23/10/2018

Delito continuado

Delito continuado es aquel que considera como un único delito, sancionándose con una pena superior a la del delito común, una serie de
acciones delictivas, que guardan semejanza por el tipo de hecho o del modo de realizarse, y que por constituir cada una de ellas distintos
delitos, la pena que habría que aplicar, de no recurrirse a este instituto, sería la suma de todos los delitos realmente cometidos.

ÍNDICE
¿Cómo nace el concepto de delito continuado?
¿En que se fundamenta?
¿Cuándo se considera que existe delito continuado?
¿Dónde se regula?
¿Qué consecuencias tiene su aplicación?
Recuerde que...

¿Cómo nace el concepto de delito continuado?

Homogeneidad jurídica, unidad de propósito criminal y pluralidad de acciones, son los tres rasgos definitorios con
que la doctrina científica construye el concepto del delito continuado, dando lugar a tres concepciones doctrinales:
teoría objetiva, que insiste en la necesidad de la identidad o semejanza del delito cometido; teoría subjetiva,
subrayando la unidad de designio criminal o resultado que quiere el autor; y las teorías mixtas, que combinan todos
los elementos, atendiendo, fundamentalmente a la dinámica delictiva para comprobar si existieron diversas acciones
aisladas en el tiempo o si se dan elementos y conexión suficientes para hablar de una abrazadera común que
justifique su tratamiento unitario.

Las exigencias de la Justicia Penal, de buscar el equilibrio entre retribución o castigo al hecho delictivo y, al
tiempo, de hacerlo de modo proporcionado al caso y a sus circunstancias de todo orden (subjetivas del autor y la
víctima y objetivas, de la naturaleza y gravedad del hecho realizado), determinan la existencia de institutos como el
"delito continuado" en el que se trata de combinar tales requerimientos, a fin de no exacerbar las penas pero, a la
vez, de castigar en la medida considerada adecuada, en los casos de pluralidad de acciones que suponen una
pluralidad de delitos entre los que concurren una serie de circunstancias que hacen pueda hablarse de "una sola
acción punible" dada por el designio o voluntad única del autor, que actúa con un "dolo unitario, no renovado" e n
cada nueva acción delictiva. (Sentencia del Tribunal Supremo 623/2006, de 1 de junio).

Además de lo dicho, que es lo principal, otra motivación más práctica anima a esta figura jurídica. La no exigencia de
que se prueben, perfectamente individualizadas, las distintas acciones delictivas realizadas a lo largo del tiempo -a
veces durante años-, al bastar la constatación de "una pluralidad de hechos, ontológicamente diferenciables",
pendientes de enjuiciamiento, facilita la acción de la justicia al propiciar fallos condenatorios con pena superior a la
de un simple delito pero menor a la que correspondería a la suma aritmética de los diversos delitos cometidos cuya
debida y singularizada prueba, resulta muy difícil e incluso imposible, en muchos casos.

¿En que se fundamenta?

El "delito continuado" obedece a la idea de "unificar" jurídicamente lo que son acciones distintas desde el punto de
vista material, a fin de limitar la pena a imponer.

Así, cuando una misma persona roba diversos radiocasetes forzando los automóviles estacionados en una calle,
habrá producido una serie de delitos de robo con fuerza en las cosas que si se penaran de acuerdo al número de
acciones delictivas individualizadas cometidas, aun corregido con la aplicación del "concurso real" de delitos,
supondría una pena muy elevada. Ahí entra el "delito continuado", al considerarse que dado que se vulneraron los
mismos o semejantes bienes jurídicos y que las acciones guardan semejanza y se realizaron en un espacio-temporal
próximo, y con un dolo unitario, procede "corregir" la pena que correspondería por la solución del "delito continuado".

