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Módulo IX
Sucre-Bolivia
2016
DIRECTORIO DE LA ESCUELA DE JUECES DEL ESTADO
PLURINACIONAL DE BOLIVIA
Xavier de Chuquisaca
CUARTA VERSION
INDICE
Contenido
PRESENTACION .........................................................................................11
INTRODUCCIÓN GENERAL A LA ASIGNATURA ...........................................13
Orientaciones Metodológicas ...................................................................14
DESARROLLO DEL MÓDULO ......................................................................15
evaluacion ................................................................................................18
CAPITULO I ...............................................................................................19
INTRODUCCION A LA ARGUMENTACIÓN ...................................................19
Objetivo general del capítulo .................................................................19
Objetivos específicos del capítulo ..........................................................19
Ideas de aproximación al tema ...........................................................19
La argumentación...............................................................................21
La argumentación jurídica y su objeto ................................................23
La creación y aplicación del derecho ...................................................24
El Estado de Derecho (Legislativo) .........................................................26
El rol del juez en el Estado legislativo de Derecho ...............................28
El Estado Constitucional de Derecho ......................................................29
El rol del Poder Judicial en el Estado Constitucional de Derecho .........31
La independencia judicial - Su finalidad en el sistema .........................32
RESUMEN DE CONTENIDO DEL CAPITULO 1 ..............................................37
CAPÍTULO II ..............................................................................................37
LA LEY Y LA COSTUMBRE ..........................................................................37
Objetivo general del capítulo ....................................................................37
Objetivos específicos del capítulo ..........................................................37
LA INTERPRETACIÓN DE LA LEY .................................................................39
Ideas de aproximación al tema ..............................................................39
La discusión metodológica sobre la aplicación del derecho ...................42
Las teorías antiguas de la argumentación jurídica ...............................43
Las modernas teorías de la argumentación .........................................45
La teoría de la argumentación jurídica en Alexy ..................................47
Rasgos fundamentales de la teoría de la.............................................49
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
PRESENTACIÓN
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
ORIENTACIONES METODOLÓGICAS
Le recomendamos utilizar el método de estudio de Lectura Activa que
puede ayudar a comprender y memorizar el material. El método consiste
en obtener una vista previa del material y luego volver a leer activamente
para estar más preparado cuando se lee un capítulo o artículo.
Hacer una lista de todas las ideas principales del capítulo, y revisarlo
una vez más para asegurarse de incluir todas las ideas trascendentales.
Entonces pensar acerca de por qué esto es importante. Comenzar con
el título. ¿Qué significa el título que dice sobre la selección / artículo /
capítulo? ¿Qué es lo que ya sabe sobre el tema? ¿Qué debe pensar
mientras se lee? Esto le ayudará a encuadrar su lectura.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
3. ¿Cuáles son los tres criterios diferentes desde los cuales se suele
clasificar la interpretación? Desarrolle.
4. ¿En que qué debe estar fundada o amparada una argumentación para
ser jurídica? Describa
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
El puntaje es de 10 puntos.
Examen Final
El puntaje es de 40 puntos
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
evaluación
De acuerdo a los estatutos de la Universidad se califica a los maestrantes
de 0 a 100 puntos, el sistema de evaluación del presente módulo es por
acumulación de puntos, en este sentido detallo el puntaje individual de
cada actividad:
Nº Actividad Calificación
1 Evaluación I – Unidad Temática I 10 puntos
y II …
2 Evaluación II Unidad temática III 20 puntos
3 Evaluación III Unidad temática IV 20 puntos
yV
4 Foro debate “Película” 10 puntos
5 Exámen Final 40 puntos
Total 100 puntos
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
CAPITULO I
INTRODUCCION A LA ARGUMENTACIÓN
Objetivo general del capítulo
Facilitar, través de la enseñanza programada a distancia, los presupuestos
básicos necesarios que requieren los maestrandos, para introducirse en
el módulo. Con ello se persigue que el estudiante tenga una aproximación
al contenido del módulo, que sea lo suficientemente clara y sencilla, que le
permita con ese conocimiento precedente, asimilar con la mayor facilidad
posible, el resto de los contenidos curriculares del Módulo.
