, Cód. Civil; y 590, CPCC-Nacióny CPCC-Prov. Bs. As.) 106.
Existiendo dinero en autos proveniente de una subasta, o dado por
el deudor "a embargo" o"en pago" de lo reclamado por el actor en el jui-
cio, para hacer efectiva dicha preferencia, y ante la eventualidad de
algún conflicto con otro acreedor o aun con el propio cliente que pre-
tenda llevarse la totalidad del dinero sin respetar la prioridad del cré-
dito de honorarios, podremos solicitar el embargo del referido monto
(véase infra, 2) u oponernos a cualquier retiro de fondos hasta tanto
no seamos satisfechos de nuestra retribución (véase infra, 4) 107.
106 No hay consenso acerca de si el privilegio que conceden las normas civiles alcan-
zan a los honorarios por la labor en todo el proceso o sólo por la etapa posterior a la sen-
tencia de trance y remate, aunque parece triunfar esta última opinión. Los honorarios
del letrado del actor revisten, frente a otros acreedores del mismo deudor la condición
1
de preferentes sólo en cuanto a los trabajos cumplidos a partir del dictado de la senten·
cia de trance y remate, pues sólo desde ese momento existe actuación útil que beneficia
a los demás acreedores y que se concreta en la preparación y realización de la venta del
bien en subasta pública, sobre cuyo resultado habrán aquéllos de recibir total o parcial-
mente su crédito (CNCiv., Sala!, 816104,LL, 2004-D-618).
º1 7 De acuerdo con el art. 50 de la ley 21.839 la parte no condenada en costas, pro-
pietaria de los fondos, asume una obligación de garantía o subsidiaria para el pago de
los honorarios del profesional que la asistiera. Tiene, con base en ello el ex patrocinante
de esa parte, derecho suficiente a impedir el retiro de los fondos en cuestión como caute-
la para preservar su derecho al cobro de sus honorarios a los que cabe preferencia en tan·
to tienden a remunerar los trabajos que posibilitaron a la acreedora la perspectiva de la
satisfacción de su crédito (CNCom., Sala e, 1117/90, LL, 1980-D-521). Es procedente la
oposición formulada por el letrado apoderado del ejecutante a la entrega de la posesión
del bien subastado hasta no serle abonados sus honorarios y gastos que invoca haber su-
fragado, pues tales créditos gozan de privilegio sobre el monto obtenido con motivo de la
sito útiles al acreedor a quien se oponen; dicho criterio no resulta modificado por la cir·
cunstancia de que el acreedor haya cedido sus derechos (CNCiv., Sala L 27/6/96, JA
1997-Ill-489). , '
 .)

498 Eduardo A. Díaz

Actuación del abogado en una causa judicial
499
2- Medidas cautelares
La medida podrá hacerse efectiva sobre bienes del obligado al pa-
En virtud de la naturaleza de sentencia que ya vimos tiene el auto
go. Por eso, tratándose de embargo por una regulación efectuada sin
regulatorio de honorarios, y lo dispuesto por los arts. 212, inc. 3° del
que haya aún imposición de costas, por ejemplo, estimación proviso-
CPCC-Nació n y del CPCC-Prou. Bs.As., puede el abogado solicitar em-
ria por renuncia del letrado antes de sentenciars e la causa sólo co-
bargo u otra medida cautelar tendiente a garantizar el cobro de su
rresponder á dirigirla contra el patrimonio de su cliente. '
créditolOB. Puede hacerlo ya se trate de honorarios definitivos, provi-
sorios, apelados, y aun respecto de los no cuantificados por no existir
auto regulatorio (por ejemplo, se dicta sentencia definitiva en la cual 3 - Derecho de retención
se imponen costas, pero se difiere la regulación de honorarios), pues
Conforme el art. 3939 del Cód. Civil, el derecho de retención es la
el derecho a la remuneraci ón nace por el desempeño profesional, por
facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conser-
el sólo hecho de haber trabajado en la causa, aunque su monto no es-
var la posesión de ella hasta el pago de lo que le es debido por razón de
té detenninad o 109.
esa misma cosa. En la nota al artículo, VELEZ SARFIELD aclara que es
En las hipótesis de embargo "derivadas del proceso" y previstas en
preciso que haya una deuda por razón de la misma cosa, no bastando
el citado art. 212 del ritual, la "verosimili tud del derecho" y el "peli-
que el poseedor de cosa de otro tenga un crédito contra el propietario
gro en la demora" se entienden patentes en la situación, sin necesi-
de esa cosa, sino que es preciso que la obligación haya nacido por oca-
dad de que el peticionante los justifique especialme nte. En cuanto a
siónde la cosa, que exista una conexión entre la cosa retenida y el cré-
la contracaute la, tampoco se la requiere atento que ella se fija en pro- dito del que la retiene.
porción inversa ala "verosimili tud del derecho", llegando a no ser ne-
Los abogados solemos tener cosas de nuestros clientes, que en el
cesaria en las hipótesis como la que nos ocupa, de máxima verosimi-
tema que nos ocupa -el ámbito del proceso-- consisten generalmen -
litud por provenir de una sentencia y, además, por el carácter ali-
te en dinero para aplicar al pago de gastos del juicio, y documentos
mentario del crédito que se asegura 110 .
casi siempre destinados a ser agregados a la causa. La pregunta es si
podemos ejercer el derecho de retención hasta que nuestros honora-
rios sean pagados.
lOB Art. 212 del CPCC-Nación: "Situaciones derivadas del proceso. Además de los En primer término destacamos que conforme el destino que aca-
en
supuestos contemplad.os los artículos anteriores, durante el proceso pod~á decretarse bamos de atribuirle a las cosas de los clientes que obran en nuestro
el embargo preventivo: ... 3) Si quien lo solicita hubi.ese obtenido sentencia favorable,
aunque estuviere recurrida".
poder, no son frecuentes las circunstanc ias para que ejercitemos su
º
1 9 Las medidas cautelares decretadas retención, pues de ordinario nos desprendem os de dichas cosas. Mas
en resguardo de las costas no requieren re-
gulación de honorarios ni condena (CSJN, 419113,LL, 151-516). Es procedente el embar~ podría suceder que de alguna manera las retuviéram os, por ejemplo,
go preventivo peticionado por el profesional acreedor de los honorarios devengados et el abogado cobra en representac ión de su cliente el monto de la con-
el proceso aun cuando éstos no estuvieran regulados, en atención alanormado en elª~· dena! o que habiendo la cosa cumplido su función la recuperásem os,
212, inc. 3° del CPCC·Nación (CNCiv., Sala K, 3/2/03, LL, 2003.E-348; ídem, Sala '
13/9/79 ED 85-626). Cabe admitir el embargo preventivo. solºic1"tado para asegurar un_ por ejemplo, desglosando del expediente el contrato objeto de la litis
crédito 'por honorarios
' . d b . r dos en un ex una vez finalizada ésta.
devengados como consecuencia e tra aJOS :~a iza . i·mi-
pedientejudicial sin perjuicio del carácter provisorio de laregulacion practicad ª• 1 ti·- Yendo al meollo del asunto, si el crédito de honorarios surge de la
tándose el monto' de la cautela a la suma queprznia
. "-acie
1
. guarde proporci·óncon 1aen propia cosa retenida, no hay dudas de la legitimidad de ejercer la re-
dad de la deuda (CNCiv., Sala E, 3016103,LL, 2003-D-921). .
. .
tención. Ello sucedería, por ejemplo, en el caso de los honorarios del
110 Debe sustituirse . . esta blec1.da por aJ·uratona en
la contracautela dineraria un Jl letrado de la parte actora en la ejecución de un documento, acción fi-
. que cabe atn.b uir
. a1ere'd"t
consideración al carácter alimentano i o ob·etodelreclan
J 10,e
el caso, honorarios del letrado (CNCiv., SalaJ, 6/3/02,LL, 2002-D-547). nalmente rechazada por no constituir aquél título ejecutivo, y el docu-
mento fue desglosado, se halla en poder del profesional. v eJ clie.nt" ln
 500 Eduardo A. Diaz
necesita ahora como medio de prueba para el juicio de conocimiento
e deberá incoar a raíz del rechazo de la vía ejecutiva m _Indudable-
qu nte elhonorariodeesteletra · dose d eb e "por eldocumen
· t o" quees-
~eret:niendo, pues fue su ejecución la que originó la retribución en
disputa. Lo mismo en el supuesto antes dado que el cuna! perc1?a y
retenga el monto de la condena favorable a su ch ente: el hon~rano se
debe "por razón de la misma cosa" retenida -la suma de_ dinero-,
pues la tarea profesional se cumplió tendiente a obt~ner dicha suma
de dinero112. En cambio, el derecho a re~ener entr~na en un terre~o
más discutible si, por ejemplo, el profes10nal actuo por un consorc10
en la ejecución de un crédito de expensas, y retiene el Reglamento de
Copropiedad utilizado en el juicio al sólo efecto de acreditar la exis-
tencia de la persona jurídica. . ¡
Comentando el art. 1956 del Cód. Civil, que autonza al mandata-
rio a retener en su poder "cuanto bastare para el pago, ~u~~e~qmera
bienes o valores del mandante que se hallen a su d1spos1c10n , hasta
ser pagado de los adelantos, gastos y de su r~tri~uóón, HrGHTON ma:
nifiesta una postura amplia, favorable al eJerc1c10 de _este derecho.
"El derecho de retención hasta el pago de lo que es debido al manda-
tario ha sido extendido también a otras cosas y documentos d~lman­
dant~. El abogado tiene derecho a procurar la cautela de sus i_~tere­
ses al punto que le es admisible ejercitar el derecho de retenc10n so-
bre' títulos, documentos, et ce't era»113 . . de bienes, cancelaciones de medidas cautelares, etcétera) hasta tan-
La ley 23.187 de Ejercicio de la Abogacía en la Capital !edernl, e~
su art. 44, inc. d), enumera como causa de sanción disc1plmaria
111 .
Es palmaria la finalidad de este instituto · como me di o de presión para
de servir
que el deudor cumpla.
n2 El derecho de retención alegado por el abogado sobre parte del importe qunada
. . ., lta1mproce
. dente
e de-
lr
bía percibir su cliente en concepto de indemn1zac1onresu . . 'tporque
te pacto o
se dijo en oportunidad de entregar el dinero, y porque se apoya en un fexis 8~ realiza·
5 de la medida, las partes pidan que se apruebe una transacción
1
Actuación del abogado en una causa judicial
501
nrntriculado, la "retención indebida de documentos o bienes pertene-
cientes a sus mandantes, representados o asistidos".
;
4-Citación del profesional
1 Dispone el art. 55 de la ley 21.839: "Los tribunales, antes de los dos
años de la última intervención profesional, al dar por terminado un
f juicio o expediente, disponer su archivo, aprobar transacción admi-
tir desistimiento, subrogación o cesión, ordenar el levantami~nto de
1 medidas cautelares y entrega de fondos, deberán hacerlo con citación
i. de los profesionales cuyos honorarios no resulte de autos haber sido
¡
pagados y siempre que aquéllos hubieren constituido domicilio legal
a los efectos del presente artículo. La citación no corresponderá en los
casos en que existiere regulación de honorarios de los profesionales in-
tervinientes". Para la provincia de Buenos Aires, en forma similar, el
art. 21 de la ley 6716.
Esta citación "tiene por objeto que el profesional, cuyo salario aún
'~ -
no ha sido fijado o abonado, pueda efectuar las peticiones que crea
convernentes en resguardo de su integridad y percepción. En este
sentido, tradicionalmente se ha aceptado que el letrado y el procura-
dor pueden oponerse a la consumación de determinados actos proce-
sales (entrega de fondos, de oficios o testimonios para la transmisión
to no sean desinteresados en relación con el precio devengado por sus
trabajos. También pueden peticionar, por supuesto, la traba de de-
terminadas medidas de naturaleza precautoria ... "114.
Las condiciones para que el tribunal ordene la citación respecto de
un profesional son:
a) Que la causa esté ante alguno de los actos enumerados en el dis-
positivo, v. gr., el embargado haya solicitado el levantamiento

contrato de honorarios, sinque--:-~º.r lo den:iás---: hayajustificado q~r ~~ 5 ,. Apel. Civ. etcétera 115 .
dos en el pleito sobre daños yperJUic1oshub1ese srdo sufragados por e ri 2
t fallo puede
'

Ycom La Plata Sala III 28/2191, www.scba.gou.ar/Juba, B3510lZ). e etos e "exi·stencia

· ' '
que "de haberse con fii~_rado 1o: pres upues s · 114
concluirse, a contrario sen.su, ltado procedente. URE-FINKELBERG,Honorariosde los profesionales del derecho. Estudio analiti-
de pacto"y"gastosjustificados", el derecho de retenc1on habna res u . yJ·ll-
. A ,l' · doctnna 1 c? de la ley 21.839 y normas complementarias. Antecedentes y concordancias con norma·
113 HIGHTON, en Código Civil y normas comp.lementarras. na rsts s 515 y 516, y trua provincial, p. 395.
risprudencial, Alberto J. Bueres (dir.) - Elena I. H1ghton (coord.), t. 6B, P · 115
Ante el pedido de la parte, el juzgado despachará: "Previo a todo cítese al doc-
jurisprudencia allí citada. tor Pérez en los términos del art. 55 de la lev 21 _,ct:¡q" "f;.,.,,..,,,1~ ~;-!1- .. ' • · -~
 --- - - ~

Eduardo A. Díaz Ach laci ón del abogado en una cau

502 sa jud icia l
503
. h
actu ado en ]a cau sa den tro de los de que el abogado cesó en su ministerio"
b) Que el profes10na1 .ªYª dos -ar t. 4032, ap. 1ºde l
,u· os años inm edi ata me nte ant eno· r es al momen to de la ci- Cód. Civ il-.
u ~ 'll . Ha y que ten er en cue nta que seg ún
tac1on; aqu e os cu~~6u'lt'm
i
aac tua ció nfu epo ste nor aes tep1a- el art. 13 del ara nce l nacio-
zo no ser án citados · nal "la intervención profesional cesa
rá por renuncia del aboga-
do, o cuando así lo manifestare en form
c) Que no se 1e h ay an reg ula do hon ora rios al abogado, y que no a exp
apoderado". Ha sta tan to se configure una resa el cliente o su
. del ex ediente que ésto s ya se le b (
sur ja P . d. . ¡ ent e sobre ]aabas ona ron e] pa go ~u do el patrocinio se con side ra sub sist ent
de esta s situaciones,
e.
realizar~e extraJud;ctia mi eg~ en la cau e de un converno de
En cua nto al fenecimiento del ple
honorar10s, y acr e 1 ars e u sa: en tal caso no se ci- ito por sen ten cia o tran sac -
ción, se ha inte rpr eta do el art. 4032
tar á al beneficiario). en el sentido que, mie ntra s
no exi sta mo nto de la cau sa, no cor
re el plazo de prescripción
d) Que elle trad o hay a cons t't
1m
·do domicilio leg al a los efectos del bie nal allí previsto, situ ació n ést a
117 que se ma ntie ne has ta tan -
art. 53 de la ley 21.839 · to dicho inte rés que de efe ctiv ame nte
justipreciado. Por consi-
gui ent e, no cor resp ond e com put ar
dicho plazo desde que el le-
h-P res crip ció n trad o cesó en su min iste rio o desde
la sen ten cia, seg ún fue ra el
, h nor ario s sometidos al procedimi caso, salvo fren te a los sup ues tos en
ento de re!5'-':l~- que dic ha ent ida d no sea
Tra tan dos e de o det erm ina ble , en cuyo caso sí se efe
ció npo r el jue z, hay tres plazos pos1'bl s de prescripción de la acc1on se produjo el cese de su inte rve nci ón
ctu ará el cálculo desde que
e profesional 119 . En otro or-
par a cobrarlos, a sab er: den, pue de hab er dud as ace rca de cua
fi
a) Si se hal lan regula~os y rimes, trat ars e entonces de un cre- ,
juicio ejecutivo, si lo hac e con la sen
ndo finaliza eljuicio en el
por ten cia de rem ate o con la li-
dito exigible, se aplica el p azo gen era 1de diez año s-a rt. 4023 quidación y pago; lo mis mo en los
procesos voluntarios, cuyos
del Cód. Civ il-118 · límites son difusos.
. .,
b) Si está n pen die nte s de fi1a fi' d s per ono firm es(a pel a- Un a imp orta nte cor rien te afir ma que
c10n,.~ Jª º. ' ntencia o tran- los hon ora rios se lim ita a la acción
la prescripción bienal de
dos), dos años "desde quefe~e~w epl:
sacción, 0 desde la cesacwn e os J:;~ ~'de~~~~curador, o des- cliente, no siendo apl icab le cuando
del profesional con tra su
es opu esta por la con tra-

