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A. HECHOS DE FONDO
1.1 DEMANDA
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- El demandante tenía un hogar ya constituido en la ciudad de Arequipa con
su conviviente Reyna Segundo Calvo desde el año 2002 con la que tiene una
hija de once años de edad de nombre Kelly Janampa Segundo.
- A los seis meses de gestación Dacio Janampa Salazar tuvo conocimiento
de que iba a tener un hijo reconociéndolo como tal en la ciudad de Puerto
Maldonado.
- A los cinco meses de nacido surgieron distintos problemas ,donde el
demandante alega que la demandada Cinthia Linda Lima Huaman se
dedicaba a la vida fácil realizando trabajos nocturno motivo por el cual se
separaron, asimismo menciona la existencia de abandono moral y
económico para con el menor.
- La demandada que estaba al cuidado de el opto por entregarlo a su madre
Claudia Huamán Aucca abuela del niño cuanto este tenía siete meses de
nacido llevándolo a la ciudad de Calca.
- El demandante al enterarse del hecho fue en busca del menor viajando
hasta la ciudad mencionada dándose con la sorpresa que la señora Claudia
Huamán Aucca había viajada con el menor a Puerto Maldonado perdiendo
rastro de su hijo.
- Transcurrieron tres años y medio en búsqueda del menor Jeff Dacio
Janampa Lima hasta que el demandante pudo contactarse con la señora
Claudia Huamán Auca (Mancha cancha distrito de Calca).
- La señora Claudia Huamán Aucca se negó en un principio pero afirmo que
el dinero que era depositado para su menor hijo durante el tiempo
trascurrido no fue utilizado para su beneficio sino para beneficio propio de
la demandada se decidió entonces que los depósitos se enviarían a la
abuela del menor ya que el demandante trabajaba en Arequipa.
- Posteriormente por acuerdo de ambos se decide otorgarle la custodia del
menor de forma voluntaria.
- El menor Jeff Dacio Janampa Lima vive en el hogar de Dacio Janampa
Salazar en el distrito de la Joya, provincia y departamento de Arequipa quien
se desempeña como comerciante de cochinilla la cual es su sustento
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económico cubriendo así las necesidades de su familia y también
académicas de sus dos hijos garantizando un desarrollo saludable para el
menor que fue integrado como un miembro más de su familia ya constituida.
ANALISIS
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6. Párrafo número trece se pide la urgencia de que se le otorgue la tenencia ya
que el menor se encuentra matriculado en la institución educativa primaria EL
SEÑOR JESUCRISTO anexando CONSTANCIA DE MATRICULA.
La tenencia es una de aquellas palabras que tomara relevancia entre los padres
una vez que surge entre ellos el quebrantamiento de su relación de pareja sea
dentro o fuera del matrimonio .Conforme al artículo VII del título preliminar del
Código de los Niños y Adolescentes establece que el Código civil se aplica de
manera supletoria a aquellas situaciones no previstas en este último siendo que de
manera específica el Código de los niños y adolescentes regula la figura de la
tenencia de los hijos e hijas menores cuando existe una situación de separación de
hecho de los padres , así como lo establece en el artículo 84 del Código de los
Niños y Adolescentes , solo en el caso de no existir acuerdo entre los padres o si
este resultara de alguna manera perjudicial para los hijos , la determinación de la
tenencia la resolver el juez especializado debiendo tener en cuanto los siguientes
criterios :
1. El hijo o hija deberá permanecer con el progenitor con quien convivio mayor
tiempo siempre que le sea favorable.
2. El hijo o hija menor de tres años permanecerá con la madre.
3. Se deberá establecer el régimen de visitas para quien no obtenga la tenencia.
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Tiene por finalidad poner al menor bajo el cuidado de uno de los padres al
encontrarse separados de hecho, pero fundamentalmente teniendo como
prioridad el interés superior del niño, resultando claro que, en caso de negarse la
tenencia a uno de los padres ella le corresponderá al otro .1
FUNDAMENTO DE DERECHO
1
Baldovino Mella Ana Tenencia o custodia una alternativa moderna de régimen familiar.
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Canales Torees, Claudia Patria potestad Y Tenencia.
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se relacionan un conjunto de normas jurídicas y la principal forma de relacionarse
éstas, dentro de un sistema, es sobre la base del principio de jerarquía.
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salvaguardando en todo momento el interés superior del niño, niña o
adolescente.
