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Diseño y Diagramación
GRUPO EDITORIAL
NUEVA LEGISLACION LTDA.
Impreso por:
Xpress Estudio Gráfico y Digital S.A.
Editado por:
GRUPO EDITORIAL
NUEVA LEGISLACION LTDA.
Calle 66 No. 16-50
Tels.: 312 63 18 - 217 14 17
Bogotá, D.C.
info@nuevalegislacion.com
www.nuevalegislacion.com
ISBN 978-958-8371-36-8
Presentación
EL AUTOR
Harold Ferney Parra Ortiz
Abogado, especialista en derecho tributario de la Universidad de Salamanca, dedicado al campo
tributario del nivel territorial y nacional, Profesor de Maestrías, posgrados y diplomados en Bogotá en
la Universidad Externado de Colombia, Colegio Mayor del Rosario, Pontificia Universidad Javeriana,
y Cámara de Comercio de Bogotá - Uniempresarial y en el resto del país en la Universidad del Norte
(Barranquilla), Universidad de Cartagena, Universidad San Buenaventura (Cartagena), Universidad el
Sinú, Universidad Paulina (Montería), Universidad de Manizales, Universidad del Caldas (Manizales),
Universidad Sur Colombiana (Neiva) así como conferencista a nivel nacional en impuestos municipales,
departamentales y procedimiento tributario, para sectores empresariales, académicos, institucionales y
gremiales.
Autor del Libro. “Impuestos Territoriales a la Propiedad Raíz en Colombia” CETA, Medellín, 2012.
Autor del Libro. “Procedimiento Administrativo de Cobro Coactivo” Editorial Nueva Legislación S.A.,
Bogotá D.C., 2010.
Autor del Libro. “Análisis Comparativo del Impuesto de Industria y Comercio en Colombia” Editorial
Nueva Legislación, Bogotá D.C., 2009.
Autor del Libro. “El Impuesto de Industria y Comercio” Editorial TEMIS S.A., Bogotá D.C., 2004.
Autor “Cartilla de Impuestos Distritales - Bogotá” 2004, 2005, 2006, 2007, 2008, 2009, 2010, 011 y
2012. Grupo Editorial Nueva Legislación, Bogotá D.C..
Compilador de los Estatutos Tributarios de Barranquilla, Bogotá, Bucaramanga, Cali, Cartagena,
Medellín, Montería, Pereira, Neiva, Santa Marta, Tunja y Villavicencio de los años 2008, 2009, 2010,
2011 y 2012, Grupo Editorial Nueva Legislación, Bogotá D.C.
Autor Cartillas Impuestos Municipales año 2006, 2008, 2009, 2010, 2011 y 2012, para las ciudades de
Barranquilla, Bucaramanga, Cali, Cartagena, Medellín, Montería, Pereira, Neiva, Santa Marta, Tunja y
Villavicencio, Grupo Editorial Nueva Legislación, Bogotá D.C.
Autor “Cartilla el Impuesto de Industria y Comercio” 2001, 2002 y 2003, Ediciones Jurídicas y
Financieras Ltda, Bogotá D.C.
Compilador, Estatuto Tributario Distrital, Secretaría de Hacienda de Bogotá D.C., 1999.
Compilador. Estatuto Tributario Bogotá, Editorial LEGIS, Bogotá D.C., 2003
Autor de artículos para:
- Revista de Impuestos de la Universidad Externado de Colombia,
Facultad de Derecho, Bogotá D.C., 2004-2005,
- Diario la República 2005.
- Revista Impuestos, Editorial LEGIS, 2007.
Grupo Editorial
Nueva Legislación Ltda.
Dirigida por:
Jorge Enrique Chavarro Cadena
Índice General V
Índice General
PREGUNTAS Y RESPUESTAS
GENERALES DEL IMPUESTO
(020) ¿Son sujetos pasivos las entidades integrantes del sistema de seguridad
social en salud?.................................................................................................. 57
(021) ¿Son sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio, las entidades
religiosas?.......................................................................................................... 61
(022) ¿Son sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio, las entidades
en proceso de liquidación?................................................................................ 61
Índice General VII
(036) ¿Cuál es la base gravable para las entidades del sector financiero?.................. 89
(043) ¿En la venta de refrescos (gaseosas, jugos) los envases al ser retornables,
pueden ser considerados como activos fijos, y su valor por ende su valor
representativo no conforma base gravable del impuesto de industria y
comercio?.......................................................................................................... 97
(047) ¿Cuáles son las tarifas del Impuesto de Industria y Comercio?...................... 100
(048) ¿Si realizo varios tipos de actividades como aplico las tarifas?...................... 101
PROCEDIMIENTO
(053) ¿Cuáles son los plazos para declarar y pagar el Impuesto de Industria
y Comercio en el año 2012 para los contribuyentes pertenecientes al
régimen ordinario?........................................................................................... 109
(058) ¿Cuáles son los hechos que constituyen irregularidad en la contabilidad?..... 114
REGIMEN SIMPLIFICADO
(070) ¿Cuáles son las Obligaciones para los responsables del régimen común
del impuesto de industria y comercio que cumplan con los requisitos
para pertenecer al régimen simplificado del IVA.?......................................... 123
(078) ¿En qué formulario y en qué plazos debo presentar las retenciones si
soy agente de retención?.................................................................................. 127
(105) ¿Debe tributarse por concepto del impuesto de avisos, así el aviso que
se coloca, obedece a una disposición legal?.................................................... 140
(106) ¿Quiénes son sujetos pasivos del impuesto de avisos y tableros?................... 140
(109) ¿La colocación de una pancarta, genera impuesto de avisos y tableros?........ 141
REGIMEN SANCIONATORIO
(119) ¿Existe alguna sanción por reincidencia para los contribuyentes del
Impuesto de Industria y Comercio?................................................................. 148
GENERALES
(007) Si compro un predio en el mes de mayo de 2012, debo tributar por todo
el año, por fracción de año o no debo tributar por ese año?............................ 179
(010) ¿Quiénes son sujetos pasivos del impuesto Predial Unificado?...................... 180
(014) Para efectos del impuesto predial ¿Quién es poseedor de un predio?............. 182
(022) ¿En qué consiste la figura de la base gravable mínima en Barranquilla?....... 190
(023) ¿Qué se debe hacer cuando en el boletín catastral del IGAC aparece
un estrato y en los recibos de servicios públicos le corresponde a mi
predio otro estrato?.......................................................................................... 191
TARIFAS
(036) ¿En qué consiste el TOPE o LÍMITE DEL IMPUESTO A PAGAR?............. 206
PREGUNTAS Y RESPUESTAS
GENERALES DEL IMPUESTO
(REGIMEN ORDINARIO O COMÚN)
Otros tributos que sirven de marco histórico al Impuesto de Industria y comercio son “la
Contribución de patentes” (1799), “el Subsidio al comercio” (1823) y “el Impuesto de
patentes” (1826) del cual podemos hablar con mayor certeza como el antecedente más
próximo al impuesto que hoy conocemos.
Para Barranquilla en el año 2011, se expide el Decreto Distrital 924, que efectúa
importantes modificaciones al impuesto, tales como la variación en la definición de
sujeto pasivo, los incrementos en el sistema tarifario, la casi total modificación que del
sistema de retenciones
- Que las actividades gravadas sean ejercidas por persona natural, persona jurídica
o sociedad de hecho, Patrimonios autónomos, Consorcios y Uniones Temporales,
Partícipes gestores en el contrato de cuentas en participación
Así mismo, la Sala en un asunto similar1 y entre las mismas partes, en atención a la definición legal
de servicios contenida en el artículo 36 de la Ley mencionada, consideró que la existencia de una
caseta de peajes no es en sí una actividad de servicios, ni análoga a las mismas, habida cuenta que
corresponde al pago por el cumplimiento del objeto del contrato de obra mencionado.
“...la existencia de una caseta de peajes en jurisdicción de un determinado municipio no es sí ninguna actividad
de servicios, pues al igual que la administración de los peajes, no encuadran ni como una de las actividades
enunciadas, ni como una actividad análoga a la misma, lo que se evidencia al tener en cuenta las actividades
de servicio que se consideran gravadas.
Adicionalmente, la actividad de la actora en virtud del contrato de obra pública No 001 del 30 de diciembre
de 1993, en su calidad de concesionaria, es la de construir, conservar, mantener, explotar, y operar la segunda
calzada de la vía que une a los municipios de Buga- Tuluá- La Palia, y la de rehabilitar, conservar mantener,
1 Sentencia de octubre 29 de 1999, expediente 9557, C.P. Dr. Delio Gómez Leyva.
Preguntas y Respuestas 5
explotar y operar la calzada ya existente que une los mismos municipios (folios 124 y siguientes , c. principal),
y su pago es a través de la cesión de los derechos patrimoniales de los peajes, hecha por el departamento
del Valle del Cauca, en armonía con el Convenio Interadministrativo entre dicho ente territorial y el antiguo
Fondo Vial Nacional, con sus modificaciones. (folios 115 al 123, cuaderno principal).
Por ende, como la accionante en el año gravable de 1998 no ejerció actividades sujetas al Impuesto
de Industria y Comercio en el municipio de San Pedro (Valle del Cauca), los actos administrativos
demandados adolecen de soporte legal, razón por la cual la decisión de anularlos por el fallador
de primera instancia, se ajusta a derecho. (Consejo de Estado, Sentencia del 19 de julio de 2007,
Exp. 15.524, C.P. María Inés Ortiz Barbosa)
b. Que el hecho gravado con el impuesto de industria y comercio consiste en “las actividades
comerciales, industriales y de servicio.”
c. Que el factor territorial que determina cuál es el municipio llamado a cobrar el tributo radica
en el hecho de que dichas actividades comerciales, industriales o de servicio “se ejerzan o
realicen en las respectivas Jurisdicciones municipales.”
Así pues, la lectura de la norma permite entender claramente que, por ser un impuesto de carácter
municipal, el sujeto activo del tributo es el municipio donde “se ejerzan o realicen las actividades
comerciales o industriales.”
La exposición de motivos al proyecto que vino a ser la Ley 14 de 1983 corrobora que es dicho
municipio a quien corresponde devengar el impuesto de industria y comercio; en efecto, dicha
exposición revela que el legislador entendió que, en cuanto la actividad comercial o industrial
gravada se ve beneficiada de la infraestructura de servicios, del mercado y de los demás recursos
de un determinado municipio, correspondía que éste fuera el beneficiario del tributo; en este sentido
se lee en la exposición de motivos a dicho proyecto lo siguiente:
(…)
Así pues, si la actividad comercial, industrial o de servicios se lleva a cabo dentro de la jurisdicción
de un determinado municipio, éste será el sujeto activo del impuesto de industria y comercio; lo
cual, a contrario sensu, significa que ningún municipio puede gravar con este impuesto actividades
de tal naturaleza que se ejerzan en otras jurisdicciones municipales.
(…)
6 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Así las cosas, la Corte encuentra que la norma acusada -artículo 32 de la Ley 14 de 1983, compilado
por el 195 del Decreto 1333 de 1986- establece una regla general conforme a la cual el municipio
llamado a percibir el impuesto de industria y comercio, es decir el sujeto activo de este tributo,
es aquel donde se lleva a cabo la actividad comercial, industrial o de servicios. Empero, existen
otras disposiciones, también de rango legal, que hacen indicaciones más precisas en torno a dónde
deben entenderse realizadas algunas de las actividades gravadas.
5.3 Visto lo anterior, y teniendo en cuenta los criterios jurisprudenciales arriba expuestos, la Corte
estima que el artículo bajo examen no desconoce el principio constitucional que define al Estado
como república unitaria, ni tampoco la autonomía tributaria reconocida por las normas superiores
a las entidades municipales y distritales. En efecto, dicho artículo se limita a señalar de manera
general cuál es el hecho gravado con el impuesto de industria y comercio (actividades industriales,
comerciales y de servicio), y el factor territorial que determina cuál es el municipio llamado a
percibirlo (realización de tales actividades en la jurisdicción municipal respectiva). Al proceder
de esta manera, el legislador deja un amplio margen de libertad a los concejos municipales para
adoptar o no el tributo dentro de sus territorios, así como para determinar de manera específica
aquellas actividades que caen bajo la descripción genérica del hecho gravado que hace el
legislador, pudiendo también reglamentar el recaudo, fiscalización, control y ejecución del tributo.
Ciertamente, cuando el artículo 32 de la Ley 14 de 1983, compilado por el 195 del Decreto 1333
de 1986, prescribe que el impuesto de industria y comercio recae sobre todas las actividades
comerciales, industriales y de servicio “que se ejerzan o realicen en las respectivas Jurisdicciones
municipales”, se limita a sentar unas pautas, orientaciones o regulación de carácter absolutamente
general, dejando un amplio margen para el ejercicio de las atribuciones impositivas de los
concejos municipales y distritales. Sin embargo, este carácter general de la disposición no impide
que se introduzca un criterio de uniformidad nacional en la regulación del tributo, pues en todos
los municipios sólo se pueden gravar con el mismo aquellas actividades realizadas dentro de su
jurisdicción, que puedan ser comprendidas dentro de la definición genérica del hecho gravado
sentada por el legislador. Así, la norma concilia de manera adecuada los principios de unidad
y de autonomía en materia de facultades impositivas, por lo cual la Corte descarta que dichos
principios hayan sido vulnerados por el legislador.
Por el contrario, si el legislador hubiera determinado puntualmente o descrito cada una de las
actividades comerciales, industriales o de servicios que constituyen el hecho gravado con el
impuesto de industria y comercio, hubiera vaciado de contenido la facultad impositiva que en
esta materia la Carta les reconoce a los municipios y distritos. Por ello, al haberse limitado a
señalar de manera genérica tales actividades, las especies o modalidades de la misma pueden ser
precisadas mediante los respectivos acuerdos que adopten los concejos municipales o distritales,
con lo cual se preserva su autonomía tributaria. (Corte Constitucional Sentencia C-121/06, del 22
de febrero de 2006 M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra).
vigilancia y control de la entidad concedente, a cambio de una remuneración que puede consistir
en derechos, tarifas, tasas, valorización, o en la participación que se le otorgue en la explotación
del bien, o en una suma periódica, única o porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad
de contraprestación que las partes acuerden.” (Negrilla fuera de texto)
A su vez, conforme al artículo 32 de la Ley 14 de 1983, el hecho generador del impuesto de industria
y comercio es el ejercicio de actividades industriales, comerciales y de servicios y los sujetos
pasivos son las personas naturales, jurídicas o sociedades de hecho que ejerzan tales actividades.
La base gravable del impuesto de industria y comercio es el promedio mensual de ingresos brutos
del año inmediatamente anterior, con exclusión de las devoluciones, ingresos por venta de activos
fijos, por exportaciones, recaudo de impuestos de aquellos productos cuyo precio esté regulado por
el Estado y percepción de subsidios (artículo 33 ibídem).
Por su parte, el artículo 36 de la Ley 14 de 1983 define las actividades de servicios como:
(…)
Así pues, la construcción de obras públicas por concesión es una actividad de servicios gravada
con el impuesto de industria y comercio.
Pues bien, en el caso concreto, el objeto social de PISA es “(…) la construcción de obras públicas
por el sistema de concesión, el desarrollo total o parcial, por cuenta propia o terceros, de
construcción de obras públicas y privadas bajo cualquier otro sistema distinto al de concesión
en bienes inmuebles cualquiera que sea su destinación, la gerencia de proyectos de construcción
de obras públicas o privadas, la prestación de cualquier otro servicio de consultoría, de control,
de supervisión, de vigilancia, de seguimiento y de asesoría en la coordinación de contratos de
construcción de obras públicas o privadas y de proyectos de inversión pública o privada en bienes
inmuebles cualquiera que sea su destinación“. 2
En desarrollo de su objeto social, PISA suscribió un contrato obra pública por el sistema de
concesión con el departamento del Valle del Cauca para la construcción y mantenimiento de una
nueva calzada, así como para el mantenimiento y mejoramiento de la calzada existente entre Buga
– Tuluá – La Paila (folios 3 y 4 del cuaderno 2).
Dado que la actora se dedica, en general, a la actividad de construcción, es sujeto pasivo del
impuesto de industria y comercio por la actividad de servicios.
A su vez, los ingresos de la demandante provenientes del ejercicio de las actividades de servicios,
como la remuneración de los contratos de concesión, independientemente de la forma en que esta
se pacte, pueden ser gravados con el impuesto de industria y comercio. 3
Al respecto, le asiste razón al Municipio al sustentar que la actora ejerció en Tuluá actividades
gravadas con el impuesto de industria y comercio, dado que en desarrollo del contrato de concesión
construyó una obra pública en dicho municipio.
2 Folio 3 reverso.
3 Sentencias de 9 de julio y 24 de septiembre de 2009, Expedientes 16346 y 16494, respectivamente, C.P. doctor Hugo
Fernando Bastidas Bárcenas.
8 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Como en relación con el impuesto de industria y comercio, ese fue el único aspecto de la demanda
que el Tribunal analizó para anular los actos acusados, en aplicación del artículo 170 del Código
Contencioso Administrativo4, la Sala debe estudiar los demás argumentos de la actora.
Sobre el particular, la Sala precisa que, en efecto, en la liquidación de aforo (folios 515 a 527) el
Municipio tomó los ingresos brutos reportados por la actora en la declaración de renta de 1997
(folio 134 del Cuaderno 2). Y, luego de determinar la proporción de la vía que pasaba por su
jurisdicción, que calculó en el 24.41%, aplicó dicho porcentaje al total de los ingresos brutos.
El resultado fue tomado como la base gravable del impuesto de industria y comercio (folio 522
cuaderno 2).
No obstante, los actos acusados no clasifican ni determinan el origen de los ingresos brutos de la
actora. Mucho menos hacen un estudio de donde se pueda concluir si son gravables o no con el
impuesto de industria y comercio. Tampoco se precisa si correspondían o no a ingresos derivados
del contrato de concesión.
En efecto, los ingresos brutos reportados a la DIAN no necesariamente coinciden con los derivados
de la remuneración pactada en el contrato de obra en la modalidad de concesión.
Además, de la Resolución 235, que resolvió la reconsideración, no se puede inferir si las actividades
que se gravan son las derivadas del objeto social de la empresa, las del contrato de concesión de
obra pública o la que se denomina “cesión de los derechos patrimoniales de los peajes”.
En consecuencia, no se puede concluir que la base tomada como gravable corresponde a los ingresos
que se derivan de las actividades desarrolladas en ejercicio del objeto social de la empresa o de
la remuneración pactada en el contrato de concesión o exclusivamente a los ingresos obtenidos
por el recaudo del peaje.5 Lo anterior corrobora que hubo una indebida determinación de la base
gravable.
De otra parte, con respecto a la actividad denominada: “cesión de los derechos patrimoniales
de los peajes”, la Sala reitera que la instalación de una caseta de peaje en una vía pública no
constituye, por sí mismo, una actividad de servicio. Tal actividad debe encuadrarse dentro del
contrato de concesión y según el objeto social del contribuyente. (Consejo de Estado, Sentencia
del 25 de marzo de 2010, Exp. 17479, C.P. Martha Teresa Briceño de Valencia)
4 Contenido de la sentencia. Modificado. Decreto 2304 de 1989, Art. 38. La sentencia tiene que ser motivada. Debe analizar
los hechos en que se funda la controversia, las pruebas, las normas jurídicas pertinentes, los argumentos de las partes
y las excepciones con el objeto de resolver todas las peticiones. Para restablecer el derecho particular, los organismos de
lo Contencioso Administrativo podrán estatuir disposiciones nuevas en reemplazo de las acusadas, y modificar o reformar
éstas.
5 Sentencias de 9 de julio y 24 de septiembre de 2009, Expedientes 16346 y 16494, respectivamente, C.P. doctor Hugo
Fernando Bastidas Bárcenas.
Preguntas y Respuestas 9
los recursos naturales de más impacto económico y político del país. Así mismo, porque no ha sido
derogada ni expresa ni tácitamente y, por el contrario, ha sido reafirmada a través del artículo 27
de la Ley 141 de 19946.
Además, aunque el transporte de petróleo puede considerarse como una actividad de servicios, por
su especialidad no podría dársele el mismo tratamiento tributario que al servicio de transporte de
personas o cosas, que es la actividad que se encuentra gravada por el impuesto.
Claro lo anterior, es importante anotar que ésta misma Sala se pronunció en un caso análogo,
correspondiente a las mismas partes, hechos e impuestos objeto de la presente controversia, así:
“Desde 1953, cuando se compilaron las normas existentes en materia de petróleos, entre ellas la
Ley 37 de 1931, existía tanto la prohibición de gravar con impuestos territoriales el transporte de
petróleo, como el impuesto nacional de transporte por oleoducto, y ha sido coherente la legislación
posterior (ley 141 de 1994) al mantener el impuesto nacional, y luego cederlo a los municipios
como un reconocimiento para aquellos por cuyas jurisdicciones pasan los oleoductos, pero que no
pueden imponer ningún gravamen territorial por esa actividad.
(…)
Así las cosas, la actividad de transporte de petróleo por oleoducto es un hecho económico que el
legislador señaló como generador de un impuesto de carácter nacional, definiendo sus elementos
esenciales, razón por la cual ese mismo hecho económico no puede ser objeto de gravamen
territorial, de una parte, porque así lo dispuso el legislador, y de otra, porque la autoridad territorial
carece de fundamento legal para su adopción en su jurisdicción.
En ese sentido, teniendo en cuenta la existencia de una prohibición legal para gravar las actividades
de transporte de petróleo por oleoducto, no se configura el hecho generador del tributo; la
realización de actividades industriales, comerciales y de servicios en la jurisdicción del municipio
de Monterrey (Casanare), razón por la cual la sociedad Oleoducto Central S.A. no puede ser
considerada como contribuyente. (Consejo de Estado, Sentencia del 7 de abril de 2011, Exp.
17740, C.P. William Giraldo Giraldo)
6 ARTÍCULO 27. PROHIBICIÓN A LAS ENTIDADES TERRITORIALES. Salvo las previsiones contenidas en las normas
legales vigentes, las entidades territoriales no podrán establecer ningún tipo de gravamen a la explotación de los recursos
naturales no renovables.
7 Expediente 17330. Magistrado Ponente Dr. William Giraldo Giraldo.
10 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Concepto DGAF 126 Del 19 de agosto de 1997. Transformación del carbón mineral
“Ahora bien, es claro que sobre la transformación de materiales o bienes, la Ley nada prohibió,
por lo que se considera que una vez explotado el carbón mineral, (actividad ésta que puede ser o no
gravada con el impuesto de industria y comercio, tal como quedó explicado en el párrafo anterior),
termina esta actividad pasando la transformación de ese mineral a ser otra actividad diferente a la
explotación, susceptible de ser gravada con el citado impuesto tal como lo contempla el artículo 32
de la Ley 14 de 1983. (Subrayado en texto)
Al respecto es necesario diferenciar entre explotar y trasformar, para lo cual el Diccionario Nuevo
Larousse Básico nos trae:
(…)
“Trasformar:- Dar a una persona o cosa una forma distinta de la que tenía antes…”
En conclusión y para dar respuesta a su primer interrogante, el sentido que debe tenerse en cuenta
para interpretar y aplicar la Ley 14 de 1983, es que la actividad de explotación de carbón mineral
es diferente a la de transformación del mismo, por lo que la primera se refiere a la explotación
directa del mineral, pudiéndose gravar con el Impuesto de Industria y comercio (de acuerdo al
volumen de regalías), mientras que la segunda, obedece a una actividad de transformación, que se
encuentra sujeta al pago de dicho impuesto, de acuerdo a lo preceptuado por el acuerdo 32 de la
citada ley” (Subrayado ajeno al texto)
El artículo 34 ibídem prevé que son actividades industriales las dedicadas a la producción,
extracción, fabricación, confección, preparación, transformación, reparación, manufactura y
ensamblaje de cualquier clase de materiales o bienes.
Por su parte, el artículo 77 de la Ley 49 de 1990 prescribe que el impuesto en razón de la actividad
industrial debe pagarse en el municipio de la sede fabril, teniendo por base imponible el total
de los ingresos brutos generados por la comercialización de la producción, sea cual fuere el
Preguntas y Respuestas 11
municipio donde ésta se realice8. La anterior previsión obedece, según criterio de la Sala, a que
el hecho de producir mercancías para mantenerlas en inventario no permite la cuantificación de
la base gravable ante la ausencia de ingresos9 y, además, a que todo industrial fabrica bienes
principalmente con el fin de comercializarlos.