11 9 CNCiv., Sala A, ll3/9 9,ED

ción por cédula correrá por cuenta del . D mulólapetición , 184-278. El plazo de prescripción
interesado, es decir, por quien or el art. 4032, inc. lº del Cód. Civil, com bienal previsto en
ienza a computarse a part ir de que exis
despachada. se cierta a fin de determinar el monto ta una ha-
de los honorarios (CNCom., Sala A, 28/5
1999-F-372). Si bien puede decirse que /99, LL,
. º'nd elaa cció nde cob rode honor a el pleito feneció con el dictado de la sent
Relacionamos este plazo con el dde pdres - puede afirmarse en cambio que dicho encia, no
c~pc1Voe' ase próximo ap. h ).
116
. ¡ ., ees e acto pusiera fin ala actuación del prof
rios cuando no exis te regu acron, qu osan os. colocara en situación de reclamar inm esional ni lo
. 1 b ado constituya el doro1·- ediatamente la fijación de sus honorario
117 Enfu nció ndee steu,ltun· t lo que en definitiva parece haber tenid s, que es
oex rem 0' conV .
Ienequee a og
nte Puedecuroph. r 1am1·5.ma o en cuenta lale ypa raha cer correr el
curso de Ja
cilio pertinente en un "otrosí" del prim prescripción, pues si al dictar sentenci
er escnto qbu~ preenseel e~cabezamiento a se difirió la regulación de los mism
os para su
finalidad la frase que hab~·tua l~en tese usa yse u ica del escrito, "oportunidad", tal consideración debe
. ·r . to al letrado que me patrocin . "ma sno s ser entendida en el sentido de que los
donde la part e dice "constituyo o~1c a en ' rcibi- recién serían fijados en una etap a ulter honorarios
parece un tant o confuso hacerlo as1,y 1 ii°Ju n icilio aran cela rio puede pasar desape que, en el caso, la actuación del letra
ior, que no fue pl'ecisada en el fa1lo. Súm
ese a ello
e om do no concluyó allí, sino que continuó
do para el tribunal. realización de diversas presentacion mediante la
es tendientes a la efectivización de la
91919 7 www.scba.gov.ar/ju~a,
S lo que el tiempo para que prescriba el condena, por
118 Cám. lª Apel. Civ. y Coro
. BahíaBlat~caS, 1ª1ª1111is/2/ 05, www.scba.gou.ar/;u a, be computarse desde la última actu
derecho a reclamar la regulación de hono
rarios de-
.
Bl200244; Cárn.Ape1· Civ. Y o .C m San Mar in, a a ' ación del profesional (CNCom., Sala
, ED, 184-459). C, 21/12198,
B2003166.
 Eduardo A. Díaz
504
parte vencida en costas, pues su imposición determina no sólo
el nacimiento del crédito, sino también la interversión del pla-
zo, imponiéndose el propio de la actio judicati izo.
e) "En cuanto al pleito no terminado y proseguido por el mismo
abogado, el plazo será de cinco años, desde que se devengaron
los honorarios o derechos, si no hay convenio de partes sobre el
tiempo de pago" -art. 4032, ap. lº,párr. 3º del Cód. Civil-.
Este último supuesto resulta de aplicación prácticamente en sólo
dos casos: tratándose de honorarios devengados en un incidente es-
tando aún en trámite el principal 121 , o en los procesos que hayan es-
tado paralizados más de cinco años y se prosigan luego con el mismo
letrado 122. Recordamos que los honorarios se devengan desde el mo-
mento de realización del trabajo, por eso se entiende que el plazo de
cinco años corre desde el último acto llevado a cabo por el abogado l23.
120 Cám. Apel. Civ. y Com. San Nicolás, Sala I, 4/10/05, www.scbu.gou.ar/juba,
B857241. Ala acción del abogado contra la parte contraria condenada en costas por cobro
de sus honorarios, no se le aplica la prescripción bienal (CSJN, 4/5/95, JA, 1995-111-504).
121 La petición en el expediente principal no interrumpe la prescripción de la ac-
ción para pedir regulación de honorarios en un incidente (CNCom., Sala~' 11/5/99,J~,
2000-1-499). "Entendemos que durante el curso del juicio esta prescripción sólo sena
aplicable a los honorarios aún no regulados en los incidentes en los que exista condena
en costas. En efecto, si en ellos se han fijado honorarios, rige la prescripción decenal de
la actia iudicati, mientras que, si no se han regulado y existen pautas para hacerlo, ce:
n·ería la prescripción quinquenal que prevé esta parte de la norma" -LMiBOIS, en Co-
digo Civil y normas complementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial, Alberto J.
Bueres (dir.)- Elena l. Highton (coord.), t. 6B, ps. 856 y857-.
122 La prescripción quinquenal implica unjuicio paralizado durante di~ho plazo,
pues, mientras haya impulso procesal, la prescripción no opera (Cám.Apel. Civ. YCo~­
San Martín, Sala 11, 15/2/05, www.scba.gou.ar/juba, B2003166). El plazo de _prescr:p;
ción se cumple cuando la inactividad del letrado se ha mantenido durante cinco ªººr
desde que se devengaron los honorarios (Cám. 1ª Ap~l. -~iv. y ?oro. ~a Pl~ta, S~~d¿
13/12101 www.scba.gou.ar/juba B101517). La prescnpcion sera de cinco anos cu
' .
no ha terminado .
el pleito '
y/o no haya . 1
cesado el profesiona en su man dat o, comoenelca-
, · "b"'] · d d. · en e!Regi"strodelasPerso-•
so ' en el que todaVIa no se inscn 10 a sentencia e 1vorc10· , · ., (Cám. 1
nas, circunstancia que demuestra que no se cumplimento con s~ eJecucion
Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Sala!, 20/6/00, www.scba.gou.arljuba, B135212Z).
· ., ¡ , · d ·
123 Corresponde aplicar para la prescnpcion e termino e cinco an
-osenunasuce-
. dh d . d 1 bogado presen-
sión, aun_que hay~ sido_ dictada decl~ra~on_a e ere. eros, si cuan oe_ a ·v. 1 Cap.,
¡).
tó su último escrito aun no se babia liquidado el impuesto sucesorio (CCi ·
Actuación del abogado en una causa judicial
505
Si_ hay convenio de honorarios, la prescripción es decena! y corre a
partir de la mora estipulada en el contratol24.
En materia de prescripción del cobro de honorarios profesionales
debe a~optarne u~ criterio restrictivo de interpretación, optándos~
por el regimen mas favorable al acreedor, adquiriendo este postula-
do Jerarquía de principio general del Derechol25.
i-Actuación del Colegio Público de Abogados
de Capital Federal en defensa de los honorarios
Dentro del Colegio Público de Abogados de Capital Federal funcio-
na la Comisión de Honorarios ~Aranceles, cuya misión es proteger
lós aranceles de los letrados~ vigilando la correcta aplicación de la ley
21.839 por parte de los magistrados al regular honorarios.
Ante la denuncia del colegiado sobre una supuesta violación a la
ley arancelaria por parte de un magistrado al regular honorarios 126
la Comisión designa un miembro para estudiarlay efectuar uninfor'.
me que determine si se ha producido o no la violación. La Comisión
en p~eno ~aliza el dictamen, aprobándolo o no. Si considera que hu-
bo v10lac10n, lo eleva al Consejo Directivo del Colegio, órgano que si
aprueba el dictamen, notifica al juez que ha resuelto en contra de la
ley arancelaria, y lo anota en un registro que se lleva al efecto. Cuan-
do un Juez acumula tres anotaciones, el Consejo efectúa una presen-
5/3/40, JA, 7_1-?lO). El t~rmino d~ la prescripción de cinco años debe computarse desde
l~ fecha del ul_t1mo trabaJo ~rofes1on~l prestado a su cliente por el abogado cuyo patroci-
nio de?_e considerarse subsistente mientras no haya renunciado o no exista una mani-
festac1on expresa de aquél en ese sentido, o haya sido sustituido en esas funciones por
otro (CNCom., Sala A, 20/3/69, LL, 137-742).
Si se trata de e~tipendios convenidos, que se han tornado exigibles según Jas
124
,
clausulas de los respectivos pactos, se aplica la prescripción decenal prevista por el art
4023 del Cód. Civil (Cám. l" Apel. Civ. yCom. Bahía Blanca, Sala 11, 9/9/97, www.scba.·
gov:arljuba, B1200244_). En el s~puesto de mediar pacto de cuota litis la prescripción
aplicable a los honoranos es de diez años (CNCiv., Sala C, 7/3/00, JA 2000-IV-664)
125 ' .
CNCom., SalaB, 4110189,LL, 1990-B-305.
126 D
enuncia que se efectúa por escrito y con los requisitos establecidos en el Regla-
mento de la Comisión.
 Actua ción del aboga do en una causa judici al 507
506 Eduardo A. Díaz
-
ue los co- 4. Cierre, que puede contener l.a constitución de domicilios, núme
tación ante el Consejo de la Magi stratu ra para que apliq ro de ejemplares, lugar de celebración, fecha, salva duras
, fir-
rrectivos pertin entes .
judi- mas.
. Cabe aclar ar que el Colegio no interv iene en el expediente la esti-
cial, pues no es parte , no acompaña al colegiado en las instan
cias re- Proyectaremos un contrato básico, sencillo, que contenga
ene encab ezam iento y
cursivas, que son de exclusivo resor te de éste. mación de honorarios hecha en§ 47, b). Conti
la índole y ex-
cierre, y en su articulado cláus ulas esenciales que fijan
accidenta-
tensión de los traba jos y el precio retrib utivo , y cláus ulas
que no perci birá para sí ho-
-§5 0- les por las cuales el abogado mani fiesta
mont o adeud ado pa-
norarios abonados por la contr apart e, y se fija el
MoDE LO DE CONTRATO
ra el caso de finalización del proceso antes de la sentencia.
línea s-
Afirma ALTERINI -a quien seguiremos en las próxi mas CONVENIO DE HONORARIOS
tar el con-
que el principio de libert ad de las formas hace posible redac te "el cliente", y el Dr.
aconsejan Entre el Sr...... , DNI. ......... , domiciliado en .......... , en adelan
trato de cualq uier mane ra, pero las exigencias técnicas abogado", convienen
ios racio nales 127. ............. , ONI .......... , domiciliado en .............., en más "el
hacerlo conforme a criter a las siguien tes cláusulas:
en celebrar el presente convenio de honorarios, sujeto
cliente en el juicio por
Como regla general, el cuerpo de todo contr ato-n o sólo del
de ho- Primera. El abogado ejercerá la representación y patrociniodel
......... ......... ......... que se en-
sobre el desalojo del inmueble sito en la calle ..................
nora rios- contiene las estipulaciones de las parte s y versa tablará contra ............................................. ......... ....... · ·· ... · ··... ·· ·..... · ·· ·· ·
aspecto jurídico de la negociación , pudiendo dividirse en:
128

s, do-
l. Encabezamiento, donde se incluye el nomb re de las parte Segunda. El cliente abonará al abogado por su trabajo la suma
de$ 2.000. Ella com-
ondiente a inci-
nas física s, y a instanc ia, no así la corresp
cumentos de identidad, domicilio real de las perso prende las tareas por primera y segund
estarán a la suma que
legal de las personas jurídicas, las repre senta cione s cuand
o se dentes que se promuevan, respecto de los cuales las partes
------- ------- --·---- ------- --
resulte de la regulación judicial de los mismo s.-----
actúa por otro, la designación futur a de las parte s. : en este acto$ 800,
gnar Tercera. La suma antedicha se abonará de la siguiente manera
2. Considerandos, si bien infrecuentes, su objetivo es consi conlorme recibo que se entrega por separado. El dia en que salga la sentencia de
la finali dad re ta tenenc ia del inmueble
los antec edent es relativos al contrato, establecer primera instancia$ 600; y el dia en que el cliente recupe
primera instan cia-fo que
de la senten cia de
perse guida (útil para inter preta r el contrato). o a los 90 días de la fecha de dictado
----- ---- ----- -- -- ------- -- -------- -
129 , ocurra primero-- el saldo de $ 600. --- -------
3. Articulado, o sea, las cláusulas, que pued en ser esenciales Esta cantidad se deberá cualquiera sea el resultado del juicio,
y aun cuando éste ter-
naturales 130, y accidentales131. mine por cualquier causa antes de la sentencia.- -------- -------- -------- ---- -----
del abogad o constitu ido en el presen te. --- -
Los pagos se efectuarán en el domicilio
suma en concep to de pa-
Cuarta. Si el abogado recibiera de la parte contraria alguna
de abonar al abogad o los montos resul-
go de honorarios, el cliente quedará exento
ia. Si ésta cubrie-
127
ALTERINI, Cómo redactar un contrato, p. 59 y siguien tes. tantes de este contrato, hasta la cifra cancelada por la parte contrar
b to- de$ 800 que se hace en este acto, el abogad o reinteg rará dicho mon-
128 B ' ' t a ·
nc1as puede haber anexos, pero éstos se refieren so re ra el anticipo
ªJº c1er s c1rcuns ta' - · --- ----- ----- ---- --
da a aspectos técnicos.
· to al cliente. -- · ---- ---- ----- ---- ----- ------- ---- ---- -------
partes conslituyen do-
129
Contienen los elementos esenciales de cada figura contractual,
sin los cuales no Quinta. Para todos los efectos derivados de esle contrato, las
----- ---- ---- · ---- · --- · --- -· ----- --
existe como tal, v. gr., la cosa y el precio en la compraventa. micilio en los arriba indicados. - ----- -~----- ---
se firman dos ejempla res de un mis·
130 por lo tanto, las partes En prueba de conformidad, y a un solo efecto,
Implícitas en virtud de normas legales supletorias y, suyo, en la Ciudad Autóno ma de Buenos Aires, a tos
pueden prescindir de ellas. mo tenor y cada parte recibe el
------- ----- ---
. ... días del mes de ............... de .......... --·---- ---·--- ·------
131
Son introducidas a su arbitrio por los contratantes.
..!
í-