Pero el dinamismo que toda ciencia debe tener ha impelido a los grandes
juristas a buscar formas de llevar aún más allá la perfección de la
argumentación jurídica y ha tomado mano de un área de la matemática
que está ampliamente estudiada y formalizada; la lógica Formal y
simbólica. Tal vez sea un poco complejo pensar que un área como la
nuestra que es considerada una ciencia no exacta pueda echar mano de
particularidades de las ciencias exactas, pero en el caso de la lógica era
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
La ley, que es un lenguaje que los abogados y los jueces utilizan cuando
tratan de evitar o resolver los problemas de los conflictos humanos
mediante el uso de normas oficiales realizadas por el Estado como su
punto de partida. Es decir, los jueces usan la argumentación jurídica para
justificar su decisión cuando no pueden demostrar que han llegado a la
respuesta correcta, en un intento de persuadirnos de que su interpretación
de la ley es correcta. Para lograr esto el juez debe tomar en cuenta cuatro
pilares fundamentales:
Cómo creemos
que funciona
el mundo. No, pues el
¿El juez Sí, buen
Los hechos, juez no vive
2. Hechos del identificó razonamiento.
condiciones, en la tierra y
ambiente socio debidamente la El juez juzga
eventos que se sólo viaja al
cultural del sujeto cosmovisión del en base a la
observan en estrado para
sujeto?. realidad social.
cuanto a cómo sus juicios.
funciona nuestra
cosmovisión.
Utiliza los textos ¿El juez usó los
No, entonces
legales oficiales textos legales
Sí, la decisión la decisión
3. Reglas del en su jerarquía correctamente y
se basó en no puede ser
derecho de valores para supo utilizarlos
buenas fuentes. legalmente
aplicarlos a los en su jerarquía
validada.
casos como éste adecuada?
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
Reconoce que
No, entonces la
algunas cosas ¿El juez siguió Si, entonces
4. Comparte ley ha sido mal
están bien y el consenso la decisión
ampliamente interpretada
algunas cosas local sobre los es coherente
los principios o se debe
están mal valores morales con el código
sociales y morales cambiar para
pero son un y principios moral de la
contemporáneos. adecuarse a la
comportamiento sociales? comunidad.
sociedad.
social aceptable
La argumentación
Es una forma de expresión que consiste en un conjunto coherente de
motivos que presentan o apoyan un punto de vista; una serie de razones
a favor o en contra de una cuestión en debate para convencer o persuadir
al oyente.
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Argumentar = acción
Argumento = efecto
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21; esto guardaba simetría con el rol que Montesquieu le asignó a los
jueces, de ser “la boca que pronuncia las palabras de la ley”; por tanto,
el poder judicial escasas posibilidades de erguirse como moderador del
Poder; y menos aún, ser el eficaz garante de los derechos y libertades.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
● División de poderes
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3) Frente a la sociedad.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
Pero es muy útil tener en cuenta que un argumento lógico tiene dos
partes: las premisas y la conclusión.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
CAPÍTULO II
LA LEY Y LA COSTUMBRE
Objetivo general del capítulo
Aproximar al maestreando a las bases de la argumentación
jurídica formal.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
LA INTERPRETACIÓN DE LA LEY
Ideas de aproximación al tema
La regla literal.-
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La regla de oro.-
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
Son muchas las teorías antiguas; sin embargo, nos parece que por
razones pedagógicas el análisis puede ser satisfizo a través de las dos
concepciones más significativas que se configuraron:
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
Esta concepción tiene sus raíces en las escuelas del Derecho libre; es
criticada en la medida en que “esta concepción de la interpretación se
conecta con un modelo de juez “creador” de Derecho; un juez que en
todo caso desempeña una actividad ideológica, valorativa, no aplicativa
sino esencialmente subjetiva y que, por ello mismo, no es susceptible de
control racional37.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
45 García Figueroa, Alfonso Jaime. Ob. cit. Pág. 44; sin embargo, este
mismo autor acoge con prudencia la tesis de Alexy, haciendo notar que la mis-
ma recoge en su Teoría de la argumentaci6n jurídica “un sistema de reglas que
pretende sentar las bases de un futuro código de la raz6n práctica. Sin embargo,
esta codificaci6n no es una codificaci6n puramente sustantiva, i.e. una codifica-
ci6n que nos diga qué hacer, sino una codificaci6n predominantemente proce-
sal, en el sentido de que nos dice las reglas que deben seguir los participantes
en el discurso que se orienta a su vez a determinar qué hacer en un caso con-
creto. Alexy cree que a partir de su modelo, “... podría quizás un día elaborarse
algo así como un c6digo de la raz6n práctica. Tal código sería el compendio y
la formulaci6n explícita”.
