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POR
ISIS PAOLA CARLOS FUENTES
PREVIO A CONFERÍRSELE
A: Paula Estefan Fuentes Isidro y Aurelio Carlos Guillén, abnegados padres quienes
me inculcaron los valores de Honestidad, Honradez y sobre todo Perseverancia para
alcanzar mis sueños y metas, personas a quienes les debo la clase de ser humano
que soy y sobre todo por sus esfuerzos y sus palabras de aliento para alcanzar este
triunfo.
Índice
Pág.
INTRODUCCIÓN………………………………………………………………………… 1
CAPÍTULO I………………………………………………………………………………. 8
PRINCIPIO INCONTINENTI……………………………………………………………. 8
1. Concepto………………………………………………………………………. 8
2. Requisitos…………………………………………………………………….. 8
CAPÍTULO II…………………………………………………………………………… 10
NOTARIO……………………………………………………………………………….. 10
1. Concepto Doctrinario………………………………………………………… 10
2. Concepto Legal………………………………………………………………. 13
3. Relación del Notario y sus Clientes………………………………………… 13
4. Requisitos……………………………………………………………………… 14
5. Impedimentos del Notario para Actuar…………………………………….. 14
6. Responsabilidad del Notario………………………………………………… 16
7. Derecho Notarial……………………………………………………………… 16
8. Características del Derecho Notarial………………………………………. 17
CAPÍTULO III…………………………………………………………………………….. 18
FUNCIÓN QUE DESARROLLA EL NOTARIO……………………………………… 18
1. Concepto………………………………………………………………………. 18
2. Validez Según la Doctrina…………………………………………………… 19
3. Teoría de la Función Legitimadora Representación Externa o
Sensible de Derecho………………………………………………………….. 19
4. Naturaleza de la Función Notarial…………………………………………… 20
5. Formalidades de la Función Notarial………………………………………. 22
CAPÍTULO IV…………………………………………………………………………… 23
ESCRITURA PÚBLICA………………………………………………………………… 23
1. Definición………………………………………………………………………. 23
2. Clasificación…………………………………………………………………… 24
3. Clasificación de Salas……………………………………………………….. 25
4. Clases de Escrituras en Guatemala………………………………………… 25
5. Escrituras Principales………………………………………………………… 25
6. escrituras Complementarias…………………………………………………. 25
7. Escrituras Canceladas……………………………………………………….. 26
8. Estructura……………………………………………………………………… 26
9. Requisitos y Formalidades………………………………………………….. 26
CAPÍTULO V…………………………………………………………………………… 29
LEYES COMPARADAS DE PAÍSES DE CENTROAMÉRICA…………………… 29
1. Código de Notariado de Guatemala………………………………………… 29
2. Ley del Notariado del Estado de México…………………………………… 33
3. Ley de Notariado de la Republica de el Salvador…………………………. 46
4. Código Notarial de Costa Rica………………………………………………. 52
5. Ley de Notariado de Panamá……………………………………………….. 60
CAPÍTULO VI……………………………………………………………………………. 65
PRESENTACIÓN DE RESULTADOS………………………………………………. 65
DISCUSIÓN DE RESULTADOS……………………………………………………… 73
CONCLUSIONES……………………………………………………………………….. 77
RECOMENDACIONES………………………………………………………………… 79
REFERENCIAS………………………………………………………………………… 82
ANEXOS…………………………………………………………………………………. 84
Resumen
Un Profesional como lo es el Notario debe guiarse por los principios Éticos y Morales
de su Profesión para poder cumplir a cabalidad con los asuntos, hechos y actos que
los requerientes establezcan a la hora de solicitar se faccionen los documentos
establecidos; de tal forma el Notario Debe cumplir con las leyes que lo guían para
elaborar los documentos con los pasos que el Principio Incontinenti proporciona ya
que este principio constituye un requisito primordial en el faccionamiento de la
Escritura Publica, toda vez que el mismo lleva consigo la unidad del acto, que se
convierte en un factor importante de seguridad para los otorgantes.
Por tanto para las partes como para el mismo Notario y prácticamente la escritura
publica quedaría sin valor jurídico. Al no cumplirse con el Principio Incontinenti
estaríamos entonces llevando a cabo el principio Ex intervalo que es lo contrario del
principio que nos brinda mayor seguridad tanto a las partes como a los Notarios.
Habría que analizar también que clase de causas y efectos serian los que
perjudicarían a las partes y al Notario al descubrirse el incumplimiento de este
principio, saber hasta donde legalmente podría perjudicar el incumplimiento del
1
Principio Incontinenti al Notario y a las partes. ¿Que implicaciones Jurídicas
resultarían de este incumplimiento?
2
como lo son los Notarios del municipio de Quetzaltenango ya que ellos son el
principal sujeto en el otorgamiento de la Escritura Pública. Se utilizara el numero de
ciento treinta y cinco boletas de encuesta, la cual estarán dirigidas a los notarios
conocedores del derecho Notarial.
Para la elección del tema se realizará una pequeña investigación, con respecto al
cumplimiento o incumplimiento del Principio Incontinenti por el Notario, realizando el
planteamiento del problema, donde se pretende determinar cuales son las causa y
efectos que perjudican a quienes requieren la función de un Notario. El Método a
seguir será el de realizar investigaciones por medio de consultas a diferentes textos
sobre Derecho Notarial, así también como en Direcciones de Internet de los cuales
se obtuvo poca información para la complementación del mismo, en relación al
contenido teórico de la presente investigación, este se fundamenta con encuestas
realizadas a Notarios del municipio y Departamento de Quetzaltenango. La
elaboración del documento se llevó a cabo de acuerdo al contenido de la
investigación, se realizó un análisis de lo más importante para determinar cual era la
causa del problema que se maneja en esta investigación. La selección se realizó en
base a las encuestas que se elaboraron, la tabulación de datos y la interpretación de
resultados se realizó de acuerdo a las respuestas obtenidas de la boleta de
encuesta.
3
Biblioteca de Consulta Encarta. Escrituras, documentos en los que se hacen constar
los contratos, las declaraciones de voluntad y los actos jurídicos en que se precisa la
manifestación del consentimiento. Hay así escrituras de compraventa (las que en el
lenguaje coloquial se conocen como 'escrituras de la vivienda) o de donación,
escrituras constitutivas de una fundación o de una sociedad, de la fusión de
sociedades, escrituras de testamento y otras. Cuando se habla de escritura pública,
se alude al documento en que se hace constar el acto o contrato que se ha otorgado
ante notario u otro profesional encargado de dar fe del mismo, y con frecuencia, de
asesorar a los que comparecen acerca del contenido de tales actos o contratos.
Muchos de ellos se pueden hacer constar en un mero documento privado, pero sólo
las escrituras públicas quedan inscritas en los registros oficiales.
Giménez Arnau, Enrique. El Notario es un profesional del Derecho que ejerce una
función publica para ejercer la veracidad en los actos que interviene y para los cuales
es requerido por las partes así mismos para solemnizar y dar forma legal, respetar
los negocios jurídicos privados y públicos. 2
Infante Lope, Julia. Determina Notario es un cargo al que una persona puede
acceder o aspirar mediante proposición y lo cual da a una persona a quien ostenta la
condición de un Funcionario Público, ya que está autorizado para dar fe de los
contratos, o cualquier otra índole de documentos como lo podría ser un testamento
1
Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Cabanellas de Torres, Guillermo. (27ª Ed). Buenos Aires
.
Argentina Editorial Heliasta. (2001)
2
Giménez Arnau, Enrique. Derecho Notarial. Pamplona. Ediciones Universidad de Navarra S.A. (1976)
4
hasta un documento privado, también se denomino que puede actuar en actos
extrajudiciales cuando sea requerido por cualquier persona, siempre debe de actuar
acorde a la ley. El Notario es entonces un funcionario público dotado de fe para
redactar y faccionar documentos de distinta clase, ya sea notariales o procesos
extrajudiciales.3
3
Diccionario Jurídico. Infante Lope, Julia. Colección Legal de Vechis S.A. Barcelona. (1984)
4
Muñoz, Nery Roberto. El Instrumento Público y el Documento Notarial. (8va. Ed). Guatemala, Guatemala.
Infoconsult Editores. (2003) pagina 20
5
Enciclopedia Jurídica. Omeba. Tomo XX, Mutti OPCI Driskill S.A. Buenoa Aires. (1990)
6
Osorio Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. 27ª ed. Buenos Aires, Argentina.
Editorial Heliasta (2000).