También ha dicho reiteradamente la Sala que la modificación sustancial introducida por el artículo
77 de la Ley 49 de 1990, consistió en que, ante el municipio de la sede fabril, ya no es admisible la
prueba de la comercialización de la producción en municipios diferentes, sino que es a éstos a los
que se les debe acreditar que los bienes o productos vendidos en sus territorios, son fabricados o
manufacturados por el vendedor y sobre los mismos se ha pagado en el lugar de la sede fabril el
gravamen sobre la actividad industrial. Lo anterior obviamente, sostiene la Sala, con el propósito
de que, como dijo la Corte Suprema de Justicia en sentencia de 17 de octubre de 1991, que decidió
sobre la exequibilidad de dicha norma, no se liquide otro impuesto sobre la misma base gravable 12.
Como durante el 2000 la actora ejerció en Medellín una actividad industrial y la comercialización
de su producción hace parte de aquella actividad, ya que la comercialización de la producción por
el fabricante, constituye la parte final de la actividad industrial, era en Medellín lugar de la sede
fabril, donde debía pagar el impuesto de industria y comercio sobre la totalidad de los ingresos
provenientes de dicha comercialización, pues así lo prevé el artículo 77 de la Ley 49 de 1990.
Además, de acuerdo con la jurisprudencia en relación con el alcance del artículo 77 de la Ley 49
de 1990, con el fin de evitar que en Manizales, uno de los municipios donde vende la producción,
se le cobrara otro impuesto sobre los ingresos respecto de los cuales había pagado el tributo en
Medellín, COLTABACO debía demostrar que en la sede fabril había declarado y pagado el impuesto
8 Sentencia de 13 de diciembre de 1996, expediente 8017, C.P doctora Consuelo Sarria Olcos y de 8 de marzo de 2002,
expediente 12300, C.P doctor Juan Ángel Palacio Hincapié, entre otras.
9 Sentencia de 12 de mayo de 1995, expediente 5226, C.P doctor Delio Gómez Leyva
10 Sentencias del 6 de noviembre de 1998, expediente 9017. C.P. doctor Delio Gómez Leyva y de 8 de marzo de 2002,
expediente 12300, C.P doctor Juan Ángel Palacio Hincapié.
11 Ibídem
12 Sentencias de 13 de diciembre de 1996, expediente 8017 C.P. doctora Consuelo Sarria Olcos; de noviembre de 1998 Exp.
9017 C.P. Delio Gómez Leyva; de noviembre 26 de 1999, exp. 9671 C.P. Dr. Julio Correa Restrepo, de 8 de marzo de 2002,
expediente 12300. C.P doctor Juan Ángel Palacio Hincapié, del 19 de mayo de 2005 expediente 14582 C.P. doctora María
Inés Ortiz y del 23 de junio de 2005 C.P. doctora Ligia López Díaz.,entre otras.
12 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
sobre los ingresos brutos obtenidos por la comercialización de su producción por concepto de la
actividad industrial 13.
Dado que la actora no probó ni en la vía gubernativa ni ante la Jurisdicción que en Medellín
pagó el impuesto de industria y comercio por el ejercicio de la actividad industrial, con base
en la comercialización de la producción efectuada en Manizales, pues, allegó la declaración de
industria y comercio presentada en Medellín sin constancia alguna de pago (fls 18 y 504 c. ppal),
el municipio de Manizales debía adicionar ingresos por el ejercicio de actividad comercial, como
en efecto lo hizo.
Por su parte, el artículo 77 de la Ley 49 de 1990 prescribe que el impuesto en razón de la actividad
industrial debe satisfacerse en el municipio de la sede fabril, teniendo por base imponible el
total de los ingresos brutos generados por la comercialización de la producción, sea cual fuere
el municipio donde ésta de realice14. La anterior previsión obedece, según criterio de la Sala, a
que el hecho de producir mercancías para mantenerlas en inventario no permite la cuantificación
de la base gravable ante la ausencia de ingresos15 y, además, a que todo industrial fabrica bienes
principalmente con el fin de comercializarlos.
También ha dicho reiteradamente la Sala que la modificación sustancial introducida por el artículo
77 de la Ley 49 de 1990, consistió en que, ante el municipio de la sede fabril, ya no es admisible la
prueba de la comercialización de la producción en municipios diferentes, sino que es a éstos a los
13 Sobre el alcance del artículo 77 de la Ley 49 de 1990 se pronunció la Sala entre otras sentencias en las de 13 de diciembre de
1996, expediente 8017 C.P. doctora Consuelo Sarria Olcos; de 6 de noviembre de 1998 Exp. 9017 C.P. Delio Gómez Leyva;
de noviembre 26 de 1999, exp. 9671 C.P. Dr. Julio Correa Restrepo y de 8 de marzo de 2002, expediente 12300. C.P doctor
Juan Ángel Palacio Hincapié.
14 Sentencia de 13 de diciembre de 1996, expediente 8017, C.P doctora Consuelo Sarria Olcos y de 8 de marzo de 2002,
expediente 12300, C.P doctor Juan Ángel Palacio Hincapié, entre otras.
15 Sentencia de 12 de mayo de 199, expediente 5226, C.P doctor Delio Gómez Leyva
16 Sentencia de 6 de noviembre de 1998, expediente 9017. C.P. doctor Delio Gómez Leyva y de 8 de marzo de 2002, expediente
12300, C.P doctor Juan Ángel Palacio Hincapié.
17 Ibidem
Preguntas y Respuestas 13
que se les debe acreditar que los bienes o productos vendidos en sus territorios, son fabricados o
manufacturados por el vendedor y sobre los mismos se ha pagado en el lugar de la sede fabril el
gravamen sobre la actividad industrial. Lo anterior obviamente, sostiene la Sala, con el propósito
de que, como dijo la Corte Suprema de Justicia en sentencia de 17 de octubre de 1991, que decidió
sobre la exequibilidad de dicha norma, no se liquide otro impuesto sobre la misma base gravable18.
Como durante el 2002 la actora ejerció en Medellín una actividad industrial y la comercialización
de su producción hace parte de aquella actividad, era en Medellín donde debía pagar el impuesto
de industria y comercio sobre la totalidad de los ingresos provenientes de dicha comercialización,
como en efecto lo hizo, pues así lo prevé el artículo 77 de la Ley 49 de 1990.
Además, de acuerdo con la jurisprudencia de la Sala en relación con el alcance del artículo 77
de la Ley 49 de 1990, con el fin de evitar que en Ibagué se le cobrara otro impuesto sobre los
ingresos respecto de los cuales había pagado el tributo en Medellín, COLTABACO acreditó ante el
municipio demandado que sobre los ingresos derivados de la comercialización de su producción ya
había cancelado el impuesto de industria y comercio sobre la actividad industrial19 (folio 43 c.ppal)
Así pues, por el año 2002 el municipio de Ibagué no podía adicionar a la demandante, ingresos por
el ejercicio de actividad comercial en su jurisdicción, dado que, se reitera, la actividad que ejerció
era la industrial y respecto de la misma pagó el impuesto de industria y comercio en los términos
del artículo 77 de la Ley 49 de 1990, esto es, sobre el total de los ingresos recibidos en razón de
la comercialización de su producción. (Consejo de Estado Sentencia del 3 de julio de 2008, Exp.
16266, C.P. Héctor J. Romero Diaz).
18 Sentencia de 13 de diciembre de 1996, expediente 8017 C.P. doctora Consuelo Sarria Olcos; de noviembre 6 de 1998 Exp.
9017 C.P. Delio Gómez Leyva; de noviembre 26 de 1999, exp. 9671 C.P. Dr. Julio Correa Restrepo y de 8 de marzo de 2002,
expediente 12300. C.P doctor Juan Ángel Palacio Hincapié, entre otras.
19 Sobre el alcance del artículo 77 de la Ley 49 de 1990 se pronunció la Sala en sentencias de 13 de diciembre de 1996,
expediente 8017 C.P. doctora Consuelo Sarria Olcos; de noviembre 6 de 1998 Exp. 9017 C.P. Delio Gómez Leyva; de
noviembre 26 de 1999, exp. 9671 C.P. Dr. Julio Correa Restrepo y de 8 de marzo de 2002, expediente 12300. C.P doctor
Juan Ángel Palacio Hincapié, entre otras.
14 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
mercado. La comercialización constituye una etapa del proceso industrial y por ende, cuando el
fabricante vende su producto no pierde su calidad de industrial, sino que culmina el ciclo normal
de la fabricación.
El municipio de Medellín exige el pago del impuesto de industria y comercio por los ingresos
obtenidos por la actividad comercial que realiza la sociedad Productos Familia absorbente de
Productos Sanitarios Sancela S.A.
Al respecto, la ley 14 de 1983 define la actividad industrial y la comercial para los efectos del
impuesto de industria y comercio, en los siguientes términos:
(…)
Si bien es cierto Productos Familia absorbió Productos Sanitarios Sancela S.A., y tiene su domicilio
en la ciudad de Medellín, no ha sido desvirtuado que la sede fabril se localiza en Rionegro –
Antioquia, ni se ha demostrado que tenga fabrica en Medellín. De otra parte, no es aceptable que
en esta instancia el municipio manifieste que el demandante ejerció una actividad industrial en su
jurisdicción cuando en las resoluciones demandadas determinó el impuesto porque la sociedad
desarrolló una actividad comercial, reconociendo que su sede fabril esta en otro municipio, no
puede modificar en la apelación de la sentencia los fundamentos de los actos acusados.
Así las cosas, la Secretaría de Hacienda de Medellín no podía gravar los ingresos obtenidos por
la contribuyente, porque la actividad industrial conlleva la comercialización de los bienes que se
producen, sin que pueda entenderse como comercial la actividad que legalmente ha sido calificada
de industrial.(Consejo de Estado Sentencia del 7 de febrero de 2008, Exp. 16270, C.P. Ligia López
Díaz).
Al respecto, la Sala ha precisado que el impuesto de industria y comercio por la actividad industrial
necesariamente envuelve la comercialización de la producción y debe ser cancelado en el municipio
de la sede industrial, tomando como base la totalidad de los ingresos brutos originados en la
Preguntas y Respuestas 15
comercialización de la producción, cualquiera que sea el municipio donde ésta se realice20. Esta
actividad industrial no deja de serlo por el hecho de la comercialización de los bienes producidos,
pues, se insiste, legalmente no puede considerarse como comercial la actividad que ha sido
catalogada como industrial.
También ha señalado la Sala que en virtud del artículo 77 de la Ley 49 de 1990, lo que se requiere
no es probar ante el municipio de la sede fabril, la comercialización de la producción en otros
municipios, sino demostrarles a éstos que los bienes o productos vendidos en sus territorios, son
fabricados o manufacturados por el vendedor, y que sobre los mismos se ha pagado el gravamen
sobre la actividad industrial, en el lugar de la sede fabril. De esta forma, se liquida doble impuesto
sobre la misma base gravable21.
Si bien la demandante vende sus productos en el Distrito Capital a diferentes clientes mayoristas
(folios 134-164, c. 2), tal actividad no es comercial, pues, la producción de bienes con la
comercialización de los mismos por parte de su fabricante, es una actividad industrial, en cuya
base gravable, deben incluirse los ingresos provenientes de la comercialización de los bienes
producidos22.
En consecuencia, para los bimestres 2 a 6 de 1996 y todos los bimestres de 1997 a 1999, el Distrito
Capital no podía practicar liquidación de aforo a la actora, por el ejercicio de actividad comercial
en su jurisdicción, dado que, se reitera, la actividad que ejerció era la industrial y respecto de la
misma pagó el impuesto de industria y comercio en los términos del artículo 77 de la Ley 49 de
1990, es decir, en la sede fabril, sobre el total de los ingresos recibidos por la comercialización de
su producción. (Consejo de Estado Sentencia del 28 de junio de 2007, Exp. 15001, C.P. Hector J.
Romero Diaz).
(…)
20 Sentencia de marzo 8 de 2002, exp. 12300, C.P. doctor Juan Ángel Palacio Hincapié.
21 Ibídem
22 Sentencias de 6 de noviembre de 1998, exp. 9017, M.P. doctor Delio Gómez Leyva, y de 8 de marzo de 2002, exp. 12300,
M.P. doctor Juan Ángel Palacio.
16 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
la planta y como empresario industrial no puede ser gravado en municipio distinto. Y en otro caso,
como comerciante, tributará solamente al municipio en donde cumple su actividad de mercadeo,
que puede ser el mismo de la sede fabril u otro municipio, si en cada uno de estos entes territoriales
o en algunos de ellos actúa como comerciante, y sin que en ningún caso se grave el empresario
industrial más de una vez sobre la misma base gravable“ (obviamente alude a la base gravable de
la actividad industrial) (destacados fuera de texto)
No es exacto, pues, como repetidamente lo sostiene la actora, que se le haya fijado a ella ´la carga
de pagar un impuesto por una actividad sobre la cual ya tributó en otro municipio´, ni que se le
obligue a ´pagar dos veces sobre el mismo hecho´, ni menos que esté tributando ´dos veces sobre
la misma actividad´, o, en fin, que en su caso se haya configurado un ´doble gravamen´ o ´ doble o
múltiple imposición´.
Los elementos que universalmente son identificables en la doble o múltiple tributación, son la
unidad de sujeto pasivo, la unidad de causa o de hecho imponible y la unidad o pluralidad de sujeto
activo, siendo el elemento característico definitivo del fenómeno, el segundo, la unidad de causa o
hecho imponible. Pero como ya se dijo, siendo sustancialmente diferentes las actividades industrial
y comercial, obviamente se configura una pluralidad de causas o hechos imponibles, frente a unos
mismos sujeto activo y pasivo, que descarta cualquier hipótesis de doble imposición.
El numeral 10 del artículo 57 del Decreto Distrital 924 de 2011, señala como
actividades artesanales, aquellas realizadas por personas naturales, de manera manual
y desautomatizada, cuya producción en serie no sea repetitiva e idéntica, sin que en esta
transformación intervengan más de cinco personas, simultáneamente, y siempre que
estas personas no tengan otra actividad económica diferente, generándose beneficios de
exclusión al impuesto de industria y comercio sobre estas actividades.
El artículo 20 del Código de Comercio establece los actos y operaciones que deben
entenderse como actos de comercio.
3. El recibo de dinero en mutuo a interés, con garantía o sin ella, para darlo en préstamo,
y los préstamos subsiguientes, así como dar habitualmente dinero en mutuo a interés;
Así pues, dentro de las actividades comerciales no sólo figuran las previstas en la Ley 14 de 1983,
compilada en el Decreto 1333 de 1986, y la norma local que la acoge, sino las consagradas como
tales en el Código de Comercio.
Por su parte, la normatividad mercantil además de que enunció en su artículo 20 los actos que se
consideran comerciales, precisó en el artículo 24 que la referida enumeración es declarativa23 y
previó en el artículo 21 los llamados actos mercantiles conexos o por relación que son todos los
actos de los comerciantes que se relacionan con las actividades o empresas mercantiles, dada la
estrecha relación con éstas y los que ejecuta cualquier persona para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales24. Ahora bien, el artículo 20 [5] del Código de Comercio califica como
mercantiles, para todos los efectos legales, entre otros actos, la intervención como asociado en la
constitución de sociedades comerciales.
También ha precisado la Sección que conforme al artículo 100 del Código de Comercio, se tendrán
como comerciales, para todos los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecución
de actos o empresas mercantiles 26.
Así pues, son comerciantes las personas naturales que desarrollen actos de comercio de manera
profesional y habitual y las sociedades que se constituyan con el fin de desarrollar actos mercantiles.
De otra parte, cabe reiterar que de la definición de actividad comercial, prevista en el artículo 35 de
la Ley 14 de 1983, no puede concluirse que los ingresos originados en actividades no consagradas
en el objeto social principal de una empresa no hacen parte de la base gravable del impuesto de
industria y comercio, pues, el legislador no hizo distinción alguna entre los ingresos provenientes
del cumplimiento del objeto social y los que no lo son. Por el contrario, la base gravable del
impuesto de industria y comercio se liquida teniendo en cuenta la totalidad de los ingresos brutos
del año anterior, dentro de los que se encuentran los ordinarios como los extraordinarios, sin
perjuicio de las exclusiones legales27.
En el caso en estudio, el objeto principal de la sociedad, en los términos del artículo 100 del
Código de Comercio, es comercial, pues, además de que la actora se dedica primordialmente a
la administración de negocios propios o ajenos y a hacer asesoría técnica para la administración
de negocios y de ventas; también previó dentro de su objeto social “hacer cualquier clase de
inversiones, como formar parte de otras compañías y representar firmas extranjeras o nacionales”
(folio 22 c. ppal).
Es evidente, entonces, que la actora se constituyó para ejercer, entre otras actividades comerciales,
la de inversión en sociedades (artículo 20 [5] del Código de Comercio), motivo por el cual es
sujeto pasivo del impuesto de industria y comercio en el Distrito Capital28, y conforme al artículo
26 del Decreto 807 de 1993 estaba obligada a declarar el citado tributo.
No sobra precisar que la actividad comercial ejercida por la actora es la intervención como
asociada en la constitución de sociedades, no la percepción de dividendos, pues, los últimos, son
los ingresos provenientes de la referida actividad.
Ahora bien, sostiene la actora que como los dividendos que obtuvo provenían de la cuenta de
revalorización del patrimonio, que aparece debidamente acreditada en los balances generales
de 2001 y 2002 (folios 64 y 65), no ejerció ninguna actividad gravada, dado que dicha cuenta
corresponde a un ajuste integral por inflación, que no se tiene en cuenta para determinar el
impuesto de industria y comercio.
25 Sentencia de 3 de marzo de 1994, expediente 4548, C.P doctor Delio Gómez Leyva; sentencia de 6 de octubre de 1999,
expediente 9486, C.P. Daniel Manrique Guzmán y sentencia de 10 de noviembre de 2000, expediente 10671, con ponencia
también del doctor Daniel Manrique.
26 Ibídem
27 Sentencia de 16 de noviembre de 2001, expediente 12299, Consejera Ponente, doctora Ligia López Díaz.
28 En similar sentido se pronunció la Sala en sentencia de 1 de septiembre de 2005, expediente 14876, C.P. Héctor J. Romero
Díaz.
20 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
sobre dicho rubro (artículo 90 del Decreto 2649 de 1993), y los dividendos obtenidos por la actora
provenientes de la cuenta en mención, corresponden a ajustes por inflación, que se excluyen de
la base gravable del impuesto (artículo 38 [par 1] del Decreto 400 de 1999), tal circunstancia no
significa que la actora dejara de ser sujeto pasivo del tributo.
Ello, porque la obtención de tales dividendos lo que determina es la fijación de la base gravable,
que, en este asunto, la actora y la Administración determinaron en cero, por lo que también el
impuesto liquidado fue de cero (folios 53, 54, 56 y 57 a 61 c.ppal).
Ahora bien, la Corte admite que “las demás” actividades comerciales que define el Código de
Comercio no constituyen una lista taxativa o cerrada; sin embargo, en modo alguno estima que esa
circunstancia devenga en la inconstitucionalidad de la norma acusada, que remite a ese Estatuto.
Lo anterior por cuanto dicha remisión constituye tan solo una pauta adicional a otras que, como se
vio, emanan de la norma bajo examen interpretada literal, histórica, teleológica y sistemáticamente.
Es decir, la remisión a las normas comerciales, entre ellas al artículo 20 que menciona en forma
no taxativa los dieciocho actos más comúnmente ejecutados por los comerciantes, y en el numeral
19 incluye “(l)os demás actos y contratos regulados por la ley mercantil”, debe ser entendida
solamente como una pauta general del legislador, adicional a otras, cuyo seguimiento conjunto
permite al operador jurídico, en cada caso particular, establecer si las actividades deben o no
ser objeto del impuesto de industria y comercio. Por lo demás, no resulta en modo alguno lógico
ni razonable exigir al legislador que enumere todas las actividades comerciales que satisfacen o
pueden llegar a satisfacer las necesidades de intermediación de bienes y servicios de la comunidad,
más si se tiene cuenta la versatilidad con la que evolucionan las costumbres sociales al respecto.
Así pues, la Corte estima que norma parcialmente acusada, correctamente interpretada, proporciona
pautas generales suficientes que permiten establecer qué actividades pueden ser calificadas como
comerciales para efectos de ser gravadas con el impuesto de industria y comercio. En este sentido
responde adecuadamente a las exigencias del principio de legalidad y certeza del tributo, pues
como anteriormente se reseñó, la jurisprudencia de esta corporación ha sentado que “(l)os hechos
gravables, los sujetos activos y pasivos, la base gravable y las tarifas de los impuestos pueden no
estar determinados en la respectiva disposición, pero ser perfectamente determinables a partir de
Preguntas y Respuestas 21
una referencia, pauta o directriz contenida en la norma creadora del tributo”.29 (Subrayas fuera
del original)
Finalmente, la Corte pone de presente que no es competencia suya entrar a analizar situaciones
concretas, ya que ello es función que corresponde al órgano encargado de aplicar la norma.
6.3 Así las cosas, la Corte concluye que la remisión que el artículo 35 bajo examen hace a las
normas comerciales para efectos de establecer el hecho gravado con el impuesto de industria y
comercio permite determinar cuáles son las actividades comerciales que generan la obligación de
pagar el tributo. Por lo cual la norma no desconoce los principios de legalidad y certeza del tributo.
En tal virtud, el cargo que se examina será despachado como improcedente. (Corte Constitucional
Sentencia C-121/06, del 22 de febrero de 2006 M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra)
JURISPRUDENCIA:
“Entre los distintos puntos de divergencia que se pueden señalar entre las personas naturales
y jurídicas, existen dos de marcada relevancia: los referentes a la capacidad y a la adquisición
de la calidad de comerciante. La persona natural posee capacidad ilimitada salvo los casos de
inhabilidad o incapacidad etc. lo cual quiere decir, que la persona está provista de capacidad para
realizar cualquier actividad comercial excepto las prohibiciones legales, los monopolios impuestos
por la ley, cláusula contractuales, o actividad solo desarrollable por personas jurídicas. Por el
contrario la persona jurídica comercial tal como lo señala el artículo 99 del Código de Comercio,
su capacidad está circunscrita al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto social,
lo que conlleva como consecuencia, el de tener una capacidad limitada, porque al ser la persona
jurídica de creación legal, ha querido el legislador que tanto los socios como terceros conozcan de
antemano las operaciones que pueden ser desarrolladas por la sociedad.
JURISPRUDENCIA:
«En cuanto a dividendos y participaciones, éstos representan las utilidades que recibe el inversionista
por las acciones, cuotas, o las partes de interés social que posee bien en sociedades por acciones,
responsabilidad limitada, colectivas o en comandita simple; dividendos y participaciones que se
relacionan con el acto mismo de la vinculación como accionista o socio, que es mercantil, por
lo que la naturaleza jurídica de aquellas -dividendos y participaciones- serán mercantiles por
conexidad, conforme a lo previsto en el artículo 21 del Código de Comercio, el cual establece
que los actos relacionados con actividades o empresas de comercio, son de carácter mercantil,
interpretación que la doctrina adopta al efectuar la clasificación de los actos de comercio, los
califica de mercantiles por conexidad, vale decir, por la estrecha relación con la empresa o el acto
de comercio. Lo anterior indica que, el aforo efectuado por la Administración Distrital por estos
conceptos, debe mantenerse.»
Así las cosas, la intervención de la actora en las tres sociedades anónimas varias veces mencionadas,
constituye la realización de una actividad comercial, que encaja en “las demás definidas como tales
por el Código de Comercio”, según la remisión que hacen al estatuto mercantil, los artículos 35 de
la ley 14 de 1983 y 8 del Acuerdo 21 de 1983; adicionalmente, la percepción de dividendos como
consecuencia de la actividad mercantil arriba citada, constituye un acto mercantil.” (Consejo de
Estado, Exp. 4548, sentencia del 3 de marzo de 1994).