Pinto Fontanillo, por su parte, estima que La teoría de la argumentación de
Alexy “cumple al menos
cinco condiciones, que le dan sentido, oportunidad y razón de ser en el espa-
cio interpretativo y metodológico-jurídico de este fmal de siglo. Pretende un
desarrollo de la argumentación jurídica, o lo que es lo mismo, ir un paso más
adelante en la fundamentación del método jurídico. Dar respuesta a las
actuales, y a veces urgentes, demandas de la sociedad. Encuadrar la argu-
mentación jurídica en un marco de justificación más amplio, que incluye
preguntas nuevas a la idea de realidad social, de ética y del propio derecho.
Aspira a abrir un campo para la investigación en materia de nuevas razones
y, desde luego, más complejas justificaciones a los problemas del observador
(el ciudadano común) y del participante (el juez).” Cfr. Pinto Fontanillo, José
Antonio, ob. cit. Pág 115-116.
46 Alexy, Robert, Teoría de la argumentación jurídica, trad. de Manuel
Atienza e Isabel Espejo, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1978.
47 García Figueroa, Alfonso Jaime, ob. cit. Pág. 39
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La justificación interna.
Los problemas ligados con la justificación interna han sido ampliamente
discutidos bajo el rótulo de «silogismo jurídico» y que Ahora existe una
serie de publicaciones en las que se trata este círculo de problemas
aplicando los métodos de la lógica moderna.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
• (1) El soldado debe decir la verdad en asuntos del servicio (§ 13, ap. 1
de la Ley del soldado).
(3) El señor M debe decir la verdad en asuntos del servicio. (1) (2).
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
T está definido en el & 2aa ap. 2 por medio de nueve características (M|-
M|). El & 211 ap. 2 puede ser reducido a la siguiente forma:
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
Resulta ahora obvio que alguien que mata a una persona dormida, sin
que existan especiales circunstancias, como medidas de seguridad de
la víctima (S), debe considerarse como alguien que cumple “M¦” y por
tanto, hay que aceptar
(8) Sa
De (l)-(8) se sigue
(9) ORa.
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
En este caso, M“se convierte en S”. Muy pocos y muy amplios pasos de
desarrollo pueden hacer resaltar solo oscuramente el contenido normativo
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
de estos pasos. Por un lado, fácilmente atacables: por otro lado, tales
ataques serán con frecuencia no específicos. Efectuar muchos pasos es
en verdad engorroso, pero arroja claridad. Tiene por tanto pleno sentido
exigir:
(J.1.1) y (J.1.2), así como (J.2.1)- (J.2.5), aseguran por ello sin duda
una cierta medida de racionalidad. La racionalidad que garantizan es
ciertamente relativa a la racionalidad de las premisas. El juicio sobre la
racionalidad de una decisión pertenece, pues, al campo de la justificación
externa, De ello hay que tratar ahora.
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
LA JUSTIFICACION EXTERNA
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
(1) de interpretación
(2) de la dogmática
Si uno quisiera designar estos grupos con una sola palabra, podría
elegir las palabras:
(1) ley
(2) dogmática
(3) precedente
(4) razón
(5) empírica
(6) formas
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65 Ibidem
66 Guadagna, Rolando Oscar, ob. cit. Pág. 60
67 GHIRARDI., Olsen A, ob. cit. Pág. 15
68 Guadagna, Rolando Oscar, ob. cit. Pág. 60
69 Ibidem
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
Concepto de interpretación
Pablo Dermizaky, entiende, de manera general, que interpretar “es mediar
entre el texto, signo o símbolo cuyo significado ha de determinarse, y sus
destinatarios, con el objeto de llevar a la comprensión de éstos, en un
leguaje apropiado, el alcance de aquéllas”. El intérprete es, pues, una
especie de mediador (de inter y pars: entre pares)70.