5
Ovalle Darodes, Bertha. Determina que el Notario debe cumplir con lo estipulado en
las leyes y no tratar de abusar de sus valores, debe ser siempre sincero y cumplido
con los deberes que sus clientes le encomiendan ya que la función del Notario es
escuchar, dar consejos a sus clientes, redactar y faccionar el documento solicitado,
no obstante debe ser discreto en lo que se encomienda. No es correcto redactar un
documento que no tendrá validez y a la vez seguridad Jurídica para las partes
cuando bien se podría aconsejarle realizar otro trámite, es así como el Notario debe
realizar sus actos con rectitud y muchas honestidad para garantizar a las personas y
a sus clientes fijos una mejor seguridad Jurídica. A parte el Notario deshonesto lleva
consigo la consecuencia de que ya no se le confieran actos por las partes y el
Notario honesto trae consigo el triunfo.7
Pérez Fernández del Castillo, Bernardo. Podemos mencionar que existen varias
denominaciones de Notario cada autor con su propia definición cada uno con su
propio criterio entonces decimos que Notario es la persona que redacta, escribe,
formaliza, concretiza, da forma, autentica da fe de un documento esto conforme a las
leyes basando específicamente al reglamento legar que existe para el mismo.8
6
también un funcionario público autorizado para dar fe, conforme lo establecido en las
leyes y distintas clases de documentos. En las leyes de Guatemala no se encuentra
un apartado específico en donde se dé un amplio concepto de lo que es en si el
Notario en donde únicamente se le da crédito al Notario por la fe que da a los
documentos que autoriza, olvidándose que acreditar su función profesional y jurista
que a la vez realiza. El notario se encuentra presente en casi todas las cuestiones en
que el derecho está presente absteniéndose a reconocer un hecho o causa que no
este discutido. La función Notarial da en si una seguridad, valor y permanencia el los
documentos que facciona.10
10
Ramos Galicia, Rodolfo. Tesis La Actuación Notarial Su Importancia y Regulación. Quetzaltenango, Guatemala.
(1991). Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales. Universidad Rafael Landivar.
11
Rodríguez, Mario. Tesis La Importancia de la credibilidad en el Profesional del Derecho. Quetzaltenango,
Guatemala. (1991). Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales. Universidad Rafael Landivar.
7
CAPITULO I
PRINCIPIO INCONTINENTI
1. Concepto
Tiempo en que se formaliza una escritura, ya que en todo documento se encuentra:
El acto documentado que es el negocio, el acto documentador el escribir el negocio y
el documento como cosa que es el resultado de lo escrito, cuando estos tres
supuestos distintos se unen estamos ante el principio Incontinenti ya que por lo
unidad del acto el documento constituye una intensidad en su contenido.
2. Requisitos
a. El Acto Documentado: en sí se dice Acto documentado al negocio Jurídico, al
deseo del otorgante.
8
muchos autores denominan unidad del acto perfeccionarse todo en un mismo
momento.13
13
Muñoz, Nery Roberto. El Instrumento Público y El Documento Notarial. (8va Ed.) Guatemala, Guatemala.
Consulta Editores. (2003). Pagina 20.
9
CAPITULO II
NOTARIO
1. Concepto Doctrinario
El Notario es un profesional del Derecho que ejerce una función pública para
robustecer, con una presunción de verdad, los actos en que interviene, para
colaborar en la formación correcta del negocio jurídico y para solemnizar y dar forma
legal a los negocios jurídicos privados, y de cuya competencia sólo por razones
históricas están sustraídos los actos de la llamada jurisdicción voluntaria.
10
Se dice que cuando el Notario actúa como jurista no se limita a informar sino que
actúa en una dirección triple:
Tanto la quaestio facti como la quaestio juris tienen que ser consideradas por el
Notario para poder llevar a cabo una adecuada intervención al formalizar y autorizar
con su signo el instrumento público.
Entre los hechos propiamente dichos y el derecho aplicable a estos hechos puede
haber un elemento intermedio constituido por lo que los alemanes llaman máximas
de experiencia, conceptos válvulas los juristas italianos, conceptos standars los
14
Muñoz, Nery Roberto. Introducción al Estudio del Derecho Notarial. (9na. Ed) Guatemala, Guatemala. Consulta
Editores. (2003). Pagina 35
15
Giménez Arnau, Enrique. Derecho Notarial. Pamplona. Ediciones Universales de Navarra, S.A. (1976). (Pagina
63,64)
11
ingleses y directivas los franceses; y corresponde en gran parte al Notario fijar esas
reglas mudables, indeterminadas y flexibles, contribuyendo así, como dice Prieto
Castro a determinar e integrar el supuesto normativo que el legislador en ocasiones
múltiples solamente formula de un modo incompleto.
Pueden pues aceptarse como ciertas, sin exageración alguna, aquellas palabras de
Porcioles: Si el Notario no creo jurisprudencia, le aporto, en cambio, inéditas
fórmulas, abre cauces a las nuevas construcciones doctrinales y coloca los primeros
sillares de la futura legislación. Sabe todo el mundo dice por su parte Cornil que las
leyes modernas se refiere a Francia y a Bélgica que reconocen al cónyuge usufructo
sobre los bienes del premuerto, se han inspirado directamente en la práctica notarial.
Hay varias denominaciones de Notario y es por ello que no se podría ondear en dar
un Concepto Específico, ya que son muchos de los autores con diversos criterio,
para lo cual se podría mencionar que Notario es aquella persona que redacto,
formalizo, concretizo, da forma, autentico un documento conforme a las leyes
establecidas. 16
Funcionario Público autorizado para dar fe conforme a las leyes de los contratos y
demás actos extra judiciales. 17
Funcionario Público autorizado para dar fe, conforme a las leyes de los contratos y
demás actos extrajudiciales. 18
16 a
Pérez Fernández del Castillo, Bernardo. Derecho Notarial. (3 ed.) México. Editorial Porrua S.A. (1988) pagina
15
17
Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Buenos Aires, Argentina. Editorial Heliasta.
(2001) pagina 270
12
2. Concepto Legal
El Notario es un profesional del Derecho que ejerce una junción pública para
robustecer, con una presunción de verdad, los actos en que interviene, para
colaborar en la formación correcta del negocio jurídico y para solemnizar y dar forma
legal a los negocios jurídicos privados, y de cuya competencia sólo por razones
históricas están sustraídos los actos de la llamada jurisdicción voluntaria.
El Notario tiene fe pública para hacer constar y autorizar actos y contratos en que
intervenga por disposición de la ley o a requerimientos de parte. 20
18
Osorio, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales. Colombia. Editorial Heliasta. (2000)
pagina 650
19
Giménez Arnau, Enrique. Derecho Notarial. Derecho Notarial. Pamplona. Ediciones Universales de Navarra,
S.A. (1987) pagina 50,51.
20
Decreto 314, Código de Notariado. Articulo 1. pagina 1
13
dos partes o terceras personas involucradas en determinado conflicto, es entonces el
Notario y el Juez quienes equiparan la obligación de resolver el conflicto entre las
partes aún en caso de silencio de la ley, esto con el deber ineludible que posee el
notario de tener fe pública y por lo tanto ejercer la función notarial para quienes
requieran sus actuaciones como tal.21
21
Salas, Oscar. Derecho Notarial de Centro América y Panamá. Editorial Costa Rica. (1973) Paginas 104,105.
14
e. Deontología: Son las razones de moral profesional o lo llamada Ético Profesional
la cual se opone a la actuación del Notario en un caso particular. 22
a. Los que tengan auto de prisión motivado por alguno de los delitos a que
se refiere el inciso 4 del artículo 3 del Código de Notariado.
d. Los que no hallan cumplido durante un trimestre del año civil o más con las
obligaciones que impone el artículo 37 del Código de Notariado.
g. Los ciegos, sordos, mudos y los que adolezcan de cualquier otro defecto
h. Los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos siguientes:
22
Muñoz, Nery Roberto. Introducción Al Estudio del Derecho Notarial. (9na Ed). Guatemala, Guatemala. Consulta
Editores. (2003) Paginas 121,122.
15
6. Responsabilidad del Notario
a. Responsabilidad Civil: La Responsabilidad Civil del Notario tiene por fin reparar las
consecuencias injustas suscitadas de una conducta contraria o anversa a derecho, a
lo que podríamos aludir a la responsabilidad culposa, o bien reparar un daño
causado sin culpa, pero que la ley pone a cargo del autor material de este daño una
responsabilidad objetiva o sin culpa.
7. Derecho Notarial
El Derecho Notarial puede ser conceptualizado como el conjunto de doctrinas,
normas jurídicas que regulan la organización del notariado, la función notarial y la
Teoría formal del Instrumento.
23
Muñoz, Nery Roberto. Introducción Al Estudio del Derecho Notarial. (9na Ed.) Guatemala, Guatemala. Consulta
Editores. (2003) Pagina 129,130.
16
Conjunto de normas jurídicas que regulan el ejercicio de la profesión del Notario o
escribano. 24
24
Osorio, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales. Colombia. Editorial Heliasta. (2000)
pagina 326
25
Salas, Oscar. Derecho Notarial de Centro América y Panamá. Editorial Costa Rica. (1973) Pagina 15, 89, 92,
93, 94, 95, 96, 97.
17
Capitulo III
1. Concepto
La Función Notarial se divide en fases para lo cual podemos mencionar como
primera fase es de recibir, interpretar la voluntad de las partes para de este modo
asegurarse de que el Negocio Jurídico que se realizo corresponda o concuerde con
la verdadera voluntad de quienes requieren al Notario. Como segunda fase de la
Función Notarial se encuentra a la Función Modeladora y legitimadora en donde el
Notario debe calificar el Negocio Jurídico del acto o hechos que se pretendan
establecer o formalizar, ya después de ello debe examinar la legalidad del acto y
finalmente la vendría la fase autenticadora en la cual el Notario debe dar fe pública
en hechos y actos que se llevaron a cabo frente a el y de los cuales tiene constancia
para dar fe de ello.
Es el que hace del Notario, hay varias teorías que tratan de explicar la Función que
desarrolla el Notario o la llamada Función Notarial para lo cual se explica que hay
distintas clases de teorías las cuales son: Funcionarista o Funcionalista, La
profesionalista o Profesionista, la ecléctica y la autonomista.