JURISPRUDENCIA:
“Evidentemente, el concepto de ejercicio de actividad consagrado en el parágrafo 4° está basado
en “el acto de venta de los productos o servicios o la suscripción del contrato respectivo”, ambos
inaceptables dentro del contexto de la ley: el primero por su ambigüedad y porque mira más a la
realización de la base gravable que del hecho imponible y el segundo porque trata de adoptar un
criterio jurídico que no concuerda con la realidad.
Adoptar como criterio que define la realización de la actividad hechos como “la suscripción del
contrato respectivo” se prestaría a insolubles conflictos entre distintos municipios o a trasladar
artificiosamente el lugar de la causación del gravamen, desvirtuando la realidad comercial en la
que se basa la Ley 14 de 1983.” (C. de E. Exp. 2180, sentencia del 22 de junio de 1990).
* Hoteles,
* Casas de huéspedes,
* Moteles,
* Amoblados,
* Transporte y aparcaderos,
* Formas de intermediación comercial, tales como el corretaje, la comisión, los
mandatos
* La compra - venta y administración de inmuebles;
* Servicios de publicidad,
* Interventoría,
* Construcción y urbanización,
* Radio y televisión,
* Clubes sociales,
* Sitios de recreación,
* Salones de belleza,
* Peluquerías,
* Portería,
* Servicios funerarios,
* Talleres de reparaciones eléctricas, mecánica, automoviliarias y afines,
* Lavado,
* Limpieza y teñido,
* Salas de cine
* Arrendamiento de películas y de todo tipo de reproducciones que contengan audio y
vídeo,
* Negocios de montepíos
* Los servicios de consultoría profesional prestados a través de sociedades regulares
o de hecho.
24 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Las actividades de servicio sujetas al gravamen fueron definidas en el artículo 36 de la Ley 14 así:
La Corte sentenció además, que las actividades de servicios análogas a las descritas por, el
legislador en ese artículo, son determinables pues ha de tratarse de servicios que guarden similitud
o semejanza con los citados en dicha disposición.
Conforme a tales precisiones, resulta claro que la Ley 14 de 1983 fijó los elementos del impuesto de
industria y comercio y dejó a los concejos municipales la calificación de las actividades de servicio
análogas a las citadas en su artículo 36.
En asunto similar, la Sala sostuvo que “al señalar únicamente y de manera general la definición
de actividad de servicio sin precisar como lo hace el artículo 36 de la Ley 14 de 1983 los actos
que quedan comprendidos en tal concepto, no puede afirmarse que vulnere la norma legal ni que
constituya un desbordamiento de su potestad tributaria” 32.
30 Expresión declarada exequible por la Corte Constitucional. Sentencia C-220 del 16 de mayo de 1996, M.P. Carlos Gaviria
Díaz.
31 Artículo subrogado por el artículo 199 del Decreto 1333 de 1986 en el que aparece la misma expresión que fue declarada
exequible en la misma sentencia C-220/06.
32 Sentencia del 23 de julio de 2009, Exp. 16684, C.P. Dra. Martha Teresa Briceño de Valencia, que negó la nulidad del artículo
21 [“Actividad de servicio es —”] del Acuerdo 83/99 del Concejo de Palmira.
Preguntas y Respuestas 25
En este caso, cuando el precepto demandado dispone que son actividades de servicio las
enunciadas por el legislador en el artículo 36 ib. “y demás servicios no especificados, o en general
toda tarea, labor o trabajo ejecutado por persona natural o jurídica, por sociedad de hecho o
cualquier otro sujeto pasivo, sin que medie relación laboral con quien lo contrata, que genere una
contraprestación en dinero o en especie y que se concrete en la obligación de hacer, sin importar
que en ella predomine el factor material o intelectual, lo que hace el Concejo de Medellín es
señalar, de manera general, los elementos de la definición de actividad de servicio.
Así, la norma municipal está enunciando los servicios gravados y los sujetos pasivos del impuesto,
los cuales coinciden con los contemplados en el precepto legal. Tratándose del hecho generador
del impuesto, el Concejo Municipal es la autoridad competente para definirlo, dentro de los límites
que fije el legislador. (Consejo de Estado, Exp. 17438, Sentencia del 18 de marzo de 2010, C.P.
Martha teresa Briceño de Valencia).
Para la Sala el mecanismo de corrección de las liquidaciones privadas de ICA de los bimestres 1º
a 6º de 1998 y 1º de 1999, no es aplicable en el asunto debatido, toda vez que el origen del pago
de lo no debido obedeció a una equivocada apreciación del territorio municipal donde se presta
el servicio de tratamiento y purificación del agua [actividad complementaria], al asimilarlo al
servicio público domiciliario de acueducto para la causación del impuesto de industria y comercio
“en el municipio en donde se preste el servicio al usuario final ...” (art. 51 de la Ley 383 de 1997),
por lo que no se trata de un error que implique la modificación de las declaraciones a través
del procedimiento previsto en el artículo 20 del Decreto Distrital 807 de 1993, que recopila lo
preceptuado en el artículo 589 del Estatuto Tributario.
Así las cosas, los elementos tácticos que obran en el proceso [contrato de concesión y concepto
de la Dirección Distrital de Impuestos], evidencian que la actora efectuó un pago por concepto de
Impuesto de Industria y Comercio en el Distrito de Bogotá, que carece de causa legal, puesto que
el servicio de “captación y potabilización de agua” se ejecutó en la planta de tratamiento ubicada
en el municipio de Tocancipá - Cundinamarca.
Por ello, las declaraciones tributarias no requieren de corrección [art. 20 Decreto Distrital 807
de 1993] para que arrojen valores a favor de la actora33, entre otras razones, porque al observar
el formulario de ICA no contempla la determinación de saldos a favor, de suerte que en el caso
particular el gravamen cancelado en las vigencias de 1998 y primer bimestre de 1999, constituye
“pago de lo no debido” que excluye ese tipo de modificaciones.
Además, para el momento en que se exige la corrección de las privadas, la oportunidad legal había
fenecido [un año contado a partir de la fecha de vencimiento del plazo para declarar], de forma
33 Sentencias de octubre 13 de 2000, expediente 10488, C.P. Dr. Delio Gómez Leyva y recientemente de octubre 3 de 2007,
expediente 14831, C.P. Dr. Héctor J. Romero Díaz.
26 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
que ese requerimiento formal no podía ser satisfecho por el contribuyente, haciendo nugatorio el
derecho al reintegro respectivo.
De otra parte, la Sala resalta que la disposiciones sobre devoluciones contenidas en el Decreto
Distrital 807 de 1993 [arts. 144 a 155] en armonía con lo normado en el Ordenamiento Tributario
Nacional [arts. 850 y s.s.], no contemplan como causal de rechazo definitivo de la devolución, la
falta de corrección de la declaración tributaria.
Unido a lo anterior, la accionante allegó las Resoluciones números 044 de noviembre 23 de 2001 y
011 de febrero 25 de 2002 (fis. 54 a 58 e.], expedidas por el municipio de Tocancipá - Cundinamarca,
mediante las cuales se acredita el otorgamiento de un acuerdo de pago del Impuesto de Industria
y Comercio por los años gravables de 1998 a 2000, lo que demuestra el pago del tributo por el
servicio de tratamiento de agua realizado en esa entidad municipal.
Es importante tener en cuenta que la petición por pago de lo no debido elevada el 20 de diciembre
de 2001, se encontraba dentro del plazo legal contemplado en el artículo 11 del Decreto 1000
de 199734, al no haber concluido el término de prescripción de la acción ejecutiva que para ese
momento era de diez años [hoy reducida a cinco años, art. 253635 del C.C.].
(008) ¿ La actividad de arrendar bienes inmuebles para vivienda urbana por parte
de las personas naturales ¿esta gravada con el impuesto de industria y comercio?.
El Consejo de Estado ha señalado en múltiple jurisprudencia, que la actividad de
arrendar bienes inmuebles, se encuentra gravada con ICA, solamente cuando la misma
es realizada de forma profesional por parte de los comerciantes, lo que nos indica que la
simple actividad de arrendar bienes inmuebles propios, por parte de personas naturales,
no configura el hecho generado del impuesto.
La Sala considera que no, por cuanto, efectivamente, de conformidad con el numeral 2 del artículo
20 del C.Co., tratándose del arrendamiento de cosas muebles o inmuebles, sólo son actos de
comercio, las siguientes actividades:
34 Artículo 11. Término para solicitar la devolución por pagos en exceso. Las solicitudes devolución o compensación por pagos
en exceso, deberán presentarse dentro del término de prescripción de la acción ejecutiva, establecido en el artículo 2536 del
Código Civil.
35 ART. 2536 Modificado. L. 791/2002, art. 8º. La acción ejecutiva se prescribe por cinco (5) años, y la ordinaria por diez (10).
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de cinco (5) años, y convertida en ordinaria durará solamente otros
cinco (5). Una vez interrumpida o renunciada una prescripción, comenzará a contarse nuevamente el respectivo término
Preguntas y Respuestas 27
Habida cuenta de que en el caso concreto la parte actora adquirió bienes inmuebles que no muebles,
como lo prevé la norma en comento, pon destino a arrendarlos, la actividad que ejecutó la parte
actora no es un acto de comercio.
Tampoco lo es por el hecho de que el artículo 28 de la Ley 820 de 2003 exija a “(…) todas las
personas naturales o jurídicas que en su calidad de propietarios (...) celebren más de cinco (5)
contratos de arrendamiento sobre uno o varios inmuebles, (...), matricularse ante la autoridad
administrativa competente”.
En efecto, la Ley 820 de 2003 se expidió con el fin de regular el régimen de arrendamiento de
vivienda urbana, exclusivamente, no el contrato de arrendamiento, en general, que se sigue
rigiendo, entre otras normas, por el Código Civil y el Código de Comercio.
Ahora bien, como la Ley 820 de 2003 se expidió con el objeto de fijar los criterios que deben
servir de base para regular los contratos de arrendamiento de los inmuebles urbanos destinados a
vivienda, en desarrollo de los derechos de los colombianos a una vivienda digna y a la propiedad
con función social, el artículo 28 de la citada ley debe interpretarse orientado a ese fin.
Para ejercer las actividades de arrendamiento o de intermediación de que trata el inciso anterior
será indispensable haber cumplido con el requisito de matrícula. Las personas matriculadas
quedarán sujetas a la inspección, vigilancia y control de la autoridad competente.
Igualmente deberán matricularse todas las personas naturales o jurídicas que en su calidad de
propietarios o subarrendador celebren más de cinco (5) contratos de arrendamiento sobre uno o
varios inmuebles, en las modalidades descritas en el artículo cuarto de la presente ley.
Se presume que quien aparezca arrendando en un mismo municipio más de diez (10) inmuebles de
su propiedad o de la de terceros, ejerce las actividades aquí señaladas y quedará sometido a las
reglamentaciones correspondientes”.
de arrendamiento sobre uno o varios inmuebles. En ambos casos, para efectos del control de la
actividad en pro del derecho de los colombianos a gozar de una vivienda digna y a la propiedad con
función social, y así evitar los abusos de los arrendatarios y/o de los arrendadores.
En consecuencia, en el caso concreto, no eran pasibles del impuesto de industria y comercio los
ingresos que por arrendamiento de bienes inmuebles propios obtuvo la parte actora. Prospera
el cargo de apelación de la parte actora.Consejo de Estado, Exp. 17364, sentencia del 1º de
septiembre de 2011, C.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas).
(010) ¿En que momento se causa el Impuesto de Industria y Comercio para las
empresas prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios?.
Conforme con la normatividad vigente para efectos de dar cumplimiento al artículo
24-1 de la Ley 142 de 1994, el impuesto de industria y comercio en la prestación de los
servicios públicos domiciliarios, se causa en el municipio en donde se preste el servicio
al usuario final sobre el valor promedio mensual facturado.
Teniendo en cuenta que siendo gravados los ingresos provenientes de las actividades de
prestación de servicios públicos domiciliarios, debemos entonces revisar en donde se
entienden causados los ingresos percibidos como consecuencia de la realización de la
actividad de servicios, para ello debemos revisar entonces el artículo 51 de la Ley 383
de 1997, que sobre el tema establece:
“Artículo 51. Causación del Impuesto en las Empresas de Servicios Públicos Domiciliarios. Para
efectos del artículo 24-1 de la Ley 142 de 1994, el impuesto de industria y comercio en la prestación
de los servicios públicos domiciliarios, se causa en el municipio en donde se preste el servicio al
usuario final sobre el valor promedio mensual facturado.
En los casos que a continuación se indica, se tendrán en cuenta las siguientes reglas:
combustible, en puerta de ciudad. En ambos casos, sobre los ingresos promedio obtenidos en
dicho municipio.
Parágrafo Primero. En ningún caso los ingresos obtenidos por la prestación de los servicios
públicos aquí mencionados, se gravarán más de una vez por la misma actividad.
Inicialmente, la Sección, en la sentencia del 15 de octubre de 1999, exp. 9456, C.P. Julio Enrique
Correa Restrepo, con ocasión de la declaratoria de nulidad del acuerdo que creaba el impuesto de
telefonía móvil celular, concluyó la existencia de un poder tributario en cabeza de las entidades
territoriales, que implicaba que el legislador no podía entrar a regular todos los elementos del
tributo y que, a lo sumo, podía dar unos lineamientos para la uniformidad del mismo.
En esa oportunidad dijo que (…) creado el tributo o autorizada su implantación por parte de
la ley, en el evento de que ésta no se haya ocupado de definir todos los presupuestos objetivos
del gravamen y por ende del señalamiento de los elementos esenciales de identificación y
cuantificación, corresponde directamente a las respectivas corporaciones de elección popular,
efectuar las previsiones sobre el particular.
Sin embargo, esta facultad no significa que una entidad territorial contemple como hecho generador
del tributo uno diferente al que la ley de autorizaciones haya definido, pues violaría el principio de
legalidad a que se ha hecho referencia. Teniendo en cuenta que la obligación tributaria tiene como
finalidad el pago de una suma de dinero, ésta debe ser fijada en referencia a una dimensión ínsita
en el hecho imponible, que se derive de él, o que se relacione con éste.”
tributaria, sin que existiera cabida para el ejercicio de poder tributario alguno por parte de las
entidades territoriales. 36
En la sentencia del 16 de marzo de 2001, expediente 10669, CP. Germán Ayala Mantilla, con
ocasión de la acción de nulidad en contra de la Ordenanza No. 44 de 1998, artículo 2º, mediante la
cual se ordena el uso de la Estampilla Universidad Tecnológica de Pereira, la Sección, en concreto,
precisó:
A juicio de la Sala, la discriminación de sujetos pasivos que hace el artículo 1º ibídem, no se ajusta
a las previsiones del artículo 24 de la Ley 142 de 1994 y 51 de la Ley 388 de 1997, porque como
se dijo anteriormente, todas las empresas prestadoras de servicios públicos del orden nacional
o territorial, son contribuyentes del impuesto de industria y comercio en la jurisdicción en que
presten los servicios. Por tanto, el artículo acusado no podía señalar únicamente como sujetos
pasivos del gravamen a dos empresas prestadoras de servicios públicos y a otra, la Fábrica de
Licores de Antioquia, cuya naturaleza en nada se asimila a la de una Empresa prestadora de
servicios públicos domiciliarios.
b) Tarifa
El artículo segundo del Acuerdo 029/98 fijó una tarifa para el impuesto de industria y comercio
del 10 por mil, calculada sobre los ingresos brutos percibidos por las empresas enunciadas en el
artículo primero en el año inmediatamente anterior.
En relación con la tarifa, para la Sala es evidente que el Concejo Municipal de Buriticá, al fijarla
en un diez por mil, no excedió el límite señalado en el artículo 33 de la Ley 14 de 1983 para el caso
de actividades de servicios, que como se dijo anteriormente oscilaba entre el 2 y el 10 por mil.
c) Base Gravable
Sin embargo, la misma suerte no corre la base gravable fijada, toda vez que ésta no se ajusta al
artículo 51 de la Ley 388 de 1997, que señala que se debe calcular sobre el valor promedio mensual
facturado y no sobre el total de los ingresos brutos de las empresas prestadoras de servicios públicos
domiciliarios.
Por tanto, la Sala declarará la nulidad de la expresión (…) sobre los ingresos brutos percibidos
por estas empresas en el año inmediatamente anterior; (…), contenida en el artículo segundo del
acuerdo demandado, porque el Concejo Municipal de Buriticá excedió su facultad impositiva al
señalar una base gravable diferente a la que el legislador previó en el artículo 51 de la Ley 388 de
36 Pueden consultarse entre otras las sentencias del 11 de marzo de 2004, exp. 13576, CP. Juan Ángel Palacio Hincapié; del 11
de junio de 2004, exp. 01127, CP. Ligia López Díaz; del 24 de noviembre de 2000, exp. 10889, CP. Daniel Manrique Guzmán;
del 17 de julio de 2008, exp. 16170, CP. Ligia López Díaz.
37 Sentencias C-084/95, C-222/95, C- 506/95, C-413/96, C-219 de 1997, C-221/97, C-346/97, C-232/98, C-987/99, C-433/00,
C-1097/01, C-227/02, C-538/02, C-992/2004, C-944/03, C-121/2006, C-035/09.
Preguntas y Respuestas 31
1997. (Consejo de Estado, sentencia del 17 de junio de 2010, Exp.16554 C. P.: Hugo Fernando
Bastidas Bárcenas).
Teniendo en cuenta lo dispuesto en el No. 2 del artículo 51 de la Ley 383 de 1997, el sujeto pasivo
del impuesto por esta actividad es el propietario de la subestación38 y el beneficiario del tributo, la
entidad territorial en donde se encuentre ubicada tal subestación. Por su parte, el impuesto se tasa
sobre los ingresos promedios obtenidos en el municipio donde se encuentra ubicada la subestación.
Sobre este punto es importante tener en cuenta que el artículo 1 de la Resolución 024 de 1995
CREG define varios actores que operan dentro del esquema del sector eléctrico, dentro de los que
se destacan: el Comercializador, que es la persona natural o jurídica cuya actividad principal es
la comercialización de energía39 y el generador, que es la persona natural o jurídica que produce
energía eléctrica, que tiene por lo menos una central conectada al SIN40 con una capacidad
efectiva total en la central superior a los 20 MW o aquellos que tienen por lo menos una central de
capacidad efectiva total menor o igual a 20 MW conectada al SIN, que soliciten ser despachados
centralmente.
Así mismo, la Resolución 024 de 1995 CREG, regula los mercados dentro de los cuales se comercializa
la energía eléctrica que son: el Mercado mayorista y el mercado regulado. El mercado mayorista
está definido como el “Conjunto de sistemas de intercambio de información entre generadores y
comercializadores de grandes bloques de energía eléctrica en el sistema interconectado nacional,
para realizar contratos de energía a largo plazo y en bolsa sobre cantidades y precios definidos,
con sujeción al Reglamento de Operación y demás normas aplicables”.
El mercado regulado por su parte, se define como “el mercado de energía eléctrica en que participan
los usuarios regulados41 y quienes los proveen de electricidad”.
Teniendo en cuenta lo anterior, se evidencia que los generadores de energía eléctrica, sea por
que exploten las plantas o porque sean propietarios de las mismas, a raíz de su construcción, son
38 Transportador. Persona natural o jurídica que opera y transporta energía eléctrica en el sistema de transmisión nacional, en
un sistema de transmisión regional o en un sistema de distribución local. Artículo 1 Resolución 24 de 1995 CREG.
39 Comercialización de energía eléctrica. Actividad consistente en la compra y venta de energía eléctrica en el mercado
mayorista y su venta con destino a otras operaciones en dicho mercado o a los usuarios finales. Artículo 1 Resolución 24 DE
1995 CREG .
Comercialización: actividad consistente en la compra de energía eléctrica y su venta a los usuarios finales, regulados o
no-regulados, que se sujetará a las disposiciones previstas en esta Ley y en la de servicios públicos domiciliarios en lo
pertinente. Artículo 11 Ley 143 de 1995.
40 Sistema de interconexión nacional.
41 Usuario regulado: persona natural o jurídica cuyas compras de electricidad están sujetas a tarifas establecidas por la
Comisión de Regulación de Energía y Gas. Artículo 11 Ley 143 de 1994.
32 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
los que suscriben los contratos de energía con comercializadores de grandes bloques de energía
y en consecuencia, si bien los ingresos derivados de esa comercialización están gravadas con el
impuesto de industria y comercio, las reglas de determinación del impuesto son las establecidas en
el artículo 7 de la Ley 56 de 1981.
Por otra parte, del numeral 3° del artículo 51 de la Ley 383 de 1997 se deduce que hay empresas
que sin ser generadoras, comercializan energía a destinatarios que no son usuarios finales, caso
en el cual, también están gravadas con el impuesto de industria y comercio. El beneficiario de este
impuesto es el municipio que corresponda al domicilio del vendedor, que podrá liquidarlo sobre el
valor promedio mensual facturado. (Consejo de Estado, sentencia del 23/07/2009, Exp.16228 C.
P.: Hugo Fernando Bastidas Bárcenas).
“.,.Teniendo en cuenta lo anterior, se evidencia que los generadores de energía eléctrica, sea por
que exploten las plantas o porque sean propietarios de las mismas, a raíz de su construcción, son
los que suscriben los contratos de energía con comercializadores de grandes bloques de energía
y en consecuencia, si bien los ingresos derivados de esa comercialización están gravadas con el
impuesto de industria y comercio, las reglas de determinación del impuesto son las establecidas en
el artículo 7 de la Ley 56 de 1981.
Por otra parte, del numeral 3” del artículo 51 de la Ley 383 de 1997 se deduce que hay empresas
que sin ser generadoras, comercializan energía a destinatarios que no son usuarios finales, caso
en el cual, también están gravadas con el impuesto de industria y comercio. El beneficiario de este
impuesto es el municipio que corresponda al domicilio del vendedor, que podrá liquidarlo sobre el
valor promedio mensual facturado...”
Para la interpretación de las normas tributarias es irrelevante lo injusto o favorable de las mismas,
no es dable inaplicar una norma argumentando que grava en mayor o menor medida un hecho
determinado. No es válido señalar que no se puede aplicar la Ley 56-de 1981 porque genera un
menor impuesto que el de la Ley 14 de 1983, pues los criterios de interpretación de los preceptos
impositivos favorables o desfavorables para el contribuyente o para el fisco, no son aceptados
en el derecho tributario. Con mayor razón teniendo en cuenta que la Corte Constitucional ya se
pronunció expresamente sobre la constitucionalidad y vigencia de dicha norma.
La Sala reitera el criterio expuesto en la sentencia del 6 de julio de 2006, expediente: 14384, C.P.
Ligia López Díaz, el cual ha sido acogido desde entonces en diversos pronunciamientos en cuanto
dispuso:
“La Sala considera pertinente aclarar su jurisprudencia advirtiendo que las entidades propietarias
de plantas generadoras de energía eléctrica son gravadas con el impuesto de industria y comercio
por la actividad industrial de generación de energía eléctrica de acuerdo con lo previsto en la Ley
56 de 1981, la cual contiene un tratamiento especial que no se aplica en forma concurrente con
la Ley 14 de 1983, toda vez que ante la posible incompatibilidad entre una norma de contenido
general y otra cuyo tenor es especial, siempre prevalece esta última.
42 Consejo de Estado, Sección Cuarta, M.P. Dr. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas, Ex. 16228 del 23 de julio de 2009.
Preguntas y Respuestas 33
En consecuencia los Acuerdos municipales no pueden gravar esta actividad industrial con base en
la Ley 14 de 1983 (negrilla fuera de texto). 43
De todo lo anterior resulta clara para el evento en estudio la aplicación del criterio plasmado en el
artículo 7 de la ley 56 de 1981 y avalado por la Corte Constitucional en sentencias C-486 de 1997
y C-194 de 1998 donde se advierte que la obligación de pagar el impuesto de industria y comercio
asocia la propiedad de las obras a la generación de energía para que se configure el hecho que
origina el gravamen ya que este se causa sólo en cabeza del propietario de la planta y “a partir del
momento en que las obras entren en operación o funcionamiento”, luego la obligación no resulta
de la pura “propiedad” de la obra, ni tampoco de la generación no ligada a esta. 44
En la empresa actora concurren las dos condiciones anotadas, como se verifica en la documentación
aportada incluido el texto de la demanda, por lo que obrando de conformidad hizo uso de la
disposición referida en el acápite anterior.
