FILOSOFIA DEL DERECHO

Filosofía del Derecho

 DEFINICION NOMINAL ETIMOLOGICA: PHILOSOFIA “amor a la sabiduría”
 DEFINICION SINONIMICA: según el Realismo es la “ciencia suprema”; para el Estoicismo es una
“aptitud divina frente a la vida”; para el Positivismo es “no tiene ningún sentido la filosofía”.
 DEFINICION REAL: según el Realismo, es un conocimiento científico que a la luz de la razón
natural, estudia toda la realidad según sus causas primeras o razones últimas.

Objeto de la Filosofía del Derecho

- Objeto material: la realidad juridica en su totalidad: el derecho natural y positivo
- Objeto Formal: las causas primeras o razones ultimas del derecho

Fin de la Filosofía
- Objetivo: alcanzar la verdad
- Subjetiva: alcanzar la máxima integración intelectual del hombre

Grados de Conocimiento: PROCESO DEL CONOCIMIENTO

 CONOCIMIENTO EMPIRICO: con los sentidos, obtenemos una imagen concreta y particular
 CONOCIMIENTO DE ABSTRACCION: quita lo particular de la imagen para quedarse con la esencia.
 ORDEN FILOSOFICO: llegar a la verdad

Ubicación de la Filosofía del Derecho dentro de la Filosofía

Dentro de la Filosofia Practica y su vez dentro de la ética o moral (obrar).

División de la Filosofía
- Especulativa:
1) Filosofía de la naturaleza:
+ Cosmología: conocimiento del mundo
+ Psicología: conocimiento del hombre
2) Metafísica:
- Teodicea: conocimiento de Dios por medio de la razon
- Ontologia: conocimiento del ser general
- Crítica del conocimiento: el valor de la razon
- Practica:
1) Etica: se refiere al obrar (perfeccion del que obra)
2) Artes y Tecnicas: se refiere al hacer; a un resultado (perfeccion de la obra)

Distinción
- Conocimiento Teorico: el fin del saber es la verdad
- Conocimiento Practico: el fin del saber es la acción

Subalternacion de los Saberes

La subalternacion es la relacion existente entre una ciencia denominada subalternada, que es tributaria
en cuanto a su objeto y principios, de otra denominada subalternante, y que tambien puede relacionarse
con otra ciencia por su finalidad.

Existe una relación jerárquica: hay ciencias

- Subalternantes
1) Por los Principios: Toman como punto de partida las conclusiones de otras ciencias. El
conocimiento juridico toma los principios de la etica y de la antropología filosofica
2) Por el Objeto: La ciencia subalternada estudia el mismo objeto en parte de la subalternante.
Le adiciona algo especifico: es el caso del derecho y la moral
3) Por los Fines: Subordinación: el fin de la ciencia subalternada esta subordinado al fin de la
ciencia subalternante
- Subalternadas
Relación con la Ciencia Jurídica y el Saber Jurídico Prudencial

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Ciencia Jurídica
SINDERESIS: habito del primer principio. Es un conocimiento innato. La ciencia jurídica es un conocimiento
jurídico y científico. El punto de partida del conocimiento es la “experiencia” a través de los sentidos. El
fruto del conocimiento es la “imagen”, la cual puede cambiar; lo que si permanece es la “esencia”.
Abstracción nos quedamos con la esencia y allí elaboramos el “concepto”.
La INMATERIALIDAD DEL SUJETO es lo que permite recibir el objeto cognoscible. El objeto conocible se
mantiene en lo que es, conserva su naturaleza, mas allá de que éste sea conocido por el sujeto.
 CONOCIMIENTO TEORICO: el fin es conocer la verdad para conocerla
 CONOCIMIENTO PRÁCTICO: el fin es conocer la verdad para aplicarla en el hacer o en el obrar.
La ciencia jurídica es un conocimiento especulativo práctico.

A) CIENCIA JURIDICA: ¿ES CIENCIA?