18
otro medio de identificación, si no fueren de su conocimiento después de verificar
que efectivamente sean los titulares de los derechos sobre los que se pretenda
negociar.
26
Muñoz, Nery Roberto. Introducción Al Estudio del Derecho Notarial. (9na Ed.) Guatemala, Guatemala.
Consulta Editores. (2003) pagina 42.
19
facilita su normal vida y desarrollo, debe existir una función o jurisdicción encargada
de la representación externa de los negocios jurídicos. Esto es lo que hace el
Notario, magistrado de la paz jurídica, que desempeña una función de justicia
reguladora, frente a la justicia reparadora que corresponde a los Jueces.
En la relación jurídica tres aspectos diferentes: la forma del negocio, la prueba del
mismo y la representación externa. Los caracteres que identifican la representación
externa del negocio o, mejor aún, del derecho que del negocio nace, son:
a) Sólo puede proporcionarla el Estado. El documento privado no es de ninguna
manera apto, ni jurídica, ni filosóficamente, para la representación de los derechos.
27
Giménez Arnau, Enrique. Derecho Notarial. Pamplona. Ediciones Universidad de navarro S.A. (1987) Pagina
140.
20
b) Se considerar insuficiente la clásica división de los poderes del Estado (legislativo,
judicial y ejecutivo), consideran otros tratadistas que el Estado tiene además de las
potestades que le atribuye la división trimembre aludida, un poder certificante que en
su mayor parte confía al Notario (RomagnosiI), una función autorizante instrumental.
En definitiva, entre las tres posiciones no hay incompatibilidad: de las tres resulta que
el Notario es un funcionario que, por delegación del Estado, ejerce una función cuya
finalidad es contribuir a la normal realización del derecho, Pero no basta esta
afirmación, que es, sin duda, ambigua o imprecisa Hay que profundizar más para
determinar qué hace el Notario y para qué lo hace.
a. Doctrina Funcionarista: La cual destaca que el Notario actúa en nombre del Estado
y por lo cual es un Funcionario Público.
21
c. Doctrina Ecléctica: en esta doctrina se da la posibilidad del libre ejercicio de una
Función Pública, esta doctrina como que deja un poco más abierto su criterio
conforme a la Función y Actuar Notarial. 28
b. Valor: Utilidad, aptitud, fuerza eficacia para producir efectos, ya que al ejercer el
Notario una función Notarial en el documento que facciona se da por entendido que
el documento está dotado de valor jurídico por la fe pública que el Notario posee.
28
Salas, Oscar. Derecho Notarial de Centro América y Panamá. Editorial Costa Rica. (1973) Páginas 95, 96, 97.
29
Muñoz, Nery Roberto. Introducción Al Estudio del Derecho Notarial. (9na Ed.) Guatemala, Guatemala. Consulta
Editores. (2003) Pagina 42,43.
22
CAPÍTULO IV
ESCRITURA PÚBLICA
1. Definición
Es el instrumento público por el cual una o varias personas jurídicamente capaces
establecen, modifican o extinguen relaciones de derecho.
Instrumentos, escritura, escrito con que se prueba, confirma o justifica alguna cosa, o
al menos que se adecue con tal propósito. Estos se dividen en Privados y Públicos,
los privados son aquellos elaborados y firmados por las partes a quienes puede
obligar o no. Públicos los elaborados y firmados por un funcionario en el ejercicio de
su cargo.31
Documento extendido ante Notario, escribano público u otro fedatario oficial con
atribuciones legales para dar fe de un acto o contrato jurídico cumplido por el
compareciente y actuante o por las partes estipulantes.32
Documento escrito con carácter publico o privado, se hace constar un acto jurídico.
Documentos extendidos ante un Notario, escribano público o fedatario oficial con
30
Decreto Número 314, Código de Notariado. Artículo 31, 32. Páginas 11, 12.
31
Cabanellas de Torés, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Buenos Aires, Argentina. Editorial Heliasta.
(2001) pagina 150
32
Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. 27ª ed. Buenos Aires, Argentina.
Editorial Heliasta (2000).
23
atribuciones legales para dar fe de un acto o contrato jurídico cumplido por el
compareciente y actuante o partes estipulantes. 3333
2. Clasificación
Si lo característico de la escritura es crear o recoger formalmente un negocio jurídico
o expresar una declaración de voluntad por lo cual definiremos dos clases escrituras
inter vivos y escrituras mortis causa
24
d. Por el modo de Otorgamiento: de negocio primario y de negocio de pago o
cumplimiento.
e. Por los comparecientes: unilaterales, bilaterales y plurilaterales
f. Por la naturaleza de la relación jurídica: Inter vivos y mortis causa.
g. Por la naturaleza de las prestaciones: Onerosa y gratuita
h. Por la modalidad de las obligaciones: relativas a actos puros y condicionales
i. Por las formalidades del otorgamiento: con unidad de acto y con otorgamiento
sucesivo.
3. Clasificación de Salas
Estas se clasifican en principales y complementarias y las complementarias se
clasifican en: de ampliación, prorroga, confirmación, ratificación, aceptación,
aclaración y adhesión.
5. Escrituras Principales
Estas son aquellas que se perfeccionan en un solo acto y no dependen de otras para
tener validez.
6. Escrituras Complementarias
Estas también son conocidas como accesorias y estas son las que viene a
complementar una escritura anterior que por alguna razón o circunstancia no fue
perfeccionada con anterioridad, entre las que podemos mencionar la de aclaración,
ampliación, aceptación, rectificación y modificación.
25
7. Escritura Canceladas
Son las que no nacen a la vida jurídica pero así mismo ocupan un lugar en el
Protocolo Notarial.
8. Estructura
Hay diversas estructuras de la escritura pública según el criterio de cada autor pero
en Guatemala la estructura que se maneja con relación ala escritura pública es la
siguiente:
9. Requisitos y Formalidades
Estos requisitos y formalidades los podemos encontrar en el articulo 29 del Código
de Notariado, y el articulo 31 de ese mismo cuerpo legal estipula cuales de esas
formalidades son esenciales y su omisión de origen a demandar nulidad.
34
Muñoz, Nery Roberto. La forma Notarial en el Negocio Jurídico-Escrituras Públicas-. (3ra. Ed) Guatemala,
Guatemala. Consulta Editores. (2004) Paginas 9, 10, 11, 12, 13, 14
26
Los requisitos los encontramos en el artículo veintinueve del Código de Notariado
a. El número de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
b. Los nombres, apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, ocupación u
oficio y domicilio de los otorgantes.
c. La fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento, y de
que los comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos
civiles.
d. La identificación de los otorgantes cuando no los conociere el notarios, por medio
de la cedula de vecindad o el pasaporte, o por dos testigos conocidos por el
notario, o por ambos medios cuando así lo estimare conveniente.
e. Razón de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representación legal de los comparecientes en nombre de otro, describiéndoles e
indicando lugar, fecha y funcionario o notario que los autoriza. Hará constar que
dicha representación es suficiente conforme a la ley y a su juicio, para el acto o
contrato.
f. La intervención de un intérprete nombrado por la parte que ignore el idioma
español, el cual de ser posible, deberá ser traductor jurado. Si el interprete no
supiere o no pudiere firmar, lo hará por el, un testigo instrumental.
g. La relación fiel, concisa y clara del acto o contrato.
h. La fe de haber tenido a la vista los títulos y comprobantes que corresponda,
según la naturaleza del acto o contrato.
i. La trascripción de las actuaciones ordenadas por la ley o que a juicio del notario,
sean pertinentes, cuando el acto o contrato haya sido precedido de autorización u
orden judicial o preceda de diligencias judiciales o administrativas.
j. A fe de haber leído el instrumento a los interesados y su ratificación y aceptación.
k. La advertencia a los otorgantes de los efectos legales del acto o contrato y de que
deben presentar el testimonio a os registros respetivos.
l. Las firmas de los otorgantes y de las demás personas que intervengan y la del
notario, precedida de las palabras “Ante mi”. Si el otorgante no supiere o no
pudiere firmar, pondrá la impresión digital de su dedo pulgar derecho y en su
defecto, otro que especificara el notario firmando por el un testigo, y si fueren
27
varios los otorgantes que no supieren o no pudieren firmar, lo hará un testigo, por
cada parte o grupo que represente un mismo derecho. Cuando el propio notario
fuere el otorgante pondrá antes de firmar la expresión: “Por mi y ante mi”.
35
Código de Notariado, Decreto 134 del Congreso de la República de Guatemala
28
CAPITULO V
29
Articulo 4. No pueden ejercer el Notariado:
1. Los que tengan auto de prisión motivado por alguno de los delitos a que se refiere
el inciso 4 del articulo anterior.
2. Los que desempeñen cargos públicos que lleve aneja jurisdicción.
3. Loa funcionarios y empleados de os Organismos ejecutivo y Judicial y de las
municipalidades que devenguen sueldos del Estado Municipio y el Presidente del
Congreso de la Republica.
4. Los que no hayan cumplido durante un trimestre del año civil, o mas, con las
obligaciones que impone el articulo 37 de este código. Los Notarios que se
encuentren en este caso podrá expedir los testimonios especiales atrasados con
los requisitos que establece este código, a efecto de subsanar dicho
impedimento.