El Concejo Distrital de Barranquilla expidió los Acuerdos 004 de 1999 y 015 de 2001, en los que
reglamentó las tarifas aplicables a las actividades económicas acorde con el artículo 33 de la
ley 14 de 1983, normatividad que pretenden aplicar los actos acusados, haciendo caso omiso de
la disposición especial contenida en la ley 56 de 1981 específicamente para los propietarios de
plantas que generen energía eléctrica, actividad que no puede gravarse con base en la Ley 14 de
198312
Por tanto, en el presente caso es acertada la determinación del impuesto hecha por la parte actora
en su liquidación privada, con base en la Ley 56 de 1981, por lo que procede la nulidad de los actos
acusados, como lo señaló el Tribunal.
Como restablecimiento del derecho, se establece, tal como lo solicita la demandante, que la sociedad
TERMOFLORES S.A. E.S.P. no está obligada a pagar los mayores valores determinados en los
actos oficiales, quedando en consecuencia en firme las liquidaciones privadas correspondientes a
los periodos enunciados.
Igualmente al desaparecer el mayor valor incluido en las liquidaciones oficiales, por sustracción
de materia es perentorio levantar las sanciones por inexactitud determinadas en los actos
administrativos acusados.
En lo que hace al reintegro e intereses solicitados por el actor y que el Tribunal concedió en el
numeral tercero de la parte resolutiva de la sentencia apelada sobre lo que “...hubiera pagado o
llegare a pagar en el futuro...” sobre la liquidación oficial de revisión, no es procedente ordenar
la devolución y menos la liquidación de intereses sobre sumas inciertas respecto de las que no
existe en el expediente prueba alguna de haber sido canceladas y que en todo caso el contribuyente
conserva, en el evento de haberlo pagado, el derecho de solicitarlos como pago en exceso, agotando
43 Sentencias del 6 de julio de 2006, Exp: 14384, C.P.: Dra Ligia’López Díaz; 17 de noviembre de 2006, Exp: 15274, C.P.: Dr.
Juan Ángel Palacio Hincapié; 11 de septiembre de 2006, Exp: 14043, C.P.: Dr. Héctor J. Romero Díaz.
44 Consejo de Estado, Sección Cuarta, exp. 14384 del 6 de julio de 2006, M.P. Ligia López Díaz
34 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
De manera que las normas sobre la base gravable del impuesto de industria y comercio, y la base
gravable especial para la actividad industrial determinadas conforme a la Ley 14 de 1983, no
pueden aplicarse para la actividad de generación de energía cuando la realizan los propietarios
de obras de generación, pues en este caso, la actividad industrial se grava conforme con el literal
a) del artículo 7° de la Ley 56 de 1981 que regula de manera especial el impuesto de industria y
comercio para estos industriales.
La Sala en la sentencia citada advirtió que quienes realicen actividades de transmisión, distribución
o comercialización de energía eléctrica y las demás labores complementarias pagan el impuesto
de industria y comercio de conformidad con las disposiciones de la Ley 56 de 1981, siempre que
sean las entidades propietarias de las obras para la generación de energía eléctrica, mientras que
cuando no sean propietarias lo cancelan de acuerdo con lo previsto por la Ley 14 de 1983.
De acuerdo con el anterior criterio, se observa que los artículos 37 y 38 del Acuerdo 40 de 1996,
definen de manera general la base gravable del impuesto de industria y comercio y en especial para
las actividades industriales, pero, se debe advertir que estas bases gravables no pueden aplicarse
para la actividad industrial de generación de energía cuando la realizan las entidades propietarias
de las obras para la generación, pues, conforme se estableció, el artículo 7[a] de la Ley 56 de
1981, señala que la base gravable para esta actividad son los kilovatios instalados en la central
generadora y la tarifa cinco pesos anuales por kilovatio, cifra que se reajusta anualmente, en
consecuencia, el impuesto no puede determinarse con base en los ingresos brutos (Consejo de
Estado, sentencia del 30/10/2008, Exp.15526 C. P.: Hector J. Romero Díaz).
45 Sentencia de 7 de noviembre de 2002, Exp. 12537, C.P. Dra. Ligia López Díaz.
Preguntas y Respuestas 35
sujeto pasivo al propietario de las obras. Así mismo, para determinar el rendimiento económico
indicador de capacidad contributiva, no tiene en cuenta los ingresos brutos obtenidos, sino cada
kilovatio instalado en la respectiva central generadora, fijando el monto de la obligación en cinco
pesos ($5.00) anuales por kilovatio, cifra que se reajusta anualmente por el índice de precios al
consumidor certificado por el DANE.
Regularmente la base imponible de los tributos se establece en términos monetarios, pero ello
no obsta para que en algunas circunstancias el legislador utilice magnitudes diferentes para el
hecho generador. En el caso de las plantas generadoras el legislador determinó medir la capacidad
contributiva en términos de Kilovatios instalados y no de ingresos brutos, pero en todo caso
atendiendo a los rendimientos de la actividad.
El municipio en donde se ubica la planta de generación es el sujeto activo del impuesto de industria
y comercio en su totalidad, pero en el evento de que exista más de una localidad afectada con las
obras, la norma prevé que el Gobierno Nacional, mediante decreto, determine la proporción en la
que se distribuye el tributo.
La Sala reitera su criterio expuesto en la Sentencia del 6 de julio de 2006, : exp. 143842, donde se
concluyó que para el caso de entidades propietarias de obras para generación de energía eléctrica,
la norma que regula el impuesto de industria y comercio es el artículo 7 de la Ley 56 de 1981, en
los términos que acaban de analizarse.
(…)
Adicionalmente, el artículo 51 de la Ley 383 de 1997 expresamente señaló la forma como se gravan
con el impuesto de industria y comercio, las actividades relacionadas con la energía eléctrica,
disponiendo en lo pertinente:
“Artículo 51. Para efectos del artículo 24-1 de la Ley 142 de 1994, el impuesto de industria y
comercio en la prestación de los servicios públicos domiciliarios, se causa en el municipio en
donde se preste el servicio al usuario final sobre el valor promedio mensual facturado.
En los casos que a continuación se indica, se tendrán en cuenta las siguientes reglas:”
“1. La generación de energía eléctrica continuará gravada de acuerdo con lo previsto en el artículo
7 de la Ley 56 de 1981.” (Destaca la Sala)
36 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
La norma transcrita tiene por objeto declarar el sentido de otra, el artículo 7 de la Ley 56 de 1981,
razón por la cual, al tenor del artículo 14 del Código Civil, debe entenderse incorporada a la Ley
cuyo sentido se aclara, por lo cual es aplicable al presente caso, referido al año gravable 1993.
(…)
En conclusión, las entidades propietarias de plantas generadoras de energía eléctrica son gravadas
con el impuesto de industria y comercio por la actividad industrial de generación de energía eléctrica
de acuerdo con lo previsto en la Ley 56 de 1981, la cual contiene un tratamiento especial que no se
aplica en forma concurrente con la Ley 14 de 1983, toda vez que ante la posible incompatibilidad
entre una norma de contenido general y otra cuyo tenor es especial, siempre prevalece esta última.
Por tanto, los Acuerdos municipales no pueden gravar esta actividad industrial con base en la Ley
14 de 1983. (Consejo de Estado, sentencia del 25 de septiembre de 2006, Exp. 15562, C.P. Ligia
López Díaz)
De conformidad con el artículo 57 del Decreto 924 de 2011, no están sujetas al impuesto
de industria y comercio las siguientes actividades:
5- Las de tránsito de los artículos de cualquier género que atraviesen por el territorio
del Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla encaminados a un lugar
diferente del Distrito, consagradas en la Ley 26 de 1904.
7- Los proyectos energéticos que presenten las entidades territoriales de las zonas no
interconectadas del Sistema Eléctrico Nacional al Fondo Nacional de Regalías.
10- Las actividades artesanales, entendidas como aquella realizada por personas
naturales, de manera manual y desautomatizada, cuya producción en serie no sea
repetitiva e idéntica, sin que en esta transformación intervengan más de cinco
personas, simultáneamente, y siempre que estas personas no tengan otra actividad
económica diferente.
Cuando las entidades a que se refiere el numeral 3 de este artículo, realicen actividades
industriales o comerciales, serán sujetos del impuesto de industria y comercio respecto
de tales actividades.
Quienes realicen las actividades no sujetas de que trata el presente artículo no estarán
obligados a registrarse, ni a presentar declaración del impuesto de industria y comercio.
Fuera de lo anterior, hay que decir que el parágrafo cuestionado no desconoció el artículo 4o
del Decreto 3070 de 198346, pues la exigencia de presentar la declaración tributaria, junto con
el formulario único de exportación y el certificado de la administración de aduana, en la que
se certifique que los productos salieron del país, es oponible a los contribuyentes que realizan
actividades gravadas con el impuesto de industria y comercio, así sea que tales actividades estén
exentas, en virtud de la norma local. (Consejo de Estado Sentencia del 17 de abril de 2011, Exp.
16949 C.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas).
En efecto, el objeto de esta persona jurídica, según el artículo 32 de la ley citada, es “administrar
correcta y eficazmente los bienes y servicios comunes, manejar los asuntos de interés común de
los propietarios de bienes privados y cumplir y hacer cumplir la ley y el reglamento de propiedad
horizontal”; y la persona jurídica, es, además, según el artículo 33 de la misma ley, “de naturaleza
civil, sin ánimo de lucro”.
Tal objeto social y la naturaleza civil y sin ánimo de lucro referidos, excluyen a la persona jurídica
originada en una propiedad horizontal de la definición general del hecho gravable del impuesto
de industria y comercio, establecido en los artículos 195 y subsiguientes del Decreto 1333 de
1985: “Artículo 195: El impuesto de industria y comercio recaerá, en cuanto a materia imponible,
sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicio que se ejerzan o realicen en las
respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurídicas
o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles
determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos”. Y la persona jurídica originada en la
constitución de una propiedad horizontal, como lo indica su objeto social, no realiza actividades ni
industriales, ni comerciales, ni de servicio.
Respecto de las primeras, el artículo 197 del Decreto 1333 de 1986 las define así: “Para los fines
aquí previstos se consideran actividades industriales las dedicadas a la producción, extracción,
fabricación, confección, preparación, transformación, reparación, manufactura y ensamblaje de
cualquier clase de materiales o bienes”. Las comerciales, por su parte, se definen en el artículo 198
del mismo cuerpo normativo en los siguientes términos: “Se entienden por actividades comerciales,
las destinadas al expendio, compraventa o distribución de bienes o mercancías, tanto al por mayor
como al por menor, y las demás definidas como tales por el Código de Comercio siempre y cuando
no estén consideradas por el mismo Código o por este Decreto, como actividades industriales
o de servicios”. Y el artículo 199 define la actividad de servicios de la siguiente manera: “Son
actividades de servicios las dedicadas a satisfacer necesidades de la comunidad mediante la
46 “ARTÍCULO 4. Para los efectos de excluir de la base gravable los ingresos provenientes de la venta de artículos de producción
nacional destinados a la exportación a que se refiere el literal b) del numeral 2 del artículo 39 de la Ley 14 de 1983, al
contribuyente se le exigirá el formulario único de exportación y una certificación de la respectiva Administración de Aduana
en el sentido de que las mercancías incluidas en dicho formulario, para las cuales solicita su exclusión de los ingresos brutos,
han salido realmente del país”.
Preguntas y Respuestas 39
realización de una o varias de las siguientes actividades: expendio de bebidas y comidas; servicio
de restaurante, cafés, hoteles, casas de huéspedes, moteles, amoblados, transporte y aparcaderos,
formas de intermediación comercial, tales como el corretaje, la comisión, los mandatos y la
compraventa y administración de inmuebles; servicios de publicidad, interventoría, construcción y
urbanización, radio y televisión, clubes sociales, sitios de recreación, salones de belleza, peluquería,
portería, servicios funerarios, talleres de reparaciones eléctricas, mecánicas, automoviliarias y
afines, lavado, limpieza y teñido, salas de cine y arrendamiento de películas y de todo tipo de
reproducciones que contenga audio y video, negocios de montepíos y los servicios de consultoría
profesional prestados a través de sociedades regulares o de hecho”.
Una simple confrontación entre el objeto social de la persona jurídica originada en la propiedad
horizontal y las actividades industriales, comerciales y de servicios que dan lugar al surgimiento
de la obligación tributaria en el impuesto de industria y comercio, tal y como las define la norma
vigente que regula este tributo, llevaría a la conclusión de que esta persona jurídica específica no
está contemplada como sujeto pasivo del impuesto.
Subsiste una inquietud consistente en que en el Decreto 1333 de 1986 no existe norma expresa
que excluya a esas personas jurídicas de dicho impuesto. No podía existir, porque este Decreto
Ley compila normas tributarias contenidas en varias leyes, entre ellas la Ley 14 de 1983, época
en la cual aún no se había dotado de personería jurídica a las propiedades horizontales. (Corte
Constitucional, Sentencia del 18 de noviembre de 2009, Exp. C-812, M.P. Mauricio González
Cuervo).
Tales servicios corresponden, en general, a los servicios técnicos y administrativos que conforme
al artículo 110 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero pueden prestar las sociedades de
servicios técnicos y administrativos.
(…)
La existencia de pagos por afiliación, aportes, transacciones e inversiones adicionales hacen parte
de las obligaciones que asumen las entidades que se afilian a la Asociación, y denotan ánimo de
lucro para esta.
En efecto, el procedimiento descrito en los contratos de afiliación conforme al cual se cobra a los
afiliados un aporte de afiliación, unas cuotas mensuales de funcionamiento que se calculan sobre
el volumen de transacciones, de acuerdo con el sistema de facturación aprobado por la junta de
asociados y unas inversiones en los términos fijados por la asamblea, denotan que la demandante
persigue obtener utilidad por las actividades que desarrolla.
De otra parte, según el cruce de verificación adelantado por la entidad Distrital, los ingresos
por aportes de entidades asociadas, no asociadas y otros, discriminados según el Plan Único de
Cuentas, fueron registrados en la cuenta 417010 de ingresos operacionales por actividades de
servicios comunitarios, sociales y personales - actividades de asociación (folios 160 y 161).
40 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Las anteriores conclusiones se corroboran con el certificado del revisor fiscal (folio 183 del cuaderno
de antecedentes), conforme al cual los ingresos obtenidos por la Asociación en el Distrito Capital
por los bimestres cuarto, quinto y sexto de 1998 y primero y segundo de 1999, se discriminaron así:
INGRESOS INGRESOS NO
OPERACIONALES OPERACIONALES
IV BIMESTRE de 1998 $ 9.652.845.588,00 $ 48.669.061,00
V BIMESTRE de 1998 $ 8.643.048.010,00 $ 46.788.812,00
VI BIMESTRE de 1998 $ 8.592.636.088,00 $ 115.414.522,00
I BIMESTRE de 1999 $ 7.915.741.774,00 $ 560.704.410,00
II BIMESTRE de 1999 $ 8.431.513.941,00 $763.989.724,00
Se observa que los ingresos provenientes de las entidades financieras afiliadas no tienen,
estrictamente, el carácter de aportes de asociados o de mantenimiento para beneficio colectivo,
como lo exige la calidad de la asociación, pues, de ser así, contablemente lo procedente era afectar
las cuentas patrimoniales y no las de ingresos, que tienen origen en la facturación por servicios que
presta la Asociación a sus afiliados. 47
Los aportes que la asociación recibe de quienes la conforman constituyen un activo que, como tal,
forma parte de su patrimonio y en dicha calidad debieron ingresar y ser contabilizados. Diferente
si se trata de lo que mensualmente cancelan los afiliados como pago por la prestación de servicios
varios facturados que se cuantifican por el número de veces que se preste alguno de los servicios
cuyo costo se trastada al usuario del mismo que nada tiene que ver con la asociación y que genera
una comisión gravada con el impuesto de industria y comercio, no una utilidad que deba mantenerse
para fines no lucrativos. 48
En consecuencia, independientemente de que en teoría, la actora haya sido creada como asociación
gremial sin ánimo de lucro, está probado que sí persigue la obtención de utilidades. Por tanto, no
tiene derecho a la no sujeción del artículo 39 lit. d de la Ley 14 de 1983 en concordancia con el
artículo 31 lit. d del Decreto 423 de 1996, por lo que procedía la adición de ingresos hecha por el
Distrito Capital.. (Consejo de Estado Sentencia del 25 de marzo de 2010, Exp. 17362 C.P. Martha
Teresa Briceño de Valencia).
“Artículo 1°. Estarán exentas del pago del impuesto de Industria y Comercio y su complementario
de Avisos y Tableros, las siguientes actividades y contribuyentes:
(...)
47 Sentencias de 26 de octubre del 2009, Exp. 17200, M.P. Martha Teresa Briceño de Valencia y de 11 de marzo de 2010. Exp.
17104, C.P. doctor Hugo Fernando Bastidas Bárcenas.
48 Sentencia de 26 de octubre del 2009, Exp. 17200, M.P. Martha Teresa Briceño de Valencia.
Preguntas y Respuestas 41
g). Las entidades sin ánimo de lucro dedicadas a coordinar y a promover la integración, el
desarrollo y el fortalecimiento de entidades sin ánimo de lucro dedicadas a actividades de las
previstas en el Artículo Primero Literal c) de es/e Acuerdo”. (Subrayas fuera del texto).
El Código Civil en su artículo 633 clasifica las personas jurídicas sin ánimo de lucro en
corporaciones y fundaciones, sin embargo, en virtud del derecho de asociación consagrado en el
artículo 38 de la Constitución Política, existen otras entidades sin ánimo de lucro que no son ni
fundaciones ni corporaciones..
Lo anterior significa que las entidades sin ánimo de lucro no tienen una enunciación taxativa, por
lo tanto, es claro que el concepto es genérico.
(…)
Así, las entidades sin ánimo de lucro pueden desarrollar actividades comerciales, industriales o de
servicios, sin embargo, la diferencia sustancial es la finalidad que se le de a los recursos producto
de éstas, pues es claro que todas las personas, incluidas las entidades sin ánimo de lucro deben
adquirir recursos para subsistir. Lo verdaderamente importante entonces, es que dichos recursos
no tengan como destino ser distribuidos entre los miembros que la componen, sino que éstos, deben
ser utilizados con el fin de servir a la comunidad.
Ahora bien, para la Sala, de la misma forma como lo indicó el recurrente en su recurso, el literal
g) del artículo 1° del Acuerdo 41 de 1994 no hace distinción alguna en relación con la naturaleza
pública o privada de la persona jurídica que puede ser beneficiario de la exención allí descrita.
Sin embargo, frente a esa disposición se presenta el problema de determinar si el IDEA, como
Establecimiento Público se puede considerar entidad sin ánimo de lucro para efectos de la exención.
En relación a dicho interrogante la Sala considera que es factible considerar a esta entidad
descentralizada como una sin ánimo de lucro teniendo en cuenta las siguientes consideraciones:
Los Establecimientos Públicos hacen parte de la Rama Ejecutiva del Poder Público, concretamente
del sector descentralizado por servicios (Art. 38 Ley 489 de 1998). Lo anterior indica que se trata
de Entidades descentralizadas que gozan de autonomía administrativa y están sujetas al control
político y dirección del órgano administrativo al cual están adscritas.
La Ley 489 de 1998 en su artículo 70 define a los Establecimiento Públicos como aquellos
“organismos encargados principalmente de atender funciones administrativas y de prestar servicios
públicos conforme a las reglas del Decreto Publico” (Subrayas fuera del texto).
de lucro. Esta característica es la principal diferencia que tienen estas entidades descentralizadas
con las Empresas Industriales y Comerciales del Estado y las sociedades de economía mixta en
donde la finalidad principal es el lucro.
En este Sentido el articulo 4° de la referida ley consagra que la función administrativa “busca la
satisfacción de las necesidades generales de todos los habitantes, de conformidad con los principios,
finalidades y cometidos consagrados en la Constitución Política”. Además, “los organismos,
entidades, y personas encargadas de manera permanente o transitoria, del ejercicio de funciones
administrativas deben ejercerlas consultando el interés general” (Subrayas fuera del texto).
Entonces es claro que la función administrativa que ejercen los Establecimientos Públicos es
totalmente ajena al ánimo de lucro. No obstante lo anterior, el artículo 70 de la Ley 489 de 1998,
estipula que esa no es la única función que ejerce este tipo de entidades descentralizadas pues
también pueden prestar sus servicios conforme a las reglas del derecho público.
En este punto es preciso tener presente lo que consagra el artículo 5° de la referida Ley 489 de
1998, puesto que en virtud de esta norma, los organismos y entidades administrativas deben ejercer
con exclusividad las potestades y atribuciones inherentes respecto de los asuntos que les hayan sido
asignados en la ley, ordenanza, acuerdo o reglamento ejecutivo.
En el caso concreto, por ser obligación legal de todo Establecimiento Público realizar las
actividades para las cuales fue creado, se debe analizar el régimen legal de la demandante el cual
está consagrado en sus estatutos los cuales establecen:
También podrá atender, aunque subsidiariamente, las peticiones de financiación, garantía y los
demás servicios, del Departamento y las Entidades del orden Departamental.
El Instituto, por excepción, podrá sin desatender lo anterior, extender sus servicios al fomento de
obras o empresas públicas o privadas, que estén destinadas a la prestación de un servicio público
o tiendan a satisfacer una necesidad básica de la comunidad, que sea de especial importancia para
el desarrollo de Antioquia” (F1. 70) (Subrayas fuera del texto).
Un punto sobre el cual la Sala hace un anotación es el referente a que si bien de la lectura de la
exposición de motivos y de algunas ponencias de los señores Concejales en el proceso de formación
del Acuerdo 41 se puede apreciar que la intención de dicha norma era la de conceder el benéfico
únicamente para las entidades no gubernamentales y las pertenecientes al sector solidario, lo
cierto es que el Acuerdo finalmente no plasmó esa intención y consagró el beneficio para todas las
entidades sin ánimo de lucro con lo cual dejó abierta la posibilidad para que todas las personas
Preguntas y Respuestas 43
jurídicas que reúnan esa condición puedan ser titulares del benéfico de exención, cuando cumplen
los requisitos. Lo anterior, por obvias razones de seguridad jurídica, pues tanto la Administración,
como los contribuyentes deben ceñirse al contenido literal de la norma que en el caso concreto es
lo suficientemente claro para permitir interpretaciones más allá de su contenido.
Ahora bien, ser entidad sin ánimo de lucro es uno de los dos elementos para ser titular del referido
benéfico, pues también quien pretenda acceder a éste debe demostrar la segunda condición que
consiste en dedicarse a coordinar y promover la integración, el desarrollo y el fortalecimiento de
entidades sin ánimo de lucro dedicadas a desarrollar las actividades descritas en el literal c) del
artículo 1° del referido Acuerdo 41.
En relación a este punto, observa la Sala que el IDEA afirma en su demanda que al realizar la
solicitud inicial demostró que efectivamente se dedica a coordinar y promover la integración de
otras entidades sin ánimo de lucro que desarrollan las actividades descritas en el literal c) del
artículo 1° del Acuerdo 41.
Este argumento no fue objeto de discusión por la Entidad demandada, ni en la vía gubernativa en
los actos demandados, ni tampoco en la contestación a la demanda. Por ello, no era posible que el
Tribunal examinara un aspecto sobre el cual las partes no realizaron ningún esfuerzo probatorio
porque no había controversia alguna.
Al negar las pretensiones de la demanda argumentando que la demandante no acreditó los demás
requisitos de la exención excedió los hechos de la controversia y exigió pruebas para demostrar
aspectos sobre los que no había discusión.
En conclusión, el IDEA sí puede ser beneficiario de la exención puesto que por las razones que se
expusieron la parte motiva de esta providencia puede considerarse para ese efecto, como entidad
sin ánimo de lucro con lo cual la Sala procederá a revocar el fallo de primera instancia y en su
lugar anulará los actos administrativos mediante los cuales se le negó el beneficio de exención al
demandante. (Consejo de Estado Sentencia del 18 de junio de 2008, Exp. 16178, C.P. Ligia López
Díaz).