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Sobre este tema, Rodolfo Luis Vigo señala que “en toda interpretación
jurídica está presente, de manera más o menos directa, la totalidad
del sistema jurídico, incluida su norma superior…(porque) el Estado
contemporáneo es fundamentalmente Estado de Derecho o Estado
Constitucional, (y) la teoría de la interpretación jurídica aparece como
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
A su vez, el Código Italiano de 1942, señala que “Al interpretar las leyes
no debe atribuírsele ningún otro significado que el que claramente tienen
a través del significado real de las palabras según su relación entre
ellas y según la intención del legislador”. Como se aprecia, en Italia se
prevé en la legislación positiva que la interpretación no sea una actividad
desconectada de las reglas o criterios de interpretación admitidos en
derecho; pues, releva la necesidad de que ésta se realice conforme a
una interpretación gramatical, sistemática, y teleológica.
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que nace de las leyes, conforme a las disposiciones que comprenden casos
semejantes al hecho particular que ocurriera”.
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La costumbre
El derecho emanó de la costumbre99. Esto determinó que en los
“ordenamientos jurídicos primitivos la ley cedía en importancia a la
costumbre”100. Este entendimiento persiste aún en ciertos sistemas
jurídicos como el Common law; el que emana básicamente de la
costumbre judicial.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
¬ no (negación)
^ y (conjunción)
v o (disyunción)
Si …entonces…(condicio-
nal)
Si y solo si…entonces (bi-
condicional)
X Para todo x (cuantificador
universal)
O Es obligatorio que… (oper-
ador deóntico
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
CAPITULO III
LA INTERPRETACION DEL DERECHO Y LA
ARGUMENTACIÓN JURÍDICA JURISPRUDENCIA,
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Objetivo general del capítulo
Facilitar, través de la enseñanza a distancia, información actualizada
sobre qué es jurisprudencia y su valor según los sistemas jurídicos;
qué son los principios generales del derecho, su evolución doctrinal
y legislativa, el rol que cumplen los principios en el sistema jurídico
boliviano; destinada a que el estudiante de este programa de postgrado,
luego de asimilar tal conocimiento teórico, lo aplique en las diversas
problemáticas que le plantee el ejercicio de la labor jurisdiccional.
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La jurisprudencia
Originada en el término latín “juris prudentia” se define como “el estudio,
el conocimiento o la ciencia de la ley”; en una amplia relación con la
filosofía del derecho. La forma más frecuente de la jurisprudencia, busca
analizar, explicar, clasificar y criticar las leyes y los veredictos que se
basan en estas.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
En segundo lugar, los realistas creen que debido a que los jueces deciden
los casos sobre la base de su afiliación política, la ley se mantiene a la
zaga de los cambios sociales.
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Sostienen que las únicas fuentes apropiadas de ley son las reglas
y principios que han sido promulgadas expresamente o han sido
reconocidas por una entidad gubernamental, como un ente legislador,
un órgano administrativo o un tribunal de justicia, y sólo estas reglas y
principios deben ser considerados adecuadamente por los jueces. Los
positivistas creen que otras fuentes para determinar el bien y el mal,
como la religión y la moral contemporánea, son subjetivas y no podrían
ser consultadas legítimamente por los jueces al dictar una decisión.
Del contenido del texto legal glosado se extrae que el Tribunal Supremo
de Justicia tiene la atribución de sentar y uniformar jurisprudencia; sin
embargo, esta jurisprudencia no tiene carácter vinculante; no obstante
esta afirmación debe ser matizada, dado que las resoluciones que emite
el Tribunal Supremo en los recursos de casación en materia penal tienen
carácter vinculante, conforme lo instaura el art. 420, cuando establece
que “La doctrina legal establecida será obligatoria para los tribunales
y jueces inferiores y sólo podrá modificarse por medio de una nueva
resolución dictada con motivo de otro recurso de casación”.
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(1) No es por regla general una norma que pueda deducirse de la ley.