30
prestar sus servicios. En tal caso, harán constar en la propia escritura el motivo
de su actuación notarial. La infracción de ese precepto o l inexactitud de motivo
de su actuación como notario, no nula el documento, pero si obliga al juez al pago
de una multa equivalente al doble de los honorarios que le correspondieren
conforme arancel. La multa será impuesta por la Corte Suprema de Justicia e
ingresara a la Tesorería de fondos Judiciales.
2. Los cónsules o los agentes diplomáticos de la Republica, acreditados y residentes
en el exterior, que sean notarios hábiles conforme esta ley.
3. Los empleados que están instituidos precisamente para el ejercicio de funciones
notariales, las que no podrán ejercer con carácter particular.
Titulo III
Instrumentos Públicos
Articulo 29. Los Instrumentos públicos contendrán:
1. el número de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
2. Los nombres, apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, ocupación u
oficio y domicilio de os otorgantes.
3. La fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento, y de
que los comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de los derechos
civiles.
4. La identificación de los otorgantes cuando no los conociere el notario, por medio
de la cedula de vecindad o el pasaporte, o por dos testigos conocidos por el
notario, o por ambos medios cuando así lo estimare conveniente.
5. Razón de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representación legal de los comparecientes en nombre de otro, describiéndoles e
indicando lugar, fecha y funcionario o notario que los autoriza. Hará constar que
dicha representación es suficiente conforme a la ley a su juicio, para el acto o
contrato.
6. La intervención de un intérprete nombrado por la parte que ignore el idioma
español, el cual de ser posible, deberá ser traductor jurado. Si el interprete no
supiere o no pudiere firmar, lo hará por el, un testigo.
31
7. la relación fiel, concisa y clara del acto o contrato.
8. La fe de haber tenido a la vista los títulos y comprobantes que corresponda,
según la naturaleza del acto o contrato.
9. La trascripción de las actuaciones ordenadas por la ley o que a juicio del notario,
sean pertinentes, cuando el acto o contrato haya sido precedido de autorización u
orden judicial o preceda de diligencias judiciales o administrativas.
10. La fe de haber leído el instrumento a los interesados y su ratificación y
aceptación.
11. La advertencia a los otorgantes de les efectos legales del acto o contrato y de que
deben de presentar el testimonio a los registros respectivos.
12. las firmas de los otorgantes y de las demás personas que intervengan y la del
notario, precedida de las palabras “Ante mi”. Si el otorgante no supiere o no
pudiere firmar, pondrá la impresión digital de su dedo pulgar derecho y en su
defecto, otro que especificara el notario firmando por el un testigo, y si fuere
varios los otorgantes que no supieren o no pudieren firmar, los hará un testigo,
por cada parte o grupo que represente un mismo derecho. Cuando el propio
notario fuere el otorgante podrán antes de firmar la expresión: “Por mi y ante mi”.
Articulo 30. en todo acto o contrato el otorgante que se obligue hará constar, de
manera expresa, si sobre los bienes que motivan el acto o contrato, existen o no
gravámenes o limitaciones, cuando estos puedan afectar los derechos del otro
otorgante, y el notario les advertirá las responsabilidades en que incurran si así no lo
hicieren.
32
6. Las firmas de los que intervienen en el acto o contrato, o la impresión digital en su
caso.
Articulo 33. La omisión de las formalidades esenciales, hace que incurra el notario en
una multa de cinco a cincuenta quetzales según el caso.
Articulo 35. Para que preceda la responsabilidad civil de daños y perjuicios contra el
notario por nulidad del instrumento, es necesario que haya sido citado y oído en el
juicio respectivo, en lo concerniente a la causa de nulidad.
33
Artículo 6. La primera de estas funciones se llevará a cabo observando los requisitos
del acto en su formación y autentificando la ratificación que de éstos hagan los
interesados ante su presencia.
Artículo 8. Los notarios podrán ejercer su función en todo el territorio del Estado,
debiendo establecer su residencia en el municipio para el cual fueron nombrados; los
actos que autoricen y los hechos de los que den fe pueden referirse a cualquier
lugar.
Comparación:
Podemos notar la diferencia en que el Notario en la ciudad de México lo nombra el
Gobernador del Estado mientras que en Guatemala no es así. El notario en la ciudad
de México es investido para dar fe de los hechos y dar formalidad a los actos
jurídicos entre otros, lo cual es muy similar a lo que el Notario en la ciudad de
Guatemala realiza.
Capitulo Segundo
De los Aspirantes a la Función Notarial
34
II. Tener una residencia efectiva e ininterrumpida en el territorio del Estado de
México, cuando menos de cinco años anteriores a la fecha de solicitud;
III. Ser profesional del derecho, con una antigüedad mínima en el ejercicio de cinco
años anteriores a la fecha de solicitud;
IV. Haber realizado prácticas de manera ininterrumpida por un período mínimo de un
año en alguna notaría del Estado de México;
V. Acreditar el curso de formación de aspirantes a notario que imparte el Colegio;
VI. No padecer enfermedad que impida el ejercicio de las facultades intelectuales o
que sea causa de incapacidad física para el desempeño de la función notarial;
VII. Ser de conducta honorable;
VIII. No estar sujeto a proceso penal por delito intencional ni haber sido condenado
en sentencia ejecutoriada por delito de la misma clase;
IX. No haber sido suspendido o cesado del ejercicio de la función notarial en el
Estado de México o en otra entidad de la República;
X. No haber sido declarado en estado de quiebra o de concurso de acreedores,
excepto que haya sido restituido;
XI. Aprobar el examen para aspirante a notario en los términos de esta Ley y su
Reglamento.
Artículo 12.- Solo los aspirantes podrán participar en los exámenes de oposición para
obtener el nombramiento de notario.
Comparación:
Estos requisitos vienen a ser lo que en la ley de Notariado llamamos requisitos para
ejercer el Notariado, para lo cual nos podemos dar cuenta que son similares.
35
De los Derechos, Obligaciones e
Impedimentos de los Notarios
a). En días festivos y horas que no sean de oficina, salvo que se trate de testamentos
u otros casos de urgencia o de interés público.
b). Por causa justificada que le impida encargarse del asunto de que se trate,
siempre que haya otra notaría en el mismo lugar de residencia.
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III. Ejercer sus funciones cuando sean solicitados o requeridos, siempre que no
exista para ello algún impedimento o motivo de excusa;
IV. Pertenecer al Colegio;
V. Actualizar durante los primeros treinta días hábiles de cada año la garantía a que
se refiere la fracción II del artículo 18 de esta Ley, atendiendo a los criterios
generales de incremento de los salarios mínimos, debiendo mantenerla vigente
durante todo el año siguiente a aquél en que haya dejado de ejercer en forma
definitiva;
VI. Sujetarse al arancel para el cobro de sus honorarios;
VII. Abstenerse de actuar cuando no le sea aportada la documentación necesaria o
no le sean cubiertos los montos por concepto de impuestos, derechos y gastos que
se generen;
VIII. Mantener abiertas sus oficinas por lo menos ocho horas diarias en días hábiles y
realizar guardias los fines de semana, días festivos e inhábiles en los casos previstos
por la Ley;
IX. Reanudar sus funciones dentro de los quince días hábiles siguientes al de la
terminación de la licencia o de la suspensión;
X. Las demás que les imponga esta Ley y otros ordenamientos.
37
III. Ejercer sus funciones cuando él, su cónyuge o alguno de sus parientes en los
grados que expresa el párrafo anterior, o personas de quienes alguno de ellos sea
apoderado o representante legal en el acto que se trata de autorizar, tengan interés.
38
VI. Patrocinar a los interesados en el trámite para obtener el registro de testimonios
de escrituras, así como en los fiscales, administrativos y judiciales relacionados con
los impuestos y derechos que causen los actos pasados ante ellos.
Comparación:
Aquí nos encontramos también con otros artículos similares a los de la ley que regula
el Notariado en Guatemala, puesto que se habla acerca de los impedimentos para
ejercer el notariado en la ciudad de México, cosa que también la ley de Guatemala
en sus artículos 3, 4, regula el Código de Notariado de Guatemala.
Se entenderá también como escritura el acta que contenga un extracto con los
elementos personales y materiales del documento en que se consigne un contrato o
actos jurídicos, siempre que esté firmada en cada una de sus hojas por quienes en el
intervengan y por el notario, quien además pondrá el sello, señalará el número de
hojas de que se compone, así como la relación completa de sus anexos que se
agregarán al apéndice y reúna los demás requisitos que señala este capítulo.
I. Se hará en idioma español, con letra clara, sin abreviaturas ni guarismos, salvo en
el caso de trascripción literal o del uso de modismos; tratándose de números, las
cifras se mencionarán también con letra;
39
en cuyo caso él realizará la traducción; se agregará al apéndice el original o copia
cotejada del documento con su respectiva traducción;
III. Los espacios en blanco o huecos se cubrirán con líneas horizontales de tinta o
con guiones continuos, al igual que los espacios en blanco existentes entre el final
del texto y las firmas;
IV. Las palabras, letras o signos que se hayan de testar se cruzarán con una línea
horizontal que las deje legibles, pudiendo entrerrenglonarse lo que se deba agregar.