- Transcurridas 24 semanas, las aves comienzan el proceso de postura que demora 40 semanas.
Los huevos son llevados a Villeta, donde nacen los pollitos.
- El proceso de engorde, que dura 47 días, se inicia en las fincas de Suesca, Gachancipá, Cajicá,
Chía, Faca, Sasaima, San Francisco, La Vega , Fusagasugá y Silvania.
- Los pollos son trasladados a Bogotá, donde terceros se encargan del proceso de sacrificio,
desplumado, degüelle, desangre y evisceración.
Para la Sala , es claro que la actividad de la demandante consiste en la cría de pollo desde su etapa
inicial hasta su sacrificio, faenamiento y venta de su carne en canal, es decir, limpia y lista para
ser consumida.
Para este caso, resulta pertinente remitirse a lo expuesto por esta Corporación en sentencia del
17 de noviembre de 2006, Exp. 15529, C.P. Dr. Héctor J. Romero Díaz, en la que precisó que la
producción avícola adquiere el carácter de primaria, cuando en la actividad de reproducción y cría
de aves de corral, tales como pollitos y/o pollitas, gallinas ponedoras, pavos o patos, no se involucre
ningún tipo de elaboración o transformación y que dentro de la noción de transformación no caben
las actividades consistentes en los procesos de selección, limpieza, empaque y conservación, que
aun cuando conlleven la utilización de insumos no varíen la naturaleza del producto primario52.
Igualmente, en otra oportunidad, se señaló más concretamente que “el hecho de sacrificar,
limpiar, despresar y empacar las aves ponedoras cuando ha terminado su ciclo productivo para
venderlas no altera la naturaleza del producto primario (el ave), y por tanto no puede hablarse de
transformación”54.
Ahora bien, el hecho de que la actora para los períodos objeto de estudio no realizara directamente
el sacrificio de las aves, sino a través de terceros sin desprenderse del proceso productivo, es una
discusión irrelevante para efectos de determinar si es una actividad industrial, ‘porque como se
explicó, la actividad primaria avícola es una labor integral que la ley expresamente ha indicado que
no está sujeta al impuesto de industria y comercio y, por ello, sus diferentes etapas cuyo resultado
es la venta de pollo en las condiciones anotadas, no pueden clasificarse como industriales.
De lo anterior la Sala concluye, al igual que lo hizo el a quo, que la sociedad demandante no se
encuentra sujeta al impuesto de industria y comercio toda vez que la actividad que desarrolla no
puede ser gravada por prohibición expresa de los artículos 39 literal a) de la Ley 14 de 1983 y 39
del Decreto 352 del 2002.
51 El proceso se describe tanto en la Liquidación Oficial de Revisión (fl. 61 c.p.) como en la Resolución que decidió el recurso
de reconsideración (fl. 90 c.p)
52 En este sentido se reitera lo considerado en las sentencias de de 22 de mayo de 1992, Exp. 3429. M .P. Dr. Carmelo Martínez
Conn, 27 de octubre de 1995, Exp. 7286. M .P. Dr. Julio Enrique Correa Restrepo y de 25 de marzo de 2004, Exp. 14019.
M .P. Dra. Ligia López Díaz.
53 Sentencia de 25 de marzo de 2004, antes citada.
54 Sentencia de 24 de mayo de 2007, Exp. 15241, C .P. Dr. Juan Ángel Palacio Hincapié.
Preguntas y Respuestas 45
Así mismo, esta Corporación ha sostenido que sólo existe transformación de pollos, patos, gansos,
y demás aves, cuando se venden de estos animales productos como jamón, mortadela, salchichas
etc.. Concluyendo que el productor primario avícola es aquella persona que reproduce y cría las
aves de corral, en su estado natural o primario, sin ningún tipo de transformación.
Por lo anterior, está prohibido para los municipios gravar con el impuesto de industria y comercio,
la producción primaria avícola, entendida como aquella actividad en la que se reproduce y se crían
aves de corral, sin ningún tipo de transformación, así como la comercialización que directamente
realice el productor.
En el asunto que estudia la Sala y de acuerdo con el Acta de visita 167215 del 24/07/00, para
verificación de ingresos año 1998, la actividad desarrollada por la demandante corresponde a la
cría de aves de corral y la planta de producción funciona en el municipio de Caldas.
Estima la Sala que como quiera que la contribuyente es productora primaria avícola y vende
directamente su producción, está prohibido a los municipios gravar con el impuesto de industria
y comercio la comercialización de los pollos, por estar expresamente prohibida su imposición
conforme al artículo 39 de la Ley 14 de 1983.
-hora bien, la Sala se releva de estudiar el cargo de vicios de procedimiento, toda vez que la sociedad
contribuyente desvirtuó la legalidad de los actos administrativos censurados, imponiéndose revocar
la sentencia apelada para en su lugar, declarar la nulidad de los actos administrativos acusados y,
a título de restablecimiento, confirmar la liquidación privada de 1998.
(…)
Su apoderado ha señalado que: “es una ASOCIACIÓN GREMIAL SIN ANIMO DE LUCRO QUE
PRESTA ACTIVIDADES DE SERVICIOS ... “. (fol 7 c.p.)
Para estos fines, las congregaciones religiosas pueden cumplir actividades de educación que
permitan poner en práctica los preceptos de orden moral de la respectiva confesión, de conformidad
con el artículo 7° de la Ley 133 de 1994.
Sin embargo, estos objetivos no son los mismos que identifican a las asociaciones profesionales
y gremiales, pues en éstas últimas, como ya se indicó, su interés primordial es la defensa de los
intereses laborales y económicos de sus miembros, mientras que las asociaciones o congregaciones
religiosas buscan profesar y difundir sus creencias religiosas55
55 Se reitera el criterio expuesto por al Sala en sentencia del 30 de julio de 2004, exp 13110 C.P. Ligia lópez Diaz
Preguntas y Respuestas 47
No todas las asociaciones que propendan la defensa de intereses comunes están excluidas del
impuesto de industria y comercio. Sólo aquellas taxativamente referidas en la ‘ley, entre otras los
sindicatos, las asociaciones de profesionales y gremiales sin ánimo de lucro, dentro de las cuales
no se encuentra la actora, cuyo fin es la difusión y defensa de la doctrina católica.
(…)
Como quedó anotado, la Congregación actora es sujeto pasivo del impuesto de Industria
y Comercio, ya que no se puede considerar como una “asociación profesional” no como una
“asociación gremial’, presupuestos necesarios para que opere la exclusión prevista en el numeral
4° del artículo 4° del Acuerdo 21 de 1983. Respecto al ‘servicio de salud prestado por la accionante,
teniendo en cuenta que la Clínica Palermo hace parte del Sistema Nacional de Salud, conforme a
la norma citada, es procedente el reconocimiento solicitado (Consejo de Estado, Sentencia del 11
de mayo de 2006, Exp. 14927, C.P. Ligia López Díaz)
CÓDIGO TARIFA
ACTIVIDAD
ACTIVIDAD POR MIL
SERVICIOS
Educación. 301 2
De otro lado en encontramos que el artículo 54 de la Ley 1430 de 2010, señala que
son sujetos pasivos de los impuestos distritales, entre ellos el impuesto de industria
y comercio aquellas personas en quienes se realicen el hecho gravado, a través de
consorcios, uniones temporales, patrimonios autónomos en quienes se figure el hecho
generador del impuesto, En materia de impuesto predial y valorización, igualmente son
sujetos pasivos del impuesto los tenedores de inmuebles públicos a título de concesión.
“„…los notarios no desarrollan únicamente un servicio público, como podría ser el transporte o el
suministro de electricidad, sino que ejercen una actividad, que si bien es distinta de las funciones
estatales clásicas, a saber, la legislativa, la ejecutiva y la judicial, no puede ser calificada sino
como una verdadera función pública. En efecto, el notario declara la autenticidad de determinados
documentos y es depositario de la fe pública, pero tal atribución, conocida como el ejercicio de la
“función fedante”, la desarrolla, dentro de los ordenamientos que han acogido el modelo latino de
notariado, esencialmente en virtud de una delegación de una competencia propiamente estatal, que
es claramente de interés general.
(…)
Esta función de dar fe es además claramente de interés general por cuanto establece una presunción
de veracidad sobre los documentos y los hechos certificados por el notario, con lo cual permite un
mejor desarrollo de la cooperación social entre las personas, en la medida en que incrementa la
seguridad jurídica en el desenvolvimiento de los contratos y de las distintas actividades sociales…
?57.
Los notarios no son, en sentido subjetivo, servidores públicos, así objetivamente ejerzan la función
de dar fe pública de los actos que requieren de su intervención. Son, en cambio, particulares que
prestan en forma permanente la función pública notarial, bajo la figura de la descentralización por
colaboración, de conformidad con los artículos 123 inciso final, 210 inciso segundo, y 365 inciso
segundo, de la Carta Política.
En síntesis, las principales notas distintivas del servicio notarial, tal como se expuso en la sentencia
C-1508/00, son: (i) es un servicio público, (ii) de carácter testimonial, (iii) que apareja el ejercicio
de una función pública, (iv) a cargo normalmente de los particulares en desarrollo del principio de
descentralización por colaboración y (v) a los cuales se les otorga la condición de autoridades.”
Es indudable que la actividad notarial es un servicio público y constituye una función pública que
implica el ejercicio de la fe notarial58. La función fedante es competencia del Estado, desarrollada
por particulares que, aunque ejercen tal función, no son servidores públicos59.
El caso concreto
El Acuerdo demandado, en el artículo 40, establece que las actividades de servicio: “son aquellas
destinadas a las tareas, labores o trabajo ejecutado por personas naturales o jurídicas, por
sociedades, entidades oficiales o públicas, sin que medie la relación laboral con quien se contrata,
que genere contraprestación en dinero o en especie y que se concreten en la obligación de hacer,
sin importar que en ellas predomine el factor material o intelectual para satisfacer las necesidades
de la comunidad”.
Se observa que la autoridad territorial en esta norma señala, de manera general, los elementos de
la definición de actividad de servicio, sin precisar, como lo hace el artículo 36 de la Ley 14 de 1983,
los actos que quedan comprendidos en tal concepto, sin que este hecho impida que la autoridad
territorial defina las actividades de servicio análogas a las enunciadas en el precepto superior,
pues, como se precisó, esta facultad le fue atribuida.
Conforme a las precisiones hechas en el punto anterior, es claro que la actividad notarial encuadra
en la definición del artículo 40 del Acuerdo demandado, norma municipal que enuncia los servicios
gravados y los sujetos pasivos del impuesto, los cuales coinciden con los contemplados en el
precepto legal; además, tratándose del hecho generador del impuesto, el Concejo Municipal es la
autoridad competente para definirlo, dentro de los límites que fije el legislador.
De otra parte, la Sala advierte que la expresión “servicio de notarías”, cuestionada, está
contenida en el artículo 51 que fija las tarifas de las actividades gravadas en el respectivo Acuerdo,
concretamente en el literal C) Actividades de servicio, código 01.012.101.03.028.
Para el efecto, el Concejo Municipal organizó las actividades gravadas, las agrupó, las codificó
y les asignó una tarifa determinada. Así, el servicio prestado en las notarías, el cual encuadra en
la definición de actividad de servicio, es gravado y por ello la autoridad municipal fijó la tarifa
correspondiente. (Consejo de Estado, Sentencia del 27 de Mayo de 2010, Exp. 17324, C.P. Martha
Teresa Briceño de Valencia).
“El impuesto de industria y comercio recaerá, en cuanto a materia imponible, sobre todas
las actividades comerciales, industriales y de servicio que ejerzan o realicen las respectivas
jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurídicas o por
sociedades de hecho,... “
En cuanto a la calidad de sujeto pasivo del Consorcio Hispano Alemán, que se sugiere en la
Resolución acusada, al decir que la obligación del impuesto de industria y comercio por las
actividades que se desprenden del contrato 49 de 1984, recae única y exclusivamente en cabeza del
Consorcio, deben hacerse las siguientes precisiones:
(…)
Preguntas y Respuestas 51
“El impuesto de Industria y Comercio grava a las personas naturales, jurídicas o por sociedades
de hecho, no encontrándose señalados como sujetos pasivos los consorcios, ya que como se dijo
anteriormente, estos entes no generan una persona jurídica distinta de las de los partícipes o
consorciados, quienes conservan su autonomía, independencia y facultad de decisión y tampoco
constituyen una sociedad de hecho.”
“...Ia actividad desarrollada por la actora de realizar, junto con las otras empresas que integran el
Consorcio Hispano Alemán, “el pedido de la Empresa de Transporte Masivo del Valle de Aburrá,
Ltda., de Medellín, referente a diseño detallado, suministro, construcción, entrega en funcionamiento
y a la capacitación de personal para el Tren Metropolitano de la ciudad de Medellín y del Valle de
Aburrá, así como pedidos de continuación que eventualmente resulten” (fl. 3), está gravada como
servicio con el impuesto de industria y comercio... “
“...de conformidad con los términos del artículo 32 de la Ley 14 de 1983, la sociedad actora,
como persona jurídica que es, sí es sujeto pasivo del impuesto de Industria y Comercio, por lo cual
la Administración, quebrantó las normas superiores mencionadas... al desconocer la calidad de
sujeto pasivo de dicho impuesto y cancelarle la matrícula respectiva.”
El criterio expuesto en la citada sentencia, sigue siendo válido para sostener, en el caso que
ahora ocupa la atención de la Sala, que el Consorcio Hispano Alemán no es sujeto pasivo del
impuesto de industria y comercio; y que son las sociedades que lo conforman, las responsables
de dicho gravamen, en la proporción que les corresponda por la ejecución del contrato 49 de
1984. Sin embargo, aquel no puede servir de fundamento para declarar la nulidad de la decisión
administrativa que ahora se impugna, por las siguientes razones:
Como ya se dijo, Aplicaciones Técnicas Industriales S.A., hace parte de las sociedades que
conforman el Consorcio Hispano Alemán, es decir que suscribió el contrato “llave en mano” 49
de 1984, como contratista, y en tal carácter es responsable directo del impuesto de industria y
comercio generado en la ejecución del mencionado contrato. Por tal razón, en el proceso 9997 se
declaró la nulidad de la Resolución REC-OO1 de 1995, artículo 4, en cuanto dispuso la cancelación
de la matrícula de la sociedad Aplicaciones Técnicas, como sujeto pasivo de! impuesto.
Una situación distinta se presenta respecto del GRUPO OBRAS CIVILES METROMED, pues esta
sociedad de hecho, considerada independientemente de sus asociados, no hace parte del Consorcio
Hispano Alemán, y por la misma razón no tiene la calidad de contratista, y como consecuencia
de ello, tampoco es responsable directo, por el impuesto generado en la ejecución del susodicho
contrato 49 de 1984.
En síntesis, la Sala comparte la posición del Ministerio Público, cuando advierte que los actos
acusados se refieren específicamente a las actividades que la sociedad actora supuestamente
realizó en desarrollo de aquel contrato; y en este sentido, tales actos se ajustan a derecho. Cosa
distinta es que pueda llegar a ser sujeto pasivo del impuesto respecto de otras actividades que
realice. (Consejo de Estado, Sentencia del 29 de junio de 2006, Exp. 14330, C.P. Juan Angel
Palacio Hincapié).
52 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
2. Los establecimientos educativos de carácter privado son sujetos pasivo del impuesto de industria
y comercio, a contrario sensu, los establecimientos educativos públicos están excluidos cuando
se trata de las actividades de servicios.
3. La norma excluye del pago del impuesto de industria y comercio, en relación con la actividad
de servicios, a las Asociaciones sin ánimo de lucro cuando están conformadas por profesionales
o cuando agrupan un gremio, clasificaciones dentro de las cuales no podemos cobijar a un
establecimiento educativo... ( Concepto D.G.A.F. 105 del 4 de octubre de 1999).
DOCTRINA: Las sociedades de hecho son sujetos del impuesto de Industria y Comercio.
De los artículos transcritos se colige, para el caso que nos ocupa, lo siguiente
2. Estas actividades pueden ser realizadas, entre otras por sociedades de hecho, ya sea en forma
permanente u ocasional.
3. Entre las actividades de servicios que tributan en materia de Industria y Comercio encontramos
la construcción
4. (…)
De todo lo expuesto podemos concluir que tratándose de una sociedad de hecho que temporalmente
realiza la construcción de un gasoducto recae sobre ella el impuesto de industria y comercio, cuya
base gravable la constituye el ingreso recibido por su actividad de servicio temporal, esto es, por
la construcción del gasoducto (Concepto D.G.A.F. 206 del 26 de diciembre de 1997).
Así mismo señala la Ley que frente al impuesto a cargo de los patrimonios autónomos
los fideicomitentes y/o beneficiarios, son responsables por las obligaciones formales y
sustanciales del impuesto, en su calidad de sujetos pasivos.
Preguntas y Respuestas 53
JURISPRUDENCIA:
Así, mediante una ley interpretativa el legislador fija el sentido de una norma jurídica, razón por
la cual se hace necesario no sólo identificar con precisión la norma que es objeto de interpretación
sino respetar el marco material al que dicha disposición se refiere, pues de lo que se trata es
de señalar entre diferentes posibilidades hermenéuticas, aquella que refleja el significado que el
legislador quería darle a la norma previamente expedida por él mismo.
“Adviértase que una ley interpretativa excluye uno o varios de los diversos sentidos posibles
contenidos en otra disposición antecedente y de su misma jerarquía, pero ambas disposiciones
conservan su propia existencia formal, sin perjuicio de una diferente redacción textual, más
descriptiva en cuanto a sus contenidos materiales a fin de definir su alcance. En efecto, la ley
que interpreta a otra anterior es una orden necesariamente posterior, que está dirigida a todos
los operadores del derecho y en especial a los jueces, para que apliquen en los casos concretos a
resolver, una lectura u opción interpretativa de un acto normativo de rango formal y material de
ley, y para que esto suceda, no obstante el ejercicio de aproximación armónica entre los términos
empleados en una y otra disposición, como lo ordena la ley posterior” .
54 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
De esta manera, una norma legal interpretativa debe cumplir con varios requisitos, sin los cuales
se desnaturaliza y carece de la virtud de integrarse a la norma interpretada. Primero, debe referirse
expresamente a una norma legal anterior. Segundo, debe fijar el sentido de dicha norma anterior
enunciando uno de los múltiples significados plausibles de la norma interpretada, el cual pasa, por
decisión del propio legislador, a ser el significado auténtico que excluye las demás interpretaciones
de la norma anterior. Tercero, no debe agregarle a la norma interpretada un contenido que no
estuviera comprendido dentro de su ámbito material. Cuando se cumplen estos requisitos la norma
interpretativa tiene el efecto de integrarse a la norma interpretada; en caso contrario, aquélla
pierde su naturaleza interpretativa y es en realidad una reforma o adición de la norma interpretada.
En este orden de ideas, la norma que se autodenomina interpretativa no tiene esta naturaleza
cuando regula materias que a pesar de guardar una relación temática con las normas interpretadas
no fija el sentido de un precepto concreto sino que crea una nueva disposición del régimen que se
dice estar interpretando (sentencia C-270 de 1993 ); o bien porque, aunque se puede constatar
una relación próxima entre el objeto de la norma interpretada y el de la norma interpretativa, se
agregan nuevos elementos a la normatividad correspondiente que desbordan su ámbito original
(v.g. Sentencia C-877 de 2000 ). Con base en estas consideraciones se entrará a establecer si los
artículos demandados son normas interpretativas.
(...)
Sin embargo, el artículo 121 de la Ley 633 de 2000 se formula como una interpretación auténtica
por parte del legislador que, tal y como se constata de la simple trascripción de la norma, no
cumple con la primera de las características que se predica de una norma interpretativa –en los
términos ya aludidos-, esto es, el señalamiento de la norma concreta que se interpreta. Así, los
términos en los que el legislador intenta interpretar con autoridad la naturaleza de las actividades
que desarrolla la Nación, los establecimientos públicos, las superintendencias y las unidades
administrativas especiales del nivel nacional no aluden a ninguna disposición específica sino a
una expresión genérica (“conforme a la ley”) que está contenida en múltiples disposiciones.
Esta primera falencia hace imposible verificar si el artículo 121 demandado cumple con los demás
requisitos para que una norma tenga la naturaleza y los efectos de las leyes interpretativas. No es
posible determinar, entonces, si el significado de dicho artículo se encuentra comprendido dentro
del ámbito de una norma anterior, ni si éste agrega elementos nuevos al régimen preestablecido.
(...)
Sin embargo, cabe preguntarse si el artículo 121 es una norma que interpreta el objeto del impuesto
de industria y comercio y no un artículo específico del régimen de dicho tributo. En otras palabras,
si lo que hace la norma en cuestión es definir actividades que por ser administrativas no están
incluidas dentro del objeto de todo el régimen de un impuesto que grava las actividades industriales
y comerciales. Tal conclusión no es de recibo, pues, en este evento, no se está proponiendo ninguna
Preguntas y Respuestas 55
interpretación del objeto sobre el que recae el impuesto de industria y comercio sino que está
creando una nueva prohibición no contemplada en los artículos 34, 35 y 36 de la Ley 14 de 1983
y, por esta vía se agrega un nuevo elemento al régimen anterior lo cual destruye la naturaleza
interpretativa de tal disposición. La finalidad de las leyes interpretativas es otorgar claridad a
normas legales oscuras o que presentan diferentes posibilidades de aplicación, no ampliar o
restringir su campo de aplicación, pues sin desconocer la utilidad y conveniencia que la norma
cuestionada pueda reportar en el diseño del sistema tributario, en este caso crea una disposición
autónoma con contenido diverso. (Corte Constitucional, Sentencia C-245 de abril 9 de 2002, M.P.
Manuel José Cepeda Espinosa).
(..)
Al respecto se observa que el FONDO NACIONAL DE AHORRO, fue creado mediante el Decreto
Ley 3118 de 1968, como Establecimiento Público, pero luego por medio de la Ley 432 de 1968,
fue transformado en Empresa Industrial y Comercial del Estado de carácter financiero del orden
nacional, organizado como establecimiento de crédito de naturaleza especial, con personería
jurídica, autonomía administrativa y capital independiente, vinculado al Ministerio de Desarrollo
Económico [hoy Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial].
La misma Ley en el parágrafo del artículo 1° dispuso que “Para efectos tributarios, el Fondo
Nacional de Ahorro se regirá por lo previsto para los establecimientos públicos”. Dicho
parágrafo fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante sentencia C-625 de 4
de noviembre de 1998, Magistrado Ponente Dr. Alfredo Beltrán Sierra.
Ha sido criterio reiterado que la naturaleza jurídica de “establecimiento público” tiene relevancia
en lo concerniente al impuesto sobre la renta y complementarios60, dado que en el artículo 22 del
Estatuto Tributario, en forma expresa, preceptúa que, no son contribuyentes.
(…)
Por ello, para determinar si una persona es sujeto pasivo del impuesto, debe examinarse el origen
de sus ingresos y sólo si éstos provienen habitual u ocasionalmente del ejercicio de alguna de
las actividades descritas, podrá configurarse la realización de la materia imponible que causa la
obligación fiscal en cabeza de quien la ejecuta, como sujeto pasivo, a menos que la Ley consagre
un tratamiento preferencial respecto de determinados sujetos o entidades61.
60 Sentencia de 17 de septiembre de 2003, exp. 2001-0313 (13301), M.P. María Inés Ortiz Barbosa.
61 Sentencias de 26 de mayo de 2000, exp. 9993 M.P. Daniel Manrique Guzmán, de 12 de noviembre de 2003, exp. 13340,
M.P. Germán Ayala Mantilla, de 22 de febrero de 2002, exp.12297 y28 de junio de 2007, exp. 15437 M.P. María Inés Ortiz
Barbosa, entre otras.
56 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Ahora bien, el recurrente insiste en que no es sujeto pasivo del impuesto, dado que la actividad
que desarrolla es de naturaleza administrativa, en virtud de lo dispuesto por el legislador en el
parágrafo del artículo 1° de la Ley 432/98.