Ciencia Clásica y Moderna

 Ciencia Clásica: Conocimiento cierto de las cosas por sus causas, cuyo objeto universal y
necesario pone a la ciencia por encima de la opinión vulgar.
 Ciencia Moderna: Es el estudio de los fenómenos o de los datos empiricos.
Es un conocimiento dogmático. El dogmatismo juridico se limita a la descripción del derecho
positivo.

Ciencia Teórica y Práctica

 Ciencia Teórica
- Observa a la verdad
- Dirigidos al hombre que conoce en si mismo
 Ciencia Practica
- Conoce la verdad para dirigir la acción
- Dirigidos al accionar del hombre

Objeto Material y Formal de la Ciencia del Derecho

- Objeto Material: el derecho positivo
- Objeto Formal: el fenómeno jurídico

Relacion de la Filosofia del Derecho con la Ciencia Jurídica

Se relacionan por el objeto material.
Estan ligadas porque el conocimiento cientifico no puede existir sin la filosofia del derecho.

Distinción entre Filosofía y Ciencia Positiva

 Filosofia: explica por las causas primeras o ultimas (primeras en el orden del ser y ultimas en el
orden del conocer)
 Ciencia Positiva: explica por sus causas proximas
 Filosofia: conocimiento universales y necesarios
 Ciencia Positiva: conocimientos meramente probables

B) PRUDENCIA JURIDICA: LA PRUDENCIA COMO CONOCIMIENTO

La prudencia es un hábito intelectual que ubicamos en la inteligencia práctica y preceptúa los medios que
deben ser elegidos para alcanzar el bien en orden al fin último del hombre. La prudencia es un hábito
operativo; es una virtud intelecual con materia moral, cuyo sujeto es la inteligencia práctica del hombre.

La prudencia como virtud intelectual y moral

La prudencia es
- Formalmente intelectual (intelecto practico)
- Materialmente moral (por lo agible, equivale al obrar humano)
Sujeto y Objeto
Esta sujeto a la decisión libre del hombre
El objeto es lo agible, lo realizado por el hombre.

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La Determinación Prudencial o Concreción de lo Justo
El juez al resolver debe dar la solucion justa a hechos que ya ocurrieron, que conoce a traves de los medios
de prueba. Este es un conocimiento que no siempre es cierto. El juez para resolver tiene que recurrir a
una norma que tenga juridicidad tal como la ley, la jurisprudencia u otra fuente del derecho.

Etapas de la Prudencia

1) Deliberacion: investigación, indagación.

Es para elegir el medio adecuado. Partes o estadios:
- memoria: el recuerdo de lo pasado
- conocimiento presente: tanto de la norma (de la ley) como del hecho singular y concreto
- prevision de lo futuro: en el momento de la eleccion del medio adecuado hay que prever las
consecuencias
2) Juicio: La norma no se aplica literalmente, hay que interpretar y deducir cual es la regla de
conducta que bajada al caso concreto, resuelva con justicia. Interviene la equidad.
3) Mandato: El fin de todo conocimiento práctico es la acción misma o sea la ejecución misma. Es
el acto propio de la prudencia.

Relacion de la Filosofia del Derecho con la Prudencia Jurídica

El conocimiento juridico más perfecto es el saber juridico prudencial.
Se refiere a la solucion del caso concreto.

BOLILLA 2: RELACION ENTRE EL DERECHO Y LA MORAL

Moral y Derecho

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NOCION MORAL: ¿Qué es moral? ¿Qué es ética? Son lo mismo pero tienen distinto origen etimológico.
 CONOCIMIENTO CIENTIFICO: es la ciencia que estudia la conducta humana en el orden al fin
último del hombre. No hay nada en el obrar humano que escape a la moral, todas son conductas
que moralmente tienen significación. A la moral le interesan todas las actividades humanas y no
las del hombre.
 MORAL: es una ciencia que tiene un objeto práctico que se aplica a los actos libres y voluntarios
del hombre, que es complemento esencia de todas las ciencias. La moral subalterna a todas las
ciencias, la moral a su vez subalterna a la metafísica.
o Moral General: tiende a establecer los principios universales del obrar recto humano
o Moral Especial: es la que aplica estos principio universales al ámbito particular
La ley hace las veces de modelo de conducta, de ahí surge el deber para que si obras, sea moralmente
bueno.
- Moralidad Objetiva: es la conformidad del actuar humano con la recta razón, con el fin
último, la ley.
- Moralidad Subjetiva: es la realización del acto el cual procede de la conciencia libre del
hombre JUICIO DE CONCIENCIA.
La ESPONTANEIDAD DEL ACTO puede verse afectado por las pasiones que son atracciones violentas hacia
algún sentimiento. La MORALIDAD supone un orden el cual debe ser un fin universal y accesible.
La MORAL es una ciencia práctica que ilustra la conciencia, dirige y sostiene nuestra voluntad.