Al final del texto de la escritura se salvarán, con la mención del número de palabras,
letras o signos testados o entrerrenglonados, y se hará constar que lo primero no
vale y lo segundo sí;
V. Llevará al inicio su número, el o los actos que se consignen y los nombres de los
otorgantes;
VII. Resumirá los antecedentes del acto y certificará haber tenido a la vista los
documentos que se hayan presentado para la formación de la escritura, con las
siguientes modalidades:
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b). No deberá modificarse en una escritura la descripción de un inmueble, si con ésta
se incrementa el área de su antecedente de propiedad. La adición podrá ser hecha si
se funda en resolución judicial o administrativa de la que así se desprenda.
d). Al citar un instrumento otorgado ante otro fedatario, expresará el nombre de éste
y el número de la notaría que corresponde, así como su número y fecha y, en su
caso, los datos de inscripción registral.
e). En las protocolizaciones de actas de asamblea de personas morales, se
relacionarán los antecedentes necesarios para acreditar su constitución, así como la
validez y eficacia de los acuerdos tomados de conformidad con su régimen legal y
estatutos.
IX. Redactará con claridad las cláusulas relativas al acto que se otorgue;
identificando con precisión los bienes que constituyan el objeto material del acto, así
como los derechos y obligaciones que se deriven del mismo;
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b). Si la representación es de personas físicas, el notario solo relacionará
sucintamente el instrumento que contenga el otorgamiento de las facultades de
representación que se ostentan a favor de quien comparezca.
c). Siempre que alguien comparezca a nombre de otro, deberá declarar que sus
facultades de representación son suficientes para el acto en que comparece, que son
tal y como las asentó el notario y que dichas facultades no le han sido revocadas ni
limitadas en forma alguna hasta esa fecha. Los apoderados de personas físicas
deberán declarar que sus representados tienen capacidad legal.
d). Que les explicó el valor y las consecuencias legales del contenido de la escritura.
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digital, firmando otra persona a su ruego y encargo. De estar imposibilitado para
imprimir su huella digital, se hará constar esta circunstancia por el notario.
f). Los hechos que el notario presencie y que sean relevantes o integrantes del acto.
g). La fecha o fechas en que firmen o impriman huella digital y el notario autorice la
escritura.
Artículo 82. Si alguno de los otorgantes fuere sordo, leerá la escritura por si mismo.
Si declarara no saber o no poder leer, designará un intérprete que lo lea y le dé a
conocer su contenido. En este supuesto, el notario hará constar la forma en que los
comparecientes le manifestaron comprender el contenido de la escritura, la cual
también será firmada por el intérprete.
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Artículo 83. Si el otorgante fuere mudo, manifestará por escrito su consentimiento
con los términos de la escritura y en caso de no saber o no poder escribir,
manifestará su consentimiento en presencia de dos testigos, a través de signos
inequívocos, circunstancia que hará constar el notario en la escritura.
Artículo 85. Antes que la escritura sea firmada por los comparecientes, éstos podrán
pedir al notario que se hagan en ella las adiciones o variaciones que estimen
convenientes, en cuyo caso, el notario asentará los cambios y hará constar que les
dio lectura y que les explicó las consecuencias legales de tales modificaciones.
Artículo 86. Firmada la escritura por los otorgantes y demás comparecientes, para lo
cual deberá anotarse el nombre de quienes la suscriben, inmediatamente será
autorizada por el notario preventivamente con la razón “ANTE MI”, su firma completa
y su sello o, en su caso, autorizada definitivamente.
Cuando la escritura no sea firmada en el mismo acto por todos los comparecientes,
siempre que no se deba firmar en un solo acto por su naturaleza o por disposición
legal, el notario irá asentando el “ANTE MI” con su firma, a medida que sea firmada
por las partes, expresando la fecha en cada caso; y cuando todos la hayan firmado,
imprimirá además su sello, con lo cual quedará autorizada preventivamente, o en su
caso, definitivamente.
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Transcurridos los términos señalados, la escritura sin autorizar quedará sin efecto, y
el notario pondrá al final del texto la razón de “No Paso” e imprimirá su sello y firma.
Comparación:
He aquí el Principio Ex Intervalo, de lo que hablamos en la presente tesis, podemos
notar que en la ciudad de México se da este principio y el mismo es permitido ya que
se le da un periodo al notario de treinta días para que los comparecientes firmen la
escritura en el protocolo cualquiera que esta sea, cosa que aquí en Guatemala no
esta permitido, que algunos Notarios si realizan pero que no ha podido constatarse al
cien por ciento, ya que en Guatemala es diferente puesto que aquí se maneja el
Principio Incontinenti, en donde los comparecientes deben firmar la escritura en el
Protocolo al instante en que la misma sea terminada por el Notario, para evitar lo que
se hablaba Responsabilidades Civiles como legales.
Capitulo Segundo
De la Responsabilidad del Notario
Artículo 148. Los notarios serán civilmente responsables de los daños y perjuicios
que ocasionen en el ejercicio de su función, por las acciones u omisiones a lo
dispuesto en las leyes, siempre que sean consecuencia directa e inmediata de su
intervención.
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I. Amonestación;
II. Multa;
III. Suspensión;
IV. Revocación del nombramiento.
Comparación:
Podemos darnos cuenta que en México al igual que en Guatemala el Notario posee
responsabilidades, cambiando un poco ya que en México son Responsabilidades
Civiles y Administrativas y en Guatemala las denominadas Responsabilidades Civiles
y Legales.
Comparación:
Podemos notar que los conceptos de Notario o Notariado No varían en gran cantidad
con respecto al concepto que nuestra ley rige, es el mismo únicamente que con
diferentes palabras y denominaciones.
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Art. 2- Los instrumentos notariales o instrumentos públicos son: escritura matriz, que
es la que se asienta en el Protocolo; escritura pública o testimonio, que es aquella en
que se reproduce la escritura matriz; y actas notariales, que son las que no se
asientan en el Protocolo.
Comparación:
En la Republica del El Salvador también se maneja la escritura en Protocolo al igual
que la ciudad de México y de Guatemala.
Art. 3.-- La función notarial se podrá ejercer en toda la República y en cualquier día y
hora. Asimismo, se podrá ejercer esa función en cualquier día y hora, en países
extranjeros, para autorizar actos, contratos o declaraciones que sólo deban surtir
efectos en El Salvador.
Art. 4.- Sólo podrán ejercer la función del notariado quienes estén autorizados por la
Corte Suprema de Justicia, de conformidad con la ley.
Para obtener esta autorización se requiere:
1°.-Ser salvadoreño;
2°.-Estar autorizado para el ejercicio de la profesión de abogado en la República
3°.-Someterse a examen de suficiencia en la Corte Suprema de Justicia, aquellos
salvadoreños que hubieren obtenido su título universitario en el extranjero. También
podrán obtener dicha autorización, los centroamericanos autorizados para ejercer la
abogacía en la República, que tengan dos años de residencia en Salvador, por lo
menos, que no estén inhabilitados para ejercer el notariado en su país y siempre que
en este último puedan ejercer dicha función los salvadoreños, sin más requisitos que
los similares a los que establece este artículo.
Comparación:
Aquí nos encontramos con que la Republica de el Salvador también posee un
artículo específico para determinar quienes pueden ejercer el Notariado al igual que
nuestra ley n su artículo 2.
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Art. 6.- Son incapaces para ejercer el notariado:
1°.Los menores de veintiún años-
2°.Los ciegos, los mudos y los sordos;
3°.Los que no estén en pleno uso de sus facultades mentales;
4°.Los quebrados y los concursados;
5°.Los condenados por sentencia ejecutoriada a una sanción penal, durante el
tiempo que señale la
Sentencia, aun cuando gocen de libertad restringida;
6°.Los que por resolución de la Corte Suprema de Justicia fueren inhabilitados o
suspendidos para el ejercicio del notariado.
Comparación:
El Salvador en su ley de Notariado también rige quienes tienen impedimento para
ejercer el Notariado.
Art. 7.- Son causases de inhabilitación, la venalidad, el cohecho, el fraude y la
falsedad.
Art. 9.- Se, prohíbe especialmente a los Notarios, autorizar instrumentos en que
resulte o pueda resultar algún provecho directo vara ellos mismos, o para sus
parientes dentro del cuarto grado civil de consanguinidad o segundo de afinidad, o a
su cónyuge;
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Capitulo III
Escritura matriz
Art. 32.- La escritura matriz deberá reunir los requisitos siguientes:
1°-Que se otorgue ante persona autorizada para ejercer el notariado;
2°-Que se asiente en el protocolo, en idioma castellano, indicándose su número de
orden y con expresión del lugar, día y hora en que se otorguen. Cuando alguno de
los otorgantes no hable el idioma castellano, se asistirá de un intérprete mayor de
edad. Si fueren dos o más los otorgantes que estuvieron en ese caso, podrán
nombrar un solo intérprete de común acuerdo, y el notario cumple consignando en el
instrumento lo que expresen en castellano el intérprete o los intérpretes. En estos
últimos casos el otorgante u otorgantes formularán en su propio idioma una minuta
de lo que expresen al Notario, la traducirá el intérprete y la agregará aquél junto con
la traducción al legajo de que trata el artículo 24 de esta ley. La minuta y su
traducción serán firmadas por el otorgante si supiere u otro a su ruego y el intérprete;
3°-Que concurran a su otorgamiento, en su caso, dos testigos instrumentales hábiles
conforme al Art. 34;
4°-Que se exprese en el instrumento el nombre, apellido, edad, profesión u oficio y
domicilio de los otorgantes y de los testigos e intérpretes, en su caso. Si alguno de
los otorgantes fuere extranjero, se expresará también su nacionalidad. Si alguno de
los otorgantes fuere mujer casada o viuda, se expresará su apellido de soltera y el
que conste en el antecedente, si lo hubiere;
5°-Que el Notario dé fe del conocimiento personal que tenga de los comparecientes;
y en caso de que no los conozca, que haga constar en el instrumento que se cerciora
de la identidad personal de aquéllos por medio de su respectiva Cédula de Identidad
Personal, pasaporte o tarjeta de residencia, o cualquier otro documento de identidad,
o por medio de dos testigos idóneos conocidos del Notario. En todo caso se
consignarán en el instrumento el número de la Cédula de Identidad, pasaporte,
tarjeta o documento, y los nombres y generales de los testigos de conocimiento,
según el caso.