La norma que se puede deducir de la ley tiene generalmente la forma:
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
Para llegar a (I)a partir de aquí es necesaria una regla como (1.b). Los
supuestos de hecho que son semejantes desde un punto de vista jurídico
deben tener las mismas consecuencias jurídicas.
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
Las premisas (1) y (2) tienen que fundamentarse. Hay que mostrar sobre
todo que Z se considera como prohibido y que R tiene realmente como
consecuencia a Z. Lo primero puede verificarse entre otras formas,
por medio de argumentos prácticos de tipo general; y lo último tiene
que hacerse mediante argumentos empíricos (J.17) es ciertamente una
forma especialmente estricta de un argumento de reducción al absurdo.
Las formas más débiles suponen que Z no está absolutamente prohibido,
Sino que es la peor de entre varias alternativas. Aquí todo depende de
que la exigencia de fundamentación de (1) produzca lo conexión de esta
forma con el discurso jurídico.
Este esbozo tiene que bastar aquí. Pone de manifiesto que en el uso
al menos de las tres formas de argumentos discutidas se trata de
casos especiales del discurso práctico general (J.15) es un esquema
de inferencia válido lógicamente, (J.16) es exigido por e principio de
universalidad y (J.17) es un caso en que se toma en consideración las
consecuencias. En la medida en que estas formas pueden reducirse a
reglas y formas del discurso práctico general, su uso puede designarse
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
como racional. Pero también quedó claro que el uso de tales formas,
al igual que el de los cánones, solo es racional en la medida en que
resulten saturadas y en que los enunciados insertados para la saturación
puedan ser fundamentados en el discurso jurídico. Para el uso de estas
formas tiene por ello vigencia la regla.
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Fue el Código civil español de 1974, el que acogió esa doctrina sobre
los principios generales, señalando en el art. 14.4 que “los principios
generales del Derecho se aplicarán en defecto de ley o costumbre, sin
perjuicio de su carácter informador del ordenamiento jurídico””
Concepto
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
1. Que además y por encima del derecho positivo (de la ley humana)
existe un Derecho natural, esto es, un conjunto de normas y/o
principios válidos para todos los tiempos y lugares.
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
Por su parte, Francisco Rubio Llorente, señala que son “aquellas ideas
básicas de justicia a las que el juez ha de acudir para derivar de ellas
la regla de decisión, cuando no puede alcanzarla haciéndola derivar
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
Por otra parte, se señala que los principios constitucionales deben ser
diferenciados de los generales en la medida en que éstos –por su naturaleza
- se presentan necesariamente como principios deducidos del conjunto del
ordenamiento, en tanto que los principios constitucionales están previstos,
implícita o explícitamente, en la Constitución, y ostentan la fuerza de la Ley
fundamental que los consagra, por lo que cualquier norma que los vulnere
puede ser declarada inconstitucional; en síntesis, “los principios expresos
constituyen un límite sustantivo a la producción de normas inferiores
”, lo que determina que la naturaleza normativa de los principios
constitucionales estén fuera de toda discusión.
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CAPÍTULO IV
LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL
Y LA JUSTIFICACIÓN DE SUS DECISIONES
Objetivo general del capítulo
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justicia, pues se supone que todos serán tratados por igual ya que la
uniformidad es una meta, en un sistema caótico el procedimiento judicial
produciría uniformidad sólo por accidente y la justicia concebida como
“la igualdad de trato de iguales” sería inalcanzable.
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Por esta razón es que la tradición positivista entendió que había que
buscar claridad, en primer lugar, desentendiéndose de la moral: la
existencia de una norma es un problema diferente de sus méritos o
sus deméritos. Si cada persona, sea revolucionario o reaccionario, se
siente con derecho a obedecer la norma solo si le parece moralmente
aceptable, habrá una crisis de la seguridad jurídica; por ello hay que
obedecer la ley, aunque pueda luego criticársela libremente.(7)
Claridad y neutralidad moral fueron los dos grandes pilares que, con el
tiempo, fueron mostrando algunas grietas conocidas como “Crisis de los
presupuestos”
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
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La ley injusta
Hemos dicho que uno de los presupuestos para la justicia formal es la
neutralidad moral: no importa el mérito o demérito de la norma, solo hay
que aplicarla.