Modernamente han surgido opiniones contrarias a su existencia, porque las razones pietistas que dieron lugar a su

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nacimiento no se da siempre y en algunos casos, así en los delitos patrimoniales, la suma de los perjuicios causados
puede originar la aplicación de subtipos agravados con consecuencias penológicas no favorables para el autor. De ahí
que se pida, por algunos, su desaparición ante la inseguridad jurídica que produce. Opinión que contrasta, sin
embargo, con la flexibilización -interpretando "pro reo" la existencia de los requisitos exigidos o aplicando la
institución aun faltando alguno- con que la jurisprudencia, buscando limitar la pena, lo sigue aplicando.

¿Cuándo se considera que existe delito continuado?

Para considerar existente un delito continuado, es preciso que se den los siguientes requisitos, conforme viene
estableciendo la jurisprudencia (Sentencias del Tribunal Supremo 367/2006, de 22 de marzo y 523 y 1253 de 2004):

a) Pluralidad de hechos diferenciados y no sometidos a enjuiciamiento separado por los Tribunales.

b) Concurrencia de un dolo unitario que transparenta una unidad de resolución y propósito que vertebra y
da unión a la pluralidad de acciones comisivas, de suerte que éstas pierden su sustancialidad para aparecer
como una ejecución parcial y fragmentada en una sola y única programación de las mismas.
c) Realización de las diversas acciones en unascoordenadas espacio-temporales próximas, indicador
de su falta de autonomía.
d) Concurrencia del elemento normativo de identidad o semejanza del precepto penal infringido, esto
es, que todos ellos se dirijan a tutelar el mismo bien jurídico y tengan como sustrato una identidad de
normas.
e) Unidad de sujeto activo.
f) Homogeneidad en el "modus operandi" por la idéntica o parecida utilización de métodos, instrumentos
o técnicas de actuación afines.

La jurisprudencia del Tribunal Supremo, sin embargo, ha flexibilizado estos requisitos, dispensando en algunas
ocasiones alguno de los mismos e interpretando siempre su concurrencia del modo más favorable al acusado, para
resumir la cuestión diciendo que lo fundamentales que exista identidad de objeto material y de medios delictivos.

Es decir, la clave para aplicar el "delito continuado" es que nos encontremos ante diversas acciones materiales que
se refieren al mismo o semejante delito, producido de modo idéntico o similar. La unidad o proximidad de ámbito
espacio-temporal y que pueda tratarse o no, del mismo sujeto pasivo, son elementos de menor importancia, y como
se dijo, dispensables en más de una ocasión.

Y ello, porque en definitiva, lo que permite hablar de un delito al que darle un tratamiento único, reside en que
exista un "dolo unitario" o "de continuidad", designio común, merced al cual las distintas acciones homogéneas
realizadas en distintos momentos temporales, se reducen a una unidad y como tal deben ser tratadas. Esto es, no
existe un dolo autónomo, renovado en cada acción delictiva, en el que se inicia y consuman los distintos delitos, sino
un único proyecto criminal, que se va realizando a lo largo del tiempo

¿Dónde se regula?

Frente a la regla general prevista en el artículo 73 del Código Penal que establece que "Al responsable de dos o más
delitos o faltas se le impondrán todas las penas correspondientes a las diversas infracciones para su cumplimiento
simultáneo, si fuera posible, por la naturaleza y efectos de las mismas", sistema de acumulación aritmética, el
Código Penal establece otro régimen legal para el delito continuado.

Dice el artículo 74 CP."1.No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, el que, en ejecución de un plan
preconcebido o aprovechando idéntica ocasión, realice una pluralidad de acciones u omisiones que ofendan a uno o
varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, será castigado como
autor de un delito o falta continuados con la pena señalada para la infracción más grave, que se impondrá en su
mitad superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena superior en grado.

2. Si se tratare de infracciones contra el patrimonio, se impondrá la pena teniendo en cuenta el perjuicio total
causado. En estas infracciones el Juez o tribunal impondrá motivadamente, la pena superior en uno o dos grados, en
la extensión que estime conveniente si el hecho revistiere notoria gravedad y hubiere perjudicado a una generalidad
de personas.