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Cuando la escritura tenga por objeto únicamente establecer que una persona natural
es conocida con nombres o apellidos que no concuerden con los asentados en su
partida de nacimiento, dicha persona o su representante legal comparecerá ante el
Notario, quien dará fe del acto, debiendo tener presente para ello la certificación de la
partida de nacimiento del interesado, cualquier otro documento relativo a la identidad
de que se trata y dos testigos idóneos que conocieron al interesado, cuyas
deposiciones asentará en la escritura. También se deberá relacionar los documentos
antes dichos.
6°-Que se haga relación exacta, clara y concisa de lo que digan los otorgantes y que
pidan se consigne en el instrumento; por consiguiente, el notario no podrá poner
cosa alguna atribuida a los comparecientes en que éstos no hubieren convenido
expresamente;
7°-Que se escriban con letras las cantidades y las fechas;
8°-Que no se escriba cosa alguna en el texto del documento con iniciales o
abreviaturas, salvo las frases conocidas comúnmente para tratamientos, títulos de
honor o expresiones de cortesía y respeto;
9°-Que los borrones, enmendaduras, entrerrenglonaduras, testaduras y cualesquiera
otras correcciones se anoten y salven íntegramente al final del instrumento, a
presencia de los comparecientes y antes de las firmas. Se prohíbe usar el paréntesis
para sustituir testaduras;
10°-Que el notario explique a los otorgantes los efectos legales del acto o contrato y
haga constar esta circunstancia en el instrumento;
11°- Que escrito el instrumento se lea íntegramente por el notario a los otorgantes,
en un solo acto a presencia de los testigos si los hubiere; si en el acto o contrato
hubieren intervenido intérpretes, la lectura
se hará a presencia de éstos y si alguno de los otorgantes fuere sordo, el
instrumento será leído además, por él personalmente si supiere. En el instrumento se
harán constar estas circunstancias.
Los otorgantes podrán cerciorarse del tenor literal del instrumento y repetir su lectura
por si mismos o por la persona que designen;
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12°-Que leído el instrumento, sea firmado por los otorgantes, por los testigos e
intérpretes si los hubiere y por el Notario. Si alguno de los otorgantes no supiere o no
pudiere firmar se expresará la causa de esto último y dejará la impresión digital del
pulgar de la mano derecha o, en su defecto, de cualquier otro dedo que especificará
el Notario o si esto no fuere posible se hará constar así y en todo caso, firmará
además a su ruego, otra persona mayor de dieciocho años ó uno de los testigos;
pudiendo una sola persona o testigo firmar por varios otorgantes que se encontraren
en alguno de dichos casos;(2)
13°- Que se observen los demás requisitos que las leyes exijan en determinados
casos.
Art. 33.- La matriz a la cual faltare alguno de los requisitos enumerados en el artículo
anterior, no se invalidará si el instrumento estuviera autorizado por funcionario
competente y suscrito por los otorgantes o por otra persona a su ruego, de acuerdo
con esta ley, y firmado además por los testigos e intérpretes si los hubiere, salvo
cuando se comprobaré falsedad o cuando el vicio o defecto haga dudosa la
inteligencia del instrumento respecto de la cuestión que se ventila, y en los demás
casos especiales determinados por la ley.
Art. 36.- Si los otorgantes presentaran documentos que deben servir de base para la
celebración del acto o contrato y dichos documentos adolecieren de algún vicio o
defecto, el notario se los hará saber para que sean subsanados o para que, si
quisieran, se otorgue así la escritura haciéndose constar la advertencia del notario.
Art. 38.- Los instrumentos se escribirán en el protocolo a mano con tinta o máquina,
uno a continuación de otro, sin dejar espacio en blanco entre ellos, excepto el
necesario para las firmas, y deberán numerarse correlativamente.
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Las escrituras que no llegaren a concluirse por desistimiento de las partes o por
cualquier otro motivo, conservarán el número que les corresponde y se terminarán
con una razón firmada sólo por el Notario, en la que expresará la causa por la cual
han sido suspendidas.
Comparación:
Tenemos también que la ley de Notariado del la Republica de el Salvador tienen sus
formalidades para la elaboración de una Escritura, al igual que el Código de
Notariado de Guatemala regula, con la diferencia de que la ley de el Salvador tiene
estas formalidades por artículos y en la de Guatemala esta contenida en un solo
artículo.
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b) No tener impedimento legal para el ejercicio del cargo.
c) Ser licenciado en Derecho, con el postgrado en Derecho Notarial y Registral,
graduado de una universidad reconocida por las autoridades educativas
competentes; además, haber estado incorporado al Colegio de Abogados de Costa
Rica al menos durante dos años y, con la misma antelación, haber solicitado la
habilitación para ejercer el cargo.
(Nota: Véase infra, transitorio VII, sobre la entrada en vigencia de este inciso)
(Nota de sinalevi: La Dirección Nacional de Notariado ha interpretado tácitamente
este inciso en su Resolución 1611 del 04 de agosto del 2004, aclarando que el
grado académico mínimo para ser Notario Público es el de Especialista en Derecho
Notarial y Registral)
Artículo 4. Impedimentos.
Están impedidos para ser notarios públicos:
a) Las personas con limitaciones físicas o mentales que las inhabiliten para el
ejercicio del notariado, salvo que demuestren mediante prueba extendida por la
medicatura forense, su aptitud para desempeñar esta función.
b) Quienes se encuentren imposibilitados para tener oficina abierta al público.
c) Los condenados por delitos contra la propiedad, buena fe, administración de
justicia, confianza pública o delitos relativos a la Ley sobre estupefacientes,
sustancias psicotrópicas, drogas de uso no autorizado y actividades conexas, No.
7093, de 22 de abril de 1988. Cuando la condena se haya pronunciado en el
53
extranjero, la prueba de la sentencia firme requerirá del exequátur correspondiente.
Este impedimento regirá por todo el plazo establecido en la sentencia
condenatoria, sin posibilidad de ser disminuido por los beneficios que, de
conformidad con la legislación procesal penal, puedan otorgarse al condenado. d)
Quienes guarden prisión preventiva.
Artículo 5. Excepciones.
Se exceptúan de la prohibición contenida en el inciso f) del artículo anterior:
a) Las personas que laboren como docentes en entidades educativas.
b) Quienes sean magistrados, jueces o alcaldes suplentes, cuando sirvan en tales
cargos por menos de tres meses. Si las designaciones excedieren de este lapso,
los notarios deberán comunicarlas a la oficina respectiva y, de inmediato,
devolverán el protocolo con la razón correspondiente en el estado en que se halle.
c) Los notarios de la Notaría del Estado y los funcionarios consulares, quienes se
regirán, en lo pertinente, por las excepciones resultantes de la presente ley y las
disposiciones legales rectoras de estas dependencias.
d) Los funcionarios de los Poderes Ejecutivo y Legislativo, las instituciones públicas
y municipalidades, contratados a plazo fijo, excluidos del Régimen de Servicio Civil
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y que no gocen de sobresueldo ni compensación económica de ninguna clase por
prohibición o dedicación exclusiva, siempre que no exista superposición horaria ni
disposición en contrario, en la legislación reguladora del órgano o institución donde
se presten los servicios.
Artículo 7. Prohibiciones
Prohíbase al notario público:
a) Atender asuntos profesionales de particulares en las oficinas de la
Administración Pública, instituciones estatales descentralizadas o empresas
públicas estructuradas como entidades privadas, donde preste sus servicios.
b) Autorizar en la Administración Pública, instituciones estatales descentralizadas o
empresas públicas, de las cuales reciba salario o dieta, actos o contratos jurídicos
donde aparezcan como parte sus patronos o empresas subsidiarias. No obstante,
podrá autorizarlos siempre que no cobre honorarios por este concepto. Sin
embargo, los notarios en régimen de empleo público podrán cobrar los honorarios
correspondientes a los particulares, en los casos de formalización de escrituras
relacionadas con los fondos de ahorro y préstamo que funcionen adscritos a cada
institución, y no correspondan a la actividad ordinaria del ente patronal.
c) Autorizar actos o contratos en los cuales tengan interés el notario, alguno de los
intérpretes o los testigos instrumentales, sus respectivos cónyuges o convivientes,
ascendientes, descendientes, hermanos, tíos o sobrinos por consanguinidad o
afinidad. Se entenderá que ese interés existe en los actos o contratos
concernientes a personas jurídicas o entidades en las cuales el notario, sus padres,
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cónyuge o conviviente, hijos y hermanos por consanguinidad o afinidad, tengan o
ejerzan cargos como directores, gerentes, administradores o representantes
legales.
d) Autorizar actos o contratos contrarios a la ley, ineficaces o los que para ser
ejecutados requieran autorización previa, mientras esta no se haya extendido, o
cualquier otra actuación o requisito que impida inscribirlos en los registros públicos.
e) Ejercer el notariado, simultáneamente, en más de tres instituciones estatales
descentralizadas y en empresas públicas estructuradas como entidades privadas.