La crisis más evidente está ligada con las leyes del régimen nazi, que
eran válidas y aplicables, pero injustas, lo que obliga a recurrir a un
control externo basado en principios del Derecho natural para corregir la
insensatez del legislador.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
reglas jurídicas para casos con elementos de hecho similares. Las partes
obraron con base en la creencia de que esa regla iba a ser mantenida
porque la ley se aplica en base a la previsibilidad e igualdad (10) Por
esta razón, quien quiera apartarse de un precedente asume la carga
de la argumentación justificadora del cambio. Lo que se pone en juego
aquí es tanto la garantía de igualdad ante la ley, que obliga a dar igual
solución a casos análogos, como la seguridad jurídica, que favorece la
certeza y estabilidad del Derecho.(“)
123
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
En los casos difíciles hay discrecionalidad: Hart sostiene que no hay una
única respuesta correcta en los casos “difíciles”, por lo cual se produce
una “indeterminación normativa”; esto exige del juez que ejerza una
“discreción fuerte”, porque exige una elección entre alternativas. Los
límites de esta actividad discrecional son parámetros de razonabilidad
que regulan y controlan la actuación de los jueces como legisladores
intersticiales y ya no como órganos de aplicación de Derecho.
En los casos difíciles hay una forma correcta de decidir: el juez no puede
decidir cómo quiere, sino que debe guiarse por los principios y aplicar el
juicio de ponderación, justificando la decisión en términos de corrección.
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El caso es bien sencillo y la solución debería ser igual, pero puede ocurrir
que no lo sea (de hecho, en varios países ha sido diferente.
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aplicable una regla general del Código Civil, y rechaza la demanda del
comprador.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
de las reglas; que el juez C sea partidario del análisis económico y mas
volcado a coincidir con las posiciones políticas de A, solo que desde
distinta metodología; que el juez D sea progresista como C, pero mucho
menos formal y decidido a tratar con principios.
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
Bajo la idea de que resulta útil ampliar la esfera del conocimiento dado
que abre el margen de comprensión por el conocimiento precedente,
de manera complementaria, se transcribirán algunos de los argumentos
deductivos que nos brinda el Profesor Bonorino102.
El modus ponens
El nombre completo del argumento que analizaremos en esta sección
es “Modus Ponendo Ponens”, que significa “afirmando afirmo”. Esta
característica –como afirma el Prof. Bonorino- es la clave de la validez
de este tipo de argumento. Veamos dos ejemplos que se nos muestra:
(1) SI P, ENTONCES Q
(2) P
(C) Q103
102 Para mayor información, véase: Bonorino, Pablo Raúl, ob. cit. Pág 34 y
siguientes.
103 Ibidem
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
(1) SI P, ENTONCES Q
(2) P
(C) Q
El argumento hipotético
En el argumento hipotético todos los enunciados que lo componen
tienen la forma “SI-ENTONCES”. He aquí algunos ejemplos.
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Maestría en Administración de Justicia Versión IV
(1) SI P, ENTONCES Q
(2) SI Q, ENTONCES R
(C) SI P, ENTONCES R
El argumento disyuntivo
En el argumento disyuntivo hace su aparición un nuevo tipo de enunciado
compuesto: los enunciados disyuntivos. En ellos no afirmamos ninguno
de los dos enunciados que lo componen, solo decimos que uno de los dos
resulta verdadero. La forma en la que solemos expresar esta relación en
el lenguaje natural es a través de la partícula “o”. Por ejemplo, decimos
“Las ventanas de la casa estaban abiertas o estaban cerradas”.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
El dilema
Desde el punto de vista lógico, el dilema no posee ninguna característica
que lo haga especial. Sin embargo, en una discusión resulta por lo general
una carta de triunfo – un comodín, un ancho de espadas, un póker de
ases o un mono, según el juego con que prefiramos hacer la analogía-.
Con el dilema lo que se pretende es poner al adversario en una situación
desventajosa, aceptando una afirmación que lo perjudica o le resulta
desfavorable, que de otra manera no estaría dispuesto a aceptar. En
un debate se emplea un dilema cuando se obliga al rival a escoger
entre dos alternativas y luego se demuestra que, no importa cuál sea la
elección que haga, la conclusión que se deriva es una afirmación que
resulta inaceptable para él.