- Artículo 83.- Petición
El padre o la madre a quien su cónyuge o conviviente le arrebate a su hijo o
desee que se le reconozca el derecho a la Custodia y Tenencia, interpondrá su
demanda acompañando el documento que lo identifique, la partida de
nacimiento y las pruebas pertinentes.
- Artículo 84.- Facultad del juez
En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera de sus
modalidades, el juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor
tiempo, siempre que le sea favorable.
b) el hijo menor de tres 3 años permanecerá con la madre.
- Artículo 85.- Opinión
El juez especializado debe escuchar la opinión del niño y tomar en cuenta la del
adolescente.
ANALISIS
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La modificación de la presente demanda se dio con respecto a:
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Con fecha 22, 23,24 de junio del 2015 se hizo efectiva la publicación en el diario
oficial El PERUANO y el diario de circulación local LA REPUBLICA.
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FUNDAMENTACION DE DERECHO
MEDIOS PROBATORIOS
1.3.1 CONCORDANCIAS
Dacio Janampa Salazar ha asumido de manera voluntaria cumplir con todas las
necesidades del menor en cuanta alimentación, educación, un hogar constituido
y armonioso con su actual conviviente que servirá de ejemplo para el menor y su
adecuado desarrollo.
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FUNDAMENTOS DE LA DEMANDADA
Cinthia Linda Lima Huamán refiere que es requisito fundamental que se tenga
muy en cuenta el interés superior del menor asimismo que se determine en
donde es que el menor va a estar mejor.
1.3.2 CONTRADICCIONES
Cinthia Linda Lima Huamán refiere que ha venido ejerciendo la patria potestad
puesto que no existe contra ella un proceso alguno que demuestre lo contrario.
- Tanto los niños y adolescentes tienen derecho a tener una familia, derecho
constitucional implícito sustentado en el principio al derecho de la dignidad
de la persona humana, vida, bienestar y libre desarrollo.
- Estado y a través de sus poderes e instituciones basados en el principio del
interés superior del niño y del Adolecente están obligadas a actuar e
interpretar la normativa en función al interés del menor.
- El juez deberá de entregar al menor al padre o madre que garantice estar
mejor capacitado para ejercer la tenencia y custodia de sus hijos, donde se
logró probar que Dacio Janampa Salazar quien es quien solicita el
reconocimiento cuenta con capacidad moral y material para poder asumir lo
pretendido.
- La tenencia será adquirida en función a la conducta de los padres frente a los
hijos sino también como de desarrollar la crianza, cuidado, formación y
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educación del menor la cual ha sido acreditado con la constancia de matrícula
en la institución educativa particular “El Señor Jesucristo”.
- Se debe optar por entregar la tenencia a quien ha convivido más con el menor
o donde se podrá integrar con mayor facilidad, todo ello se ve a acreditado
por la visita social realizada en el domicilio del demandante observando que el
menor se encuentra viviendo en una familia armoniosa de tipo nuclear con su
actual conviviente y su hija donde se ha convivido 16 meses desde la llegada
del menor.
- Es condición esencial tomar en cuenta el parecer del menor cuando se
discuten sobre sus interés que conforme a la evaluación psicológica refiere
que no quiere ver a su madre porque ella lo abandono y expresa asimismo que
quiere quedarse con su padre y la familia que hoy tiene reconociendo como
madre a la conviviente del demandante,
- Conforme al principio de razonabilidad, al interés superior del menor
basado en mantener un vínculo afectivo paterno filial y debido a que la
demandada no solicito dicho régimen de visitas ya que contó con la presencia
de un curador procesal donde no se ha podido realizar las evaluaciones
psicológicas ni las vistas sociales puesto que no se apersono se le concede el
régimen de visitas a Cinthia Linda Lima Huamán.
II. ELEMNTOS JURIDICOS NECESARIOS PARA EL ESTUDIO DEL CASO
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- Declaración Universal de los Derechos del niño (Principio Nº2 )
La ley ampara el desarrollo físico, mental, moral, espiritual, la libertad y dignidad
del niño y adolecente.
El niño deberá crecer al amparo y bajo la responsabilidad de los padres y en
todo caso en un ambiente de afecto y de seguridad moral y material.
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2.2 DOCTRINA
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Mella Baldovino, Ana
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Graciela Hollweck, Mariana Medina
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Varsi Rospigliosi, Enrique
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La tenencia deberá ser conceptualizada como una institución que permitirá
a uno de los progenitores vivir con su hijo y al otro participar activamente en
la crianza, logrado así una formación integral del menor, por consiguiente los
padres que no ejercen la tenencia tiene derecho de convivir con ello siempre
que le proporcione una ambiente estable a favor de sus derechos.6
2.3 JURISPRUDENCIA
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Beltrán Pacheco, Patricia Janet
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Bustamante Oyague, Emilia
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- Casación Nº 1621-2012-LIMA –El Peruano, 30 de abril 2013.