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La indemnización por los daños y perjuicios ocasionados por la actuación del notario
público a los otorgantes, partes o terceros, será cubierta una vez que lo establezca
una resolución judicial firme, dictada en la jurisdicción común o la vía disciplinaria.
Para indemnizar, se hará efectiva la garantía rendida, sin perjuicio de la
responsabilidad personal del notario por cualquier saldo en descubierto.
Los tribunales del país que conozcan de procesos relacionados con actuaciones
indebidas de los notarios públicos, deberán comunicarlo de inmediato a la Dirección
Nacional de Notariado, para que proceda de conformidad.
Ejercicio de la Función Notarial
Artículo 33. Actuaciones notariales
Los notarios deben actuar en los protocolos autorizados y se ajustarán a las
formalidades y limitaciones previstas para el efecto, con las excepciones que resulten
del presente código y otras leyes.
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Artículo 34. Alcances de la función notarial
Compete al notario público:
a) Recibir, interpretar y adecuar al ordenamiento jurídico las manifestaciones de
voluntad de quienes lo requieran, en cumplimiento de disposiciones legales,
estipulaciones contractuales o por otra causa lícita, para documentar, en forma
fehaciente, hechos, actos o negocios jurídicos.
b) Informar a los interesados del valor y trascendencia legales de las renuncias que
hagan, así como de los gravámenes legales por impuestos o contribuciones que
afecten los bienes referidos en el acto o contrato.
c) Afirmar hechos que ocurran en su presencia y comprobarlos dándoles carácter
de auténticos.
d) Confeccionar los documentos correspondientes a su actuación.
e) Entablar y sostener, con facultades suficientes, las acciones, gestiones o
recursos autorizados por la ley o los reglamentos, respecto de los documentos que
haya autorizado.
f) Asesorar jurídica y notarialmente.
g) Realizar los estudios registrales.
h) Efectuar las diligencias concernientes a la inscripción de los documentos
autorizados por él.
i) Autenticar firmas o huellas digitales.
j) Expedir certificaciones.
k) Realizar las diligencias que le encomienden autoridades judiciales o
administrativas, de acuerdo con la ley.
l) Tramitar los asuntos a que se refiere el título VI de este código.
m) Ejecutar cualesquiera otras funciones que le asigne la ley.
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Los notarios están obligados a guardar el secreto profesional de las manifestaciones
extra protocolares expresadas por las partes y demás interesados en el acto o
contrato.
Escrituras Públicas
Artículo 81. Escritura
La escritura pública constará de tres partes: introducción, contenido y conclusión.
La introducción estará compuesta por el encabezamiento, la comparecencia y las
representaciones. El contenido estará formado por los antecedentes y las
estipulaciones de los comparecientes. La conclusión incluirá las reservas y
advertencias notariales, las constancias, el otorgamiento y la autorización.
Podemos notar aquí que Costa Rica divide a la Escritura Publica tal como lo explica
Nery Muñoz en Introducción, Contenido y Conclusión.
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El notario público dará fe de la personería vigente con vista del documento donde
conste, mencionando el funcionario que la autoriza y la fecha; además, dejará
agregado el poder original en su archivo de referencias. Cuando la personería conste
en registros públicos, indicará la personería vigente con vista del registro respectivo.
De comprobarse que la personería indicada no está vigente, se cancelará el asiento
de presentación.
Si intervinieren entidades de derecho público, el notario deberá dar fe con vista del
acuerdo o aviso publicado en La Gaceta.
Cuando un acto o contrato se realice por medio del apoderado, el notario deberá
consignar las referencias del instrumento donde consta dicho poder.
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Comparación: Podemos notar que en Panamá si encontramos que no regula al
Notario como nuestra Ley, puesto que aquí ellos mencionan que debe haber dos
notarios a quienes se les denomina primero y segundo, cosa que en nuestro Código
de Notariado de Guatemala no pasa.
Articulo 2117. Los Notarios están obligados a residir en la cabecera del Circuito
Notarial, de la cual no podrán ausentarse sino por diligencia en el ejercicio de sus
funciones, con autorización del Gobernador de la Provincia (o del Alcalde si la
cabecera del Circuito Notarial no fuere de Provincia), cuando la ausencia debiere
durar más de veinticuatro horas.
Artículo 2118. Cada Notario tendrá tres suplentes que lo reemplazarán por su orden,
en los casos dé falta temporal o impedimento.
Artículo 1716. Las funciones del notariado sólo pueden ejercerse por cada Notario
dentro de la circunscripción del respectivo circuito de notaría; todos los actos y
contratos que fuera de tal circunscripción autorizare un Notario en su carácter oficial,
son nulos.
Con todo valdrán los actos y contratos otorgados en la Zona del Canal ante cualquier
Notario de los circuitos de Panamá y Colón.
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Articulo 1717. Prohíbase al Notario la autorización de escrituras, actos, declaraciones
o instrumentos peculiares a su oficio, en los cuales tenga interés directo el mismo
Notario, o sus ascendientes, descendientes o hermanos y los cónyuges de estos o
de aquellos, o la mujer del Notario, los ascendientes, descendientes o hermanos de
la misma mujer.
Serán nulas y de ningún valor ni efecto las cláusulas de que resulte el interés directo,
en cualquiera de los casos de la prohibición a que se contrae el precedente inciso. Lo
demás contenido en la escritura, acto, declaración o instrumento, no será nulo.
Actos e instrumentos que pasan ante los notarios y copias que expiden
Artículo 1727. En el Notario deposita la ley la fe pública respecto de los actos y
contratos que ante el deben pasar, y su confianza respecto de los documentos que
se ponen bajo la custodia del mismo Notario. Correspóndele, en consecuencia, hacer
constar las fechas de tales actos y contratos, los nombres de las personas que en
ellos intervinieron, y la especie, naturaleza y circunstancia de los mismos actos y
contratos. Correspóndele igualmente la vigilante guarda de todos los instrumentos
que ante él pasen y de las piezas y diligencias que, por precepto de la ley u orden del
tribunal, se manden insertar en los protocolos de las notarías, o que sean
custodiados en la misma notaría.
Artículo 1728. Los instrumentos que se otorguen ante notario y que éste incorpora en
el respectivo protocolo son instrumentos públicos. Deberán, por tanto, pasar u
otorgarse ante Notario los actos y contratos que la ley exige que consten en
instrumento público.
62
Artículo 1729. Lo dicho en el articulo anterior no excluye el que también se otorguen
por ante Notario los actos y contratos cuya constancia quieran las partes quede
consignada en escritura pública, aun cuando para tales actos o contratos no haya la
ley ordenado semejante formalidad.
Artículo 1730. Harán fe las atestaciones que ante dos testigos hagan los Notarios al
pie de documento privado.
Articulo 1732. Las fechas y las cantidades de que deba hacerse mención en los
instrumentos se extenderán en letras y no en cifras numerales. Con todo, si después
de haber expresado en letras una cantidad, quisieren los otorgantes que a
continuación se exprese en cifras numerales la misma cantidad, podrá hacerse esto.
63
En todos los casos de este articulo se pondrá al margen del respectivo instrumento,
enfrente de lo corregido, una nota repitiendo íntegramente las palabras enmendadas,
subrayados o sobrepuestas, expresando su estado, y si valen o no, nota que será
suscrita con la firma usual de los otorgantes, de los testigos instrumentales y del
Notario. Si por la mucha extensión de lo corregido no cupiere la nota al margen, se
pondrá aquélla al fin del instrumento, en seguida de él, firmando la nota como queda
dicho, los otorgantes, los testigos y el Notario.
Podemos hacer referencia que los países que conforman Centroamérica excepto
Honduras y Nicaragua poseen un Código de Notariado. Leyes que aunque son
distintos los países y distintas las costumbres, su ley se rige por principios parecidos,
semejantes a nuestra ley El Código DE Notariado de Guatemala, lo que me llamo
mucho la atención es saber que el la Republica de el Salvador si es permitido que se
maneje el principio Ex Intervalo, cosa que en nuestra legislación Guatemalteca no
nos lo permite, puesto que aquí debe utilizarse y cumplirse a cabalidad el principio
Incontinente, para brindar mayor seguridad y certeza jurídica a los comparecientes.
Las leyes que rigen a los países de Centroamérica excepto la de Panamá poseen
responsabilidades para el Notario al no cumplir a cabalizada con las normas legales.
Como podemos mencionar como un recordatorio que en Guatemala rigen las
Responsabilidades Civiles y Penales, en México las responsabilidades Civiles y
Administrativas, en Costa Rica se encuentran las responsabilidades Disciplinaria,
Civil y Penal. Mientras que en los demás Países no mencionan las responsabilidades
en que incurre el Notario al otorgar un escritura.