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Teoría y Práctica de la Argumentación Jurídica
Otra forma válida que puede resultar poco intuitiva –pero que resulta muy
importante desde el punto de vista lógico-, es la llamada introducción de
la disyunción (ID). En ella podemos pasar de una premisa en la que se
afirma un enunciado, a derivar como conclusión un enunciado compuesto
de forma disyuntiva en el que unos de los términos es la premisa del
argumento y el restante un enunciado cualquiera. Por ejemplo, si alguien
dice “está lloviendo”, se puede deducir de esa afirmación el enunciado
compuesto “está lloviendo o mi tía tiene barba”.
La reducción al absurdo
La reducción al absurdo es la última de las formas válidas complejas que
nos falta analizar en detalle. Se asienta sobre la necesidad de rechazar
cualquier enunciado del que se siga como consecuencia lógica una
contradicción. Si un enunciado lleva a incurrir en una contradicción a quien
lo formula eso significa que es la negación de dicho enunciado lo que se
debería afirmar. Una contradicción es el problema más grave que puede
ocurrir en un contexto deductivo, pues de la afirmación conjunta de un
enunciado y de su negación se puede deducir cualquier otro enunciado.
Si de un conjunto de premisas se puede deducir cualquier enunciado eso
significa que podrían servir como apoyo para posiciones incompatibles,
lo que en última instancia es lo mismo que decir que en realidad no
pueden servir de apoyo para ninguna afirmación. Si un enunciado lleva
a una contradicción, entonces podemos deducir su negación. Esto es lo
que en última instancia ocurre en la reducción al absurdo (ABS).
Pero, tal como hemos hecho anteriormente, con un ejemplo nos quedará
mucho más claro todo lo dicho hasta el momento.
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CAPÍTULO V
LA ESTRUCTURA LÓGICA DE LA SENTENCIA
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1. La parte expositiva
Por tanto, todo fallo que ponga fin a un proceso, debe tener una
estructura lógica, lo que exige que deba cumplir al menos dos niveles
104 “La sentencia, por ser fruto humano, es obra que en el fondo refleja
siempre una determinada personalidad de quien la realiza; por ello es que exist-
irán perfiles y cuestiones que como huella propia cada resolución posee” Cfr:
ANDRUET (h), ARMANDO, La sentencia judicial, en El razonamiento
Judicial AA.VV, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdo-
ba, Córdova, 2001, Vol 4, Pág. 31
105 Ortiz Nishijara, Mario Humberto, La Sentencia Penal y su justificación
interna y externa, Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 2009, Pág. 1
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106 Ibidem
107 La Convención Americana sobre derechos humanos, consagra de
manera expresa el derecho a la tutela judicial efectiva, al debido proceso, y al
juez independiente e imparcial, en los siguientes términos: “Artículo 8. Ga-
rantías Judiciales:
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e impar-
cial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier
acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos
y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.”
108 Villamil Portilla, Edgardo, Universidad Nacional de Colombia, Bogotá,
2004, Pág. 9
109 ANDRUET (h), ARMANDO, La sentencia judicial, en El razonamien-
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to
Judicial AA.VV, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdo-
ba, Córdova, 2001, Vol 4, Pág. 4.
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Identificación de argumentos
Precisión conceptual.- Según el profesor Bonorino:
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INDICADORES DE CONCLUSIÓN
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INDICADORES DE PREMISAS
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Reconstrucción de argumentos
Una vez identificado un texto argumentativo, el Prof. Bonorino
recomienda reconstruir los argumentos que en él se formulan, dado
que como se ha podido advertir en los ejemplos dados, las premisas
y la conclusión pueden aparecer en cualquier orden, e incluso muchos
enunciados pueden estar formulados de manera incompleta. De ahí
la necesidad de presentar el argumento agrupando las premisas,
distinguiendo claramente la conclusión, y expresando los enunciados de
forma completa, antes de proceder a su evaluación.
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ahí que debemos aislar sólo aquellos aspectos del texto que resulten
relevantes para determinar qué grado de apoyo cabe atribuirle a la
conclusión que en él se pretende defender.