La Corte Suprema establece que debe entenderse por interés superior del niño
como la plena satisfacción de sus derechos, la protección integral y simultanea
de su desarrollo y la calidad o nivel de vida adecuado debiendo ser
interpretados sistemáticamente ya que en su conjunto asegura la debida
protección de los mismos.
- Casación Nº 1027 -2012-LIMA –El Peruano, 30 de abril 2014
Refiere tener en consideración la integración del menor a su medio, porque
incluso en los casos de sustracción de menores aplicando el principio del interés
superior del menor, se debe tener la certeza que el menor se encuentra o no
integrado a su nuevo medio.
III. DISCUSION
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Otra pregunta planteada seria porque el menor no pudo quedarse con su
abuela Claudia Huamán Aucca ya que brindo el cuidado que requería el menor
a su corta edad, pues bien es considerando que para la ley y la sociedad quien
solicita la tenencia del menor es el padre biológico asimismo que lo haya
reconocido conforme a l partida de nacimiento presentada como medio de
prueba siendo así que ha este se le reconoce derecho de tener la tenencia
del menor por ley siempre primando el interés superior del menor.
La presente demanda debe tener como esencia principal velar por el interés
superior del menor, en las cuales se comprobó fehacientemente con todos los
medio de prueba presentados por el demándate cumpliendo con los principios
que inspiran nuestro ordenamiento (como el de interés superior del niño) y
derechos de los menores de edad (como tener una familia y no ser separados
de ella, y crecer en un ambiente afectuoso y seguro), reconocidos tanto en
normas nacionales como en tratados internacionales.
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IV. RECOMENDACIÓNES
- Los primero argumentos por parte del demandante carecen de poco sustento
con respecto a declaraciones de la dueña de la casa que este habitaba con la
demandada ya que se trata de especulaciones de que la presente se dedicaba
a la vida fácil y trabajos nocturno lo cual no es fundamento consistente ya que
si esta fuera cierto no va encontrar de la ley por no ser tipificado como delito lo
cual tendríamos por no puesto este fundamento, si bien debe existir como
requisito la copia certificada de denuncias policiales o documentos por violencia
familiar se debe optar por constatar el abandono moral y económico que ha
sufrido el menor dejándolo bajo el cuidado de su abuela como uno de los
fundamentos.
- Se debió probar que las declaraciones dadas por la madre de la demandada
con respecto a que el dinero que era depositado por parte del demandante en
favor de su hijo no era utilizados para cubrir las necesidades que este requería
siendo así que este fundamento no pueden acreditar los hechos sin admitir
prueba en contrario.
- Por otro lado los requisitos fundamentales que van a sustentar y respaldar la
pretensión seria la partida de nacimiento del menor ya que existió un
reconocimiento por ambos de la existencia de Jeff Dacio Janampa Lima,
Declaración jurada de ingresos y constancia de estudios del menor que
acreditar mayor preocupación por el cuidado y educación del hijo, los Boucher
del Banco de la Nación asimismo de Caja Arequipa indicando que el padre se
hizo responsable del menor desde su nacimiento de forma voluntaria .
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HECHOS DE FORMA
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Se debe tener en cuenta los siguientes puntos antes de analizar el presente
caso, que deberá estar debidamente enumerada, precisa, mantener un orden y
claridad.
REQUISITO DE LA DEMANDA Art.424
1. DESGNACION DEL JUEZ
La demanda se dirige al juzgado de familia omitiendo la designación
completa que debería ser SEÑOR JUEZ DEL JUZAGDO DE FAMILIA DEL
CERCADO AREQUIPA.
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3. NOMBRE Y DIRECCION DOMICILIARIA DEL DEMANDADO Art.424º inciso
4 CPC
Datos del destinatario de la demanda siendo así que su notificación debe ser
adecuada por ser un imperativo razonable para hacer efectivo su defensa de
acuerdo aún debido proceso. La presente demanda cuenta con los datos
señalados en el presente artículo.
4. PETITORIO
Viene hacer el núcleo de la pretensión debe ser clara y concreta con respecto
a lo que se pide y es en base a este donde queda determinado el tema en
discusión, en las cuales en el primer escrito presentado fue declarado
inadmisible por no contar con lo establecido por el presente artículo lo cual fue
subsanado dentro del plazo concedido siendo así que se interpone
“RECONOCIMIENTO DE LA TENECIA DE MENOR”.
