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RESOLUCIÓN 329-2018/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000055-2018/CEB
I. ANTECEDENTES
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(ii) La Comisión le ha impuesto las mismas obligaciones que dispuso para las
entidades denunciadas como medidas correctivas, detalladas en el quinto,
noveno y décimo punto resolutivo del pronunciamiento, vulnerando el
debido procedimiento y la tutela jurisdiccional efectiva, así como los
artículos 3, 6 y 10 del Texto Único Ordenando de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo
006-2017-JUS (en adelante, TUO de la Ley 27444).
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(iii) Los titulares de los terrenos que siguen un proceso de habilitación urbana
conocen plenamente que se someten a los alcances de la Ordenanza 836.
(iii) La Ordenanza 836 tiene rango de ley y constituye una norma especial en
materia de aportes reglamentarios, con aplicación territorial específica en
Lima.
(iv) El porcentaje del cinco por ciento (5%) por aportes reglamentarios para
parques zonales, contenido en el artículo 9 de la Ordenanza 836 resulta
razonable, pues permite que se proteja de manera adecuada el medio
ambiente; siendo que el porcentaje del uno por ciento (1%) por aporte
reglamentario previsto en la norma TH.030 resulta contrario a la protección
del medio ambiente, más aún si se considera que la denunciante realiza
una actividad de riesgo (fabricación de sustancias químicas).
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Mediante Memorándum 0486-2018/CEB, recibido el 4 de setiembre de 2018, la Comisión remitió el escrito del 30 de julio
de 2018.
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otros, lo siguiente:
13. Sobre el particular, el numeral 3 del artículo 3 del Decreto Legislativo 12565
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Cabe indicar que, si bien Serpar no apeló el extremo en que se declaró barrera burocrática ilegal la referida medida, se
debe precisar que cuestionó lo dispuesto por la Comisión por efecto de la declaración de ilegalidad de dicha medida,
esto es: (i) la medida correctiva ordenada, (ii) el mandato de informar las acciones adoptadas, y, (iii) el mandato de remitir
una copia del pronunciamiento definitivo al titular de la entidad y a la Secretaría General o quien haga sus veces.
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DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 3.- Definiciones
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dispone que una exigencia califica como barrera burocrática cuando está dirigida
a condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes
económicos en el mercado.
15. Al respecto, cabe indicar que, de acuerdo con el artículo 196 del Texto Único
Ordenado de la Ley 290907, aprobado por el Decreto Supremo 006-2017-
VIVIENDA8 (en adelante, el TUO de la Ley 29090), la transferencia de áreas de
aportes a las entidades receptoras, como Serpar, se acredita al momento de
solicitar la recepción de obras ante la Municipalidad que concedió la licencia de
habilitación urbana. Este procedimiento es necesario para efectos de obtener la
inscripción registral del predio materia de habilitación9.
16. De las normas citadas se aprecia que el aporte materia de análisis deberá ser
acreditado en la etapa de recepción de obras, para efectos de culminar el
proceso de habilitación urbana10. En ese sentido, la medida cuestionada tiene
Para efectos de la presente ley, debe tenerse en cuenta las siguientes definiciones:
(…)
3. Barrera burocrática: exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido a
condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el mercado y/o que
puedan afectar a administrados en la tramitación de procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios
que garantizan la simplificación administrativa. La sola calidad de exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro
no implica necesariamente su carácter ilegal y/o su carencia de razonabilidad.
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DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 19.- Recepción de obras
Una vez concluidas las obras de habilitación urbana se solicita la recepción de las mismas, presentando ante la
municipalidad que otorgó la licencia, los siguientes documentos:
(…)
e. Copia legalizada notarialmente de las minutas que acrediten la transferencia de las áreas de aportes a las entidades
receptoras de los mismos y/o comprobantes de pago de la redención de los mismos, de ser el caso.
(…)
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Norma publicada en el diario oficial “El Peruano” el 25 de septiembre de 2007.
8
Publicado en el diario oficial “El Peruano” el 28 de febrero de 2017.