Capítulo VI 11
Responsabilidad del abogado
 No podíamos cer rar est e libro
sin dedicarle un as lín eas a tan
por tan te tema. im-
Nu est ra experiencia docente nos
dice que los alu mn os uni ver sita
rios rec ien tem ent e gra du ad os- -
qu e ser án los próximos jóvene
fes ion ale s-, sal en al rue do for s pro -
ense sin ten er rea l conciencia
que implica ejercer la abogacía de lo
en pun to a la responsabilidad
sional. Pro bab lem ent e ello se profe-
deba, en gra n me did a, a la fal
formación y de formación, de par ta de in-
te de la universidad.
Nuestro contacto con los novele
s colegas, especialmente el que
origina en los cursos pos tun ive se
rsit ari os que dictamos, confirm
lla pre mi sa. a aque-
Lo cierto es que par a mu cha s per
son asn ore sul taf áci llle var lam
chila de la responsabilidad. La o-
índole de nu est ra función, que
te en defender los bienes má s consis-
preciados de las per son as -p or
plo, su lib ert ad, su honor, su pat ejem-
rimonio, has ta su vid a- hac e
mínimo err or conlleve perjuic que el
ios, graves muchos de ellos, a
defendido. nue str o
Mi ent ras que el hoy abogado era
est udi ant e, su irresponsabilida
sólo a él perjudicaba. El dañ o suf d
rido, consistente el má s severo
probar un a ma ter ia, podía rep en re-
ara se cursando o rindiendo la
tur a fallida tan tas veces como asigna-
fuese necesario has ta apr oba rla
ra, como profesional, las cosas . Aho-
cambian. Su s falencias, ade má
ñarlo a él, rec aen tam bié n sobre s de da-
otros. Inm edi ata me nte en su clie
Yme dia tam ent e en el servicio de nte,
adm ini stra ció n de jus tic ia -d el
es aux ilia r ind isp ens abl e-y , cual
por ello, en la sociedad toda: aqu
ést a est án int ere sad as en que élla y
hay a aboE"ados lit.iP"RntR< - " ;"°
"º"
 Eduardo A. Díaz
512
capaces y responsables. Pero además de este aspecto subjetivo de la
nueva responsabilidad, existe otro, objetivo y también novedoso,. y es
que los juicios perdidos raramente pueden volver a tramitarse, a la
manera de como antaño se volvían a cursar o rendir las materias re-
probadas. Existe en el Derecho procesal el instituto cosa juzgada que
lo impide. ¿No pedimos en la.demanda todo aquello a lo que tenía de-
recho el cliente, no interpusimos las defensas a nuestro alcance, per-
dimos por negligencia la producción de una prueba fundamental, lle-
gamos cinco minutos tarde con el escrito de apelación? "Lo siento", di-
rá una voz imaginaria. Preclusión, congruencia, cosa juzgada, todas
categorías adjetivas que se conjugan para quitar una nueva chance.
¿Y quién será el responsable de esta debacle? Casi seguro el abo-
gado, pues ya vimos que es su voluntad técnica la que se manifiesta
en los actos realizados -y en los no realizados- en el proceso, dado
su carácter de necesario experto conductor de los intereses de su
cliente en sede judicial (§ 9). El cliente nada sabe de prescripción, de
negligencia de prueba, de excepciones previas, ni de caducidad de
instancia. Llega y nos dice: "Doctor, tengo un problema, solucióne-
melo, embargaron mi casa y la están por vender, me quedo en la calle
con mi familia". Si aceptamos, a1ú es cuando nos cargamos la mochi-
la de la responsabilidad. Si este señor pierde la casa porque no tenía
derecho a retenerla, seguramente nos dolerá, pero desde la perspec-
tiva de nuestro desempeño estaremos tranquilos. Sin embargo, ¿qué
sucedería si se llega al mismo resultado dañoso porque su abogado
no opuso las defensas pertinentes, o las dedujo tardíamente, en fin:
"no hizo lo que debía hacer"? Moral y legalmente el profes10nal sera
responsable, es decir, deberá responder por su error. Moralmente se
1
autofustigará, le remorderá la conciencia, o cosa parecida ; Ya ruvel
legal, deberá ''hacerse cargo" ante sus pares, los hombres.
En fin, no podíamos finiquitar este trabajo sin por lo menos adver-
tir sobre esta considerable dimensión de nuestro quehacer en las
causas judiciales (y fuera de ellas). Esa es nuestra simple intención,
"prender una luz roja" para que el profesional la vea, tome concien-
1 El peso moral de los errores no es una cuestión menor. Sabemos de b~en~s .pe~·­
sonas, y mejores estudiantes de abogacía, que finalmente no se dedicaron al eJercicio e
la profesión litigante porque no podían soportar esta presión.
Actuación del abogado en una causajudicial 513
cia de la importancia de la temática, ahonde su conocimiento, y pro-
ceda en consecuencia. ·
Cuando cerramos algún curso del último año universitario refle-
xionando sobre estas ideas, suelen los alumnos plantear que el hecho
de pensar sobre los alcances de su responsabilidad, y sus consecuen-
cias, puede llegar a "paralizarlos" a la hora de ejercer. Respondemos
que hay que encontrar un punto de equilibrio, ni ser un temerario ni
esperar la seguridad total, pues ésta no existe. Como se dice en la
práctica de ciertas disciplinas de lucha: "Combatir como si estuvie-
ras entrenando, entrenar como si estuvieras combatiendo".
-§51-
NoCION DE RESPONSABILIDAD
Responder es dar cada uno cuenta de sus actos 2 . La actuación del
abogado en las causas judiciales pone en juego su responsabilidad.
Quien ejerce una profesión debe poseer los correspondientes conoci-
mientos teóricos y prácticos, y obrar de acuerdo a las reglas y méto-
dos pertinentes, con diligencia y precisión 3. Si así no lo hiciere, será
responsable de sus actos 4 .
Resulta impropio confundir responsabilidad profesional del abo-
gado, con la no obtención de un resultado favorable en el pleito. Nin-
2 BUSTAMANTEALsINA, Teoría general de la responsabilidad civil, p. 49.
3 CNCiv., Sala L, 217199,LL, 2000-C-721.
4 La responsabilidad profesional es la que incurre el que ejerce una profesión, al
faltar a los deberes especiales que ésta le impone y requiere. Para su configuración de-
b~n reunirse los mismos elementos comunes a la responsabilidad civil (Cám. lª Apel.
'.'f
C1v. y Com: ªr del Plata, Sala U, 6/2103, www.scba.gou.ar/juba, Bl 403880). Según una
1nvestigac1on llevada a cabo por encargo del Colegio deAbogados de la Provincia de Bue-
~osAires, respecto de la abogacía y lamagistraturade la provincia de BuenosAires en-
tre 1997 Y1999, los jueces observan como principales deficiencias de Jos abogados' en-
tre o~r-~s, las siguientes: ignorancias básicas de Derecho, falta de técnica de redacciÓn y
prec1s1on en la demanda, falta de enfoque en los hechos litigiosos, defectuosa elección de
medios probatorios (se prueba lo innecesario y se deja de probar lo necesario) falta de
predicción de la decisión judicial, incapacidad para criticar la sentencia (Fu~ITO, Los
abogados Y la administración de justicia según los jueces civiles y comerciales LL 2000-
E-1198 y ss.). ' '

514 Eduardo A. Díaz
gún reproche merece la actuación del letrado si no se configura un
comportamiento reñido con el propio de un profesional prudente 0
alejado de los cánones específicos que hacen a la ciencia y a la prácti-
ca de la abogacía en la defensa de los intereses del cliente5.
El profesional está unido a su cliente expresa o implícitamente por
un contrato, que será, según la modalidad de prestación de la tarea
locación de servicios, locación de obra, mandato, de trabajo en rela'.
ción de dependencia 6. En estos términos responde por cualquier d~­
ño que ocasione a su ca-contratante, ya sea en su desempeño judicial
o extrajudicial 7 .
También hay supuestos, infrecuentes, en los cuales no media con-
trato entre profesional y cliente, como son los de nombramiento de
oficio por el juez como tutor o curador, y de representación o patroci-
nio de un declarado pobre. Ocasionalmente, el letrado también es
responsable por su accionar respecto de un tercero que no es su clien-
te, v. gr., por la traba equivocada de una medida cautelar contra una
persona distinta del demandado, o por la nulidad que acanea la fal-
ta de ratificación de lo actuado por el gestor procesal. En estos casos,
la responsabilidad del abogado es extracontractual 8.
5 Cám. Apel. Civ. y Com. San Nicolás, Sala !, 15/5/01, www.scba.gou.ar/juba,
B856205.
6 CNCiv., Sala C, 5/8174, LL, 156-275. La relación del profesional abogado con su
cliente resulta compleja en su naturaleza y por ello entraña un contrato atípico no sub-
sumible en los moldes tradicionales; de modo que deben apartarse los esquemas del con-
trato de trabajo, la locación de obra o servicios y el mandato, aunque por su similitud, po-
drán considerarse unas u otras reglas por analogía (CNCiv., Sala D, 13/12104, LL, ejem-
plar del 1113/05, p. 4).
7 En el ejercicio profesional de la abogacía, frente al cliente que es asistido a tra-
vés del mandato que se confiere al abogado, se aplican los principios generales en mat~
ria de responsabilidad contractual, ya sea desde la perspectiva de la locación de servi·
6 C1v. YCom. La Plata, Sala II, 9/10/97, www.scba.gou.ar/juba, 8151990).
cios o de la locación de obra -arra. 511, 512 y 1623, Cód. Civil- (SCBA, 28/6/0 ,
www.scba.gou.ar/juba, B28549).
8 La responsabilidad por daños del abogado puede nacer con relación a personas
'de res·
con las cuales se hallare vinculado por un acuerdo previo, en cuyo caso se tratara
ponsabilidad contractual, o con relación a sujetos respecto de los cuales no existe con ven~
ción anterior y tal supuesto quedará enmarcado en la responsabilidad extracontrCac
' lC"d ~
tual. Todo ello dimana del sistema de los arts. 512, 519, 520, 521, 522y c_oncs. de 0 ¡ 2).
vil (Cám. Apel. Civ. y Corn. Morón, Sala II, 13111101, www.scba.gou.ariJuba, B23514
Actuación del abogado en una causa judicial 515
La principal diferencia entre responsabilidad contractual y extra-
contractual es la extensión del resarcimiento (véase infra, § 52, a),y
el plazo de prescnpc1ón 9.
Además _d~ estos ámbitos reglados por el Derecho privado, en el
proceso Judicial el abogado cumple una función cuasi pública, que tie-
ne por destmatana ala administración de justicia, ala sociedad toda.
Aq~ ~!letrado responde, frente a la comunidad, por su condición de
auxiliar o colaborador deljuezrn
La responsabilidad del abogado puede ser, entonces, de diferente
naturaleza según la norma que se infrinja: civil, procesal penal dis-
. ¡· . . . 11 ' '
c1p maria o etica . Las tres primeras serán juzgadas siempre por
Jueces del Poder Judicial, mientras que la última está originariamen-
te a ~argo de_los Tribi.;nales de E ti ca de los Colegios deAbogados, más
una rnstancia de revrnión ante el Poder Judicial 12. Una misma con-
9
Diez años para la responsabilidad contractual (art. 4023, Cód. Civil), dos años
para la extracontractual (art. 4037, Cód. Civil).
10
BJDART CAMPOS entiende que "el abogado que asume el patrocinio o la defensa de
una caus.a ~iene, ante el cliente, ante el juez, ante la sociedad, el deber moral de conocer .
la matena involucrada en esa causa, de manejar técnicamente bien los resortes proce-
sales conducentes a su planteo, de empeñar su ciencia en a tender y proteger los intere-
ses que le son confiados" (comentario a la sentencia del Tribunal de Etica Forense
3/3/83, ED, 105-668). En igual sentido, la Corte Suprema ha entendido que el ejercici~
d.e ~,ªabogacía es "necesario e indispensable para la realización en plenitud de la justi-
cia (CSJN,_LL, 1985-A-455). Porsu parte, el art. 58 delCPCc-Nación equipara al abo-
gado con el Juez e~ cuanto al trato que merecen. En la provincia de BuenosAires, la ley
5827 sobre Organización de la Justicia, califica al abogado de "auxiliar de laAdminis-
tración de.Justicia" (art. 3º); y laley5177 de ejercicio dela abogacía lo considera "colabo-
rador.del~~ez Y en servicio de la justicia". Cabe presumir que el abogado como servidor
de la Justicia y colaborador de su administración debe observar una conducta leal ac-
tuando la misma con garantía de veracidad y buena fe, no afirmando con falsedad e~tre
ot.ros actos, pues debe cuidar su responsabilidad y hacer honor ala misma (Cám. 1ª Apel.
~ 1 . La co~ducta procesal negligente de un abogado se encuentra sometida arespon-
s~b1hdades diversas, cada una de las cuales queda referida a bienes jurídicos diferen-
ciados,~ cada uno de ellos protegidos de manera distinta con sanciones también distin-
tas, aplicadas por órganos diferentes (Tribunal de E ti ca Forense, 3/3/83, ED, 105-668).
12
Desde hace mucho tiempo, el Colegio Público de Abogados de la Capital Federal
defiende la postura que losj ueces no tienen facultades sancionadoras en relación con Jos
abogados en el ejercicio de la profesión, las que sólo caben al 'fribunal de Disciplina del

ducta puede caber en más de una de estas dimensiones, por ejemplo
si el abogado retiene para sí dinero entregad o por su cliente para gas'.
tos de un juicio que nunca promovió, puede configur ar al mismo tiem-
po el delito de estafa, infracción al Código de Etica, y generru: su res-
ponsabil idad civil por cualquie r daño causado a su cliente.
En cualquie ra de las respons abilidad es mencion adas, es primer
requisito un actuar antijuríd ico o ilícito del sujeto, es decir, contra-
rio a Derecho , una conduct a que contrave nga deberes impuestos por
el ordenam iento jurídico. Luego se agregan otros componentes de la
respons abilidad 13.
De acuerdo con los mínimos límites impuest os a esta obra, a conti-
nuación mencion aremos las normas legales básicas que rigen el que-
hacer abogadil atinente a nuestro objeto de análisis -la actuación
en el proceso judicial -, y cuya violación por la conducta profesional
configur a ese primer componente de la responsa bilidad, el actuar
antijuríd ico. Luego finalizaremos presenta ndo, al solo fin ejemplifi-
cador, una reseña de fallos judiciale s que complete la jurispru dencia
citada a lo largo de este Capítulo.
Colegio. A tal fin, ha predispuesto en su seno una Comisión, la de Defensa del Abogado,
que recibe las denuncias de los colegiados que fueron objeto de sanciones por parte de los
magistrados y, si corresponde, los acompañan en las presentaciones que realicen ante el
tribunal a efectos que se deje sin efecto la sanción. Los jueces, en general, desconocen es-
ta atribución única que se endilga el Colegio, y siguen sancionando a los letrados: las fa-
cultades disciplinarias reconocidas al os jueces no se superponen ni se confunden con las
atribuciones ccnferidas al Colegio Público de Abogados por laley23.187 (CNCiv., Sala
B, 16/4197, LL, 1997-F-46). Sobre una posible derogación de las facultades sancionado-
ras de los jueces, véaseinfra , § 52,g).
l3 En la responsabilidad civil, estos otros integrantes son un factor de atribució~,
un perjuicio ocasionado,y la relación de causalidad.Así, se sostiene que la responsabi-
lidad profesional del letrado que genera el consiguiente deber jurídico de recompone~ al
cliente en su patrimonio e."C post ante, se configura a partir de cuatro elementos esencia-
les (antijuridicidad, el factor de atribución, el menoscabo: "daño" y la relación de caus_a-
lidad). La falta de uno de ellos releva al profesional de todo reproche (Cám. lª Apel. Civ.
y Com. Mar del Plata, Sala II, 6/2103,www.scba.gou.ar/juba, B1403881). Pero tratándo-
se de responsabilidad ética, la ausencia de perjuicio para el cliente no obsta a la configu-
ración de una infracción a la ética profesional del abogado (CNFed. Cont.Adm., Sala I,
27/6/03, LL, 2004-A-505). En la responsabilidad penal, en general, no siempre es nece-
sario un daño, a veces alcanza con la posibilidad de producirlo (delitos de peligro) para
caer en el tipo legal.
Actuació n del abogado en una causajud icial
517
-§52- ,
REGIMEN NORMATIVO NACIONA L BASICO
a ~Código Civil
Por empezar , en el Código Civil encontra mos el art. 1197, que da
fuerza de ley entre las partes a los contrato s celebrados. Esta norma
es la base delaresp ons.abil idad contract ual del profesional. La exten-
sión del deber de reparar está prevista en los arts. 520 a 522.
. Tratánd ose, en cambio, de la responsabilidad extracon tractual
rigen los arts. 1066, 1074, 1109 y eones. del Cód. Civil, que consagr an'
el deber genérico de "no dañar a los demás". El alcance de este deber
está contemplado en los arts. 903 a 906 del mismo cuerpo legal.
El art. 512 define ala culpa, uno de los factores (quizá el más usu-
al) de atribució n de responsabilidad profesional: "La culpa del deudor
en el cumplimiento de la obligación consiste en la omisión de aquellas
diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación, y que corres-
pondiesen a la circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar".
Específicamente en relación con los profesionales, la culpa suele pre-
sentarse como impericia, es decir, desconocimiento de las reglas y mé-
todos propios de la profesión de que se trate.
Menos probable, aunque posible, puede ser la responsa bilidad por
dolo del letrado, sea como autor del ilícito o como consejero del autor
(su cliente), conforme art.1081 del Cód. Civil. El dolo está definido en
el art. 1072 del Cód. Civil, como acto ilícito ejecutado "a sabiendas y
con intención de dañar la persona o los dereclws del otro".
Tanto la culpa como el dolo son desplazados, no se toman en cuen-
ta, no debe probarse su existencia, cuando el factor de atribució n de
responsa bilidad es objetivo, pues en estos casos el profesional es res-
ponsable por el sólo hecho de la frustraci ón del resultad o, sin que in-
terese si existió culpa o dolo de su parte.
Esta responsa bilidad objetiva se presenta cuando la obligación del
abogado es de resultado, por ejemplo, presenta r los escritos procesa-
les en tiempo y forma; pero no cuando es de fines o medios, por ejem-
plo, emplear sus conocimientos, diligencia y pericia en procura de un
resultad o favorable en el caso. Doctrina y jurispru dencia tradicion al-
mente han entendid o que en nuestra materia, la activida d del aboga-
do comprende, fundame ntalmen te, una obligación de medios, pero
 l
Eduardo A Díaz Actuac ión del abogad o en una causaj udicia l 519
518