3. Quedan exceptuadas de lo establecido en los apartados anteriores, las ofensas a bienes eminentemente

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personales, salvo las constitutivas de infracciones contra el honor y la libertad e indemnidad sexuales que afecten al
mismo sujeto pasivo. En estos casos, se atenderá a la naturaleza del hecho y del precepto infringido para aplicar o
no la continuidad delictiva".

Refiriéndose el apartado 2, al "delito masa" (véase "Delito masa"), es claro que la regulación del "delito continuado"
se contiene, sustancialmente en el apartado 1, complementada con la regla prevista en el apartado 3, para los
delitos personales (homicidio, lesiones, torturas...).

¿Qué consecuencias tiene su aplicación?

La calificación de unos hechos como delito continuado, determina las siguientes consecuencias:

A) De orden sustantivo:

- Es inaplicable a los delitos culposos, sólo a los delitos dolosos.

- Se incluyen las infracciones, con independencia de que unas se hayan consumado y otras se
hayan producido en grado de tentativa.

B) De orden punitivo:

- Sancionándose con una pena, como si se tratara de un único hecho.

- La pena a imponer queda delimitada dentro del marco: pena correspondiente a la mitad
superior, como mínimo y pena en grado superior como máximo.

C) De orden procesal:

- Contando la prescripción desde la última acción incluida en el delito continuado.

- Sólo se aplica a las infracciones no enjuiciadas.

Debe también tenerse en cuenta, lo indicado por el Pleno de la Sala Segunda del Tribunal Supremo, en su Acuerdo de
30 de octubre de 2007:

"El delito continuado siempre se sanciona con la mitad superior de la pena.

Cuando se trata de delitos patrimoniales la pena básica no se determina en atención a la infracción más grave, sino
al perjuicio total causado.

La regla primera, artículo 74.1 del Código Penal queda sin efecto cuando su aplicación fuera contraria a la
prohibición de doble valoración".

El anterior acuerdo, adoptado al examinar un caso de delito continuado de estafa y apropiación indebida, significa
que con independencia del grado de ejecución de las acciones punibles -consumadas unas e intentadas otras, por
ejemplo- la pena a imponer será respecto a la acción que configure el delito más gravemente penado,
sancionándose, como mínimo con la pena correspondiente a la mitad superior prevista, en la extensión que se
considere, pudiendo llegar a la superior en grado.

Al tiempo, no puede sancionarse dos veces una misma circunstancia, cuando ello suponga un perjuicio para el
condenado, así determinarse la existencia de "especial gravedad" ante la suma de los efectos producidos por las
diversas acciones delictivas y luego aplicar el delito continuado, sobre la infracción más grave, así obtenida.

Lo anterior, debe complementarse con la regla especial del artículo 74.2 del Código Penal, prevista para los delitos
patrimoniales.

Recuerde que...

• La clave para aplicar el delito continuado es que nos encontremos ante diversas acciones materiales
que se refieren al mismo o semejante delito, producido de modo idéntico o similar.
• Esa pluralidad de acciones se sanciona con una pena, como si se tratara de un único hecho.
• La prescripción cuenta desde la última acción incluida en el delito continuado.
• La unidad o proximidad de ámbito espacio-temporal y que pueda tratarse o no, del mismo sujeto
pasivo, son elementos de menor importancia, y dispensables en más de una ocasión.

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Análisis
¿Dónde se regula?
Normativa comentada
LO 10/1995 de 23 Nov. (Código Penal)
LIBRO PRIMERO. Disposiciones generales sobre los delitos, las personas responsables, las penas, medidas de seguridad y demás consecuencias de la
infracción penal
TÍTULO III. De las penas
CAPÍTULO II. De la aplicación de las penas
SECCIÓN 2.ª. Reglas especiales para la aplicación de las penas
Artículo 73
Artículo 74
Conceptos relacionados
Véase también
Delito masa
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