La moral puede ser dividida en

1) General/Fundamental: establece los fundamentos o principios generales del orden moral
2) Aplicada/Particular: aplica estos principios generales de la moral fundamental a las situaciones
particulares del obrar humano

 Objeto de la Moral: toda conducta humana

 Objeto del Derecho: la justicia debida a otro
o Alteridad
o Exterioridad
o Objetividad
o Exigibilidad
o Igualdad

 Fin de la moral: la perfeccion del hombre

 Fin del derecho:
o Inmediato: darle al otro lo suyo
o Ultimo: Bien Común

Hay una subalternacion del derecho a la moral

Subalternacion entre Moral y Derecho

1) POR EL OBJETO
- subalternante: conoce de forma amplia
- subalternada: lo restringe y le anade una diferencia especifica
- subalternante: moral
- subalternada: derecho
2) POR LOS PRINCIPIOS
Conclusiones de la subalternante. El derecho toma las conclusiones de la moral.
POR EL FIN
Subordinación

¿El Derecho es Moral?

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Si la ley es la misma cosa justa, no es apropiado hablar de un derecho injusto. En cambio, para el
“Positivismo”, si es ley, es derecho. Desde el “Iusnaturalismo”, derecho y moral son materias
subalternantes.
El derecho es algo a lo cual va unido el deber, y el deber siempre emerge de la moralidad.

Obrar Humano

Fin último y Fines Intermedios

- Fin último: es universal o sea para todos los hombres por igual.
Busca saciar los deseos del hombre de perfeccion, de felicidad, de plenitud.
Fin ultimo en forma:
o subjetiva: la felicidad, la plenitud
o objetivo: Dios
- Fines intermedios: están subordinados al fin ultimo

{En nuestra concepción moral EL FIN NO JUSTIFICA LOS MEDIOS}

Orden Moral y Orden Jurídico

- Orden Moral: no se puede separar la moralidad desde el punto de vista subjetivo (disposición del
hombre de actuar con bondad) o objetivo (bueno).
- Orden Jurídico: se puede dividir:
o todo lo juridico debe ser moral
o pero no todo lo moral es juridico

Ley Moral y Ley Jurídica

 Ley Moral: a la moral disciplina la conducta individual. A la moral la interesan los actos humanos;
son deliberados y voluntarios, provienen del ejercicio de la libertad.
 Ley Juridica: el derecho esta especificado por el Bien Comun.
No toda ley tiene su fundamento en la moral.

Autonomía y Heteronomía

Santo Tomas de Aquino

No hay una separacion, ya que todo deber tener un fundamento moral.
La moral se ocupa del deber.
Hay una subordinación en cuanto objeto
- el de la moral: es la actividad humana
- el del derecho: es la conducta humana
El derecho esta subalternado a la moral desde los principios
El derecho se subalterna a la moral en virtud de los fines
- la moral abarca toda la actividad humana
- el derecho se aboca a aspectos de la actividad humana

Kant
Hay separacion entre moral y derecho; no hay subalternacion
- la moral: se ocupa de las acciones externas del hombre
- el derecho: se ocupa de las acciones internas del hombre
La moral es autonoma, el derecho es heterónomo
Sostiene que uno obra por el deber ser mismo; sin tener intencion de obrar de manera correcta.

La Conciencia
La conciencia moral implica un juicio de la moral práctica, es decir una solucion a una situación concreta.
La conciencia evalua la calificación moral de un acto humano. No sale del sujeto, es el dictamen que uno
hace de los actos que va a hacer, hizo o hace sobre si son moralmente buenos.