sin descar tar la natura leza de obligación de resultado en determina- Resalt amos tambié n la regla del art, 902: "Cuanto mayor sea el de-
das situaciones 14. ber de obrar con prudencia y pleno conocimiento delas cosas, mayor
será la obligación que resulta de las consecuencias posibles de los he-
chos"; y para el ámbito contra ctual solamente, la del art. 909, según
la cual "en los contratos que suponen una confianza especial entre las
partes" la respon sabilid ad se estima rá por "la condición especial de
14 Si bien la gestión del abogado es de ~edios, hay aspectos parciales que implican
cia a las au- s"l5. · ·
una obligación de resultado frente a determinados actos procesales (asisten los agente
la caducid ad de instanci a, la no in-
Cobra n releva ncia en nuestr a profesión las reglas especiales del
diencias, impulso procesal , etcétera ) y, en ese orden,
la negligen cia en materia de prueba,
terposición en tiempo de los recursos adecuados,
etcétera, son demostrativas del incumpl imiento sin necesida d de otras probanz as(CN- manda to, que se aplican: ''.A las procuraciones judiciales en todo lo
Civ., Sala M, 11110/05 ,ED, ejempla r del 15/3/06, p. 6). La obligació n del abogado frente que no se opongan a las disposiciones del Código de Procedimientos"
suele-p ues, en algunos casos
(art. 1870, inc. 6º, Cód. Civil), es decir, cuando ejercemos la función de
1
asu cliente suele ser una obligación de "medios' -y digo
io-, podría ser de fines y en tal
letrado apoderado. Resumiremos las principales que nos incumben.
-v. gr., la redacción de un contrato o estatuto societar
demostr arse que la frustraci ón del "éxito" esperado acaeció por culpa del
El manda tario queda obligado por la aceptación a cumpl ir el man-
sentido deberá
el. Civ. y Com.
profesional, cualquiera sea el grado de ésta, o por dolo del mismo (Cám.Ap
Morón, Sala JI, 13/11101 , www.scb a.gou.ar /juba, B235141 3). La responsa bilidad que dato, y respon der de los daños y perjuicios que se ocasionaren al man-
asume el abogado es una obligación de medios, pero juntame nte con tal obligació
n con-
n
dante por lainejecución total oparcia l del manda to (art.19 04), no pu-
as como obligació
diendo hacer menos de lo que se le ha encargado (art. 1905), y debien-
curren en su accionar profesional, activida des que deben ser calificad
presenta ción de escritos, dejar nota, ofrecer prueba, etcétera ), lo cual
de resultado (v.
do absten erse de cumplirlo cuando su ejecución fuese manifi esta-
gr.,
Coro. Mar del
trae aparejado consecuencias jurídicas importantes (Cám. 1ª Apel. Civ. y
a.gou.ar /juba, B 1403882 ). En un caso de mala praxis pro-
Plata, Sala JI, 612103, www.scb
del abogado correspo nde al cliente acredita r el hecho constitu tivo, sea en pnn-
fesional
sulabor(art.
cipio la encomienda del asunto o luego la negligencia en el cumplimiento de I, 119/92,
375, Cpcc-Prov. Bs.As.). Reconoc ida o acredita da la primera , y probada la segunda, le por las circunstancias del caso (Cám. 2ª Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala
vos o modifica tivos para www.scba.gou.ar/juba, B251110).
incumbe al abogado acreditar los hechos extintivos, impediti
instanci a, el intérpre te podrá recurri~ a la teo-
eximirse de responsabilidad. En última nal'
"En efecto, el adiestramiento específico que exige la condición de 'profesio
15
probato rias dinámic as". Esta teoría constitu ye un apartami~nto ex-
ria de ''las cargas conocim iento de las cosas en los
t. En ~e­ comporta un especial deber de obrar con prudencia y
cepcional de las normas legales que establecen la distribución delonus p~o.band Civil y, en lo atinente al art. 909 del mismo Código, resul-
finitiva este instituto debe utilizars e in extremis . Cuando la responsa b1hdad profesio- términos del art. 902 del Cód.
nales-es -
nal se funda en la culpa, ésta debe ser, en principio probada por el actor, sin perjuicio de ta obvio que la competencia ostensible, a veces declarada, de ciertos profesio
más que a los profesio nales comu-
que el juez tenga en cuenta la importancia de las presunc iones judiciale s, y del concep- pecialistas, profesores, etcéter a- justifica exigirles
condicio nes hubiese n sido tenidos en cuenta y gravitad o en
.to de carga probatoria dinámica, cuyo funcionamiento es excepcional, adecuad
amente nes, en tanto y cuanto tales
profe- ión del respectiv o contrato " -TRIGO REPRESA S, "Respon sabilida d civil del
n creada o apartars e del caso para no comprom eter su respons abilidad la celebrac
la situació 4, jurispru den·
sional- ar!. 512, Cód. Civil-( Cám.Apel. Civ. y Coro. Lomas de Zamora , Sala!, 30/3/0 abogado", en Código Ciuil y normas complementarias. Análisis doctrinal y
o al distingo entre (dir.) - Elena l. Highton (coord.), t. 4B, p. 563-. La superioridad
www.scba.gou.arb'uba, 82550386). Como todavía se sigue acudiend cial,Alberto J. Bueres
como el de au~os del profesio nal de la abogacía sobre la inferior situació n jurídica del cliente pro-
obligaci ones de medios y de resultad os, consider ándose que en casos técnica
qu~, enpnn- bilidad de aquél por las eventua les conse-
(responsabilidad del abogado) se está en el primer supuesto , cabe destacar fano, agrava considerablemente la responsa
no pue- sas derivada s de su activida d específic a (doctr. art. 902, Cód. Civil), la
cipio la prueba de la culpa le incumbe al cliente. Claro está que en esta materia cuencias disvalio
de la acbvi "dd~ ª .P cual, no es más que un aspecto subyacente de la relación contract ual entre el abogado y
' de puntual izar que el demandado no puede desentenderse
do dejar -
privileg ian elfauord ebilis como forma de equipara
batoria, pues es el que se halla en mejores condicio nes para demostr ar que no se inc: su cliente regido por conceptos que
te del ~erecho pr frente a la desigual dad, entre el experto y quien no Jo es. Bajo tales circuns-
rrió en negligen cia o culpa. Insisto en subraya r que desde el cuadran ciónjurídica
ab~_s­ jurispruden-
cesal se advierte la prevalencia de un criterio más flexible y funciona l en miras a tancias, no puede el aquí actor prevalerse de los principios doctrinarios y
o una n~cio: art. 542, inc. 6° del CPCC·Pr ou. Bs.As., que cargan sobre el
tecer el deber de colaboración en el esclarecimiento de la verdad, aflorand cia les elaborados a partir del
Bs. A~·}· D_e alh'ici¡e- las consecu encias negativa s de excepcio narse adjuntan do un recibo de pago que
solidari sta en la carga de la prueba (art. 34, inc. 5º,c yd, CPcc-Pr ou. deudor
Plata, Sala I,
cuando se pone en tela de juicio la actuació n de un profesio nal, éste tamb1en tiene e.d no está extendido en óptimas condiciones (Cám. ~ Apel. Civ. y Coro. La
· -a, prudenc1a
, con la eficienci · e i·done1·d adrequen as 14/9/99, www.scba.gou.ar/juba, B253522).
hpr moral de demostr ar que actuo
 ------------·. ~1