9
DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 20.- Inscripción registral
El Formulario Único con la recepción de obras de habilitación urbana, (…), son los documentos que, en conjunto, dan
mérito a la inscripción registral de la habilitación urbana y a la inscripción individualizada de los predios urbanos
generados durante este proceso. (…)
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DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 3.- Definiciones
Para fines de la presente Ley, entiéndase por:
1. Habilitación urbana
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21. Al respecto, el artículo 69 del TUO de la Ley 27444 señala que cuando los
derechos o intereses legítimos de un administrado puedan verse afectados con
la resolución que emita una entidad de la Administración Pública, esta tiene el
deber de comunicarle lo actuado en el procedimiento, conforme se observa a
continuación:
22. De acuerdo con la norma citada, para que un tercero pueda incorporarse al
El proceso de convertir un terreno rústico o eriazo en urbano, mediante la ejecución de obras de accesibilidad, de
distribución de agua y recolección de desagüe, de distribución de energía e iluminación pública. (…)
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25. Por tanto, conforme a lo dispuesto en el artículo 69 del TUO de la Ley 27444,
Serpar califica como tercero administrado en el presente procedimiento, y, en
virtud de ello, fue debidamente incorporado por la Comisión mediante Resolución
0168-2018/CEB-INDECOPI del 3 de abril de 2018.
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ORDENANZA 836, ESTABLECEN APORTES REGLAMENTARIOS PARA LAS HABILITACIONES URBANAS EN LA
PROVINCIA DE LIMA
Artículo 5.- APORTE PARA PARQUES ZONALES (SERPAR)
Los Aportes para Parques Zonales, serán entregados al SERPAR Lima en área útil conformada por lotes normativos, los
que deberán ser transferidos mediante instrumento público.
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31. Por tanto, se precisa que la presunta barrera burocrática ilegal denunciada
consiste en la exigencia de efectuar o ceder aportes reglamentarios por concepto
de “Parques Zonales – Servicios de Parques de Lima” del 5% del predio sujeto
a un proceso de habilitación urbana con fines industriales, materializada en el
artículo 9 de la Ordenanza 836, emitida por la MML, así como en la Resolución
de Licencia de Habilitación Urbana 080-2016-SGOPHU-GDU/ML emitida por la
Municipalidad.
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Mediante Resolución 0168-2018/CEB-INDECOPI del 3 de abril de 2018, la Comisión resolvió, entre otros aspectos,
declarar improcedente la denuncia en el extremo en que las exigencias cuestionadas se encontraban materializadas en
el artículo 10 de la Ordenanza 836.
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34. Ello, por cuanto la Comisión consideró que dicha medida vulneró los artículos 2
y 36 del Texto Único Ordenado de la Ley 29090, los artículos VIII del Título
Preliminar y 78 de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, así como la
regulación contenida en la Norma TH. 030 y GH.020 del Reglamento Nacional
de Edificaciones.
36. Sobre el particular, la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades califica a los
aportes provenientes de habilitaciones urbanas, donde se incluye a los aportes
para parques zonales, como bienes de las municipalidades que integran su
patrimonio, cuya administración es ejercida de forma autónoma14.
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Del expediente se aprecia que MML efectuó su defensa sobre la legalidad de lo dispuesto en el artículo 9 de la Ordenanza
836 en sus escritos del 30 de abril (escrito de descargos) y del 26 de junio de 2018 (recurso de apelación). De otro lado,
la Municipalidad presentó argumentos al respecto en su escrito del 27 de junio de 2018 (recurso de apelación).
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LEY 27972, LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo 55.- Patrimonio municipal
Los bienes, rentas y derechos de cada municipalidad constituyen su patrimonio.
El patrimonio municipal se administra por cada municipalidad en forma autónoma, con las garantías y responsabilidades
de ley.
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37. Del mismo modo, conforme al artículo 35 de la Norma GH.020 del Reglamento
Nacional de Edificaciones, las municipalidades provinciales podrán establecer el
régimen de aportes de su jurisdicción, ajustado a las condiciones específicas
locales y a los objetivos dispuestos en su Plan de Desarrollo Urbano,
considerando lo indicado en el Reglamento Nacional de Edificaciones, tal como
se aprecia a continuación:
“Artículo 35.- Los aportes se indican en los capítulos correspondientes a cada tipo de
habilitación urbana. Las Municipalidades Provinciales podrán establecer el régimen
de aportes de su jurisdicción, ajustado a las condiciones específicas locales y a los
objetivos establecidos en su Plan de Desarrollo Urbano, tomando como referencia lo
indicado en la presente norma.” (Énfasis agregado).