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Definición Real
- Juicio de la razon practica que, partiendo de los principios comunes del orden moral, disciplina
sobre la moralidad (bondad o malicia) de un acto propio que se realizo, se realiza o se va a
realizar.
- Juicio que formamos sobre la moralidad de nuestros actos y por el cual decidimos en último
termino lo que hay que hacer y lo que hay que evitar.

Acto Moral y Acto Jurídico

- Acto Moral: le importa la disposición interior del hombre, en tanta realización del ser personal.
- Acto Jurídico: le importa la exteriorizacion, se refiere a las relaciones de justicia.

Amoralidad Subjetiva del Derecho

Se puede ser justo sin que el acto sea moral. El derecho no es la cosa juta en toda su perfección, sino un
“Iustum imperfectum”. No todo lo moral es jurídico, pero si todo lo jurídico es mora. El derecho objetivo
es moral.

Moralidad Objetiva del Derecho. ¿Existe una amoralidad subjetiva del derecho?
- El derecho en sentido objetivo no puede ser amoral
- En cambio existe la amoralidad subjetiva: se puede prescindir del ánimo del agente que obra, si
el acto justo se concreta en la entrega al otro, el acto es justo se lo haya dado con o sin la
convicción de hacerlo.

Consideración Ética de la Justicia

JUSTICIA: “Justicia” “Ius” lo justo, la igualdad. La justicia se refiere a la igualdad que se realiza en las obras
exteriores ordenadas y debida a otro, a la rectitud en las relaciones con los demás.
 Justicia en Platón: es la virtud por excelencia rectora de la actividad ética del hombre. Se da en
la interioridad del individuo. Consiste en la armonía de las otras tres virtudes, prudencia fortaleza
y templanza.
 Justicia en Ulpiano: es la constante y perpetúa voluntad de dar a cada uno lo suyo, lo que le
corresponde.
o Voluntad: sujeto
o Perpetuidad: propósito de obrar justamente
o Constancia: firmeza subjetiva
o Dar a cada uno lo suyo: acto propio de la justicia
Alteridad: la idea de justicia implica una ordenación a otro; este otro debe ser siempre un sujeto distinto
Exigibilidad: lo justo es debido a otro, es decir, es el derecho subjetivo del otro.
Exterioridad: la acción propia de la justicia ocurre en la exterioridad del sujeto.

Objeto de la Justicia
 Objeto Formal Quod: el bien honesto propio de la justicia
 Objeto Formal Quo: es el derecho subjetivo
 Objeto Material: es la IPSA RES IUSTA, la misma cosa justa

Consideracion Juridica de la Justicia: lo Justo como Objeto de la Justicia

 Lo justo legal: del particular al Estado

 Lo justo distributivo: del Estado a los particulares ( igualdad proporcional o geometrica, a las
caracteristicas del sujeto en particular)
 Lo justo conmutativo: relacion de igualdad aritmética

BOLILLA 5: LA CONCEPCION DEL DERECHO A TRAVES DE LA HISTORIA

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Concepto de Derecho “derecho” lo utilizamos para decir “lo derecho”.
 DERECHO ETIMILOGICO LATINO
o Directum: dirigido
o Derectum: equilibrar o igualar cosas
o Rigue: right (recto)
o Ius: tiene dos raíces del latín YU: vinculo; YHO: lo divino
 DERECHO ETIMOLOGICO GRIEGO
o Todykayon: es la línea recta que divide algo en dos partes iguales. Aristóteles lo utilizaba
para decir “lo justo, lo equitativo”.