520 Eduardo A. Díaz

Ac tua ció n del ab og ad o
en un a ca us aju dic ial
mente dañosa al mandante 521
(art. 1907). No puede el ma
preferencia a sus intereses nd
por sobre los de su mandan atario dar · ral, t~dos los que sustenten
o ~on
y está obligado a dar cuenta
de sus operaciones Ya entre
te (art. 1908), diccwn voluntarza o contenc trovierten derechos, ya sean dejuris-
ws
dante cuanto ha ya recibido
en virtud del mandato, aunq
gar al man- audiencias que se celebren en a ... 4) concurrir puntualmente a las
biese al mandante (art. 1909 ue no se de- los juicios en que intervenga
). Si el negocio encargado al
n".
fuese de los que por su oficio mandatario
o modo de vivir, acepta él reg e - Código Pr oce sal Civ
il y
au n cuando se excuse del en ula Comerci.al
cargo deberá tomar las provid rmente, Casi todas las normas del Có
servatorias urgentes que req encias con- digo Procesal que describe
uiera el negocio que se le en tas -l a mayor parte ~el ar n conduc-
(art. 1917); y si se halla impo comienda ti~ulad~ son pauta
sibilitado de obrar con arreg e'. l~~rado, por cu~to el es qm s de actuación pa ra
trucciones, no está obligado lo ala s ins- en las mterpreta y las aplic
a constituirse en agente oficio dic10n de necesano experto a
dole con tomar medidas co
nservatorias (art. 1916). Cu
so, bastán- conductor de los intereses de en su con-
dato ha sido dado a muchas ando el man- el pr?~eso. Su negligente o su cliente en
personas conjuntamente, no dolosa violación, y dadas las
ridad entre ellas, a menos de hay solida- cond1c10r.ies, acarrea la res restantes
una convención en contrari ponsabilidad del profesion
El mandatario puede susti o(art. 1920). perspectiva, deberíamo~ tra al. Desde esta
ns~
ro responde de la persona qu
tuir en otro la ejecución del
mandato, pe- ya que no es esa nuestramten ribirlas aquí a todas ellas, pero desde
e ha sustituido, cuando no ha c1ón. Sólo lo haremos con las
poder de hacerlo, o cuando recibido el sa n una especial relación con que expre-
lo ha recibido si1'. desigi_iac~ó el tema que estanios tratan
na en quien podía sustituir, '.1 de la per~o­ do ..
y . El Código Procesal Civil y
mente incapaz o insolvente hubiese elegido un md'.vidu? noto1:'~­ cia de Buenos Aires, establec
Comercial de la Nación y el
de la provin-
(art. 1924), Siendo su oblig en:
lancia en el ejercicio de los po ac1on la vigi-
deres conferidos al sustitut
o (art. 1925). 1 - Desestimada un a rec
usación con causa, se aplic
. . . de •-p tas Yun a mul~a si ésta fuera arán las cos-
b- Le yl0 .99 6d e Ever ., 16
cic io f..(.I.. roc ura cio calificada de maliciosa por
n desest1matona (arts. 29, CP la resolución
La norma tra ta acerca de cc-Nación y CPCC-Prov. Bs.As
quienes pueden ejercer la .).
ción enjuicio ante los tribu representa- 2_ - Pa ra mante~er el buen
nales de cualquier fuero de orden y decoro en los juicios,
deral, así como ante !ajustic la Capital Fe- Ytribunales ~eb~ffan _mand los jueces
ia federa l de las pro ar que se teste toda frase inj
Establece en su art. 11: "Son vincias. d_actada ~n termmos mdeco uriosa o re-
deberes de los procuradores: . cia sª. q~1e'.1 perturbe indeb
rosos u ofensivos, excluir de
las audien-
poner los recursos legales co 1) inter- ida
ntr
· su parte y contra toda regula a toda sentencia definitiva adversa ª nes d1sc1plinanas autoriza mente su curso, aplicar las correccio-
ció das por el Código, la ley org
nar a la misma salvo el caso n de honorarios que corresponda abo- infra,g), el Reglamento p~ra ánica (véase
la Justicia Nacional, o las no
de tener instrucciones por esc
trario de su res~ectivo comiten rito en con- dicte el Consejo de la Magist
ratura (art. 35, CPcc-Nació
rmas que
signados para las notificacio te; 2) asistir por lo menos en los días de- análogo, pero no idéntico, art
. 35, CPCC-Prov. Bs.As.).
n · en sentido
nes en la oficina, a los juzga '
nales donde tengan pleitos y dos o tnb
con la frecuencia. necesari·a ¡ s casit- os 3- Po dr á calificarse de tem
eraria o maliciosa la conduc
urgentes; 3) presentar los esc en o
de demanda o'[Josición de exc s_ debiendo llevar firma de letra~ l~~
rito da en el pleito por la parte. ta asumi-
Declaradajudiciahnente com
' . epcwne. s y sus pondrá una multa al litigante o tal se im-
tos y expresion es de agravws , los d conte· sta
· cwnes,· tlosroa
al g
ato- te (arts. 45, CPCC-Nación y
o a su letrado, o a anibos conju
ntamen- ·
rios, aquellos en que se promu plieg os e posicwn es e in CPcc-Prov. Bs.As.).
even incidentes en los;uzcws, er n b ene- t A _este fin, el ju:~ deberá
y, e g pon~erar, sin perjuici
anc1~_s, la deducc10n o de otras circuns-
de pretens10nes, defensas,
16 Par a la provincia deBuen pos1c10n de recursos que res excepciones o inter-
osAires, ley 5177. ulten inadmisibles, o cuya fal
me nto no sepueda1R"Dorar
dP.Af"'11pv.-ln ,..,..,...., ta de funda-
··~- --~ -·
 522 Actuación del aboga do en una causa judic ial
Eduardo A. Díaz
523
nabil idad o encu entre suste nto en hechos ficticios o irrea
les o que m que ocurran dura nte la secuela de la litis, excepto aquel
nifiest.amente c~nduzcan a dilat ar el proceso (art. 45, los para los
CPcc-Naciónr cuales la ley requ iera facultad especial, o se hubie sen
En igual sentido, los arts. 551y 594 del CPCC-Nación, reservado ex-
y 549 y 592 presa ment e en el poder (arts. 51, Cpcc-Nación y CPcc
del CPCC·Prov. Bs.As. -Prov. Bs.A s.).
Sobre una posible derogación de esta potes tad judic 7 - Sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal
ial, véase in- por el ejer-
fra, § 52,g). cicio del mand ato, el mand atari o debe rá abon ar a su
pode rdan te las
costas caus adas por su exclusiva culpa o negligencia,
4 - Cuando deba n reali zarse actos procesales urge ntes cuando éstas
y existan fuera n decla radas judicialmente. El juez podrá, de
hechos o circunstancias que impi dan la actuación de acuerdo con las
la parte que ha circunstancias, estab lecer la responsabilidad solidaria
de cumplirlos, podr á ser admi tida la comparecencia enjui del mand ata-
cio de quien rio con el letra do patro cinan te (arts . 52. CPCc-Nación
no tuvie re repre senta ción conferida. Si dentro de los y Cpcc-Prov.
cuare nta días Bs.As.).
hábiles, contados desd e la prim era prese ntaci ón del
gestor, no fue-
ren acompañados los instr umen tos que acred iten la 8 -La s prete nsion es deben hace rse dentro de sus justo
personalidad 0 s límites,
la parte no ratificase la gestión, será nulo todo lo actua so pena de cometerse pluspetición inexcusable. La parte
do por el ges- que incu rra
tor y éste debe rá satis facer el impo rte de las costas, en este exceso podr á ser cond enad a en costas (arts. 72,
sinpe1juicio de CPcc-Nación
su responsabilidad por el daño que hubi ere producido. y CPcc-Prov. Bs.As.).
En su presen-
tación, el gestor, adem ás de indic ar la parte en cuyo benef La pluspetición inexcusable pued e ser tamb ién un elem
icio preten- ento para
de actuar, debe rá expr esar las razon es que justif iquen juzga r de temeraria o maliciosa la conducta asum ida
la seriedad en el juicio por
del pedid o.La nulid ad, en su caso, se prod ucirá por el !apa rten
solo vencimien-
to del plazo sin que se requ iera intim ación previa. Esta
facultad sólo
podr á ejercerse una vez en el curso del proceso (art. 48,
CPcc-Nación; 9- Si la parte que obtuvo una medi da caute lar abusó o
se excedió
en sentido análogo pero no idéntico, art. 48, CPcc-Prov en el derecho que la ley otorga para ello, el juez podr
. Bs.As.). á cond enarl a a
Esta es la figura delgestor, rol que sólo pued en asum paga r los daños y perjuicios si la otra parte lo hubi ere
ir quienes es- solicitado (arts.
tán autorizados a ejercer la repre senta ción de las parte 208, CPCC-Nación y CPcc-Prov. Bs.As.).
s en el proce-
so por las leyes nacional 10.996 y provincial 5177, entre En los supu estos 1, 8, y 9, pese a que las norm as no
ellos el abo- se refieren al
gado por antonomasia. abogado sino a la parte , no duda mos que ésta, pese
a ser quien res-
pond a inici alme nte por sus consecuencias, pued e respo
5- El apoderado estar á obligado a segu ir el juicio mien tras nsabilizar a
no ha- su abogado por ellas, pues, como ya dijimos, es el profe
ya cesado legal ment e en el cargo. Hast a entonces, las sional quien en
citaciones Yno- este aspecto da consejos, asesora, diseña la estra tegia
tificaciones que se haga n, incluso las de las sente ncias juríd ica del ca-
definitivas, so que defiende ante el tribu nal. Amá s abundar, una
tend rán la mism a fuerz a que si se hicie ren al pode rdant línea doctrina-
e, sin que le ria y juris prud encia ! admi te que los efectos negativos
sea permitido pedir que se entie ndan con éste. Exce ptúan de estas con-
se los actos ductas recaigan direc tame nte sobre el letradolB.
que por disposición de la ley deba n ser notificados perso
nalm ente a
la parte (arts. 50, CPCC-Nación y CPCC-Prov. Bs.As.).
17 La calificación de "pluspetición inexcusable" queda
6 - El poder conferido para un pleito deter mina do, reservada para supue stos
cuale squiera en que concurre la conducta maliciosa, temeraria o gravem
ente negligente del litigan-
sean sus términos, comprende la facultad de inter pone te, al punto que resulta injustificable; no basta que
r los recursos la cuantíadelredamo pecuniario ex-
legales y seguir todas las insta ncias del pleito. También ceda el valor reconocido en la senten cia (CNCiv., SalaA
, 913191,LL, 1992-A-491).
comprende la
facultad de inter venir en los incidentes y de ejerc itar is "C uan do 1arecusac1n 'ó esmaru1esta
ºfi mente1mpro.
todos los actos del art. 29 también puede alcanzar al letrado firman
cedenteydemalafe lasanción
te del escrito en el r.u~Í ~P ilPiln,-.o
 524 Eduardo A. Díaz
d-Ley 23.187 deEjercicio de laAbogacía
en la CapitalFederaz 19
Asu turno, la ley 23.187 de Ejercicio de la Abogacía en la Capital
Federal establece en su art. 6' que son deberes específicos del aboga-
do comportarse con lealtad, probidad y buena en el desempeño pro-
. fesional (inc. e), y observar con fidelidad el secreto profesional, salvo
autorización fehaciente del interesado (inc. {J.
El art. 10 prohíbe expresamente a los abogados, entre otras con-
ductas:
l. Representar, patrocinar y/o asesorar simultánea o sucesiva-
mente, en una misma causa, intereses opuestos (inc. a).
2. Ejercer la profesión en procesos en cuya tramitación hubiera
intervenido anteriormente como juez de cualquier instancia,
secretario o representante del Ministerio Público (inc. b).
3. Autorizar el uso de su firma o nombre a personas que, sin ser
abogados, ejerzan actividades propias de la profesión (inc. c).
Finalmente, el art. 44 sujeta a los matriculados a las sanciones dis-
ciplinarias previstas en la ley, entre otras causas, por las siguientes:
aquélla. La responsabilidad del abogado radica en que antes de formular una presenta-
ción judicial, debe examinar su verosimilitud, es decir, con carácter previo a articular ~n
incidente debe apreciar su viabilidadn -GALW TAGLE, Código Procesal Civil y Comercial
de laNaci.ón. Concordado con los códigos provinciales. Análisis doctrinal y jurispruden-
cia!, Elena l. Highton-BeatrizA.Areán (dirs.), t. l, p. 495 y jurisprudencia allí citada-.
Debe dejarse sin efecto la sentencia que impuso solidariamente las costas al abogado por
considerar que medió pluspetición en la realización de un reclamo de carácter laboral, Y~
que para así decidir aplicó un precepto legal (art. 20, Ley de Contrato de Trabajo) que eXJ-
ge el carácter de 'inexcusable' a una 'pluspetición' que resulte de los antecedentes del pro-
ceso, sin que uno ni otro elemento constitutivo de la norma haya sido objeto de interpre-
taciónrazonada (CSJN 25111103,LL, 2004-B-999, del uoto en disidencia del doctor Fayl).
Sobre laresponsabilid~d por medidas cautelares abusivas, Trigo Represas sostiene:. ·~a
resolución judicial que mande levantarlas puede condenar a pagar daños al que las ?~died
ra (art. 208, CPCc-Nación). Y si bien la norma no hab~a ~el abogado, tal responsabil~~:u
también puede extenderse al mismo, que es el espec1ahsta en Derecho que acons~JO
traba" -TRIGO REPRESAS, Código Civil y normas coniplementarias. Análi-sis d.octnnal Y
jurisprudencial,Alberto J. Bueres (dir.)- Elena I. Highton (coord.), t. 4B, p. 581-.
19 Para la provincia de Buenos Aires, ley 5177.
Actuación del abogado en una ca usa judicial
525
l. Retención indebida de documentos o bienes pertenecientes a
sus mandantes representados o asistidos (inc. d).
2. ~etardo o negligencia frecuente, o ineptitud manifiesta, u omi-
Slones graves, en el cumplimiento de sus deberes profesionales
(inc. e).
3. Incumplimiento de las normas de ética profesional sanciona-
das por el Colegio (inc.g).
4. Todo incumplimiento de las obligaciones o deberes estableci-
dos porestaley(inc. h).
e- Código de Etica del Colegio Público de Abogados
de la CapitalFederaz20
El Código de Etica del Colegio Público de Abogados de la Capital
· Federal determina como deberes del profesional, cuyo incumplimien-
to dará lugar a sanciones disciplinarias 21:
l. "Utilizar las reglas de derecho para la solución de todo conflic-
to, fundamentado en los principios de lealtad, probidad y bue-
na fe" (art. 10, inc. a).
2. "Atender su permanente capacitación profesional" (art. 10,
inc. c).
3. El abogado debe respetar rigurosamente todo secreto profe-
Slonal y oponerse ante los jueces u otra autoridad al releva-
miento del secreto profesional, negándose a responder las
preguntas que lo expongan a violarlo. Sólo queda exceptuado
cuando el cliente así lo autorice; o si se tratare de su propia de-
fensa (art. 10, inc. h).
20
En la provincia de Buenos.Aires rige desde 1954 el cuerpo normativo denomina·
d?~ormas d~ E~ica paralosAbogados, sancionado por el Colegio de Abogados delaPro-
v1nc~a (const1tu1do este último por todos y cada uno de los colegios departamentales), y
considerado modelo en su especie.
21
1?-rt. 4º: ~Las disposiciones del presente COdigo de Etica no podrán ser modifica-
das o dejadas sin efecto, ni excusarse deberes u obligaciones profesionales allí contenidos
por acuer~o de partes, por lo que son nulos los convenios o acuerdos respecto de temas
comprendidos en este Código de Etica, o la renuncia a su exigibilidad".
526 Eduardo A. D{az Actuación del aboga do en una causa judic ial
527
4. 'lbdo abogado debe respe tar la digni dad de sus coleg sulta r para el clien te un motivo deter mina nte para
as y hacer la inte-
que se la respe te. No debe comp artir la male dicen cia rrupc ión de la relac ión profe siona l (art. 19, inc. d).
del clien-
te hacia su anter ior abog ado ni respe cto del que repre
sente 0 ll. Absteners.e de colocar, en form a perm anen te, a un
patro cine ala contr apart e. Debe abste nerse de expre colega en
siones in- su l:igar, sm el cons entim iento de su cliente, salvo
.debid as o injur iosas respe cto de sus colegas, así como caso de im-
de aludi r pedim ento súbit o o impr evist o, o de integ rar asociacion
a antec eden tes perso nales , ideológicos, políticos, religi es pro-
osos 0 fes10nales en.~n estud io juríd ico, debiendo mant ener
racia les que pued an resul tar ofensivos o discrimina siem pre
torios. Los la respo nsab ilida d frent e a su cliente ( art. 19, inc. e).
senti mien tos hosti les que pued an exist ir entre los
clientes no
debe n influ ir en la cond ucta y disposición de los aboga 12. Prop orcio nar a su clien te infor maci ón sufic iente
dos en- acerc a del
tre sí(ar t.14) . tribu nal u organ ismo dond e tram ite el asun to enco
mend ado
su estad o y marc ha, cuan do así se lo solicite, en form
5. 'lbdo abogado debe dar aviso fehac iente al coleg aytie m'.
a que haya in- po adecu ados (art. 19, inc. /).
terve nido prev iame nte en el caso de reem plaza rlo
o partici-
par en la repre senta ción, patro cinio o defen sa. Esto 13. Abst eners e de repre senta r, patro cinar y/o aseso
no será rar simu ltá-
neces ario cuan do el letra do anter ior hubi era renun nea o suces ivam ente, inter eses opue stos en la mis:U
ciado ex- a caus a
presa ment e o se le hubi era notificado la revocación (art.1 9, inc.g). '
de tal
mand ato o patro cinio . El abog ado no debe trata r, direc 14. No antep oner su propio inter és al de su clien
ta o in- te, ni solic itar o
direc tame nte, ni arrib ar a ning ún tipo de convenio acep tar beneficios econó~1ücos de la otra parte o de
o acuerdo su abog a-
con perso nas patro cinad as y/o aseso radas por otro do (art. 19, me. h); y cons idera falta ética:
colega, sin
la inter venc ión o conocimiento de éste (art.1 5).
a) No guar dar u.n estilo adecu ado a la jerar quía
6. Es debe r del abog ado cump lir estri ctam ente profe siona l
los acuerdos o en las actuac10nes ante el pode r jurisd iccio nal y órgan
convenios escri tos o verba les que realic e con sus coleg os
as (art. adm1rustrat1vos (art. 22, inc. a).
18). b) I1,1currir en proce sos o actua cione s en expre
sione s agra-
7. "Decir la verdad a su cliente, no crearle falsas expec viant es respe cto de magi strad os, funci onari os o empl
tativas, ni eado s
magnificar las dificultades, o garantizarle el buen resultado (art. 22, inc. b).
de su gestión profesional y atender los intereses confiados c) Efect ua'. des~loses o retir ar expe dient es, copia
con s o actua -
celo, saber y dedicación" (art. 19, inc. a). c10nes sm recibo o autor izaci ón (art. 22, inc. c).
8. "Considerar la propuesta del cliente de realizar d) Valerse a sabie ndas de prue bas falsa s así califi
consultas en cadas judi-
situaciones complejas a profesionales especialistas, sin cialm ente, cons tituy an o no fraud e proce sal (art. 22,
que inc.d ).
ello sea tenido como falta de confianza. La negativa funda e) Incu rrir en teme ridad o malic ia, así califi cadas
da judic ial-
del profesional no constituirá falta ética" (art. 19, inc. b). ment e (art. 22, inc. e).
9. Abst eners e de dispo ner de los biene s o fondos /) Difu ndir o dar a publi cidad sente ncias que no se
de su clienle enco ntra-
aunq ue sea temp oralm ente, rindi endo cuen ta opor 0
ren firme s sin hace r cons tar tal circu nstan cias (art.
tuna de 23).
que perci ba(ar t.19, inc. c). g) Efec tuar citas doctr inari as o juris prud encia
les inexi sten-
10. Pone r en conocimiento inme diato de su clien telas
de amis tad paren tesco o frecu encia de trato con la
relaciont~s tes~ o expo nerla s en form a tal que false en la
opini ón o el fa-
' otra par ' llo mvocados, o reali zar falsa s trans cripc iones de
resol u-
0 cualq uier otra circu nstan cia que razon
ablem ente pue da~- cione sjudi ciale s o escri tos del contr ario (art. 24).
 528 Eduardo A. Díaz Actua ción del aboga do en una causa judici al
529
{-Ley 21.839 de Honor arios de Aboga dos
Nos informa el Colegio Público de Abogados de la Capit al Feder
y Procu radore s al
que en la últim a sesión de 2004, el Senad o de laNación receptó
la doc-
Enten demo s como una forma especial de respon sabili dad, la con- trina de la Comisión de Defensa delAbogado, ratific ada por el Conse
-
sagrac ión legal de que los trabaj os inoficiosos no darán lugar a jo Directivo, en mater ia de facult ades sancio natori as, aprob ando
remu- la
neración. reducción de la aplicación del art. 18 del decr.-ley 1285/58 y el
art. 45
Dice al respecto el art. 3º, ley 21.839: "La actividad profesional· del CPcc-Nación a los abogados por parte de los jueces, ratific
de ando
los abogados y procuradores se presume de carácter oneroso, en la me- que las facultades sancio natori as son atribu ciones del Tribu
nal de
dida de su oficiosidad ... " 22 . Disciplina del Colegio Público de Abogados de la Capit al Feder
al.
Se consid era inoficiosa y, por lo tanto, sin derecho a regulación Al citado art. 18, el proyecto de ley aprobado por el Senad o le
de qui-
honor arios, la actuac ión profesional caren te de toda utilid ad para ta de su párr. 1ºel términ o "abogado", y agreg a el siguie nte último
lo- pá-
grar el efecto perseguido con su realiz ación 23 , lainid ónea para rrafo: "Los abogados podrá n ser sancio nados por los tribun ales
alcan- y jue-
zar los fines que perseg uia24 . ces, única y exclusivamente, en los supue stos previs tos por los
arts.
128y1 30 del CPcc-Nación y por el art. 159 del CPCC-Nación, rigien
-
do en los demás casos el régim en disciplinario establecido en
g-Dec r.-ley 1285158 de Organ izació n la ley
23.187. Queda derogado parcia lment e el art. 45 del CPcc-Nació
de la Justic ia Nacio nal n (t.
o. ley 25.488) en lo que se refier e a la facult ad sancio natori a
de los
Dispone su art. 18 que los tribun ales colegiados y jueces podrá jueces respecto de la conducta del abogado".
n
sancio nar con prevención, apercibimiento, multa y arrest o de
hasta
cinco días, a los abogados, procu radore s, litigan tes y otras person
as h- Código Penal
que obstru yeren el curso de la justic ia o que cometieren faltas
en la En atención a la índole civil de esta obra sólo mencionaremos,
audien cias, escritos o comunicaciones de cualq uier índole, contra a
su modo de complemento de las ideas preced entes, que la condu cta
autori dad, dignid ad o decoro 25 . · pro-
., fesional del abogado puede llegar a encua drar en diversos tipos
La multa será determ inada en un porce ntaje de la remunerac10 pe-
n nales, v. gr., estafa (art.1 72), cohec ho(art . 258), admin istrac ión
que por todo concepto percib a efecti vamen te el juez de prime frau-
ra ins- dulen ta (a.rt.173, inc. 7º), retenc ión indeb ida (art.1 73, inc. 2º),pr
tancia , hasta un máximo del treint a y tres por ciento de la mISm eva-
a. El ricato (art. 271), adulte ración de instru mento público (art. 292),
arrest o será cumplido en una depen denci a del propio tribun al vio-
o JUZ- lación de secretos (art. 156), calum nias e injuri as (art. 115).
gado o en el domicilio del afectado.