Esta Ley, “Por la cual se reorganiza el Fondo Nacional de Ahorro, se transforma su naturaleza
jurídica ...”, en el artículo primero preceptúa:
“La entidad que se transforma continuará denominándose Fondo Nacional de Ahorro. Tendrá
como domicilio principal la ciudad de Santa Fe de Bogotá y establecerá dependencias en otras
regiones del país, cuando se requiera, atendiendo el número de afiliados, previa autorización de su
Junta Directiva.
“Los derechos y obligaciones que tenga el Fondo Nacional de Ahorro, a la fecha de promulgación
de esta ley, continuarán en favor y a cargo de la Empresa Industrial y Comercial del Estado.
“PARAGRAFO. Para efectos tributarios, el Fondo Nacional de Ahorro se regirá por lo previsto
para los establecimientos públicos.”
Como la misma disposición lo señala, el legislador transformó la naturaleza jurídica del Fondo
Nacional de Ahorro, de establecimiento público a empresa industrial y comercial del Estado, por
lo que no puede afirmarse que conserva el carácter con el cual fue creado.
Además, la misma norma expresamente advierte que, es para efectos tributarios, que se regirá
por lo previsto para los establecimientos públicos, sin que de manera alguna el legislador haya
dispuesto que la naturaleza de la entidad sea la de establecimiento público y por ende la actividad
que desarrolla administrativa, como lo pretende el demandante, pues se reitera, el legislador
transformó el carácter con que fue creado.
(…)
Así las cosas, al desarrollar actividades de carácter financiero, conforme al artículo 40 del Decreto
400 de 1999, es contribuyente del impuesto de industria y comercio y para cuantificarlo debe
determinar la base gravable, según lo previsto en el artículo 41 ib, como lo advirtió el Tribunal.
(020) ¿Son sujetos pasivos las entidades integrantes del sistema de seguridad social
en salud?.
No, La Corte Constitucional al revisar la exequibilidad del artículo 111 de la Ley 788
de 2002, consideró que en desarrollo de lo dispuesto en los artículos 48 y 49 de la
Constitución y la Ley 100 de 1993, se creó el sistema de seguridad social integral,
cuyo objeto es garantizar los derechos irrenunciables de la persona y la comunidad para
obtener la calidad de vida acorde con la dignidad humana, a través de la protección de
las contingencias que las afecten.
Consideró también que dado el carácter parafiscal de los recursos de la seguridad social
en salud, tienen destinación específica, esto es, que no pueden ser empleados para fines
diferentes a la seguridad social, conforme al artículo 48 de la Carta
Cabe señalar que el Consejo de estado ha precisado que entre otras cuentas, están
gravadas con el impuesto de industria y comercio las siguientes
CUENTA CONCEPTO
421005 Intereses
429530 Aprovechamientos
429535 Acompañante
CUENTA CONCEPTO
429551 Concesiones
429552 Bonificaciones
Sin embargo, dado que la norma citada se profirió antes de la Ley 100 de 1993, su análisis debe
abordarse en consonancia con el nuevo régimen de seguridad social en Salud.
En el nuevo régimen de seguridad social en salud se parte de la noción de servicio público de salud
62
en sustitución de “los conceptos decimonónicos de asistencia pública y beneficencia” , noción
que incluso adoptó la Ley 10 de 1990 por la cual se reorganizó el sistema nacional de salud.
A partir de la noción de servicio público de salud, el Estado se obliga a prestar ese servicio, bajo
los principios de universalidad, solidaridad, unidad, integralidad y participación, a partir de un
plan obligatorio de salud con cobertura universal.
Para la prestación del plan obligatorio de salud se cuenta con la participación de las entidades
promotoras de salud y las instituciones prestadoras de salud. Las primeras, como garantes de la
prestación del Plan de Salud Obligatorio a los afiliados, las segundas como prestadoras de los
servicios de salud en el nivel de atención correspondiente a los afiliados y beneficiarios dentro de
los parámetros y principios señalados en la Ley 100 de 1993.
En ese orden de ideas, la Sala considera que cuando el literal d) del No. 2 del artículo 39 de la Ley 14
de 1983 dispone que no están sujetos al impuesto de industria y comercio “…los servicios prestados
por los hospitales adscritos o vinculados al sistema nacional de salud”, debe entenderse que en la
actualidad se refiere al servicio público de salud cuya prestación debe garantizar el Estado a través
de las instituciones que conforman el Sistema de Seguridad Social Integral y, especialmente63, de
las empresas promotoras de salud y de las instituciones prestadoras de servicios de salud, en ambos
casos, de naturaleza pública, privada o mixta, en desarrollo del plan obligatorio de salud.
62 Julio Silva Colmenares.”La modernización del Estado, el reto de la calidad y la eficiencia en el servicio de salud y el papel
de la Superintendencia Nacional de Salud. Algunas reflexiones para la discusión”. Superintendencia de Salud. Ediciones
Macondo. 1992.
63 La Sala precisa que especialmente y no exclusivamente, por cuanto
Preguntas y Respuestas 59
Adicionalmente, que constituye servicio público de salud los prestados en desarrollo de los planes
que se ofrezcan en los regímenes especiales a que hace alusión el artículo 279 de la Ley 100 de
199364, y los que se prestan con cargo a los recursos del FOSYGA.65
Ahora bien, los ingresos que perciban las IPS por la prestación de servicios de salud diferentes
a los anteriormente establecidos, a juicio de la Sala están gravados, porque si bien son servicios
que se pueden prestar por instituciones adscritas o vinculadas al sistema nacional de salud, o
mejor al Sistema de Seguridad Social Integral, no debe perderse de vista que este nuevo sistema,
conforme se precisó anteriormente, parte del presupuesto de que existe un “mercado de servicios
de salud”, mercado que incluye, por una parte, los servicios prestados de manera obligatoria por
ley (POS) o de manera obligatoria, por ejemplo, a instancia de sentencias judiciales y, por otra,
los servicios prestados de manera voluntaria y extraordinaria a cambio de una contraprestación
por servicios médicos que se prestan en virtud de seguros médicos, planes complementarios salud66
64 ARTÍCULO 279. EXCEPCIONES. El Sistema Integral de Seguridad Social contenido en la presente Ley no se aplica a
los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el Decreto ley 1214 de 1990, con
excepción de aquel que se vincule a partir de la vigencia de la presente Ley, ni a los miembros no remunerados de las
Corporaciones Públicas.
Así mismo, se exceptúa a los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, creado por la Ley 91
de 1989, cuyas prestaciones a cargo serán compatibles con pensiones o cualquier clase de remuneración. Este Fondo
será responsable de la expedición y pago de bonos pensionales en favor de educadores que se retiren del servicio, de
conformidad con la reglamentación que para el efecto se expida.
Se exceptúan también, los trabajadores de las empresas que al empezar a regir la presente Ley, estén en concordato
preventivo y obligatorio en el cual se hayan pactado sistemas o procedimientos especiales de protección de las pensiones,
y mientras dure el respectivo concordato.
Igualmente, el presente régimen de Seguridad Social, no se aplica a los servidores públicos de la Empresa Colombiana
de Petróleos, ni a los pensionados de la misma. Quienes con posterioridad a la vigencia de la presente Ley, ingresen a
la Empresa Colombiana de Petróleos-Ecopetrol, por vencimiento del término de contratos de concesión o de asociación,
podrán beneficiarse del régimen de Seguridad Social de la misma, mediante la celebración de un acuerdo individual o
colectivo, en término de costos, forma de pago y tiempo de servicio, que conduzca a la equivalencia entre el sistema que los
ampara en la fecha de su ingreso y el existente en Ecopetrol.
PARÁGRAFO 1o. La empresa y los servidores de que trata el inciso anterior, quedan obligados a efectuar los aportes de
solidaridad previstos en esta ley.
Las entidades empleadoras referidas en el presente artículo, quedan facultadas para recibir y expedir los bonos
correspondientes a los períodos de vinculación o cotización a que hubiere lugar, de conformidad con la reglamentación que
para tal efecto se expida.
(…)
65 En sentencia T-760 de 2008, la Corte Constitucional precisó que “(…) Cuando una persona requiere un servicio de salud
que no se encuentra incluido dentro del Plan Obligatorio de Servicios, y carece de recursos para cubrir el costo del mismo
que le corresponda asumir, las entidades encargadas de asegurar la prestación del servicio (EPS) deben cumplir con su
responsabilidad y, en consecuencia, asegurar el acceso a éste. No obstante, es el Estado quien ha de asumir el costo
del servicio, por cuanto le corresponde la obligación de garantizar el goce efectivo del derecho. En tal sentido, la
jurisprudencia constitucional y la regulación han reconocido a la entidad aseguradora el derecho de repetir contra
el Estado (ver secciones 4.4. y 6.2.), a través del Fosyga. El adecuado financiamiento de los servicios de salud no
contemplados en el POS depende entonces, del correcto flujo de recursos por parte del Estado para cubrir el pago de
los recobros que reglamentariamente sean presentados por las entidades que garantizan la prestación del servicio. En
la medida en que tales costos no están presupuestados por el Sistema dentro del monto que recibe la entidad
aseguradora de la prestación del servicio de salud por cuenta de cada uno de sus afiliados o beneficiarios (UPC,
unidad de pago por capitación), su falta de pago atenta contra la sostenibilidad del sistema, y en tal medida, al
acceso a la prestación de los servicios de salud que se requieran con necesidad. Al ser las entidades encargadas
de garantizar la prestación del servicio (EPS), o incluso las instituciones prestadoras de salud (IPS), las que suelen
asumir los costos de la demora de los pagos de los recobros, se genera además, una presión sobre éstas para
dejar de autorizar la prestación de servicios de servicios no contemplados en el POS. Así pues, en la medida que la
capacidad del Sistema de Salud para garantizar el acceso a un servicio de salud depende de la posibilidad de financiarlo sin
afectar la sostenibilidad del Sistema, el que no exista un flujo de recursos adecuado para garantizar el acceso a los servicios
de salud que se requieran con necesidad, no incluidos dentro de los planes de servicio, obstaculiza el acceso a dichos
servicios. (…)
66 ARTÍCULO 169. PLANES COMPLEMENTARIOS. Las Entidades Promotoras de Salud podrán ofrecer planes complementarios
al Plan Obligatorio de Salud, que serán financiados en su totalidad por el afiliado con recursos distintos a las cotizaciones
obligatorias previstas en el artículo 204 de la presente Ley.
60 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
67
o por mera liberalidad del cliente que requiere servicios médicos extraordinarios. (Consejo de
Estado, Sentencia del 3 de marzo de 2011, Exp. 17459, C.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas)”
Es entonces del caso precisar que la calidad o no de sujeto pasivo del tributo recae en la persona,
ya sea natural o jurídica que realice actividades contempladas en la ley como gravadas, y que, por
tanto el hecho mismo de ser reconocida como actividad prestadora de salud no la excluye de la
posibilidad de ser calificada como sujeto pasivo, toda vez que esto no le impide llevar a cabo otras
actividades que generen ingresos gravados; luego, no son las Clínicas en sí mismas como personas
o entidades las que están excluidas del tributo de industria y comercio, sino el ingreso que deviene
directamente de la prestación del servicio mediante el plan obligatorio de salud que por orden legal
no se grava con el mismo.
Por tanto, la Clínica de Marly S.A. en sí misma es sujeto pasivo del impuesto de Industria y
Comercio, pero los ingresos por salud no deben pagar dicho impuesto y, habiéndolo hecho, se
origina un pago de lo no debido.
Observa la Sala que la parte actora fundamenta su solicitud en la figura de pago de lo no debido o
pago en exceso y la Administración sostiene que la demandante debió corregir sus declaraciones
privadas para obtener la pretendida devolución. Definido así el asunto objeto de controversia,
esta Corporación observa que no ha sido cuestionado ante esta instancia el carácter de excluida
del impuesto de industria y comercio de los ingresos del POS recibidos por la actora. (Consejo de
Estado, Sentencia del 13 de agosto de 2009, Exp. 16569 C.P. Martha Teresa Briceño de Valencia).
“Así las cosas, y teniendo en cuenta que la normatividad fiscal referenciada en acápites anteriores,
no hace distinción alguna cuando consagra la no sujeción del impuesto de industria y comercio
para las actividad de servicios de salud hospitalaria, tratándose de entidades adscritas o vinculadas
al sistema nacional de salud; estando demostrado que el subsector privado integra con el subsector
oficial dicho sistema; [...] Debe necesariamente concluirse que la actividad de servicios de salud
[...], no está sujeta al impuesto de industria y comercio “.
Así pues, el artículo 46 [4] del Decreto 301 de 1996 trasgrede el artículo 39 [2] de la Ley 14 de
1983, por cuanto restringe la prohibición de gravar con el Impuesto de Industria y Comercio sólo
a los hospitales del sector público adscritos o vinculados al sistema nacional de salud, a pesar de
que la norma legal no distinguió la naturaleza pública o privada de las entidades prestadoras del
servicio de salud.
Aunque el a quo encontró que el artículo 46 del Decreto acusado era ilegal, en la parte resolutiva
no declaró su nulidad; por tanto, la Sala, con base en el artículo 311 del Código de Procedimiento
Civil, aplicable por remisión del artículo 267 del Código Contencioso Administrativo, adicionará
la sentencia apelada en el sentido de anular la expresión “ del sector público” de la referida norma.
Conforme a lo dispuesto, la misma suerte corre el artículo 38 del Decreto 301 de 1996 en la parte
que establece que los “servicios médicos, clínicas y laboratorios” (código 304), se encuentran
gravados a la tarifa del 6.4 por mil, pues al no estar las entidades prestadoras de servicios de salud
sujetas al impuesto de industria y comercio, cuando realizan actividades de servicios, tampoco
es posible establecer una tarifa respecto de dichas actividades. Además, los servicios médicos,
laboratorios y clínicas no hacen parte de los servicios previstos como gravados en el artículo 36
de la Ley 14 de 1983 ni como análogos de los mismos.” (Consejo de Estado, Sentencia del 8 de
febrero de 2007, Exp. 15105 C.P. Hector J. Romero Diaz)”
(021) ¿Son sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio, las entidades
religiosas?.
Para dar respuesta a esta pregunta primero debemos precisar que conforme con el
concordato suscrito por Colombia con la Santa Sede, reconocido por la Ley 20 de
1974, las comunidades religiosas creadas al amparo de la legislación canónica tienen
capacidad para actuar civilmente como personas jurídicas a partir del reconocimiento de
su personería jurídica por parte del Estado Colombiano y por lo tanto son responsables
del impuesto de industria y comercio cuando realicen actividades gravadas con el mismo.
(022) ¿Son sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio, las entidades en
proceso de liquidación?.
Si, las entidades en proceso liquidatorio son contribuyentes del impuesto de industria
y comercio, ya que mientras la misma no se encuentre liquidada de forma definitiva es
sujeta de derechos y de obligaciones y puede en el ejercicio de sus actividad liquidatoria,
ejercer actividades gravadas con el impuesto de industria y comercio.
El artículo 222 del Código de Comercio ordena que disuelta la sociedad se procederá de inmediato
a su liquidación. En consecuencia, no podrá iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto y
conservará su capacidad jurídica únicamente para los actos necesarios a la inmediata liquidación.
Cualquier operación o acto ajeno a este fin, salvo los autorizados expresamente por la ley, hará
responsables frente a la sociedad, a los asociados y a terceros, en forma ilimitada y solidaria, al
liquidador, y al revisor fiscal que no se hubiere opuesto. El nombre de la sociedad disuelta deberá
adicionarse siempre con la expresión “en liquidación”.
62 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Los actos que ejecuta el liquidador, lo hace a nombre de la sociedad, la cual por el hecho que esté
en liquidación no significa que haya desaparecido y surja una nueva persona jurídica a nombre de
quien se haga la liquidación. La sociedad sigue existiendo hasta su liquidación y mientras tanto el
liquidador es su administrador y representante legal (artículos 227 del Código de Comercio y 25
de la Ley 222 de 1995).
De otra parte, el estado de disolución de una sociedad no cambia la naturaleza jurídica de los
bienes adquiridos en desarrollo de su objeto. El caso de la sociedad, los terrenos fueron adquiridos
dentro del giro ordinario de los negocios, es decir, eran activos movibles y así fueron registrados
según consta en el Acta de Visita de 8 de mayo de 2001, donde se afirma que los predios estaban
dentro de los inventarios y fueron trasladados a la cuenta de activos fijos y de esta manera se
vendieron.
A juicio de la Sala, una sociedad que se dedica a la compraventa de bienes inmuebles que entre
en liquidación, no puede tener la intención de que tales inmuebles se constituyan en activos fijos,
porque querría decir que tienen vocación de permanencia en el patrimonio, cuando precisamente
el objeto de la liquidación es pagar las deudas externas e internas para poner fin a la sociedad,
para lo cual, como se vio, el liquidador se encuentra facultado para vender en general los bienes
sociales.
De otra parte, conforme con el Código de Comercio [20-1] la enajenación de bienes muebles o
inmuebles es un acto mercantil, por tanto, la venta de los terrenos de la sociedad fue una actividad
Preguntas y Respuestas 63
comercial sujeta al impuesto de industria y comercio, según el artículo 35 del Decreto 433 de 1996.
Coherentemente, el artículo 36 del Decreto 807 de 1993 señala que los contribuyentes del impuesto
de industria y comercio que cesen definitivamente en el desarrollo de todas las actividades sujetas a
dicho impuesto, deberán informar tal hecho dentro de los dos meses siguientes al mismo. Mientras
tanto estarán obligados a presentar las correspondientes declaraciones tributarias. De manera
que, si durante algún período, la sociedad que está en liquidación, realiza una actividad sujeta al
impuesto, así debe’’ declararlo y pagar el impuesto sobre el ingreso que tal actividad le reporte.
(Consejo de Estado, Sentencia del 17 de abril de 2008, Exp. 15288, C.P. Hector J. Romero Díaz).
Hacen parte de la base gravable, los ingresos obtenidos por rendimientos financieros,
comisiones y en general todos los que no estén expresamente excluidos.
64 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Debemos recordar que los ingresos netos de que hablan las disposiciones tributarias
distritales no incluyen la deducción de costos y gastos, como operarían en la
determinación de unos ingresos netos contables, solamente puede deducirse lo que por
expresa disposición de las mismas normas se contempla, es decir los correspondientes
a actividades exentas y no sujetas, así como las devoluciones, rebajas y descuentos,
exportaciones, la venta de activos fijos, etc.
“ARTICULO 60. Clasificación de los activos enajenados. Los activos enajenados se dividen en
movibles y en fijos o inmovilizados.
Son activos movibles los bienes corporales muebles o inmuebles y los incorporales que se enajenan
dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente e implican ordinariamente existencias
al principio y al fin de cada año o período gravable.
Son activos fijos o inmovilizados los bienes corporales muebles o inmuebles y los incorporales que
no se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente (se ha subrayado)”.
“De la norma transcrita se observa que son activos fijos o inmovilizados aquellos bienes que
ordinariamente no se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente, es
decir que su venta no corresponde con el desarrollo del objeto social principal del contribuyente
o ente económico, de manera que tales ventas sean ocasionales y en tal caso los posibles ingresos
obtenidos en su enajenación son considerados como extraordinarios, dentro de la normatividad
de los impuestos de renta (E.T. artículo 26 ) y de industria y comercio (D. 1421 de 1993 artículo
154 numeral 5°) así como también en el Plan Único de Cuentas (PUC) para los comerciantes
se encuentra prevista en la cuenta 4245 (Ingresos no Operacionales - Utilidades en venta de
propiedades planta y equipo).
“Por último, es pertinente también aclarar que respecto de las clases de activos fijos además de las
previstas ordinariamente en la doctrina contable y señaladas en el PUC para comerciantes, como
son los terrenos, construcciones y edificaciones, maquinaria y equipo, equipo de oficina y equipo
de computación, entre otros, la Sala considera que las acciones o participaciones societarias
pueden considerarse también como activos fijos, dado precisamente el carácter permanente que
Preguntas y Respuestas 65
ordinariamente ostentan al no enajenarse dentro del objeto social del ente económico, como es
propio de los activos movibles. Así pues, para la Sala dentro del concepto de activos fijos para
efectos de industria y comercio deben entenderse las acciones cuando no se enajenan dentro del
giro ordinario del negocio, dando aplicación a la norma reglamentaria del artículo 60 del Estatuto
Tributario (Decreto 2053 de 1974 artículo 20) que aunque previsto para el impuesto de renta, dada
la ausencia de normatividad sobre el particular en el citado impuesto municipal, resulta pertinente
el artículo 12 del decreto 3211 de 1979 que a la letra dice:
“ARTICULO 12. De conformidad con el artículo 20 del Decreto 2053 de 1974, las acciones que se
adquieren y no se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente son activos
fijos. Las acciones que se enajenen dentro del giro ordinario de los negocios son activos movibles”
(se ha subrayado).
“De todo lo anterior se tiene que en el Distrito Capital a partir del año gravable de 1994, la base
gravable del impuesto de industria y comercio está constituida por los ingresos netos percibidos
en cada período bimestral, obtenidos de la suma de todos los ingresos ordinarios y extraordinarios
disminuidos entre otros con los ingresos por la utilidad en la venta de activos fijos, entre los cuales
están las acciones cuando éstas no constituyen el giro ordinario de los negocios del contribuyente”.
De otra parte, conforme al certificado de Revisor Fiscal que obra a folio 67 del expediente, la
demandante demostró que las acciones en cuestión se contabilizaron como inversiones permanentes
e hicieron parte del activo fijo de la actora por más de dos años (E.T. [300]). En el citado certificado
se anotó:
“4. Que como puede apreciarse, al comparar los puntos 2 y 3, las acciones enajenadas permanecieron
en poder de la compañía por más de dos (2) años.
“5. Que durante todos esos años de posesión, las acciones de CARACOL TELEVISIÓN S.A.. se
contabilizaron como una inversión de carácter permanente, registradas en la cuanta No. 120545,
Tercero 860.014.923 (siguiendo instrucciones conjuntas de las Superintendencias de Sociedades y
de Valores)”.
Además, de la lectura del objeto social de la demandante no se puede derivar, como lo concluyó la
demandada en el acto acusado, que en desarrollo de su objeto principal la enajenación de acciones
sea del giro ordinario de sus negocios, pues, del mismo se colige el carácter permanente de sus
inversiones, lo cual se respalda con las pruebas allegadas al proceso, conforme a las cuales, se
reitera, las referidas acciones se contabilizaron como inversiones permanentes e hicieron parte de
su activo fijo68.
68 Se reitera el criterio de la Sala expuesto en sentencia del 13 de agosto de 2009, exp. 16788, C.P. Hector J. Romero Díaz.
66 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
De acuerdo con lo expuesto, en los términos del artículo 60 del Estatuto Tributario Nacional69
la enajenación de las mencionadas acciones se clasifica como venta de activos fijos, la cual no
hace parte de la base gravable del impuesto de industria y comercio, avisos y tableros, según lo
dispuesto en el Decreto 352 del 2002 [42] 70, vigente para la época.
En ese orden de ideas, como en las declaraciones de ICA correspondientes a los bimestres 4º y
6º de 2002 la actora excluyó de la base gravable del tributo los ingresos que percibió por la
enajenación de dichas acciones, por cuanto se trató de una venta de activos fijos, es claro que su
actuación se ajustó a la ley, circunstancia que hace evidente la improcedencia de la sanción por
inexactitud que le fue impuesta por exclusión de ingresos, dado que, como se vio, la misma sí era
procedente.
Finalmente anota la Sala que la sentencia apelada negó la las pretensiones de la demanda y
levantó la sanción por inexactitud impuesta, siendo lo procedente la anulación parcial de los actos
demandados para levantar la sanción, razón por la cual la Sala revocará la sentencia apelada
declarando la nulidad del acto demandado.
Así las cosas, la enajenación de las acciones de INVERANAGRAMA S.A., se clasifican de acuerdo
con el artículo 60 del E.T.N. como activos fijos por lo que según lo dispuesto en el 38 del Decreto
400 de 1999, vigente para la época, no hace parte de la base gravable del impuesto de industria
y comercio, avisos y tableros, tal como lo declaró la demandante en su liquidación privada
correspondiente al 6° bimestre del año gravable 2000.
69 Artículo 60 . CLASIFICACIÓN DE LOS ACTIVOS ENAJENADOS. Los activos enajenados se dividen en movibles y en fijos
o inmovilizados.