Concepcion Antigua del Derecho: Grecorromana

La Justicia y el Derecho en Aristóteles

¿Qué es el derecho? “DARLE A CADA UNO LO SUYO”
Todykayonlo justo
 Tonodymykon: lo legalJUSTICIA GENERAL
 Toyson: lo igual JUSTICIA PARTICULAR
El derecho es Dikaion (Dike es la diosa patrona de la justicia): la justicia es lo que a cada uno le corresponde
conforma a la justicia.
Divide al Derecho: Dikaion:
- Physykon: justo por naturaleza (el derecho de la naturaleza)
- Nomykon: justo por determinación humana (el derecho que existe en las normas positivas)
Fuentes para determinar que es lo justo
a) lo justo politico natural: es aquel que posee en todas partes la misma fuerza independientemente
de si es reconocido o no.
b) lo justo convencional: lo justo por determinación humana; es aquel cuyo contenido en principio
es indiferente, pero que deja de ser indiferente una vez determinado por una ley positiva, una
costumbre o una sentencia.

Partes de la Justicia
 JUSTICIA GENERAL: de la parte a la comunidad. Somos todos deudores de la comunidad. Consiste
en el cumplimiento por parte de todos los integrantes de la sociedad de los deberes para lograr
el bien común.
 JUSTICIA PARTICULAR: regula los derecho de los particulares, se refiere a las relaciones de los
particulares entre sí
o Justicia Conmutativa (de parte a parte) igualdad aritmética. Importa la cosa.
o Justicia Correctiva (del todo a la parte) igualdad geométrica. Tiene como objeto el
reparto de bienes, cargos públicos, realizados por el Estado con los Ciudadanos.

JUSTICIA GENERAL O LEGAL: ordena el acto de las virtudes “hombre virtuoso”

- Fortaleza
- Templanza
- Justicia particular Distributiva o Conmutativa

Aristóteles y la Justicia: existen dos clases de justicias

 JUSTICIA DISTRIBUTIVA: consiste en distribuir las ventajas y desventajas que corresponden a cada
miembro de una sociedad, según su merito.
 JUSTICIA CONMUTATIVA: restaura la igualdad perdida, dañada o violada a través de la
retribución o reparación.

La Justicia Política puede ser:

NATURAL: PYSYS: lo justo es lo natural
CONVENCIONAL: NOMOS: lo justo es lo indiferente
La EPYKEYA es la rectificación de la ley general en el caso concreto.

Diferencia con Platón

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El hombre justo no es el que dice Platón. Para que haya justicia, debe haber “alteridad” entre personas.
La justicia se da en la polis, en lo social. Hay justicia cuando cada uno tiene lo suyo.

Platón y la Justicia: ¿Qué es la justicia? En la Republica de Platón, establece una analogía, una comparación
entre la polis y el hombre. La polis es un “macro-antropos” y el hombre un “micro-polis”

POLIS HOMBRE
GobernantesPRUDENCIA  Razón
Guerreros FORTALEZA  Apetito Irascible
Ciudadanos TEMPLANZA Apetito Concupiscible

La justicia engloba todo, tanto en la polis como en el hombre

La Justicia y el Derecho en los Juristas Romanos

Ius/tum: lo que es justo
El ius lo dividen en: Iustum:
 Naturale: Derecho Natural
 Positum: Derecho Positivo
 Derecho de Gentes

Concepción Medieval del Derecho

La Ley y la Justicia en San Agustín y el Agustinismo

San Agustín
Por medio de la ley natural Dios habla al hombre en su conciencia o ley justa y se encuentra escrita o
impresa en el corazon del hombre.
La ley natural es la razon y voluntad de Dios que manda resguardar el orden moral creado por el y prohibe
perturbarlo. Incluso van a derivar de ella las leyes positivas del hombre, su contenido sera justo en la
medida en que deriven de ella, sino no seran verdaderas leyes. La ley para ser tal tenía que ser justa y era
justa en cuanto se conformaba con lo que ordenaba la ley natural.

El Agustinismo
Les importaba el tema del derecho.

El Decreto de Graciano
Recopila en un decreto toda la legislación vigente en ese momento y define su trabajo con la formula de
que estaba compuesto por la ley y el evangelio juntos.

La Justicia y el Derecho en Santo Tomas de Aquino

- El derecho es lo justo (ipsa res iusta).
- Remarca la analogía del derecho: el derecho y la ley:
- El derecho no es la ley, pero es cierta razon del derecho (cuando la regla de prudencia se formula por
escrito).
- El derecho es objeto de la justicia, ya que va a ser el término del acto de justicia.
El derecho es la misma cosa justa
- Existe una conexión esencial entre el derecho y la justicia, no hay una realidad sin la otra realidad.