38. En este sentido, a diferencia de lo alegado por la MML, esta Sala observa que el
citado artículo, si bien faculta a las municipalidades provinciales a regular su
régimen de aportes reglamentarios, también las obliga a que el ejercicio de su
facultad se ejerza en concordancia con el propio Reglamento Nacional de
Edificaciones.
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41. Así, el artículo II del Título Preliminar de la Ley 27972, Ley Orgánica de
Municipalidades, dispone que la autonomía municipal radica en la potestad de
ejercer actos de gobierno, administrativos y de administración, con sujeción al
ordenamiento jurídico17.
“(...) la autonomía de los gobiernos locales no es absoluta sino por el contrario relativa, por
cuando su actuación tiene que enmarcarse dentro de los límites establecidos por la
Constitución y la ley (...)”.
43. De acuerdo con lo expuesto, la MML debe ejercer sus competencias sin
transgredir el ordenamiento jurídico, y, en el caso en particular, en concordancia
con lo previsto en el Reglamento Nacional de Edificaciones. Por tanto,
corresponde desestimar el cuestionamiento de dicha entidad en lo relativo al
alcance de sus competencias y, a continuación, analizar si la exigencia
constituye una vulneración a las normas vigentes.
Las municipalidades provinciales y distritales son los órganos de gobierno local. Tienen autonomía política, económica y
administrativa en los asuntos de su competencia. Las municipalidades de los centros poblados son creadas conforme a
ley. (…)
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LEY 27972, LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo II.- Autonomía
Los gobiernos locales gozan de autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia. La
autonomía que la Constitución Política del Perú establece para las municipalidades radica en la facultad de ejercer actos
de gobierno, administrativos y de administración, con sujeción al ordenamiento jurídico.
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Proceso de inconstitucionalidad seguido por el alcalde de la Municipalidad Distrital de Huaraz en contra del artículo 13.1
de la Ley 29035.
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DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 1.- Objeto de la Ley
La presente Ley tiene el objeto de establecer la regulación jurídica de los procedimientos administrativos para la
independización de predios rústicos, subdivisión de lotes, obtención de las licencias de habilitación urbana y de
edificación; fiscalización en la ejecución de los respectivos proyectos; y la recepción de obras de habilitación urbana y la
conformidad de obra y declaratoria de edificación; garantizando la calidad de vida y la seguridad jurídica privada y pública.
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47. Por ende, en armonía con el carácter nacional y obligatorio del TUO de la Ley
29090, el numeral 2.4 de su artículo 2 reconoce el principio de unidad en los
procedimientos de habilitación urbana, por lo que las normas posteriores que se
expidan necesariamente deben guardar coherencia con dicha ley. Por ello, ante
una contradicción, la norma prevé el siguiente orden de prelación normativa:
Establece el rol y responsabilidades de los diversos actores vinculados en los procedimientos administrativos de la
presente Ley.
Artículo 2.- Ámbito de aplicación y principios
2.1 Los procedimientos administrativos, regulados en la presente Ley, son únicos y de aplicación obligatoria a nivel
nacional; además, determinan las responsabilidades de los sujetos implicados en los procedimientos de habilitación
urbana y de edificación. Ninguna persona o entidad, además de las descritas en la presente Ley, podrá participar, directa
o indirectamente, en la aprobación y ejecución de habilitaciones urbanas y edificaciones.
2.2 Los requisitos establecidos en la presente Ley y su reglamento, se aplican a nivel nacional. El retraso administrativo
en la tramitación del expediente no autoriza que se le exija al solicitante la actualización de la documentación que fuera
presentada en la fecha de ingreso del expediente ante la municipalidad respectiva.
Cualquier requerimiento o requisito adicional a lo previsto en los procedimientos de la presente Ley y su Reglamento,
constituye una barrera burocrática ilegal.
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Cabe indicar que de acuerdo con el numeral 1 del artículo 3 de la Ley 29090, se recoge la obligación de realizar aportes
reglamentarios en los procedimientos de habilitación urbana del Reglamento Nacional de Edificaciones.
“DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 3.- Definiciones, modificado por el artículo 3 de la Ley 29476, publicada en el diario oficial “El Peruano”
el 18 de diciembre de 2009; y por el artículo único de la Ley 29898, publicada en el diario oficial “El Peruano” el
11 de julio de 2012.