Son activos movibles los bienes corporales muebles o inmuebles y los incorporales que se enajenan dentro del giro ordinario
de los negocios del contribuyente e implican ordinariamente existencias al principio y al fin de cada año o período gravable.
Son activos fijos o inmovilizados los bienes corporales muebles o inmuebles y los incorporales que no se enajenan dentro
del giro ordinario de los negocios del contribuyente.
70 Artículo 42. Base gravable. El impuesto de industria y comercio correspondiente a cada bimestre, se liquidará con base
en los ingresos netos del contribuyente obtenidos durante el período. Para determinarlos, se restará de la totalidad de los
ingresos ordinarios y extraordinarios, los correspondientes a actividades exentas y no sujetas, así como las devoluciones,
rebajas y descuentos, las exportaciones y la venta de activos fijos.
71 Art. 300 E.T.
Preguntas y Respuestas 67
En el mismo sentido la Sala se pronunció en la sentencia de 4 de septiembre del 2008, Exp. 16206,
C.P. Dra. María Inés-Ortiz Barbosa.
Resulta del caso precisar que esta Corporación en sentencia de 3 de abril del 2008, Exp. 16054, C.P.
Dra. Ligia López Díaz, analizó en un caso con similares supuestos fácticos y jurídicos la inversión
que la sociedad actora en ese proceso (INVERSORA 2010 S.A.), tenía en INVERANAGRAMA
S.A. y en tal oportunidad la Sala estimó que la enajenación de las acciones invertidas debían
ser incluidas en la base gravable del impuesto de Industria y Comercio por cuanto las mismas
habían sido poseídas por 2 meses, lo cual desvirtuaba la naturaleza de inversión permanente a
pesar de haber sido así contabilizadas por la sociedad inversionista. Lo anterior hace evidente que
los fundamentos de la decisión en mención, difieren de la inversión que por más de 2 años tuvo
SOCIEDADES BOLIVAR S.A. en INVERANAGRAMA S.A.(Consejo de Estado, Sentencia del 23 de
abril de 2009, Exp. 16789, C.P. Martha Teresa Briceño de Valencia)
Dentro de la normatividad del impuesto de industria y comercio no existe una definición de activo
fijo o movible; tampoco lo hace la regulación contable. La única definición es la contenida en el
artículo 60 del Estatuto Tributario en materia de impuesto de renta y complementarios, que señala:
“ARTICULO 60. Clasificación de los activos enajenados. Los activos enajenados se dividen en
movibles y en fijos o inmovilizados.
Son activos movibles los bienes corporales muebles o inmuebles y los incorporales que se enajenan
dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente e implican ordinariamente existencias
al principio y al fin de cada año o período gravable.
Son activos fijos o Inmovilizados los bienes corporales muebles o Inmuebles y los incorporales que
no se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente (subraya fuera del texto)
Ha considerado la Sala que para establecer la naturaleza de fijo o movible de un bien no sólo se
atiende a la forma de contabilización de la inversión, sino que debe mirarse la intención en su
adquisición, de manera que si la intención es su enajenación en el giro ordinario o corriente de los
negocios de la sociedad serán activos movibles, pero si la intención es que permanezcan dentro del
patrimonio del ente societario, serán activos fijos72.
Como lo señaló la Sala en sentencia de 22 de septiembre de 200473 “son activos fijos o inmovilizados
aquellos bienes que ordinariamente no se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del
contribuyente, es decir que su venta no corresponde con el desarrollo del objeto social principal
del contribuyente o ente económico, de manera que tales ventas sean ocasionales y en tal caso los
posibles ingresos obtenidos en su enajenación son considerados como extraordinarios, dentro de
la normatividad de los impuestos de renta (E. T. artículo 26) y de industria y comercio (D. 1421
de 1993 artículo 154 numeral 5°) así como también en el Plan único de Cuentas (PUC) para los
72 Sentencia de 16 de noviembre de 2001, Exp. 12299 C.P. Dra. Ligia López Díaz
73 Expediente 13726 C.P. Dra. María Inés Ortiz Barbosa.
68 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Ahora bien, según el certificado de Cámara de Comercio de Bogotá, Inversiones San Simón S.A.
(En liquidación), tiene como objeto social:
“La administración, parcelación y venta de terrenos y, para ello podrá: A- Adquirir, enajenar,
gravar y administrar toda clase de bienes muebles e inmuebles [...]” (folio 19 c.ppal)
Según consta en el mismo documento, la sociedad fue constituida el 5 de abril de 1989 y por
Escritura Pública 4.614 de la Notaría Primera de Bogotá de 17 de julio de 1991, inscrita el 6 de
agosto del mismo año, la sociedad fue declarada disuelta y en estado de liquidación.
A juicio de la Sala, el hecho de que la sociedad hubiera efectuado la venta de los terrenos en estado
de liquidación no es un argumento para considerar que los ingresos por tal concepto no hagan
parte de la base gravable del impuesto, por lo siguiente…”(Consejo de Estado, Sentencia del 17
de abril de 2008, Exp. 15288, C.P. Hector J. Romero Díaz)
DOCTRINA: Base gravable de las compraventas con pacto de retroventa y las casas de empeño
o prenderías.
En cuanto a las casas de empeño o prenderías, estas son entidades sonde se otorgan créditos en
dinero, respaldados en una garantía que es una cosa mueble; por lo tanto se deduce que estos
cobran intereses, como lucro producido por el capital prestado.
Acerca de sus tercer pregunta, para la liquidación del citado impuesto, en cualquiera de las dos
actividades desarrolladas y como lo dispone claramente la norma, se deben tener en cuenta el
total de los ingresos brutos...» (Concepto D.G.A.F. 107 del 4 de octubre de 1999).
como dice usted en su consulta, cabe dentro del concepto de comercialización de la producción:
porque la ley no autoriza la exclusión de este tipo de ingresos según lo señalado en el artículo 196
del decreto 1333 de 1986 trascrito antes y naturalmente, porque se genera un ingreso bruto que
adiciona la base gravable del impuesto de Industria y Comercio
En este caso no se registra el valor del ingreso, y en consecuencia no hay base gravable del
Impuesto de Industria y Comercio.
Dado que la base gravable está constituida por el total de los ingresos brutos provenientes de la
comercialización de la producción, es válido afirmar que solamente hace parte de la comercialización
de la producción toda operación que genere ingresos al responsable del Impuesto de Industria y
Comercio.
No obstante lo anterior, conviene recordar las obligaciones de expedir e exigir facturas establecidas
por el Estatuto tributario Nacional, aplicable a los tributaos municipales y distritales según
lo dispuesto por el artículo 66 de la Ley 383 de 1997, para deducir que seguramente le será
exigida la factura al contratista de confección de obra al momento de presentar cuentas para el
cobro de sus servicios en el respectivo municipio, de tal manera que de todas maneras se va a ver
obligado a registrar el ingreso de la empresa industrial donde se fabricó el producto.(...) (Concepto
D.G.A.F.119 del 17 de noviembre de 1999).
Así mismo se indica que sin perjuicio de las facultades de fiscalización que posee el
Distrito, para la procedencia de la exclusión de los ingresos obtenidos fuera del Distrito
Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla, en el caso de actividades comerciales
y de servicios realizadas fuera de esta jurisdicción, el contribuyente deberá demostrar
mediante facturas de venta, soportes contables u otros medios probatorios el origen
extraterritorial de los ingresos, tales como los recibos de pago de estos impuestos en
otros municipios. En el caso de actividades industriales ejercidas en varios municipios,
70 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
deberá acreditar el origen de los ingresos percibidos en cada actividad mediante registros
contables separados por cada planta o sitio de producción, así como facturas de venta
expedidas en cada municipio, u otras pruebas que permitan establecer la relación entre
la actividad territorial y el ingreso derivado de ella.
Por su parte el artículo 237 del Decreto Distrital 924 de 2011, señala que en el caso
de los contribuyentes del impuesto de industria y comercio y avisos y tableros, que
realicen actividades industriales, comerciales y/o de servicios, en la jurisdicción de
municipios diferentes al Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla, a
través de sucursales, agencias o establecimientos de comercio, deberán llevar en su
contabilidad registros que permitan la determinación del volumen de ingresos obtenidos
por las operaciones realizadas en dichos municipios.
Por último el artículo 43 del Decreto 924 de 2011, señala que debe entenderse por
actividades realizadas en Barranquilla, las operaciones económicas de enajenación
de bienes y prestación de servicios que se verifiquen en esta jurisdicción, a cualquier
título, con o sin establecimiento de comercio, con o sin inventario en la ciudad, por
intermedio de oficina, agencia, sucursal, principal, subsidiaria o cualquier otra figura
comercial establecida en el Código de Comercio, o a través de agentes vendedores o
viajeros, independientemente de su vinculación o utilizando sistemas informáticos,
medios magnéticos, electrónicos, telemáticos, televentas o cualquier valor agregado de
tecnología.
(...)
Tampoco facultan las leyes a un municipio para imponer gravamen de Industria y Comercio a los
ingresos no obtenidos en su territorio, por la circunstancia de que la actora no haya declarado ni
Preguntas y Respuestas 71
pagado en tales entidades territoriales el impuesto; porque el hecho de que estos se abstengan de
ejercer su facultad, no puede colegirse que se autoriza prorrogar la jurisdicción de otros municipios
sobre su territorio, como repetidamente lo ha manifestado la sala(...)
(...)
En este orden de ideas era preciso dar aplicación al artículo 1o inciso 1o del decreto 3070 de
1983, para determinar con base en las pruebas, entre ellas las contables arrimadas al proceso, los
ingresos obtenidos en el Distrito Especial.(...)
(...)
Es decir que coinciden los valores de los ingresos, salvo el concerniente a venta de tiquetes, en el
cual se anota que el valor de los ingresos por $XXX corresponde a los tiquetes expedidos por las
agencias de turismo en el territorio nacional a excepción de las agencias localizadas en Cali y
Barranquilla (...)
Es decir, que contrariamente a lo denunciado por la sociedad actora, los ingresos denunciados si
corresponden a rentas de fuente nacional(...)
(...)
Ciertamente el sistema empleado por la actora no permite verificar con certeza el monto de los
ingresos no devengados en el Distrito especial, lugar del domicilio y centro operativo en el país
de las actividades desarrolladas en el territorio nacional por la sociedad extranjera, por lo que
debe concluirse que en este aspecto el acto administrativo acusado no ha sido desvirtuado, sin que
pueda acusársele de haber incluido en la base gravable los ingresos originados en otros municipios
toda vez que los provenientes de Cali y Barranquilla, lugares en donde también opera, fueron
aceptados en la vía gubernativa.” (Consejo de Estado, Sentencia del 12 de noviembre de 1993,
Exp. 4390, C. P. Dr. Delio Gómez Leiva. ).
JURISPRUDENCIA: Territorialidad
“La actora ha interpretado las normas transcritas, entendiendo que estas exigen que la actividad
se realice en un “inmueble determinado” y que como “no utilizó ningún inmueble en Medellín”
no se causó el impuesto.
Precisamente la Ley 14 de 1983 modificó el elemento objetivo que tenía el antiguo impuesto de
patentes, en el sentido que se causaba el gravamen con la apertura de un local comercial o un
establecimiento de comercio, Por lo que hoy en día el impuesto se genera por el desarrollo de
las actividades gravadas en un lugar fijo, como también en forma ambulante, a través de agentes
viajeros, etc.
(...)
72 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
La Sala recuerda que el municipio, dentro del trámite de la vía gubernativa, excluyó de la base del
impuesto los ingresos por concepto de servicios, al considerar que no se desarrollaron dentro de su
jurisdicción, sino en el municipio d Gómez Plata.
La actividad que se entiende gravada en el municipio de Medellín es la comercial, como quiera que
conforme al contrato que obra a folios 60 y 90 del expediente, la actora celebró con las Empresas
Públicas de Medellín un contrato d suministro d bienes cuyo objeto era (...)
(...)
Para establecer la territorialidad del tributo, debe determinarse el sitio donde se realiza la actividad
gravada, en este caso la comercial, sin importar donde se realiza la venta, así lo manifestó esta
Corporación en sentencia del 22 de junio de 1990, Expediente 2180.
Si bien no hay norma que precise el lugar donde se realiza la actividad gravada, existen criterios
que en cada caso deben ser examinados para establecer la territorialidad del tributo.
Independientemente que la actora hubiese firmado el contrato en Bogotá por ser la ciudad donde se
encontraba el domicilio de su representante en el país, todas las gestiones que dieron origen a los
ingresos: La licitación pública, presentación de propuestas y posteriormente la entrega y recibo de
los bienes, así como el pago se desarrollaron en la sede de las empresas Públicas de Medellín, los
que nos lleva a concluir que la actividad comercial de la sociedad extranjera demandante se llevó
a cabo en esa ciudad.” (Consejo de Estado, sentencia de fecha 16 de noviembre de 2001, Exp.
12440, C. P. Dra. Ligia López Díaz).
(…)
industrial más de una vez sobre la misma base gravable“ (obviamente alude a la base gravable de
la actividad industrial) (destacados fuera de texto)
No es exacto, pues, como repetidamente lo sostiene la actora, que se le haya fijado a ella la carga
de pagar un impuesto por una actividad sobre la cual ya tributó en otro municipio, ni que se le
obligue a pagar dos veces sobre el mismo hecho, ni menos que esté tributando dos veces sobre
la misma actividad, o, en fin, que en su caso se haya configurado un doble gravamen o doble o
múltiple imposición.
Los elementos que universalmente son identificables en la doble o múltiple tributación, son la
unidad de sujeto pasivo, la unidad de causa o de hecho imponible y la unidad o pluralidad de sujeto
activo, siendo el elemento característico definitivo del fenómeno, el segundo, la unidad de causa o
hecho imponible. Pero como ya se dijo, siendo sustancialmente diferentes las actividades industrial
y comercial, obviamente se configura una pluralidad de causas o hechos imponibles, frente a unos
mismos sujeto activo y pasivo, que descarta cualquier hipótesis de doble imposición.
(...)
Respecto al caso que se analiza es pertinente reiterar esta posición jurisprudencial porque está
demostrado que los bienes objeto de comercialización en la jurisdicción de Bogotá, son fabricados
en su totalidad por la actora en el municipio de Tenjo, esto es en su sede fabril y que sobre la
totalidad de los ingresos brutos provenientes de la comercialización de la producción ha pagado,
en el municipio donde desarrolla su actividad industrial el impuesto.
Una de las características del impuesto de industria y comercio es el ser eminentemente territorial
y por ello el municipio donde se desarrolla la actividad gravada es el legitimado para exigir la
liquidación y pago del impuesto.
74 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
(...)
Observa la sala que en relación con la actividad industrial no hay diferencia con lo dispuesto en el
artículo 77 de la Ley 49 de 1990 por cuanto en la norma especial para el Distrito son ingresos de
la actividad industrial los correspondientes a la venta de los bienes aquí producidos sin que tenga
incidencia alguna el lugar en que se realiza la comercialización.
Se argumenta por la demandada que el Distrito exige es el pago de impuesto de industria y comercio
por los ingresos obtenidos por la actividad comercial que realiza el industrial en el Distrito Capital,
actividad que a su vez constituye hecho generador del impuesto en mención independientemente
del otro hecho generador, la actividad industrial, cuyo impuesto corresponde al municipio de Tenjo,
por ser éste el de la sede de la fábrica. Son dos hechos generadores disímiles entre sí y por ello no
hay doble tributación.
(...)
Como el artículo 77 de la Ley 49 de 1990 aclaró que el gravamen sobre la actividad industrial se
pagará en el municipio donde se encuentre ubicada la fábrica o planta industrial, teniendo como
base gravable los ingresos provenientes de la comercialización de la producción”, no admite
duda que la comercialización que realiza el industrial de sus productos es actividad industrial, pues
según las disposiciones transcritas no puede considerarse actividad comercial, la que legalmente
se conoce como industrial (Consejo De Estado, sentencia del 8 de marzo de 2002, Exp. 12159, C.
P. María Inés Ortiz Barbosa).
El municipio demandado aporta en segunda instancia la constancia suscrita por el contador general
de la sociedad actora, en la que certifica el estado de ganancias y pérdidas de la Sucursal ltaguí a
31 de diciembre de 1992 (FIs. 178), la cual no discrepa con los ingresos declarados por la empresa
en ese municipio (FI. 175) por el desarrollo de la actividad de servicios (fletes y administración de
cartera), es decir $447.697.751
Esta certificación constituye prueba contable y resulta acorde con el artículo 10 del Decreto 3070
de 1983, que reglamentó la Ley 14 de 1983 en cuanto a la base gravable, al disponer:
(...)
Por lo tanto, la base gravable del impuesto de industria y comercio, por la actividad de servicios
desarrollada por la actora en el municipio de ltaguí, está constituida solamente por los ingresos
obtenidos en esa localidad.
El municipio por su parte, excedió sus facultades al presumir sin sustento legal, que los ingresos
por actividades comerciales que no habían tributado en otros municipios, se entendían recibidos
en ltaguí, sin comprobar la realización de actividades comerciales industriales en su jurisdicción.
De acuerdo con la norma transcrita y en general la estructura del impuesto de industria y comercio,
cada municipio puede exigir el pago del gravamen que se cause dentro de su jurisdicción. Como
la sociedad actora sólo desarrollaba en ltaguí la actividad de servicios (fletes y administración de
cartera), tributará únicamente teniendo en cuenta los ingresos obtenidos dentro del municipio por
tal actividad.
Por lo expuesto, es procedente decretar la nulidad de los actos demandados, como lo hizo el a-quo,
pero por las razones que acaban de exponerse.
Como se ve, la disposición general no permite descontar costos ni gastos que si bien
de manera contable permiten determinar los ingresos netos, no tienen la más mínima
operancia para éste impuesto, pues en ningún momento se busca con él, gravar la utilidad.
(028) ¿Los rendimientos financieros forman parte de la base gravable en todos los
casos?.
Los rendimientos financieros forman parte de la base gravable, siempre y cuando la
obtención de los mismos se efectúe como consecuencia del ejercicio de alguna de las
actividades gravadas (sea como mayores valores obtenidos por excedentes o réditos),
obtenidos en el ejercicio propio de una actividad de inversionista, como lo pueden ser
las inversiones de capital, compra-venta de títulos valores, etc:
76 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Tan conexa es la negociación de acciones con el objeto social de la Promotora de Inversiones Arroba
S. A., que la disposición de activos y su enajenación por necesidad, conveniencia o rentabilidad,
se establecieron expresamente como instrumentos para cumplir su actividad principal, y no
como objeto social secundario según decir del recurrente. En cualquier caso, el calificativo de
“secundario” tampoco haría desaparecer su representatividad en el quehacer del ente societario.
Conforme a lo explicado, la venta de las acciones referidas hace parte del giro ordinario de los
negocios de la demandante y, en consecuencia, ni se consideran activos fijos excluibles de la base
gravable del impuesto de industria y comercio, ni corresponde a una actividad de servicios como
lo sugiere el apelante.
En efecto, según el artículo 35 del mencionado Decreto 352 del 200275, la actividad de servicio
en materia de impuesto de industria y comercio supone la ejecución de una tarea, labor o trabajo
contratado por un tercero con quien no medie relación laboral alguna, y en virtud de la cual se
genere una contraprestación en dinero o en especie, sin importar la predominancia del factor
material o intelectual.
74 Según lo anota el requerimiento especial (fls. 225-239) y lo constata la certificación obrante en los folios 158 a 162, los ingresos
ordinarios y extraordinarios percibidos durante los bimestres 3 a 6o del 2004 provinieron de dividendos (ingresos obtenidos
pro distribución de utilidades de las empresas donde, se posee la inversión y no se aplica el método de participación),
financieros (ingresos obtenidos por intereses generados por depósitos en bancos y por diferencia en cambio), utilidades en
la venta de otros activos (utilidades recibidas en la venta de activos recibidos en pago), e ingresos métodos de participación
(valor resultante de aplicar el porcentaje poseído en las subordinadas sobre las utilidades del período). De igual forma, el
requerimiento precisó en el numeral 8 de sus antecedentes “Teniendo en cuenta que no es procedente efectuar deducciones
por la VENTA DE ENAJENACIÓN DE INVERSIONES EN ACCIONES en el 2 bimestre de 2004, que de acuerdo al giro
ordinario de sus negocios no pueden catalogarse como activos fijos. En el 6 bimestre de 2004, el contribuyente no declaró la
totalidad de los ingresos obtenidos en el Distrito Capital (...)”.
75 “Es actividad de servicio, toda tarea, labor o trabajo ejecutado por persona natural o jurídica o por sociedad de hecho, sin que
medie relación laboral con quien lo contrata, que genere una contraprestación en dinero o en especie y que se concrete en
la obligación de hacer, sin importar que en ella predomine el factor material o intelectual.”
Preguntas y Respuestas 77
Sin asomo de duda, el hecho de que el objeto social de la actora incluya la enajenación de acciones
permite inferir que tal actividad no se ejerce a favor de otro, por razón de contratación específica
para dicha finalidad y a cambio de una contraprestación, sino que se desarrolla en nombre propio
con la habitualidad innata al giro ordinario de sus negocios.
La certeza de que la actora ejerce actividad comercial, no permite que se configuren los vacíos
probatorios que permiten la aplicación del principio in dubio contra fiscum, pues, de acuerdo con
el artículo 745 del Estatuto Tributario, éste presupone la real existencia de aquéllos 78
Por lo demás, la claridad de la definición de actividad de servicio que contempla el artículo 35 del
Decreto 352 del 2002 de cara a la contundencia del objeto social desarrollado por la actora, no
evidencia diferencia de criterio alguna entre las partes respecto de la interpretación del derecho
aplicable.
En efecto, ante la circunstancia anotada, mal podría concluirse que la discrepancia entre
la, contribuyente y el fisco distrital tenga fundamento objetivo y razonable o que parta de una
argumentación sólida que, aunque equivocada, haya sido lo suficientemente convincente para
79
estimar que la actuación de la contribuyente se encontraba legalmente amparada.
lograr un incremento patrimonial y unos rendimientos, están desarrollando por su misma naturaleza
actos de comercio así sea esporádicamente y por lo tanto se enmarcan dentro de la actividad
comercial80. Agregó que una vez establecido que las actividades consagradas en el objeto social
se enmarcan como inversión de capital con la finalidad de producir rendimientos periódicos o de
renta fija y un incremento patrimonial, es claro que es una actividad permanente de la sociedad y
que los ingresos percibidos por el desarrollo de estas actividades hacen parte de la base gravable y
son susceptibles de gravar más aún si se desarrollan en jurisdicción del Distrito Capital.
(…)
Claramente se observa que la sociedad actora es una persona jurídica creada para realizar actos
de comercio en los términos del numeral 5 del artículo 20 del CCo. Es igualmente claro que
cuando la ley y la norma distrital remiten al Código de Comercio a efectos de incluir dentro del
concepto de actividad comercial, en esa forma está desarrollando el principio de legalidad del
tributo en cuanto que está definiendo el hecho generador del mismo, esto es, tipificando uno de los
elementos del tributo, de manera que no resulta de recibo el argumento del demandante según el
cual las normas distritales no incluyeron como hecho generador del tributo de forma expresa la
inversión en sociedades comerciales y la percepción de dividendos.
Si bien es cierto la norma no expresa de forma directa que la actividad de inversionista en sociedades
comerciales es hecho generador del tributo, la remisión expresa al Código de Comercio permite
concluir, como en efecto lo hizo la administración en los actos acusados, que dicha actividad y
los ingresos derivados de la misma, constituyen hecho generador y base gravable previamente
definidas en la ley como elementos constitutivos del tributo.
Así las cosas, la invocación del artículo 21 del CCo, para justificar el hecho de que la actividad en
comento constituye hecho generador del tributo, no constituye un argumento central que lleve a es
conclusión sino un refuerzo de la argumentación, si se tiene en cuenta que es claro que tal hecho
generador es definido de forma expresa en la ley como antes se indicó.
Tampoco resulta de recibo entender como lo hace la actora que el objeto social no es relevante
para determinar si la sociedad realiza actos de comercio o no ya que como antes se indicó, la ley
remitió a las definiciones del código de comercio (artículo 20) y es ineludible que si el objeto social
incluye dentro de las actividades a desarrollar por la sociedad una de las descritas en la norma, tal
actividad constituye hecho generador del tributo.