5. FUNDAMENTOS DE HECHO
Es el sustento material de toda pretensión. En la presente demanda se
encuentra enumerada indicando PRIMERO, SEGUNDO, TERCERO asimismo
se encuentra divida por subtítulos que encabezan lo fundamentado de acuerdo
al orden que suscitaron los hechos las cuales son extensivamente explícitos
debiendo omitirse algunos puntos.
6. FUNDAMENTACION JURIDICA
Es el vínculo que existe entre los hechos con el derecho donde se debe
respetar la jerarquía normativa kelsiana proporcionado un sentido normativo a
lo argumentado y que esta sea valorada por el juzgador y se considere al
momento de expedir la sentencia.
- Constitución política del Perú
- Declaración Universal de los Derechos del niño
- Convención sobre los derechos del niño
- LEY Nº 27337 Código de los niños y adolescentes
- Código Civil
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7. MONTO DEL PETITORIO
No se indica monto alguno por ser una pretensión declarativa.
8. MEDIOS PROBATORIOS
Están constituidos por cosas, instrumentos o aquellas circunstancias que van a
acreditar los hechos alegados con la finalidad de producir certeza en el juez.
En la presente demanda únicamente se ofreció pruebas documentales.
- Acta de nacimiento de Jeff Dacio Janampa Lima
- Certificado de supervivencia
- Constancia de matrícula I.E.P. Señor Jesucristo.
- Certificado domiciliario
- Declaración de ingresos
- Declaración jurada de Convivencia
- Certificado de estudios
- Boucher del Banco de la Nación y Caja Municipal.
Las cuales guardan relación con cada punto argumentado existiendo un vínculo
de hecho y prueba del mismo modo los anexos que se presentaron.
9. FIRMAS
Estas se consignan en la parte final debajo de la fecha en la presente demanda
se encuentra tanto la firma y datos del abogado que lo representara y de la
parte demandante.
INADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA Art. 426
Refiere que el juez declara inadmisible la demanda cuando el petitorio sea
incompleto o impreciso, lo cual sucedió en la demanda objeto de análisis
(primer escrito) puesto que se interpuso una demanda de Tenencia del menor
cuando lo pretendido era el reconocimiento de la Tenencia ya que el menor se
encontraba bajo el cuidado del demandante.
Cuando no tenga los requisitos legales, en la demanda (primer escrito) se
omitió la propuesta del régimen de visitas.
Conforme a ley se debe subsanar dentro del plazo no mayor de diez días
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- Pero la demanda fue interpuesta el día 05 de marzo 2015
- Notificación de subsanación 12 de marzo de 2015
- La subsanación se dio el día 30 de marzo del 2015
-
MODIFICACION Y AMPLIACION DE LA DEMANDA Art.428
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ANEXOS
Estas se ubican en los primeros folios del expediente y deben estar identificados con
el número del escrito seguido de una letra 1-A, 1-B, 1-C. en la presente demanda se
respetó lo señalado.
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CONTESTACION
MEDIOS DE PRUEBA
Art.188 La razón de ser de los medios de prueba acreditar los hechos expuestos
por las partes asimismo genera certeza en el juez respecto a los puntos
controvertidos.
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Siendo debidamente acreditadas por el demandante ya que guarda una conexión
con lo argumentado , de esta manera también se reconoce las pruebas ofrecidas
por la parte demandada al requerir de especialistas de psicología y asistencia social
para evaluar al menor y que la decisión final sea velando el interés superior del
menor.
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documento de identidad asimismo este o guarda un vínculo con los puntos
controvertidos y no gira entorno a la pretensión del demandante .
- Declaración de parte
- Los documentos
- Inspección Judicial
- Pericia
- Declaración de testigos.
Valoración de prueba Art. 197 es facultad de juez esta será de forma conjunta
utilizando una apreciación razonable pero será en la decisión final
materializada en una resolución solo se expresara las valoraciones esenciales
y determinantes para sustentar esta decisión en favor del interés superior del
menor.
AUDIENCIA UNICA
Está destinada a acreditar los hechos expuestos por las partes, crear certeza en el
juzgador y servir como base para emitir las decisiones respectivas.
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JURAMENTO DE LEY ART 202.
- Peritos que resumen sus conclusiones, pero en el presente caso no requirió del
presente.