-§5 3-
22 La ley bonaerense 8904 es más clara: "Los trabajo s y escritos
notoriame~te i n ~~
ficiosos no serán considerados a los efectos d e la reguuoc
•--··
ton deh orwra rios"·y 11
• vamasa a.
RESEÑ A JURISP RUDEN CIAL
"No procede ra• la regulacion
. . de honoran·
os a 1,avor de ¡os pro,esw
' · na lesapoderadosopa-
· incurn
· . ,
trocinantes de la parte que hubiere ·ao en p ¡uspettct
· -on
' inexc
· usable si ademas se La jurisp ruden cia sobre respo nsabil idad del abogado es profu
sa
' 'll ,
calificare por resolución fundada, de ma l iciosa o temerar ia · ta co nducta de aque os y toda intere sante, pero de esta unive rsalid ad sólo mostr aremo
(art. 52). s
una mínim a porción, con la única finalid ad de ilustr ar las ideas
23 CSJN, 3/4101, CSJN-Fallos, 324:919. an-
terior es.
24 CNFed. Civ. yCom., Sala U, 3015100,ED, 189-32. Abordaremos la prove niente de los tribun ales judiciales, pero
2-5 En igual sentido, el art. 20 del Reglamento para la Justicia Naciona es
l. dable destac ar que el Tribu nal de Discip lina del Colegio de Aboga
dos
530 Eduardo A. Díaz
de Capital Federal posee también una copiosa y nutritiva jurispru-
dencia sobre la responsabilidad ética de'los colegiados, cuya consul-
ta recomendamos al lector, y que puede hacerla a través de la página
web del Colegio.
Agrupamos los fallos alrededor de ciertos temas, sin dejar de reco-
nocer que muchas de las citas pueden incluirse en todas o varias de
las divisiones que hacemos, pues sus contenidos son coniunes a ellas.
El lector sabrá advertir esta comunión.
A- Presentaciones de parte
(1). La misión del abogado no se restringe a la preparación de escritos,
sino que debe asumir la plena direcciónj urídica del proceso con el empleo
de la diligencia requerida por las circunstancias para conducirlo de la
mejor manera posible hasta su finalización. [CSJN, 27/6/02, LL, 2002-F-
434; CSJN-Fallos, 325:1498; CNCiv., Sala K, 26/3/03, LL, 2003-D-407;
Cám. 2' Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala II, 13/5/02, www.scba.gav.ar/ju-
ba, B301087].
(2). La actuación del letrado no se circunscribe a firmar un escrito, sino
que debe ser consciente del contenido y alcances de las manifestaciones
allí vertidas. [CNCiv., SalaL, 23/11/98, JA, 1999-IV-7].
(3). Si bien no puede exigirse al letrado que se transforme en investiga-
dor exhaustivo de los hechos que le narra su cliente, si existe certeza que
el abogado conocía su falsedad, puede ser pasible de responsabilidad.
[CNCiv., Sala E, 3015196,LL, 1996-E-144].
(4). Bajo ciertas condiciones, el letrado debe investigar la verosimilitud
de los hechos antes de exponerlos en el proceso. Si bien el letrado no es
responsable de las manifestaciones de su cliente, cuando los hechos ale-
gados son de fácil comprobación y la naturaleza del pleito autoriza a pre-
sumir su falsa invocación con el único objeta de dilatar el juicio, aquél de-
be investigarlos antes de suscribir el escrito que los contiene, o bien, ex-
presar claramente que enuncia tales supuestos fácticos bajo exclusiva
responsabilidad del cliente. [CNCiv., Sala D, 18/12/96, LL, 1997-E-151].
(5). [El abogado] debe abstenerse de ejercer su patrocinio en asuntos
fundadas en hechos cuya falsedad le conste de modo indudable. [CNCiv.,
SalaL, 22/2/94, JA, 1995-I-3].
(6). [El letrado] no obra con cuidado y dedicación si los antecedentes Y
hechos que le relata el cliente los vierte en la demanda sin previamente
Actuación del abogado en una causa judicial 531
analizarlos y sopesarlos, facilitando así el triunfo de la contraria. [CN-
Civ., SalaF, 27/12/59,LL, 98-616].
(7). Hay negligencia profesional si antes de hacer planteos en la causa
no se examina cuidadosamente la documentación agregada omisión que
1
llevó a no advertirla falta de derecho del cliente. [Cám. Apel. Civ. y Com.
San Martín, Sala II, 9/4/96, LLBA, 1996-866].
(8). Corresponde-además del testado-imponer un apercibimiento en
los términos del ait. 75 bis, inc. 1° de la ley 5827 (texto según decr..ley
10.012) al recunente que transcribe en el recurso de inaplicabilidad de
ley un escrito que había sido desglosado por el tribunal a qua en resolu-
ción firme. [SCBA, 1416/88, www.scba.gav.ar/juba, Bll 772]. ·
(9). Existe responsabilidad profesional de los abogados que dieron con-
sejo al cliente y entablaron la demanda con fundamento en el art. 1113
del Cód. Civil en sede civil y luego narraron coma hecho generador del da-
ño un desmayo de la víctima, quien mantenía un vínculo laboral con la ac-
cionada y el hecho ocurrió en hora y lugar de trabajo por lo que es proba-
ble que la demanda habría tenido éxito de haber sida entablada en sede
laboral. [CNCiv., SalaH, 26/8/05,JA, 2005-IV-14].
(10). Debe considerarse que existe por parte del abogado una conducta
negligente a título de culpa y obligación de reparar, par promover una de-
manda por determinación y cobro de honorarios sin haber efectuado un
juicio de valor previo acerca de la viabilidad de la pretensión en concor-
dancia con las pruebas con las que contaba. [CNCiv., Sala H, 9/8/05, JA,
ejemplar del 19/10/05, p. 60].
(11). El desconocimiento de jurisprudencia vinculante hace responsable
al abogado, pues implica falta de estudio del Derecho que rige el caso.
[Cám.Apel. Civ. Com. y Min. San Juan, Sala!, 31/8/93, JA, 1994-I-455).
(12). La acción instaurada ignorando la doctrina sentada en fallos ple-
narios debe ser declarada temeraria por abuso de jurisdicción. [CNElec-
toral, 718198,LL, 1998-F-80].
(13). No media responsabilidad [del abogado] en caso de error científico
en el enfoque del caso cuestión de derecho pues se trata de una aprecia-
1 1
ción subjetiva u opinable del tema, salva impericia u olvido de las precau-
ciones que la prudencia ordinaria prescribe o de las reglas admitidas por
todos como ciertas. [CNCiv., Sala D, 415179,LL, 1979-D-21].
(14). No tratándose el caso de un planteo novedoso, o de un intento de
nuevos cursos de interpretación legal, como la modificación de un criterio
anterior cuestionable jurídicamente por la doctrina, o nuevas ideas reno-
,...
532 Eduardo A. Díaz
vadoras que requiere de la creatividad de esta profesión, sillo de un tema
simple que no necesitaba un desempeño brillante del letrado para el reco-
nocimiento del derecho del actor; se trata de groseros errores, de un abo-
gado que no actuó sensata y prudentemente, sino preso de un gran des-
cuido, circunstancias éstas que determinan su responsabilidad. [Cám.
Apel. Civ. y Com. Dolores, 19/10/00, www.scba.gou.ar/juba, B950579].
(15). Haber dejado transcurrir el plazo de prescripción sin otra razón
más que la esperanza en una interpretación respecto del curso de la mis-
ma, basada en un plenario anterior ala ley vigente, constituye una noto-
ria negligencia por parte de los abogados que representaban a la actora
-en el caso, en un juicio laboral-que lleva a responsabilizarlos por los
daños ocasionados al declararse dicha prescripción. [CNCiv., Sala M
30/3/05, LL, ejemplar del 8/6/05, p. 10]. ' su lectura, infringiendo su redactor el deber de colaboración con la juris-
(16). Corresponde la aplicación de la sanción de multa a quien plasmó en
un escrito judicial una cita doctrinaria que no corresponde con la reali-
dad, pues no se trata de una simple interpretación errónea de la misma
sino lisa y llanamente de su dolosa tergiversación. [CNCom., Sala A
13/4/00, ''N. P. c. H. E. J.",LL, ejemplar del 15/9/00]. ' además, en una presentación legible, con un número de renglones ade-
(17). [Acerca de la formalidad de los escritos] se ha dicho que las peticio-
nes que se formulan ante los órganos jurisdiccionales deben estar reves-
tidas de las formalidades exigidas por las leyes correspondientes, porque
de otro modo son inhábiles para impulsar el procedimiento, preservar los
derechos de las partes o suplir el cumplimiento de las cargas procesales,
ya sea que se actúe deliberadamente o por error material. [SCBA, 5/4/88,
Lexis, n' 14/43782; Cám. Apel. Civ. y Com. Quihnes, 23/12/97, Lexis, n'
14/40669].
(18). Sobre la firma de los escritos, el patrocinio letrado es bastante pa-
ra certificar la identidad del suscribiente, asumiendo el letrado la res-
ponsabilidad que tal acto pudiera importar. [Juzg. Paz Tordillo, 113/02,
www.scba.gou.ar/juba, B9990855].
(19). Corresponde confirmar la sentencia que impuso a los letrados del
actor una multa las costas del proceso, y ordenó dar intervención al Tri-
1
bunal de Disciplina del Colegio Público de Abogados de la Capital Fede-
ral} en virtud de haber omitido tomar los recaudos necesarios para evitar
la falsedad de las firmas de su cliente contenidas en una presentaciónju-
dicial. [CNCiv., SalaM, 28/11103,LL, 2004-C-131].
(20). La sanción de llamado de atención, establecida en el art. 45, inc. a)
de la ley 23.187, impuesta a una abogada parnce adecuada a la falta de di-
ligencia y cuidado en la verificación de las firmas en los escritos judicia-
les. [CNFed. Cont. Adm., Sala II, 18/11198, LL, 1999-B-686].
Achtación del abogado en una causajudicial 533
(21). Corresponde confirmar la sanción de advertencia impuesta por el
Consejo Directivo del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal
al letrado que provocó que el recurso de apelación deducido contra la de-
claración de caducidad fuera declarado desierto debido a la falta de pre-
sentación de la expresión de agravios, toda vez que dicho comportamien-
to implicó el incumplimiento del deber de atender los intereses confiados
con celo, saber y dedicación establecido en el art. 19, inc. a) del Código de
Etica, el cual no puede justificarse por la circunstancia de que su cliente
no hubiese devuelto a tiempo el escrito debidamente firmado. [CNFed.
Cont.Adm., SalaN, 1218/03,LL, 2004-A-48;JA, 2003-N-5].
(22). La expresión de agravios se diagramó arracimando más de cin-
cuenta renglones en cada carilla, haciendo así difícil e ingrata la tarea de
dicción (art. 59, inc. l', ley 5177) y desdeñando con el desprolijo estilo el
respeto y consideración debidos a los destinatarios de la pieza. Las acor-
dadas de la Suprema Corte y los usos forenses, a los fines de componer
con los escritos un expediente judicial, han elaborado formas elementa-
les que consisten, no sólo en la claridad y precisión de las peticiones, sino,
cuado a la seriedad del obrar en justicia (res. 339 y 373 de 1967). Al mar-
gen de que conforme al inc. fJ del art.16 del decr.-ley 8904177 se tiene en
cuenta ese quehacer a los fines arancelarios, debe formularse un severo
llamado de atención al profesional para que en sus futuras actuaciones
observe el debido estilo forense, lo que se comunicará al Colegio de Abo-
gados con copia del presente Acuerdo, a los fines pertinentes (arts. 35,
inc. 3', CPCC-Prou. Es. As. y 24, ley 5177). [Cám.Apel. Civ. y Com. San Isi-
dro, Sala II, 13/11192, www.scba.gou.ar/juba, B1750155].
(23). El escrito no guarda estilo, si su carencia de interlineado afecta la
legibilidad y deteriora la actitud de respeto que los litigantes deben al tri-
bunal. [CNCom., Sala D, 913184,JA, 1984-I, síntesis].
(24). Tornan inadmisible al instrumento de impugnación, los manifies-
tos y penosos desatinos ortográficos y sintácticos que padece. [CNCom.,
SalaD,22/12/89,JA, 1990-N-445].
(25). Al desarrollar agravios contra un pronunciamiento deben evitar-
se las apreciaciones que, además de no reflejar lo que resulta de aquél,
no condicen con el lenguaje que debe observarse en los juicios, afectan-
do su decoro, al incorporar expresiones que, además de exceder mani-
fiestamente el legitimo ejercicio del derecho de defensa, trasuntan sólo
un arrebato emocional del recurrente. Cabe recordar que "las puertas de
la justicia no se abren calzando manopla de hierro". [SCBA, 13/4/05,
www.scba.gou.ar/juba, B27796].
534 Eduardo A. Díaz
(26). La defensa de los derechos que cada uno considera tener puede ser
férrea y tenaz, pero siempre honorable y respetuosa. Quien cree estar en
la razón debe defenderla con altura y con ajustados argumentos. Jamás
~ecesitase~ m~rdaz n~ menos recurrir a la ofensa; esto desmerece yreba.
Ja. Por cons1gu1ente, si la lectura del escrito de expresión de agravios pre·
sentado por la parte actora, muestra-a las claras- el uso de imperti-
nente .sarcasmo para mtentar la.cdtica de lo decidido por el juez .de pri-
m.era mstancia, corresponde aplicar un apercibimiento. [Cám. 2ª Apel.
C1v. y Com. La Plata, Sala!, 26/3/98, www.scba.gou.ar/juba, B252981].
(27). Si los términos utilizados en la expresión de agravios por el letrado
apelante exceden las necesidades del derecho de defensa y resultan cla-
ramente ofensivos a la dignidad y autoridad del juez a QU1J, e incompati-
bles con el estilo propio de la actuación ante este tribunal de alzada, y con
el respeto que se le debe, siendo deber de los jueces velar por el buen or-
den Y.decoro en los juicios, en uso de las facultades disciplinarias propias
del tnbunal, corresponde, conforme lo dispuesto por el art. 35, inc. lº del
Cód. P~ocesal, Y:star, por injuriosas, indecorosas y ofensivas las frases y
expresiones utilizadas por el letrado. Asimismo debe sancionárselo, por
l~s excesos antes se~alados, con una multa equivalente al máximo pre·
VlSto por el art. 75 bzs de la ley 5827, texto según ley 10.012, comunicán-
dolo al Col~gio de Abogados del Departamento Judicial de San Isidro; y,
ante la posibilidad de que mediara de su parte una infracción a los arts.
5º, 19 y 21 de las Normas de Etica Profesional del Colegio de Abogados de
la Provmcia de Buenos Aires (art. 25, inc. 8°, ley 5177), deberá remitirse
a aquel colegio departamental copia íntegra del escrito y del presente
Acuerdo, a los fines pertinentes (art. 24, ley 5177). [Cám. 2ª Apel. Civ. y
Com. San Isidro, 5/2/91, www.scba.gou.ar/juba, Bl 750002].
(28). Contiene términos indecorosos y ofensivos el escrito en el que el
profesional manifiesta que "dona los honorarios que pudieren correspon-
derle al colega, para que proceda a adquirir un libro sobre ética entre pro-
fesionales". [CNCom., Sala B, 2215198, JA, 1998-III-425].
(29). Hablar en un escrito de "gavilla de profesionales" en relación a la
persona del letrado de la parte actora constituye una injuria, lo cual de-
termina que la pretensión de resarcimiento por daño moral incoada por
elletrado ofendido sea acogida. [CNCiv., SalaL, 2116/00,ED, 190-64].
(30). La circunstancia de que un escrito de contenido injurian te hubiese
sido redactado por el abogado no exime de responsabilidad al litigante, si
no se trataba de términos exclusivamente técnicos que le impidieran to-
mar conciencia del agravio queinfeda al firmar el escrito. El art.1089 del
Cód. Civil comprende las calumnias e injurias "de cualquier especie", in-
cluso las ofensas vertidas enjuicio. La previsión del art. 115 del Cód. Pe-
Actuación del abogado en una causajudicial 535
na! constituye una excusa absolutoria fundada en el amparo de la defen-
sa enjuicio en el ámbito penal, que no impide la acción civil si el daño se
ha producido, porque los presupuestos de la responsabilidad civil perma-
necen intactos, y el ordenamiento civil carece de normas que excluyan la
responsabilidad en el caso. [CNCiv., Sala C, 2015197,JA, 1998-N-287].
B- Temeridad y 1nalicia
(31). La temeridad se configura por la conducta de quien sabe o debe sa-
ber que no tiene motivo para litigar y, sin embargo, lo hace, abusando de
lajurisdicción. [CNCiv., Sala E, 2815197,LL, 1997-E-676].
(32). La temeridad se configura deduciendo pretensiones o defensas cu-
ya falta de fundamento no puede ignorar el abogado de acuerdo con pau-
tas mínimas de razonabilidad. [CNFed. Civ. y Com., Sala III, 8/9/95, JA,
1996-III-287].
(33). Cuando el demandado pretende acreditar su derecho mediante la
presentación de un contrato adulterado-insertad o agregado en el ejem-
plar del contrato en su poder, calificado por el perito calígrafo como una
imitación servil de la escritura de la actora- corresponde aplicar una
sanción al demandado y a su abogado patrocinante por haber actuado
con temeridad en el proceso. [Cám. lª Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Sa-
la II, 12/9/89·, www.scba.gou.adjuba, Bl400064].
(34). La malicia consiste en utilizar facultades procesales con el delibe-
rado propósito de obstruir el desenvolvimiento del proceso o retardar su
decisión. [CNFed. Civ. y Com., SalaIII, 8/9/95, JA, 1996-III-287].
(35). La malicia se presenta frente ala total carencia de argumentos mí-
nimamente valederos como medio desleal para dilatar el cumplimiento
de la sentencia. [CNCiv., 12/8/97,LL, 1997-F-240].
(36). La malicia se presenta con la insistencia del demandado en la apli-
cación de un determinado e improcedente régimen jurídico, que eviden-
cia un ánimo dilatorio y la conciencia de la propia sinrazón, de la que par-
ticipa su letrado, quien no puede obviar su responsabilidad respecto del
régimen legal aplicable, que es esencialmente de su conocimiento. [CN-
Civ., SalaK, 2110197,LL, 1998-B-744].
(37). Cabe diferenciar distintos supuestos de responsabilidad por la con-
ducta maliciosa durante la substanciación del proceso: 1) Es exclusiva
del abogado cuando se produce por articulaciones de carácter técnico pro-
cesal que escapan al conocimiento de la parte o que lo ubican en oposición
a la conducta asumida por ésta. 2) Es exclusiva de la parte si la articula-
536 Eduardo A. Diaz Actua ción del aboga do en una causa judic ial
537
ción ha sido plant eada sobre la base de una información
acerc a de los he- C-Re curso s
chos respecto de la cual el abogado no tiene posibilidad
de control. 3) Es
conju nta, siempre que las circunstancias probadas demu (44). El no agotamiento de la vía recur siva reviste entida
estren la
parti- d suficiente co-
cipación de la parte y del letrad o. [CNEsp. Civ. y Com., mo para configurar un supue sto de culpa profesional
Sala V, 14/11/88, del abogado, siem-
JA, 1989-IV, síntesis]. pre que tal proceder hubie ra tenido idoneidad sufici
ente para evitar la
condenación del cliente, pues si ésta era inevitable media
re o no la con-
(38). Corresponde impon er una multa al letrad o junta ducta del letrad o que se reprocha, no hay respo nsabi
ment e con su lidad que autorice el
cliente que articuló un recurso de apelación con el solo reclamo. [Cám.Apel. Civ. y Com. San Nicolás, Sala
objeto de dilata r el I, 15/5/01, www.sc-
proceso -en el caso, una dema nda de desalojo antic ba.gou.ar/juba, B856204].
ipada -, pues ningu-
na razón tenía para recurrir y ni siquiera rebatió los
fundamentos ex-
puest os por el a quo para hacer lugar a la dema nda. (45). Es procedente la acción de daños y perjuicios deduc
[CNCiv., Sala H, ida por quien
1416/0l,LL, 2001-F-485]. . fue condenado civilmente por mala praxis médica, en
razón de una sen-
tencia que pasó en autor idad de cosa juzga da en virtud
del mal desempe-
(39). Es inadmisible que los abogados de quien ha litigad ño en la labor profesional del letrad o patro cinan te que
o temer aria o omitió prese ntar
maliciosamente pueda n deslig arse de responsabilidad opo1tunamente el memo rial de agravios en la Cáma
alegando que só- ra de Apelaciones,
lo acata ron las direct ivas de su cliente, ya que era su toda vez que la oport una prese ntació n de tal escrito
obligación disua dir- habri areve rtido con
lo de su actitu d y no emba rcarlo en una avent ura jurídi éxito las consecuencias adver sas de aquel fallo porqu
ca conde nada al e el magis trado no
fracaso y a la sanción. [CNCom., SalaA , 1418/96, ED, fundó enderecho su pronunciamiento, sino que sostuvo
167-554]. criterios y dio ra-
zones sobre la base de los propios conocimientos de medic
ina, erigiéndo-
(40). La labor del abogado es mucho más sustan cial y se él mismo en perito. Afin de evalu ar el resarc imien
trasce ndent e que to del daño sufrido,
la formal de encauzar en un proceso las pretensiones de debe teners e en cuent a la chance que tenía de rever tir
quienes son sus la condena, de ha-
circun stanciales clientes, ya que implica examinar tales ber el abogado desarrollado en forma eficaz su activi
pretensiones, dad profesional.
indag ar su verosimilitud, merit ar la viabilidad de la [CNCiv., Sala F, 3013105,LL, ejemp lar del 2/6/05, p.
acción a deducir e in- 5; JA, ejemp lar del
clusive llegado el caso, aconsejar que no inicien el tráns
1
1/6105, p. 50].
ito de aquello q':1e
estim e habrí a de serun a avent uraju dicial . [Cám.Apel
. Civ. y Com. Qml- (46). Para deter minar la respo nsabi lidad profesional
mes, Sala U, 27/5/98, www.scba.gou.ar/juba, B2950463]. del letrado patro -
cinante, con·esponde analizar si hubo daño en grado de
chance, como se-
(41). No constituye temer idad o malicia la simple negat ría no obtener en la alzada la revocación de la sentencia
iva de un hecho de primera ins-
luego comprobado en eljuicio. tancia por pérdid a del recurso de apelación al prese ntar
el memo rial fue-
No puede ser consi derad a maliciosa ni temer aria la ra de término.Así, corresponde rechazar la acción contra
negat iva de los he- el profesional si
chos invocados en la dema nda, aun cuando luego se la falta de actividad en la apelación de la sente ncia defini
comprobare su falta tiva hubie ra si-
de certeza. [Cám.Apel. Civ. y Com. San Martí n, Sala do infért il para conmover el decisorio de grado. La
U, 2414103, www.sc- interposición del re-
curso extraordinario supone que está implicada una cuesti
ba.gou.ar/juba, B2002546]. ón constitu-
cional o que se está frente a una sente ncia arbitr aria.
De modo que si los
letrad os pudie ron consi derar que la sente ncia de la alzad
(42). No constituye temer idad o malicia la mera articu a no reuní a esas
lación de defen- características desfavorables más allá de sujusticiao injust
sas, luego rechazadas, en la medida en que no importen icia, el accio-
un delibera~o re- nante que les imput ó mala praxi s por no haber lo interp
traso del trámite de la causa o una consciente resistencia uesto débió haber
a pretensiones demostrado que instruyó o requirió a sus abogados que
en las que se adver tía una clara sinraz ón. [CNCiv., Sala instaran la posi-
E, 14110/97' LL, bilidad de abrir la vía extrao rdina ria, y éstos, aun así,
1998-B-490]. no lo hicieron. [CN-
Civ., SalaD , 5/8102,JA, 2002-IV-3].
(43). La sanción por temer idad o malicia ha de aplica
rse con suma cau- (47). Cabe recha zar la acción de daños y perjuicios
tela paran o afecta r el derecho de defen sa de las parte deduc ida contr a
s, de lo contrario se quien se desempeñó como letrado patrocinante del áctor
abrirí a una brech a peligrosa en la garan tía constitucio en unjuicio la-
nal de la defensa boral y omitió recurrir la sentencia que rechazó la dema
enjuicio. [CNCiv., Sala E, 19/12/97,ED, 179-584). nda, ya que, más
allá del reproche ético pertin ente, la conducta adopt
ada por el dema nda-