Concepción Moderna del Derecho

EL SUBJETIVISMO JURIDICO

Ockam: redefine al derecho sobre la base del derecho de propiedad: el derecho es el poder o facultad que
tiene el hombre sobre las cosas; facultad o poder subjetivo que tienen las personas sobre aquellas cosas
que le pertenecen o que le son debidas por otro.

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Contractualistas: Hobbes, Locke, Rousseau: reconocen en el hombre un estado de naturaleza que es
presocial e individualista, la sociedad existe como un resultado de un pacto de individuos. El hombre pacta
individualmente con la sociedad y en este contrato social se va a fundar todo orden politico juridico
posterior. El derecho pasa de ser lo debido a otro, a ser el bien propio, el poder o facultad que tenemos
sobre ese bien, va a girar en torno al titular del derecho.

Hobbes y Rousseau: el hombre se despoja de todos sus derechos individuales al Estado y la funcion del
Estado es conservar esos derechos.
Locke: el hombre se despoja de ciertos derechos, pero no de todos (de la libertad y de la propiedad no se
despoja; es la base del constitucionalismo moderno).

LA SEGUNDA ESCOLASTICA O ESCOLASTICA ESPANOLA:

Vittoria: el dominio por derecho natural es de los nativos. Solamente admite como justo titulo la
intervención de Espana en la conquista en ciertos aspectos de la naturaleza como el ius comunicationis
(hay un derecho natural de comunicación y de asistencia reciproca entre los pueblos) fundando en este
derecho de comunicación la asistencia en ciertas circunstancias de las civilizaciones nativas que no
respetaban ciertos aspectos de la ley natural.

Suarez: al derecho como derecho subjetivo o sea como potestad o facultad.

Derecho es el poder moral que cada uno tiene sobre lo suyo o sobre lo que se le debe.

EL RACIONALISMO JURIDICO

La escuela moderna del Derecho Natural

Grocio: lleva los principios del racionalismo a la concepción de la realidad jurídica. El derecho natural va a
ser un sistema filosofico que el hombre deductivamente va elaborando a partir de una nocion ideal de la
naturaleza del hombre. El derecho natural va a tener su fundamento en la ley natural divorciada de la ley
eterna.
Establece una hipótesis: el derecho natural existiria aunque Dios no existiera o no se ocupase de los
asuntos humanos (es falsa porque puede demostrarse racionalmente la existencia de Dios)
Puffendorf: intenta construir un sistema de derecho natural con la sola ayuda de la razon.
La norma suprema del derecho natural es el mandato dirigido al hombre de mantener y cuidar las
relaciones sociales.

Wolf: el hombre busca su perfeccion, que logra adecuando sus acciones a su naturaleza, por lo cual es
bueno lo que hace su estado mas perfecto y malo lo opuesto. De ahí se deduce la ley fundamental de la
naturaleza: la que nos obliga a realizar cuantas acciones tiendan a la perfeccion del hombre y a no hacer
aquellas que tienden a su imperfección. Ley universal de la cual deben derivarse todas las demas leyes
naturales según el proceso logico.
La verdad del derecho positivo como la del derecho natural pueden demostrarse con precision y certeza
por cuanto hay una relacion entre todas las obligaciones y todos los derechos de tal suerte que es posible
deducir el uno del otro mediante una cadena ininterrumpida de razonamientos, las verdades asi
relacionadas constituyen un sistema.

La Codificación y la Exegesis
La escuela de la exegesis es:
- estatista: el derecho se reduce a la ley como expresión de la voluntad general promulgada por
medio del legislador. La ley es elaborada y sancionada por el estado.
- normativista: porque la realidad juridica es visualizada fundamentalmente desde la norma y a
traves de ella
- legalista: reduce toda la norma juridica a la ley
- deductivista: a partir del texto legal, el intérprete y el juez deben extraer todas las consecuencias
mediante un proceso deductivo.