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La Reconstrucción de argumentaciones
Los textos argumentativos pueden aparecer redactados con distinto
calibre; empero, por lo general tienen una estructura compleja; dado
que pueden combinar párrafos descriptivos con párrafos en los que
se formulan argumentos conformados al menos por dos premisas que
posibilitan la conclusión. Estos a su vez no suelen aparecer aislados, sino
enlazados de diferentes formas. Para ilustrar mejor la idea, analicemos
el ejemplo que nos proporciona el Prof. Bonorino, publicado por una
revista de actualidad política y económica en la que se trata el problema
del hipotético costo de una intervención militar norteamericana en Irak.
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cometido.
P2: Sólo los tipos más duros de castigo pueden mantener a raya
las fuertes emociones que causan los mayores crímenes.
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115 Para mayor información, véase Bonorino, Pablo Raúl, ob. cit. Pág. 23 a
26
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Autos y Vistos.:
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Considerando:
I) MATERIALIDAD:
II) PARTICIPACION:
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V) RESUELVE:
¿Por qué se condena a Slurf? ¿Cuáles son las premisas con que las
que se apoya el contenido de ese acto de decisión? La premisa normativa
es nombrada a lo largo de la sentencia como “artículo 296 en función
del art. 292 del Código Penal y la Ley 16.671 y sus modificaciones”,
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Algo similar nos ocurrirá con la otra premisa fáctica (PF 1), aunque
en este caso las premisas que apoyan su adopción han sido en gran
parte vertidas en el documento judicial. En la sentencia que estamos
analizando vemos como la defensa de la premisa fáctica se divide –por
exigencias procesales- en dos tramos, denominados “materialidad” y
“participación”. Se deben probar por separado los hechos presuntamente
delictivos –un Sujeto de sexo masculino usó un documento falso- y que
fuera el procesado responsable de esos hechos –el sujeto de sexo
masculino era Alberto Slurf, era imputable, no mediaba ninguna causal de
justificación, etc. -. Pero ambas líneas convergen en apoyo de la premisa
fáctica del argumento central que hemos identificado como PF 1. Las
cuestiones relacionadas con la subsunción de los hechos probados en
los términos generales empleados en el enunciado normativo que cumple
la función de premisa (PN 1) también pueden dar lugar a subargumentos
en apoyo de la premisa fáctica del argumento central. En este caso
estarían incorporadas en el apartado que se denomina “calificación” (y
que también podría contener argumentos relativos a la interpretación
de los materiales normativos, aunque no en el ejemplo que estamos
analizando). Reconstruyamos el subargumento cuya conclusión es la
premisa PF 1:
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P 1. Los relatos que los testigos Carlos Saúl Reina y Viviana Videndi
vertieron en la audiencia oral y pública celebrada el 10 de mayo de 1984
en la sede del Tribunal Oral de Macondo son coincidentes e inobjetables.
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C: Los relatos que los testigos Carlos Saúl Reina y Viviana Videndi
vertieron en la audiencia oral y pública celebrada el 10 de mayo de 1984
en la sede del Tribunal Oral de Macondo son coincidentes e inobjetables.
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Este último aspecto nos muestra que cada instancia tiene el deber de
justificar sus decisiones (fundamentar); dado que la impugnación; esto
es, la expresión de agravios, se hará de las razones en las que se
sustenta cada fallo; esto es, lo hará siguiendo el “…rastro argumentativo
dejado por el juez, a fin de poder identificar el sustento lógico de sus
conclusiones. Difícil resulta a las partes impugnar una sentencia
inextricable o incoherente, y casi imposible, una carente de motivación”116
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1. La parte expositiva
En este punto cabe aclarar que tales tres elementos no conforman una
estructura lógica. La estructura lógica comprende los elementos que dan
a la sentencia un sentido racional, justificable y comprensible para el
lector. Sin esta estructura lógica formal el Juez no podría ofrecer garantía
de transparencia, debido proceso y tutela judicial efectiva.
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BIBLIOGRAFÍA
OBLIGATORIA:
RECOMENDADA:
GLOSARIO DE TERMINOS
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