538 Eduardo A. Díaz
do no genera responsabilidad civil, pues atento la imposibilidad de éxito
del reclamo laboral impetrado -en el caso, los testigos del demandado
fueron coincidentes en cuanto a la argumentación brindada para oponer-
se al reclamo y traslucieron un pleno conocimiento de la relación que
existía entre las partes-, una eventual apelación no hubiera podido re-
vertir lo acontecido en primera instancia. [CNCiv., Sala C, 7/7/05, LL,
ejemplar .del 23/9/05, p. 5].
(48). Si la expresión de agravios del apelante no implica una crítica con-
creta y razonada del fallo que cuestiona, sino la reiteración de lo peticio-
nado en la demanda, por lo que cabe declarar desierto el recurso inter-
puesto, es justo imponer las costas de la instancia alletrado apoderado de
la actora por aplicación del art. 52 del Cód. Procesal. [Cám. Fed. Córdo-
ba, Sala Civ. y Com., LL, 1983-B-575].
(49). Cabe confi1mar la resolución del Tribunal de Disciplina del Colegio
Público de Abogados de la Capital Federal por medio de la cual se aplicó
una multa a un letrado que interpuso un recurso ordinario de apelación
ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación y posteriormente en lugar
de fundarlo debidamente se presentó un escrito solicitando el rechazo,
pues al tener que ausentarse del país debió haber tomado los recaudos
pertinentes y dejar a un profesional matriculado que asumiera la respon-
sabilidad en su ausencia y protegiera los intereses de su cliente, evitando
así que fuera presentado un escrito con su firma --en el caso, reconoció
haber dejado papeles firmados en blanco-y sin su conformidad. (CN-
Fed. Cont. Adm., Sala rv; 918105,LL, ejemplar del 21110/05, p. 4]. ·
(50). La actitud negligente de la letrada que desentendió sus obligacio-
nes profesionales provocando que un recurso de apelación fuera denega-
do por extemporáneo, resulta reprochable, dado que ello configura una
omisión en el cumplimiento de sus obligaciones, que no encuentrajustifi-
cación en la circunstancia de haberle entregado el pertinente escrito-sin
que estuviera vencido el plazo paras u presentación-a otra abogada, pa-
ra que ésta lo presentara ante la imposibilidad material de hacerlo por sí
misma. Ello máxime si, por temor a ofender a su colega, no atinó a asegu-
rarse de que esa presentación se llevara a cabo en debidafonna. [CNFed.
Cont.Adm., Sala IV; 3019197,ED, 180-218].
D - Relación con el cliente
(51). El abogado es un auxiliar de !ajusticia aunque su relación con_ el
cliente implique un contrato; en muchos aspectos está dominad~ por I?r1n-
cipios inderogables. El abogado debe actuar diligentemente, y s1 advierte
falta de colaboración de su cliente, o actuaciones que inducen a presurrur
- ¡
Achiación del abogado en una causa judicial
539
que aspiran a la defensa de otra profesional, debe resguardar su propia
responsabilidad renunciando por escrito en el expediente o por comunica-
ción fehaciente al actor. Los abogados y procuradores deben documentar
la situación del cliente para poder eximirse de responder. [CNCiv., SalaL,
217/99, LL, ejemplar del 30/6/00, p. 3].
(52). Si el profesional no tenía la colaboración de su cliente, como alega,
debió renunciar al patrocinio y notificárselo al mismo a fin de que éste
asumiera su defensa con otro, ya que, no hacerlo y deja.i·perimir la acción,
lo que llevó aparejada la prescripción de la acción laboral pertinente fue
una grave negligencia que compromete su responsabilidad. [CNCiv.: Sa-
la I, 5110/04,ED, ejemplar del 14/7/05, p. 3].
(53). Las desavenencias con el cliente, alas que insistentemente alude la
quejosa, debieron motivar su apartamiento de las causas respectivas en
la forma taxativamente prevista por las normas de ética, pues-al no ha-
ber observado lo que éstas disponen en tales circunstancias- queda en-
tonces el profesional alcanzado en su responsabilidad por el irregular trá-
mite procesal y sus resultados perjudiciales a los intereses del patrocina-
do, pro?ucto, v. gr., de las inasistencias a las audiencias, o de la deficien-
te gestión en la producción o el control de las pruebas. (Cám. Apel. Civ. y
Com. La Plata, Sala Especial, 30/8/02, www.scba.gou.ar/juba, B3200352].
(54). Las demandadas tenían la obligación -moral y profesional-, de
interiorizar a sus clientes de las responsabilidades y riesgos que pasa-
rían a asumiryco1Ter si decidían abandonar el juicio, y si aun así aqué-
llos resolvían abandonarlo, surge harto comprensible que con ellos acor-
dasen la implementación de algún tipo de mecánica que las eximiese de
su responsabilidad como apoderadas letradas. Ello hubiera sido actuar
conforme las diligencias exigidas por la naturaleza de la obligación y
acorde las circunstancias de las personas, tiempo y lugar (art. 512, Cód.
Civil), máxime a tenor del claro texto del art. 902 del mismo Código, que
actúa, en el caso, como factor potenciador de la responsabilidad de las
abogadas demandadas, por el mayor deber de obrar con prudencia y ple-
no conocimiento a que las obliga su profesión. (Cám. Apel. Civ. y Com.
Quilmes, Sala U, 27/5/98, www.scba.gou.ar/juba, B2950462].
(55). Desde la óptica de la responsabilidad profesional del abogado, y
má~ gra"."e aún para el supuesto apoderamiento, pretender que, como las
nohficac1ones no. llegaban a sus manos-vía clientes- se vio imposibili-
tada de responder los traslados, es francamente descalificante. Si no te-
nía contacto con sus mandantes, o interés en continuar, o imposibilidad
de hacerlo, o cualquier otra causa, debió renunciar al mandato. Está cla-
ro que no puede alegar su propia torpeza. [Cám. Apel. Civ. y Com. Dolo-
res, 14/3/00, www.scba.gou.ar/juba, B950529].
540 Eduardo A. Díaz
(56). El tributo que fija la ley 8480 es una obligación del abogado en su
condición de tal y no de su cliente, cuya omisión compromete seriamente
sus derechos, no pudiendo los jueces conforme a tal ley dar trámite alguno
alas peticiones que se formulen sin haber acreditado el pago de tal contri-
bución, resultando en caso contrario personalmente responsables. (Cám.
Apel. Civ. yCom. Dolores, 17/9/92, www.scba.gou.ar/juba, B950106).
(57). No responde por !amala praxis incurrida en la tramitación del plei-
to la letrada que, aunque fue designada apoderada en la escritura de po-
der suscripta por el cliente, no tuvo intervención efectiva en el pleito, el
cual fue conducido por otro profesional apoderado en la misma escritura.
[CNCiv., Sala K, 17/4/06, JA, ejemplar del 2617/06, p. 78].
E -Indeuiinzación por 1nala praxis
(58). El criterio con el que se debe establecer el monto de la indemniza-
ción que por mala praxis de un abogado se reclama, nada tiene que ver,
en principio, con el valor de la causa donde la probabilidad de ganancia se
desvaneció por desidia o negligencia del profesional, el que se tiene que
tener en cuenta, pero no resarcirse, pues lo resarcible es la pérdida mis-
ma del tal probabilidad. [CNCiv., Sala J, 14/9/00, LL, 2001-A-24).
(59). Debe confumarse la sentencia que condenó alletrado que actuó co-
mo patrocinante a resarcir el daño causado a su cliente por la caducidad
de la instancia decretada en lUljuicio y la consiguiente prescripción de la
acción. El cliente que pierde un juicio debido a la caducidad de instancia
declarada por negligencia del abogado que lo asistió no puede pretender
una indemnización igual a la suma reclamada en la demanda deljuicio
perdido. El resarcimiento debe consistir en la pérdida de la "chance" vin-
culada a la posibilidad de percibir lo reclamado-en el caso, indemniza-
ción por accidente de trabajo- o a la medida de esa posibilidad, pues se
trata de poner al cliente en la misma situación en que hubiera estado de
haber actuado su abogado con diligencia. [CNCiv., Sala E, 26/3/02, LL,
2002-D-208].
(GO). El resarcimiento debe consistir en la pérdida de una "chance" a cu-
yo respecto debe demostrarne que con motivo del hecho se frustró en for-
madefmitiva una esperanza susceptible de apreciación pecuniaria. [CN-
Civ., Sala K, 26/3/03, LL, 2003-D-407].
(61). Alos fines de la valuación del daño ocasionado por responsabilidad
de los abogados, en tanto incurrieron en inactividad procesal-en el.c~s?,
se les tuvo por desistidos de las pruebas pericial y testimonial en unJutCtO
laboral-, lo que se indemniza no es el monto reclamado en el f:·u~trado
juicio sino que el resarcimiento debe consistir meramente en la perdida de
"chance"- [CNCiv., Sala M, 29/11104, LL, ejemplar del 30/3/05, p. 7).
Actuación del abogado en una causajudicial
541
(62). Si un juicio se pierde porque el abogado fue declarado negligente
en la producción de la prueba que ofreció o porque no apeló en la senten-
cia} es evidente que su mandante o patrocinado ha perdido una "chance"
que el culpable debe indemniza!'. Para ello habrá que recrear en la de-
manda contra el profesional, una versión de aquel juicio perdido, demos-
trando aljuez, que sin la negligencia del abogado el juicio se habría ga-
nado. [Cám. 1ª Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Sala!, 17/9/96, www.sc-
ba.gou.ar/juba, B1351427].
(63). Corresponde responsabilizar a los letrados intervinientes por la pér-
dida de la "chance" de obtener una sentencia favorable en un proceso por
incapacidad laboral, producida como consecuencia de la caducidad de la
pericia médica ofrecida, pues no resulta admisible la excusa de los deman-
dados consistente en que aun en la hipótesis de haberse producido oportu-
namente la referida pericia, el reclamo efectuado estaba destinado al fra-
caso en razón de que la acción se encontraba prescript.a1 ya que atento la
disparidad de criteriosjurisprudenciales relativos al cómputo de la pres-
cripción de la acción por enfermedades laborales, no puede afirmarse que
la excepción de prescripción articulada hubiera frustrado indefectible-
mente su progreso. [CNCiv., SalaA, 5/5/05, LL, ejemplar del 119/05, p. 5].
(64). Frente al actuar negligente del letrado que privó al actor de toda
posibilidad de éxito en eljuicio, carece de sustento la pretensión de obte-
~er una indemnización por daño moral, dado que no se trata en la espe-
c1; de aquel_ que queda _plasmado in re ipsa, sino que es el fruto yderiva-
c10n de un mcumplillllento contractual. [CNCiv., Sala L 25/2/04 LL
2004-C-467]. ' ' '
( 65). Es improcedente otorgar una indemnización en concepto de daño
moral al cliente que debió pagar una suma en exceso en unjuicio debido
al actuar negligente de quien fuera su abogado, toda vez que el pe1juicio
es el fruto y derivación de un incumplimiento contractual. [CNCiv., Sala
L, 6/12/05, LL, ejemplar del 20/4/06, p. 6].
( 66). Es procedente el reclamo por daño moral, pues el hecho de haber es-
perado seis largos años para resultar sorprendido por la caducidad de
instancia ha debido producir profundas consecuencias en el fuero inter-
no y en las más íntimas convicciones. [CNCiv., Sala K, 24/9/04, LL, ejem-
plar del 8/10/04, p. 4;ED, ejemplar del20/7/05, p. 2].
(67). Cabe confirmar la sentencia que ordena alletrado demandado a de-
volver a un cliente vencido en un juicio la suma que éste pagó en exceso
por la exclusiva culpa del profesional que no advirtió que en la sentencia
se había practicado una incorrecta liquidación y no depositó la totalidad
del dinero que le había sido entregado para solventar la condena, ya que
esta actitud negligente respecto de sus obligaciones profesionales derivó
542 Eduardo A. Díaz
en un perjuicio tangible, lo cual demuestra que el abogado no actuó con ce-
lo, saber y dedicación conforme lo previsto por el art. 19, inc. a) del Código
de Etica. [CNCiv., Sala L, 6/12/05, LL, ejemplar del 20/4106, p. 6].
(68). La obligación del letrado de indemnizar por los daños y perjuicios
producidos a su cliente, nace en la fecha en que cometió la omisión perju-
dicial, o sea, la última oportunidad procesal con que contó para ofrecer
prueba, sin haberlo hecho, no siendo exigible la interpelación o constitu-
ción en mora del letrado, por ser una obligación de plazo esencial. [CN-
Civ., SalaJ, 817199,JA, 2000-IV-7].
(69). Aun cuando la sentencia condenatoria enjuicio laboral estuviere
fundada en la rebeldía de la demandada acontecida por mala praxis de su
apoderado, éste sólo responde por los honorarios y gastos que su actua-
ción provocó en la causa, mas no por el capital de condena pues la deuda
1 subjetivo, con sustento en la culpa profesional, por lo que a quien la ale-
se produjo por hechos propios de la actividad laboral o comercial del clien-
te, y no en razón del desempeño profesional negligente. [CNCiv., Sala K,
1714106,JA, ejemplar del 26/7/06, p, 78].
(70). Corresponde desestimar la demanda de daños y perjuicios intenta-
da por el deudor alimentruio que resultara inhibido en sus bienes, contra
el abogado de la contraparte, cuando éste no ha objetado en el pleito de ali-
mentos la medida cautelar trabada, ni pedido su sustitución y pretende
ahora ser resarcido, sin probar los extremos (culpa o dolo) que justifiquen
la aplicación de la teoria del abuso del derecho. [Cám. Apel. Civ. y Com.
Lomas de Zrunora, SalaII, 5/11/02, www.scba.gou.ar/juba, B2600195].
(71). Si el análisis integral de las actuaciones acollaradas, que muestran
las falencias del abogado, no gravitru·on a la postre en el resultado de la
litis, pues el cliente carecía de defensas y excepciones válidas para opo-
ner, la actuación negligente del abogado resultó inocua, si el cliente no
podía oponerse con éxito a la pretensión sobre reivindicación que le ha-
bían deducido. [Cám. 2" Apel. Civ. yCom. La Plata, SalaI, 1/9/92, www.sc-
ba.gou.ar/juba, B251112].
F-Costas
(72). Es responsable civilmente el abogado por las costas que su cliente
debe abonar a los letrados de la parte contraria, si debido asu inactividad
procesal se decretó la caducidad de la instancia. [Cám. Apel. Civ. y Com.
Lomas de Zamora, Sala I, 30/3/04, www.scba.gou.ar/juba, B2550387;
CNCiv., Sala F, 22/4102, LL, 2002-E-126].
(73). El art. 52 del CPcc-Prov. Es. As. sanciona al letrado patrocinante,
estableciendo su responsabilidad solidaria con el mandatario para los
supuestos de las costas causadas por su exclusiva culpa o neghgenc1a; Y
Actuación del abogado en una causajudicial 543
· la circunstancia de que no se haya acordado mandato al abogado y actue
la parte por su propio derecho, no excluye la responsabilidad de aquél por
los errores cometidos en el trámite, si ellos manifiestan una negligencia
inexcusable o un desconocimiento injustificado de las reglas procesales.
[Cám. 2' Apel. Civ. y Com. La Plata, Sala III, 6/10/92, www.scba.gov.ar-
/juba, B351689].
G-Gestor
(74). La responsabilidad objetiva del letrado por los daños ocasionados
por la falta de ratificación oportuna de su gestión, que establece el art. 48
del CPcc-Prov. Es. As. fue prevista a favor de !aparte contraria, siendo en
crunbio la que pudiera caberle respecto a quien representó de carácter
ga le corresponde acreditarla. [Cám.Apel. Civ. y Com. Bahía Blanca, Sa-
la II, 114197,JA, 1998-IV-23;LLBA, 1998-745].
(75). La condenación en costas impuestas al gestor comprende las cau-
sadas por las actuaciones invalidadas y los trabajos profesionales que
han resultado inútiles como consecuencia de la nulidad dispuesta, pero
no tiene la obligación de pagar los gastos producidos por los trámites que
conservan validez y que al integrar las costas del juicio han de recaer so-
bre la parte que las causó o la que res.ulte en definitiva vencida en la litis.
[Cám. 2' Apel. Civ. y Com. La Plata, SalaI, 23/8/05, www.scba.gov.ar(¡u-
ba, B255818).
(76). La falta de utilización de la figura de !agestión procesal por el letra-
do patrocinante para realizar un acto procesal en ausencia del cliente no
puede considerarse una carencia de idoneidad que permita la mala pra-
xis, pues tratándose de una apelación -en el caso, el cliente concurrió
tardíamente a firmar el escrito-, la jurisprudencia mayoritaria juzga
improcedente su invocación. [CNCiv., Sala C, 5112100,LL, 2001-D-139].
(77). El fallo [de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala C,
5/12/00] resulta objetable en cuanto a que la actividad del letrado exclui-
ría toda responsabilidad de su parte, habida cuenta de que no aparece de-
bidamente justificada su conducta en cuanto dejó de utilizar un medio le-
gal para sorteru· el obstáculo que se le habria presentado, esto es, que
frente a la urgencia del caso podría haber invocado la aplicación del art.
48 del CPcc-Nación". [CSJN, 2716102,ED, 200-272].
H - Caducidad de instancia
(78). Es responsable e!letrado patrocinante por el daño causado al clien-
te por la inactividad procesal que derivó en la declaración de caducidad
544 Eduardo A Díaz
de lairistancia en un juicio, pues no plldo desentenderse totalmente de la
marcha del litigio, prescindiendo de tomar contacto directo con las actua-
ciones. [CNCiv., Sala K, 26/3/03, LL, 2003-D-407].
(79). Debe confirmarse la sentencia que condenó al letrado que actuó co-
mo patrocinante a resarcir el daño causado a su cliente por la caducidad
de la instancia decretada en un juicio y la consiguiente prescripción de la
acción. [CNCiv., Sala E, 26/3/02, LL, 2002-D-208].
(80). La pérdida de un juicio por la negligente actuación del abogado o
porque éste no ha cumplido con los actos procesales a su cargo importa li-
sa y llanamente la configuración de un daño cierto. [CNCiv., Sala !,
13/5/05, LL, ejemplar del 22/9/05, p. 7].
(81). No exime al abogado de la responsabilidad que se le atribuye deri-
vada de la perención de instancia, la existencia de eventuales negociacio-
nes entre las partes de carácter extrajudicial durante el lapso de la inac-
tividad procesal, aunque aquél haya intervenido activamente, pues las
mismas no trascienden al proceso, ni impiden su prosecución. [CNCiv. 1
SalaF, 22/4/02, LL, 2002-E-126].
(82). No es eximente de responsabilidad la falta de comparecencia opor-
tuna del cliente para firmar un escrito, pues la misión de aquél no se res-
tringe a la preparación de escritos, sino que debe asumir la plena direc-
ciónjurídica del proceso con el empleo de la diligencia requerida por las
circunstancias para conducirlo de la mejor manera posible hasta su fina-
lización, pudiendo invocar la figura del gestor (art. 48, CPcc-Nación).
[CSJN, 27/6102,ED, 200-272].
(83). Si bien la gestión del abogado es de medios, hay aspectos parciales
que implican una obligación de resultado frente a determinados actos
procesales (asistencia a las audiencias, impulso procesal, etcétera) y, en
ese orden, la caducidad de instancia la no interposición en tiempo de los
1
recursos adecuados la negligencia en materia de prueba etcétera, son
1 1
demostrativas del incumplimiento sin necesidad de otras probanzas.
[CNCiv., SalaM, 11/10/05,ED, ejemplardell5/3/06, p. 6].
I - Honorarios
(84) .. Es improcedente la solicitud de un abogado de que se le regulen ho-
norarios por las tareas realizadas en la sucesión testamentaria en la que
fue instituido heredero, porque la actividad profesional se presume one-
rosa en la medida de su oficiosidad y de las constancias de la causa surge
que el peticionario no reviste tal carácter porque el testamento fue revo-
cado en vida del causante por otro posterior, y que no existió diligencia al·
Actuación del abogado en una causajudicial 545
guna o trabajo efectuado por el beneficio delos herederos porque éstos no
pidieron la aprobación de testamento alguno ni denunciaron acervo he-
reditario algurio que pertenezca a la sucesión, lo cual permite concluir
que no están interesados en su trámite. [CNCiv., Sala C, 29/6/06, LL,
ejemplar del 27/10/06,p. 4].
(85). La descalificación por inofic.iosos de escritos presentados en los ex-
pedientes comprende a aquellas tareas inútiles, superfluas o que quie-
bran el encadenamiento lógico-jurídico del proceso y, por ende, no mere-
cen retribución, habida cuenta que su inconducencia hace funcionar en el
vacío los presuntos servicios profesionales y naturalmente evaden esta
1 1
consecuencia, los trabajos que pese a su idoneidad no logran éxito. [Cám.
Apel. Civ. y Com.Azul, Sala!, 23/9/98, www.scba.gou.ar/juba, B 1050363].
(86). No corresponde hacer lugar a la regulación de honorarios si el tras-
lado no fue útilmente contestado al aseverar la actor ano estar legitima-
da por no poder ser considerada como contraria de la apelante al revestir
su interés el carácter de común con ésta, ya que los principios contenidos
en el art. 6° de la ley 21.839-modificada por la ley 24.432- excluyen la
posibilidad de retribuir las tareas cuando la actuación cumplida resulte
inoficiosa, es decir, carente de toda utilidad para lograr el efecto perse-
guido con su presentación. [CSJN, 3/4/01, CSJN-Fallos, 324:919].
(87). No corresponde regular los honorarios al letrado que sólo patrocinó
a otro abogado en un escrito mediante el cual este último peticionaba que
se regulen los emolumentos por la labor cumplida en el juicio, toda vez
que es evidente que dicho patrocinio era innecesario tratándose de una
1
tarea que no conllevó utilidad alguna en las actuaciones. [CNCom., Sala
D, 2/10/01, LL, 2002-C-30].
(88). Lajurisprudencia, en sentido uniforme, descalifica como acto pro-
cesal el escrito carente de firma. Directamente, lo considera inexistente 1
es decir una nada jurídica, un no acto. Como corolID·io de ello no es difí-
1 1
cil colegir que si el profesional que lo presentó no subsanó el defecto con
anterioridad a la revocación de su Inandato, mal p11ede pretender que se
le retribuya por la presentación del mismo, toda vez que si una presenta-
ción inoficiosa no puede ser objeto de regulación (art. 30, ley 8904), menos
aún puede conseguirse aquel fin con un escrito que carece de todo efecto
jurídico. [Cám. l' Apel. Civ. y Com. Mar del Plata, Sala II, 13/9/01,
www.scba.gou.ar/juba, Bl403807].
(89). Conesponde declarar inoficioso a los efectos regulatorios al escrito
que evidencia una manifiesta ausencia de fundamentos válidos para sus-
tentar los recursos extraordinarios deducidos. [SCBA, 26/6/84, www.sc-
ba.gou.ar/juba, B4201].
546 Eduardo A. Díaz
(90). No resulta arbitraria o excesiva la multa impuesta al abogado que
solicita el cobro de honorarios en una causa en la que actuó como miem-
bro de un estudio jurídico al cual el cliente apodaba una remuneración
mensual por sus servicios profesionales, toda vez que tal conducta impli-
ca el incumplimiento del deber de utilizar las reglas de Derecho para la
solución de un conflicto con fundamento en los principios de lealtad, pro-
bidad y buena fe. [CNFed. Cont.Adm., Sala IV; 1419199,LL, 2000-C-795].
Actuación del abogado en una causajudicial 547
tribunales patrocinó a una de las partes. [CNCas. Penal, Sala VI, 9/4197,
LL, 1998-C-468;JA, 1998-!II-6].
(98). La acción del abogado que representó a dos partes contrarias en el
mismo proceso no configura el delito previsto en el último párrafo del art.
271 del Cód. Penal, si en el caso no se demostró el propósito de perjudicar
a alguna de ellas. [CNCas. Penal, Sala I, 7/8/02, LL, 2003-B-649].