Para los fines de la presente Ley, entiéndase por
1. Habilitación urbana
El proceso de convertir un terreno rústico o eriazo en urbano, mediante la ejecución de obras de accesibilidad, de
distribución de agua y recolección de desagüe, de distribución de energía e iluminación pública. Adicionalmente, el
terreno puede contar con redes para la distribución de gas y redes de comunicaciones. Este proceso requiere de
aportes gratuitos y obligatorios para fines de recreación pública, que son áreas de uso público irrestricto; así como
para servicios públicos complementarios, para educación, salud y otros fines, en lotes regulares edificables que
constituyen bienes de dominio público del Estado, susceptibles de inscripción en el Registro de Predios de la
Superintendencia Nacional de los Registros Públicos”. (Énfasis agregado)
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de orden público”.
(Énfasis agregado)
48. Conforme se observa, el artículo 2 del TUO de la Ley 29090 señala como una
disposición obligatoria para todas las entidades del Estado, el cumplimiento del
orden de prelación normativa del principio de unidad en los procedimientos de
habilitación urbana, dentro del cual se inserta el régimen de los aportes
reglamentarios.
51. En observancia al régimen de prelación antes indicado, las antinomias entre las
normas de carácter local provincial (Ordenanzas 836 de la MML) y las de
carácter nacional (Norma GH.020 del Reglamento Nacional de Edificaciones),
serán solucionadas con la aplicación preferente del TUO de la Ley 29090 y su
Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo 011-2017-VIVIENDA21 (en
adelante, el Reglamento de la Ley 29090).
52. De otro lado, el artículo VIII del Título Preliminar de la Ley 27972, Ley Orgánica
de Municipalidades establece que los gobiernos locales están sujetos a las leyes
y disposiciones que, de manera general y conforme a la Constitución, regulen
las actividades y funcionamiento del sector público y a los sistemas
administrativos del Estado que son de observancia y cumplimiento obligatorio 22.
21
Publicado en el diario oficial “El Peruano” el 15 de mayo de 2017.
22
LEY 27972, LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo VIII.- Aplicación de leyes generales y Políticas y Planes Nacionales
Los gobiernos locales están sujetos a las leyes y disposiciones que, de manera general y de conformidad con la
Constitución Política del Perú, regulan las actividades y funcionamiento del Sector Público; así como a las normas
técnicas referidas a los servicios y bienes públicos, y a los sistemas administrativos del Estado que por su naturaleza son
de observancia y cumplimiento obligatorio. Las competencias y funciones específicas municipales se cumplen en
armonía con las políticas y planes nacionales, regionales y locales de desarrollo.
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LEY 27972, LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo 78.- Sujeción a las normas técnicas y clausura
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54. En ese orden de ideas, con relación a los aportes reglamentarios, se aprecia que
los mismos se encuentran regulados, de manera expresa, en el artículo 16 del
Reglamento de Licencias de Habilitación Urbana y Licencias de Edificación. Así,
el numeral 16.8 del citado artículo señala que los aportes reglamentarios se
regulan por la Norma GH.020 del Reglamento Nacional de Edificaciones24.
55. En línea con lo anterior, el artículo 36 del TUO de la Ley 29090 25 detalla que el
Reglamento Nacional de Edificaciones es de obligatorio cumplimiento para los
gobiernos regionales y locales, quienes deben adecuar su normativa conforme
a dicha norma técnica.
56. Adicionalmente a lo señalado por el citado literal c) del numeral 16.8 del artículo
16 del Reglamento de la Ley 29090, el artículo 35 de la Norma GH.020 del
Reglamento Nacional de Edificaciones indica que los aportes reglamentarios
para cada tipo de habilitación urbana se encuentran previstos en los capítulos
correspondientes del mismo cuerpo legal.
57. Así, con relación a los aportes reglamentarios para habilitaciones de uso
industrial, se advierte que aquellos se encuentran regulados en la Norma TH.030
del Reglamento Nacional de Edificaciones, cuyo artículo 5 dispone que las
habilitaciones para uso industrial deberán cumplir con el aporte señalado en
el cuadro contenido en el citado artículo, donde se indica que el aporte para
El ejercicio de las competencias y funciones específicas de las municipalidades se realiza de conformidad y con sujeción
a las normas técnicas sobre la materia.