- Testigo con arreglo al interrogatorio, lo cual no se requirió de testigo alguno.
- Reconocimiento y la exhibición de los documentos que fueron presentados por
ambas artes.
- Declaración de las partes, empezando por la del demandado en este caso el
curador procesal de la demandada.
Conforme a los Art. 188, 189. Se resolvió admitir los medio probatorio ofrecidos por
el demandante Dacio Jampa Salazar por cumplir por la normativa del CPC.
Visita Social: Al domicilio donde vive el menor Jeff Dacio Janampa Lima.
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Evaluación Psicológica: Al menor Jeff Dacio Janampa Lima.
Por otro lado no se obtuvo la declaración de la parte demandada Cinthia Linda Lima
Huamán debido a si inasistencia y estar representada por curador procesal.
Resolución emitida para poner fin al proceso, en la cual el Juez, decide la cuestión
sometida a su decisión, que es generada por las partes al momento de fundamentar
sus hechos y probarlos.
No se ha empleado abreviaturas, las fechas y cantidades están escritas con letras, las
referencias, disposiciones legales, serán escritos con números, se omito los
documentos de identidad.
Con referencia al mismo artículo indica que está prohibido interpolar o aplicar palabras
o frases en la presente sentencia se cometió ese error:
Patria potestad permite al padre cumplir el deber de velar por su hijo ¿Cómo se logra
esto? Pues tratándolo y conociéndolo bien puede leer en su alma y saber por qué
su hijo este triste por que adelgaza...
1. Indicación del lugar y fecha en que se expiden. Arequipa, Dos mil dieciséis, julio
dieciséis
2. El número de orden que les corresponde dentro del expediente o del cuaderno
en que se expiden 00852-2015
3. La mención sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolución con las
consideraciones, en orden numérico correlativo, de los fundamentos de hecho
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que sustentan la decisión, y los respectivos de derecho con la cita de la norma
o normas aplicables en cada punto, según el mérito de lo actuado.
En la sentencia se hace mención de cada uno de los argumentos planteados
por parte del demandante, sin embargo existe un error cronológico de lo
sucedido enumeración 2,3.
8. La resolución que no cumpliera con los requisitos antes señalados será nula,
salvo los autos del expresado en el inciso 6.
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RESOLUTIVA: Pronunciamiento del juez que declarara fundada o infundada
con respecto a la demanda, es la parte más importante la decisión que se
adopte deberá ser clara, precisa y expresa.
10. En primera los autos llevan media firma y las sentencias firma completa del
Juez o Jueces, si es órgano colegiado.
2.1 DOCTRINA
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expresa su pedido de tutela jurídica al estado y a su vez manifiesta su exigencia al
pretendido.8
Manifiesta que es indudable que, conforme a las reglas del Código Procesal Civil,
la redacción de una demanda debe efectuarse con la mayor claridad, precisión y
estudio, por cuanto los hechos y las pretensiones no se pueden modificar una vez
que el demandado ha sido emplazado (notificado con la demanda).10
Si se da trámite a una demanda que no reúne los requisitos que la ley exige, el
proceso estará condenado al fracaso a menos que posteriormente se produzca
una oportuna corrección, porque se trata de un presupuesto procesal de estricto
cumplimiento. Sin embargo, este autor concluye de que no cualquier requisito
previsto en los artículos 424 y 425 del CPC. Es presupuesto procesal, sino
aquellos requisitos cuya carencia o defecto llevaría inexorablemente al juzgador a
una sentencia inhibitoria, o afecte gravemente el derecho de defensa de la otra
parte.11
Manifiesta que para que pueda nacer la obligación del juez de proceder sobre las
demandas, se requieren algunas condiciones que se llaman Presupuestos
Procesales. Chiovenda, citado por Carlos Matheus, define a los Presupuestos
Procesales como las condiciones necesarias para conseguir una sentencia
cualquiera, sean favorable o desfavorable a una parte, o como condiciones
necesarias para que la relación jurídica procesal o el proceso civil se desarrollen
o constituya normalmente, es decir, con eficacia y por ultimo para Monroy Gálvez,
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Juan Monroy Gálvez
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Montero Aroca
10
Juan Morales Godo
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Ticona Postigo
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los Presupuestos Procesales son los requisitos esenciales para la existencia de
una relación jurídica procesal válida.12
III. DISCUSION
IV. RECOMENDACIONES
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Alzamora Valdez
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ANEXOS
- Demanda y pruebas
- Auto admisorio
- Contestación de la demanda
- Audiencia
- Sentencia
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