(99). No constituye cohecho la conducta de un abogado que ofreció dine-

J -Delitos penales
(91). Incurre en el delito de administración fraudulenta y no en reten-
ción indebida el abogado apoderado de la parte que en calidad de manda-
tario percibe de la compañía de seguros demandada una indemnización
para su cliente y se apropia de parte de ésta. [TOC nº6, 2118/98,LL, 1998-
F-415].
(92). Configura delito de estafa el cometido por el abogado a quien se en-
tregó dinero a su requerimiento para gastos de un juicio que nunca pro-
movió. [CSJN, 15/2/00,LL, 2001-A-560; CSJN-Fallos, 323:174].
(93). Configura el delito de adulteración de instrumento público (art.
292, Cód. Penal) la acción desplegada por el imputado, en su calidad de
abogado, que presenta un escrito de búsqueda con sello adulterado de la
Mesa General de Entradas de la Coite Suprema. [CNCas. Penal, Sala JI,
8/5/03, JA, 2003-III-376].
(94). Encuadraprima facie en el delito de usurpación de títulos (art. 247,
Cód. Penal) la conducta desplegada por el encartado que frente a los
eventuales clientes se hacía pasar por abogado para la realización de trá-
mites judiciales tendientes al cobro de documentos comerciales. [CNCas.
Penal, Sala rv; 1517/03, JA, 2004-II-278].
ro a un empleado judicial para que legitimara a su cliente como querellan-
te, pues dicho agente no tenía capacidad funcional para disponer en ese
sentido. [CNCas. Penal, Sala rv; 8/11/94,ED, 164-22l;LL, 1995-D-539].
-§54-
COLOFON
''El servicio profesional requiere pericia y destreza, habilidad y
ciencia; cuando esas cualidades fallan o están ausentes, el abogado
debe abstenerse de prestarlo, porque lejos de cumplir uria función so-
cial, queda incurso en una falta de lealtad, que simultáneamente im-
plica un engaño y lesiona el deber ético de buen desempeño. Queda co-
mo lección que el título sólo no basta. La idoneidad no surge de un pa-
pel, sino de la inteligencia, de la voluntad, del dominio de la cienciaju-
rídica. Vale ello tanto como una recomendación de prudencia para que
el profesional del Derecho haga examen de conciencia cada vez que se
encuentra frente a un cliente, antes de decidir si toma su asuntd' 26 .

(95). Corresponde el procesamiento por el delito de estafa en grado de

tentativa porque no puede descartarse la posible comisión del delito por
pru·te de quien ejerció la profesión de abogado sin contar con título habi-
litante logrando matriculru·se en el Colegio Público deAbogados de la Ca-
pital Federal. [CNCas. Penal, Sala I, 2416/03, LL, 2004-C-399].
(96). Los hechos denunciados -se atribuye al abogado haber utilizado
información de su estudio jurídico para intervenir en un juicio seguido
contra quien había sido su cliente-, podrían constituir el delito de viola-
ción de secretos previsto por el art. 156 del Código PenaL [CNCas. Penal,
SalaI, 28/12/05,LL, ejemplar del 23/3/06, p. 7].
(97). No constituye estafa la conducta del abogado que, encontrándose 26
BIDART CAMPOS, comentario al fallo del Tribunal de Etica Forense del 313183,ED,
suspendido en la matrícula, mediante la presentación de escritos ante los 105-668.
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