24
DECRETO SUPREMO 011-2017-VIVIENDA, REGLAMENTO DE LICENCIAS DE HABILITACIÓN URBANA Y
LICENCIAS DE EDIFICACIÓN
Artículo 16.- Habilitación Urbana
(…)
16.8 Los aportes reglamentarios a los que están obligados de efectuar los titulares de predios rústicos que requieran
iniciar procesos de habilitación urbana se regulan por:
a) Lo previsto en la Norma Técnica GH.020 “Componentes de Diseño Urbano” del Reglamento Nacional de Edificaciones
- RNE. (…)
25
DECRETO SUPREMO 006-2017-VIVIENDA, TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 29090, LEY DE REGULACIÓN
DE HABILITACIONES URBANAS Y DE EDIFICACIONES
Artículo 36.- Normas técnicas de la edificación
El Reglamento Nacional de Edificaciones y el Código de Estandarización de Partes y Componentes de la Edificación
constituyen las normas técnicas nacionales de cumplimiento obligatorio por todas las entidades públicas, así como por
las personas naturales y jurídicas de derecho privado que proyecten o ejecuten habilitaciones urbanas y edificaciones
en el territorio nacional. Los gobiernos regionales y locales deberán adecuar su normativa al Reglamento Nacional de
Edificaciones.
El Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento emite opinión vinculante sobre las consultas y aclaraciones en la
aplicación de la normativa técnica de su sector.
a. El Reglamento Nacional de Edificaciones
El Reglamento Nacional de Edificaciones es el único marco normativo que establece los criterios y requisitos mínimos
de calidad para el diseño, producción y conservación de las edificaciones y habilitaciones urbanas.
El Reglamento Nacional de Edificaciones se actualizará periódicamente de manera integral o parcial, conforme a los
avances tecnológicos y la demanda de la sociedad. (…).
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parques zonales corresponde al uno por ciento (1%) del área bruta26.
59. Así, las competencias de la MML en ningún caso podrán contravenir el mandato
expreso de la Norma TH.030 del Reglamento Nacional de Edificaciones, toda
vez que constituye la norma técnica especial que regula los aportes
reglamentarios de habilitaciones para uso industrial a nivel nacional, cuya
aplicación es preferente en casos de contradicción normativa con las normas de
carácter local y provincial, conforme al artículo 2 del TUO de la Ley 29090.
60. Pese ello, el artículo 9 de la Ordenanza 836 de la MML exige que la redención
en dinero de los aportes reglamentarios para parques zonales en las
habilitaciones urbanas con fines industriales corresponda al cinco por ciento (5%)
del área bruta27, lo cual resulta contrario a lo previsto por las normas antes
mencionadas, las cuales son normas especiales y de alcance nacional.
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64. De conformidad con dicho precepto legal, si bien la MML puede regular el
régimen de aportes reglamentarios de su jurisdicción, ello no puede oponerse a
lo regulado por el citado reglamento.
(ii) Los titulares de los terrenos que siguen un proceso de habilitación urbana
conocen plenamente que se someten a los alcances de la Ordenanza 836.
Pese a ello, la denunciante no objetó el valor de la redención ni dejó
constancia de su disconformidad con el mismo; por el contrario, ha
esperado que transcurran dos (2) años desde que obtuvo el título
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72. Respecto a las medidas detalladas en los numerales (i) a (iv) del párrafo anterior,
dado que, en este caso, se ha confirmado el extremo de la resolución impugnada
que declaró ilegal la exigencia materia de análisis en el presente
pronunciamiento, y considerando que ni la MML, la Municipalidad o Serpar han
presentado argumentos sobre los extremos señalados, corresponde confirmar la
resolución apelada en estos extremos.
73. Con relación a lo dispuesto en los numerales (v) y (vi) del párrafo 71 de la
presente resolución, Serpar ha señalado que la Comisión le ha trasladado las
mismas obligaciones que dispuso para las entidades denunciadas como
medidas correctivas, detalladas en los puntos quinto, noveno y décimo de la
resolución impugnada, vulnerando el debido procedimiento y tutela jurisdiccional
efectiva.
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75. Cabe señalar que ello ha sido reconocido expresamente por Serpar en su
recurso de apelación, en el cual ha indicado lo siguiente:
78. Siendo ello así, corresponde desestimar los argumentos formulados por Serpar
en este extremo.
79. La denunciante solicitó que se le conceda una medida cautelar con el fin de que
las entidades denunciadas se abstengan de imponer la barrera burocrática
declarada ilegal mediante Resolución 0276-2018/CEB-INDECOPI.
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(iii) Disponer, con efectos generales y en favor de todos los agentes económicos y/o
administrados en general que se vean afectados por su imposición, la
inaplicación de la barrera burocrática declarada ilegal.
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