64
VI. RESULTADOS
PREGUNTA No. 1
¿Sabe usted a que se refiere el Principio Incontinenti en el faccionamiento de la
Escritura Publica?
RESPUESTA: Del cien por ciento de los encuestados, el noventa y siete por ciento
respondió que si. Mientras que el tres por ciento respondió que no.
RESULTADOS
100%
80%
60% 97%
40%
20% 3%
0%
SI NO
65
PREGUNTA NO. 2
¿Considera usted que actualmente el Principio Ex Intervalo supera al Principio
Incontinenti en el faccionamiento de la Escritura Publica?
RESPUESTA: Del cien por ciento de los encuestados el cinco por ciento respondió
que si. Mientras que el otro noventa y cinco por ciento respondió que no.
RESULTADOS
100%
80%
60% 95%
40%
20% 5%
0%
SI NO
66
PREGUNTA NO. 3
RESPUESTA: Del ciento por ciento de los encuestados el setenta por ciento contesto
que si. Mientras que el otro treinta por ciento contesto.
RESULTADOS
70%
60%
50%
40% 70%
30%
20% 30%
10%
0%
SI NO
67
PREGUNTA NO. 4
¿Considera que la falta de cumplimiento del Principio Incontinenti perjudica a las
partes contratantes y crea inseguridad jurídica para ellas?
RESPUESTA: Del ciento por ciento de los encuestados el noventa y ocho por ciento
contesto que si. Mientras que el dos por ciento contesto que no.
RESULTADOS
100%
80%
60% 98%
40%
20% 2%
0%
SI NO
68
PREGUNTA NO. 5
¿Considera que el Incumplimiento del Principio Incotineneti por parte del Notario
acarrea Responsabilidades Penales y Civiles para el mismo?
RESPUESTA: Del cien por ciento de los encuestados el noventa y ocho por ciento
contesto que si. Mientras que el dos por ciento contesto que no.
RESULTADOS
100%
80%
60% 98%
40%
20% 2%
0%
SI NO
69
PREGUNTA No. 6
¿Considera que el estudio y análisis del Principio Incontinenti mejoraría o aumentaría
la certeza y seguridad Jurídica en el faccionamiento de una Escritura Publica?
RESPUESTA: Del cien por ciento de los encuestados el noventa y siete por ciento
respondió que si. Mientras que el otro tres por ciento contesto que no.
RESULTADOS
100%
80%
60% 97%
40%
20% 3%
0%
SI NO
70
PREGUNTA No. 7
¿En su Carrera Profesional ha conocido de algún caso en el que se haya sancionado
a algún Notario por el Incumplimiento del Principio Incontinenti en el faccionamiento
de la Escritura Publica?
RESPUESTA: Del cien por ciento de los encuestados el tres por ciento contesto que
si. Mientras que el otro noventa y siete por ciento contesto que no.
RESULTADOS
100%
80%
60% 97%
40%
20% 3%
0%
SI NO
71
PREGUNTA No. 8
¿Considera usted efectiva la implementación de otro tipo de sanciones para el
Notario por el incumplimiento del Principio Incontinenti a parte de las
Responsabilidades Civiles y Legales existentes.
RESPUESTA: Del cien por ciento de los encuestados el cinco por ciento de los
encuestados contesto que si. Mientras que el otro noventa y cinco por ciento
contesto que no.
RESULTADOS
100%
80%
60% 95%
40%
20% 5%
0%
SI NO
72
DISCUSIÓN DE RESULTADOS:
73
Osorio, Manuel. La escritura pública es un documento extendido ante Notario,
escribano publico u otro fedatario oficial con atribuciones legales para dar fe
de un acto o contrato jurídico cumplido por el compareciente y actuante o pro
las partes estipulantes. Lo cual queda probado con los resultados de las
preguntas número tres y cuatro, en la cual se cuestiona, si el principio
Incontinenti en el faccionamiento de la Escritura Publica se cumple a
cabalidad y si se considera que la falta de este cumplimiento perjudica a las
partes contratantes y crea inseguridad jurídica para las mismas, lo cual es
aceptado por el 70 y 98% de las personas encuestadas; en este sentido se
establece que todo Notario esta obligado a que se cumpla a cabalidad este
principio para dar seguridad a los contratantes y así dar fe al acto o contrato
jurídico en un mismo acto.
74
la elaboración de la escritura Publica que es el documentos jurídico donde
quedan plasmados los actos solicitados por las partes es necesario l estudio y
el analizar a profundidad el Principio Incontinenti por parte de los Notarios
para así de este modo poder dar una mejor certeza y seguridad en el
faccionamiento de la Escritura tanto para las partes como para el mismo
Notario. Lo anterior se prueba con los resultados emanados de la pregunta
numero seis en donde se cuestiona si el estudio y análisis del Principio
Incontinenti mejoraría o aumentaría la certeza y seguridad jurídica en el
faccionamiento de una Escritura Pública. A lo cual el 97% de encuestados
dieron su voto favorable.
75
Principio Incontinenti y de esta forma dar a las partes de requi eren los
servicios profesionales una certeza y seguridad jurídica estable en el
faccionamiento de la escritura Publica.
76
CONCLUSIONES
77
esta forma evitar crear inseguridad jurídica para las mismas y lograr una
mejor critica para los Notarios.
g) Es evidente que del cien por ciento de los Notarios en Quetzaltenango hay
quienes no saben a ciencia cierta el contenido del principi o incontinenti y
es por ello que alguno de ellos han acarreado a su carrera Profesional
multas, así mismo responsabilidades penales y civiles, que han
perjudicado gravemente su honorabilidad ante la población y sus demás
colegas.
78
RECOMENDACIONES
c) Por ser el Notario un profesional del derecho que ejerce una función
publica para dar veracidad en los actos, solemnizar y dar forma legal a los
mismos, este debe velar porque se le brinde seguridad y certeza jurídica a las
partes que requieren sus servicios notariales, acatando las formalidades que
la ley establece para la elaboración de una Escritura Public a, por tanto como
conocedor del derecho debe advertir a los contratantes de las
responsabilidades en que se incurre al no cumplir con el Principio
Incontinenti, ya que en la actualidad existen partes que solicitan que la
Escritura se realice conforme al Principio Ex Intervalo que por ningún motivo
da seguridad y certeza jurídica a las partes y por lo tanto podría el
instrumento quedar nulo y el Notario incurrir en faltas. Es por ello
recomendable que como Notarios y Estudiantes de derecho tengan ya en ente
79
decir no al Principio Ex Intervalo y aplicar correctamente el principio
Incontinenti.
80
y así mismo poderlo cumplir a cabalidad e ir ganado el buen prestigi o ante la
población.
81
REFERENCIAS
1. Bibliográficas
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Landivar, Guatemala, Profars. (2000).
Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual,
Buenos Aires, Argentina. Editorial 27°. Edición. Editorial Heliasta (2001)
Carral y Teresa Luis. Derecho Notarial y Derecho Registral. Editorial Porrua S.A. .
(1983) Enciclopedia Jurídica OMEBA. Tomo XX, Buenos Aires Mutti OPCI Driskill
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Gimenez Arnau, Enrique. Derecho Notarial. Pamplona. Ediciones Universidad de
Navarra. S.A. (1987).
Infante LOPE, Julia. Diccionario Jurídico, Barcelona, Colección Legal de Vechis
S.A. (1984).
Muñoz, Nery Roberto. El Instrumento Público y el Documento Notarial, Octava
Edición, Guatemala, Guatemala. lnfoconsult Editores. (2003).
Muñoz, Nery Roberto. Introducción al Estudio del Derecho Notarial, Novena
Edición, Guatemala, Guatemala. Infoconsult Editores. (2003).
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Osorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. (27ª ed.).
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Sociales. Universidad Rafael Landivar (1992).
Pérez del castillo, Bernardo. Derecho Notarial. 3ra. Edición. México. Editorial
Porrùa S.A (1988).
Pieschacon Fonrodons, Hermann. Lecciones de Derecho Notarial. Bogota, D.C.
Fundación Cultural Javerina de Artes y Graficas. (2001).
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Ramos Galicia, Rodolfo. Tesis La Actuación Notarial, su Importancia y
Regulación. Quetzaltenango, Guatemala. Licenciatura en ciencias Jurídicas y
Sociales. Universidad Rafael Landivar. (1991).
Rodríguez, Mario. Tesis La Importancia de la Credibilidad en el Profesional del
Derecho. Quetzaltenango, Guatemala. Licenciatura en Ciencias Jurídicas y
Sociales. Universidad Rafael Landivar. (1991).
Salas. Oscar. Derecho Notarial de Centro América y Panamá, Editorial Costa
Rica. (1973)
2. Normativas
Código de Notariado, Decreto 134 del Congreso de la Republica de Guatemala.
3. Electrónicas
http://www.euroresidentes.com/vvienda/hipotecas/diccionarios/notario
http:/www. enciclopedia encarta
http://www.notario.org/publicaciones/escrituras
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ANEXOS
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FACULTADES DE QUETZALTENANGO
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIV AR
FACULTAD DE CIENCI AS JURÍDICAS Y SOCI ALES
SI NO
SI NO
85
4. ¿Considera que la falta de cumplimiento del Principio Incontinenti
perjudica a las partes contratantes y crea inseguridad jurídica para
ellas¿
SI NO
SI NO
SI NO
SI NO
86