Ahora bien siguiendo el razonamiento de la actora según el cual la sociedad no recibe dividendos
por desarrollar una actividad comercial sino porque tiene derecho a recibirlos y por lo tanto no
esta gravada con el impuesto. Podríamos afirmar que el comerciante que vende un producto y a
cambio recibe un precio entonces dicho precio no se deriva del ejercicio de una actividad comercial
sino de un derecho a recibir el precio y por lo tanto no realiza actividad comercial ni gravable, lo
cual es del todo inadmisible. Respecto a las tres hipótesis planteadas por la actora en las cuales
la ley prohíbe desarrollar actos de comercio, la Sala no entra a controvertirlas dado que el caso de
esta litis no se ubica en ninguno de ellos.
Respecto al argumento según el cual las inversiones de la sociedad constituyen activos fijos, los
cuales no son gravados con el tributo y por lo tanto los dividendos que de ellos se derivan no son
80 Invocó al respecto la sentencia de marzo 3 de 1994 Exp. 4548 CP Delio Gómez Leyva; sentencia del 22 de marzo de 1996
rad. 7444 CP Consuelo Sarria Olcos
Preguntas y Respuestas 79
gravados por cuanto lo accesorio sigue la suerte de lo principal, la Sala estima del caso revisar las
normas que regulan la base gravable del tributo:
(…)
En el caso concreto se discute si los dividendos percibidos por concepto de las inversiones en
sociedades forman parte de la base gravable. Para la Sala es claro que si forman parte de la base
gravable puesto que son ingresos ordinarios de la sociedad originados en desarrollo de su objeto
social. No resulta relevante determinar si las inversiones en acciones o derechos en sociedades
constituyen activos fijos o movibles puesto que tales acciones o derechos no fueron objeto de venta,
caso en el cual de tratarse de activos fijos, los ingresos percibidos por la venta, podrían restarse
de la base gravable.
De otra parte no resulta admisible entender que los dividendos constituyen un concepto accesorio
a las inversiones, por el contrario, los dividendos son el fin perseguido por la inversión y en ese
sentido constituyen un concepto independiente desde el punto de vista contable y fiscal al del activo
fijo. En ese sentido no pueden prosperar los cargos de la demanda en este punto.
Pasando al punto relativo al error en la motivación de los actos que lo hace consistir la demandante
en que en la resolución que resuelve el recurso de reconsideración se invocan normas del Decreto
352 de agosto 15 de 2002, norma que no estaba vigente a la fecha de presentación de la declaración,
dado que la actora no señala en concreto cuáles artículos fueron erróneamente citados la Sala,
teniendo en cuenta que los textos de las normas que definen los hechos generadores del tributo
tanto en la ley 14 de l983, como en el Decreto 400 de 1999 y en el decreto 352 de 2002 son iguales,
estima que se trata de un error intrascendente para la definición del asunto de fondo de esta litis.
De acuerdo con lo expuesto, los cargos relativos a la pretensión principal deben ser negados.
Procede entonces el análisis de los cargos relativos a las pretensiones subsidiarias. (Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, Sentencia del 21 de mayo de 2008, Exp. 25000-23-27-000-2005-
01923-02, M.P. María Marcela del Socorro Cadavid Bringe)”
En efecto, la manifiesta infracción de las normas invocadas como fundamento de la solicitud, debe
ser de tal entidad que el juez, sin necesidad de efectuar estudios profundos o análisis que desborden
el texto de las normas que se estiman vulneradas, observe dicha violación, por ser evidente o
palmaria, conforme la exigencia de la manifiesta infracción, que prevé el numeral 2 del artículo
152 del C.C.A.
Una vez realizada la anterior aclaración, se debe resaltar que el Decreto 118 de 2005 proferido
por el Alcalde mayor de Bogotá D. C., en sus artículos 1 ° y 2°, ya había sido objeto de solicitud de
suspensión provisional. En esa oportunidad, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, a través
de Auto del 8 de septiembre de 2005 decretó la suspensión provisional de los efectos del artículo 1°
del mencionado Decreto toda vez que encontró una manifiesta violación del mismo con las normas
superiores. Esta decisión fue apelada por el Distrito Capital.
80 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Mediante auto del 6 de abril de 2006, el Consejo de Estado, Sección Cuarta, M.P. Dr. Juan Ángel
Palacio Hincapié, confirmó la providencia del Tribunal que decretó la suspensión provisional del
artículo primero del Decreto 118 de 2005, precisando en la parte motiva:
“Resulta suficiente como sustento de la medida provisional tomada considerar que mientras el
artículo 8 del Acuerdo 65 de 2002, al tratar sobre las circunstancias bajo las cuales se efectúa
la retención en la fuente, prevé perentoriamente que las retenciones se aplicarán al momento del
pago o abono en cuenta por parte del agente de retención, lo que ocurra primero, siempre y cuando
en la operación económica se cause el impuesto de industria y comercio en la jurisdicción Del
Distrito Capital de Bogotá, la norma demandada expedida por el Alcalde no trae tal limitación, lo
que implicaría que no importa el lugar de causación del impuesto, siempre se haría la retención,
teniendo en cuenta, tan sólo el domicilio de la empresa receptora de la inversión”.
Como consecuencia de la referida providencia, al estar suspendidos los efectos del artículo 1° del
Decreto 118 de 2005, en la práctica también perdió fuerza ejecutoria la tarifa consagrada en el
artículo 2 del mencionado Decreto puesto que no se puede efectuar la retención en la fuente del
Impuesto de Industria y Comercio sobre los dividendos y/o participaciones, cuando estos sean
pagados o abonados en cuenta en calidad de exigibles a sus accionistas o socios, y por tanto no se
puede aplicar la tarifa señalada en la norma que se demanda.
En relación con el artículo 4 del Decreto 118 de 2005 “por el cual se implementa la retención en
la fuente por percepción de dividendos y participaciones en el impuesto de industria y comercio, y
se dictan otras disposiciones” (se subraya), la Sala observa que su contenido se limita a advertir
de manera general que no deben presentar declaración del Impuesto de Industria y Comercio los
contribuyentes del régimen simplificado cuyo impuesto resulte igual a las retenciones en la fuente
que se practiquen, precepto que no contradice Prima facie lo dispuesto en las normas invocadas,
ni fijó tarifa alguna del tributo. Requiere además un análisis a la luz del Decreto 1421 de 1983,
del alcance del Estatuto Tributario Nacional sobre la materia, estudio que no corresponde a esta
instancia procesal.
En consecuencia se revocará parcialmente el auto del 11 de mayo de 2006 del Tribunal Administrativo
de Cundinamarca y en su lugar se negará la suspensión provisional de los efectos del artículo 4
del Decreto 118 de 2005. (Consejo de Estado, Auto del 21 de julio de 2007, Exp. 16413 C.P. Ligia
López Díaz.
Sin embargo, vale la pena precisar, que a pesar de lo afirmado, es válido, reconocer
que en cumplimiento de las reglas generales sobre el tema previstas en el Código
Preguntas y Respuestas 81
Se destaca que en el presente asunto, la demandante no discute el carácter de sujeto pasivo del
tributo, ni la ocurrencia del hecho sancionable. El debate se contrae únicamente a la base de
cuantificación de la sanción impuesta.
Para la demandante el dinero que recibe de algunas organizaciones internacionales no hace parte
de esta base, al no constituir ingreso gravado con el impuesto de industria y comercio, sino que se
trata de “donaciones gratuitas” que recibe sin contraprestación alguna.
Por su parte, la demandada sostiene que sí hacen parte, porque son “donaciones remuneratorias”
82
dado que los pagos se efectúan por el servicio de asesoría jurídica y/o capacitación que presta
a ciertos sectores de la población y que esta condición está estipulada en los convenios suscritos.
Debe la Sala establecer, si los recursos que recibe la actora por concepto de donaciones de entidades
internacionales devienen directamente del ejercicio o realización de actividades gravadas con el
impuesto de industria y comercio y si son base para determinar la sanción por no declarar.
81 En sentencia de 22 de septiembre de 2004, Exp. 13726, M.P. Dra. María Inés Ortiz Barbosa, se precisó que: “... en el Distrito
Capital a partir del Decreto 1421 de 1993 y los decretos distritales mencionados, la base gravable en el impuesto de industria
y comercio estaba representada por los ingresos netos obtenidos por el ejercicio de actividades industriales, comerciales
y de servicios, con exclusión de los ingresos por actividades no sujetas, exentas y por algunos ingresos que a manera de
exclusiones, quiso conservar el legislador extraordinario en relación con los previstos desde antes por la Ley 14 de 1983. Es
así como mantuvo como ingresos a excluir los correspondientes a las devoluciones, rebajas y descuentos, las exportaciones
y la venta de activos fijos.
82 El C.C. en el artículo 1490 las define así: “Se entenderán por donaciones remuneratorias las que expresamente se hicieren
en remuneración de servicios específicos, siempre que estos sean de los que suelen pagarse. Si no constare por escritura
privada o pública, según los casos, que la donación ha sido remuneratoria, o si en la escritura no se especificaren los
servicios, la donación se entenderá gratuita.”
82 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Los recursos en cuestión son recibidos por la actora en virtud de los Convenios de Cooperación que
suscribió con Oxfam Solidante de Bélgica83 y con el Secretariado Nacional de Pastoral Social. 84
De la lectura de estos convenios se establece que tienen como fin estipular las condiciones
particulares de la ayuda financiera que tales organizaciones entregan85 a la demandante para
la ejecución de los proyectos: “Promoción de estrategias de desarrollo no militaires (sic) en
Colombia”, el primero; y Programa plurianual democracia y derechos humanos en la comunicad
andina - Colombia, el segundo. 86 Hacen parte de estos Convenios de Cooperación o Subvención,
entre otros, el proyecto y presupuestos correspondientes, previamente aprobados.
Dentro de las condiciones estipuladas está la “resolución del Contrato”, esto es, la obligación de
reembolsar, parcial o totalmente, los fondos entregados para la ejecución del proyecto o programa
en los eventos señalados.
Estos documentos son claros en señalar que la ayuda proporcionada es exclusivamente para
ejecutar las actividades propias de cada uno de los proyectos, por tal razón periódicamente el
beneficiario debe presentar los informes “narrativos” y “financieros” acordados.
Lo anterior pone en evidencia que los dineros que recibe la demandante de estas organizaciones
internacionales son exclusivamente para desarrollar el objeto de cada convenio, esto es, ejecutar
el proyecto o programa previamente aprobado, sin que esté obligada la donataria a prestar servicio
alguno a favor de las donantes.
Según lo dicho, los recursos recibidos por la actora, no se enmarcan dentro de los supuestos del
artículo 1490 del Código Civil, para considerarlos donaciones remuneratorias, toda vez que las
donantes efectúan los pagos sin que la donataria esté obligada a prestarles un servicio como
contraprestación, pues sólo deben destinarse a la financiación del proyecto o programa que dio
origen a la subvención.
Si bien la donataria presta servicios de asesoría jurídica y/o capacitación, lo hace a favor de
“ciertos sectores de la población” víctimas de la violencia en Colombia, no de las organizaciones
donantes.
De otra parte, la cláusula de reembolso de recursos denota sólo la exigencia del cumplimiento
de los términos acordados, entre éstos, la destinación exclusiva de los mismos al desarrollo de la
“acción” financiada.
(030) ¿Los ingresos por diferencia en cambio se consideran gravada con el impuesto
de industria y comercio?.
Según la doctrina oficial la diferencia en cambio hará parte de la base gravable del
Impuesto de Industria y Comercio en la medida en que la misma se reconozca como
un ingreso conforme a las reglas contables, y no proceda del ejercicio de una actividad
exportadora o surja como resultado de inversiones efectuadas en el exterior.
En relación con la discusión respecto de si los ajustes por diferencia en cambio constituyen o no
ajustes integrales por inflación, esta Corporación se pronunció en sentencia de 26 de marzo de
2009, Exp. 16584, C.P. Dra. Martha Teresa Briceño de Valencia, cuya posición se reitera así:
“En primer término resulta pertinente precisar que los ajustes integrales por inflación87 estaban
regulados en el Título V del Libro I del Estatuto Tributario Nacional (impuesto sobre la renta
y complementarios) y aquél se subdividía en capítulos relacionados con los aspectos generales
(capítulo I), ajustes a los activos (capítulo II), ajuste a los pasivos (capítulo III), ajustes al
patrimonio líquido (capítulo IV), ajustes en las cuentas de resultado (capítulo V) y normas de
transición (capítulo VI).
Ahora bien, los artículos 330 y 335 del E.T. incluidos en Título V disponen:
CAPITULO II
Ajustes a los activos
Art. 330.- Efectos contables y fiscales del sistema de ajustes integrales. El sistema de ajustes integrales por
inflación a que se refiere el presente título produce efectos para determinar el impuesto de renta y complementarios
y el patrimonio de los contribuyentes. Este sistema no será tenido en cuenta para la determinación del impuesto
de industria y comercio ni de los demás impuestos o contribuciones.
87 El sistema de ajustes integrales por inflación fue eliminado por el artículo 78 de la Ley 1111 del 2006
84 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Art. 335.- Ajuste de activos expresados en moneda extranjera, en UPAC (hoy UVR) o con pacto de reajuste.
Las divisas, créditos a favor, títulos, derechos, depósitos y demás activos expresados en moneda extranjera,
o poseídos en el exterior, el último día del año, se deben reexpresar a la tasa de cambio en pesos para la
respectiva moneda a tal fecha. (…)
Las cuentas por cobrar, los depósitos en UPAC (hoy UVR) y en general cualquier crédito activo sobre el cual
se haya pactado algún reajuste de su valor deben ajustarse con base en el respectivo pacto de ajuste, (…)”
De lo anterior se advierte que el artículo 330 E.T. expresamente excluye la aplicación del sistema de
ajustes por inflación en la determinación del impuesto de industria y comercio. Además se observa
que el ajuste en diferencia en cambio y el pacto de reajuste están consagrados en el artículo 335 del
E.T.N., disposición que se encuentra incluida en el mismo capítulo de los ajustes a los activos en el
Estatuto Tributario Nacional, por lo que se puede concluir que el Legislador otorga tanto al ajuste
por diferencia en cambio y al pacto de reajuste el tratamiento de ajustes integrales por inflación”.
“Si bien es cierto que, como lo afirma la Superintendencia Bancaria, el ajuste de los bienes
expresados en moneda extranjera no se efectúa por el Porcentaje de Ajuste del Año Gravable
PAAG, equivalente a la variación porcentual de Índice de Precios al Consumidor para empleados
elaborado por el Departamento Administrativo Nacional de Estadística -DANE-, que se haya
registrado entre el 1° de Diciembre del año anterior al gravable y el 30 de Noviembre del año
gravable, sino a la tasa de cambio, tal expresión si corresponde al ajuste por inflación real que se
hace con base a la devaluación del peso frente a las divisas, como puede deducirse del artículo 335
del Estatuto Tributario, ubicado en el Capítulo II del mismo Título V, Libro 1° correspondiente al
ajuste integral por inflación”. (Subrayas fuera de texto).
Por consiguiente, siguiendo con la jurisprudencia que en esta oportunidad se reitera, la Sala
concluye que los ajustes por diferencia en cambio hacen parte del sistema de ajustes integrales
por inflación, el cual, como lo señala el artículo 330 E.T.N. antes transcrito, no es aplicable al
tributo territorial en cuestión y, además, tal disposición es clara en indicar que las disposiciones
previstas en el título producen efectos para determinar el impuesto de renta y complementarios y el
patrimonio de los contribuyentes.
En consecuencia no procede la adición de ingresos por concepto de ajuste por diferencia en cambio
como se plantea en el acto liquidatorio demandado. Por lo anterior no prospera en este punto el
recurso de apelación interpuesto. (Consejo de Estado, Exp 17205, Sentencia del 22 de marzo de
2011, C.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas).
La actora sostiene que los ingresos por concepto de ajuste en diferencia en cambio no tienen
relación con su actividad. Además afirma que tales ingresos corresponden a ajustes integrales por
inflación los cuales no se aplican para la determinación del impuesto de industria y comercio por
disposición expresa del artículo 42 del Decreto Distrital 352 de 2002 en concordancia con el Título
V del Libro Primero del Estatuto Tributario Nacional.
Preguntas y Respuestas 85
En relación con la discusión respecto de si los ajustes por diferencia en cambio constituyen o no
ajustes integrales por inflación, esta Corporación se pronunció en sentencia de 26 de marzo de
2009, Exp. 16584, C.P. Dra. Martha Teresa Briceño de Valencia, cuya posición se reitera así:
“En primer término resulta pertinente precisar que los ajustes integrales por inflación88 estaban
regulados en el Título V del Libro I del Estatuto Tributario Nacional (impuesto sobre la renta
y complementarios) y aquél se subdividía en capítulos relacionados con los aspectos generales
(capítulo I), ajustes a los activos (capítulo II), ajuste a los pasivos (capítulo III), ajustes al
patrimonio líquido (capítulo IV), ajustes en las cuentas de resultado (capítulo V) y normas de
transición (capítulo VI).
Ahora bien, los artículos 330 y 335 del E. T. incluidos en Título V disponen:
CAPITULO II.
Ajustes a los activos
Art. 330.- Efectos contables y fiscales del sistema de ajustes integrales. El sistema de ajustes
integrales por inflación a que se refiere el presente título produce efectos para determinar el
impuesto de renta y complementarios y el patrimonio de los contribuyentes. Este sistema no será
tenido en cuenta para la determinación del impuesto de industria y comercio ni de los demás
impuestos o contribuciones.
Art. 335.- Ajuste de activos expresados en moneda extranjera, en UPAC (hoy UVR) o con pacto de
reajuste. Las divisas, créditos a favor, títulos, derechos, depósitos y demás activos expresados en
moneda extranjera, o poseídos en el exterior, el último día del año, se deben reexpresar a la tasa de
cambio en pesos para la respectiva moneda a tal fecha. (...)
Las cuentas por cobrar, los depósitos en UPAC (hoy UVR) y en general cualquier crédito activo
sobre el cual se haya pactado algún reajuste de su valor deben ajustarse con base en el respectivo
pacto de ajuste, (...)”
De lo anterior se advierte que el artículo 330 E. T. expresamente excluye la aplicación del sistema de
ajustes por inflación en la determinación del impuesto de industria y comercio. Además se observa
que el ajuste en diferencia en cambio y el pacto de reajuste están consagrados en el artículo 335 del
E. T.N., disposición que se encuentra incluida en el mismo capítulo de los ajustes a los activos en el
Estatuto Tributario Nacional, por lo que se puede concluir que el Legislador otorga tanto al ajuste
por diferencia en cambio y al pacto de reajuste el tratamiento de ajustes integrales por inflación”.
“Si bien es cierto que, como lo afirma la Superintendencia Bancaria, el ajuste de los bienes
expresados en moneda extranjera no se efectúa por el Porcentaje de Ajuste del Año Gravable
PAAG, equivalente a la variación porcentual de índice de Precios al Consumidor para empleados
Por consiguiente, siguiendo con la jurisprudencia que en esta oportunidad se reitera, la Sala
concluye que los ajustes por diferencia en cambio hacen parte del sistema de ajustes integrales
por inflación, el cual, como lo señala el artículo 330 E.T.N. antes transcrito, no es aplicable al
tributo territorial en cuestión y, además, tal disposición es clara en indicar que las disposiciones
previstas en el título producen efectos para determinar el impuesto de renta y complementarios y el
patrimonio de los contribuyentes.
En consecuencia no procede la adición de ingresos por concepto de ajuste por diferencia en cambio
como se plantea en el acto liquidatorio demandado. Por lo anterior no prospera en este punto el
recurso de apelación interpuesto.” (Consejo de Estado, Exp 17270, Sentencia del 18 de marzo de
2010, C.P. Martha Teresa Briceño de Valencia.)
anterior debe agregarse el cumplimiento de ciertos requisitos o formalidades que la ley exige por
la naturaleza del contrato o por la calidad o estado de las personas que lo celebran.
De otra parte el artículo 4 del Código Civil preceptúa “Las estipulaciones de los contratos
válidamente celebrados preferirán a las normas legales supletivas y a las costumbres mercantiles.”,
disposición que es concordante con el artículo 16 ibídem “No podrán derogarse por convenios
particulares las leyes en cuya observancia están interesados el orden y las buenas costumbres.
Lo anterior es también predicable del hecho de que no sean comerciantes los partícipes o de que el
objeto social de la sociedad no sea una actividad comercial, pues aunque la ley mercantil no prevé
que esta clase de contratos se celebre entre comerciantes, no hay norma que prohiba su celebración
entre particulares que no ostenten esa calidad, cuando así lo deseen. No obstante lo anterior en el
certificado de la Cámara de Comercio consta que la sociedad tiene carácter comercial.
Por consiguiente sostener que deben distribuirse utilidades y no ingresos y que éstos no deben
repartirse cuando se perciben, o que no sea una actividad comercial la que desarrollan, son
objeciones que atenían contra el principio de la autonomía de la voluntad que rige la contratación
entre particulares.
Contrario a las objeciones que formula la apoderada de la DIAN, en la Resolución que decide el
recurso de reconsideración se dice que no se discute la validez o legalidad del contrato de cuentas
en participación en cuanto a la parte comercial se refiere y sus formas de distribución porcentual
de utilidades o pérdidas, sino el momento en que se distribuyen “en cuanto se deben sujetar a las
demás disposiciones contempladas para las sociedades limitadas o asimiladas, pues las formas
de contrato no pueden cambiar los demás procedimientos contemplados tanto en la legislación
comercial como en la tributaría. “ (negrillas fuera del texto ).
(…)
88 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
A lo anterior se agrega que dado que cada partícipe es sujeto pasivo del impuesto sobre la renta
y por consiguiente debe pagar el tributo por los ingresos generados en el contrato de cuentas en
participación y si además a la sociedad actora en su calidad de gestora se le obliga a pagar el
impuesto por la totalidad de los ingresos recibidos por el mismo contrato, se está ante un caso de
doble tributación por un mismo hecho, lo que está proscrito en nuestra legislación. (Consejo de
Estado, Sentencia 13724 del 1º de abril de 2004, Exp. 13724 C:P. María Inés Ortiz Barbosa).
(033) La venta total o parcial y el alquiler de marcas ¿está gravado con el impuesto
de industria y comercio?.
Si, la venta total o parcial de marcas o enseñas comerciales así como el alquiler de
las mismas vía concesión, franquicias, o arrendamientos, se encuentra gravada con el
impuesto de industria y comercio, ya que conforme con las regulaciones internacionales
los derechos sobre marcas registradas pueden ser explotados, arrendados, cedidos o
enajenados a cualquier título como derechos patrimoniales que son. Sin embargo, estos
derechos no hacen parte de los activos fijos de la empresa al ser posible su explotación
dentro del giro ordinario de los negocios del titular de los mismos, y por ser el derecho
sobre la propiedad de marcas un fruto de la creación artística valuable comercialmente
y cuya explotación o enajenación reporta para el que lo vende un ingreso que resulta
gravado en la medida que encaje o se enmarque como una de las actividades generadoras
del tributo.
Es así que el artículo 262 del Decreto Distrital 924 de 2011, señala sanciones de
extemporaneidad cuando no resulta impuesto a cargo, equivalente a medio salario
mínimo diario legal vigente.
(036) ¿Cuál es la base gravable para las entidades del sector financiero?.
De conformidad con lo preceptuado en los artículos 49 y 50 del Decreto Distrital 924
de 2011, en concordancia con lo establecido en el Artículo 207 del Decreto 1333 de
1986, el artículo 5º de la Ley 546 del 23 de diciembre de 199929 “por la cual se dictan
normas en materia de vivienda, se señalan los objetivos y criterios generales a los cuales
debe sujetarse el Gobierno Nacional para regular un sistema especializado para su
financiación, se crean instrumentos de ahorro destinado a dicha financiación, se dictan
medidas relacionadas con los impuestos y otros costos vinculados a la construcción y
negociación de vivienda y se expiden otras disposiciones.” y la Ley 1430 de 2010, las
bases gravables especiales para el sector financiero son las siguientes:
1. Para los bancos los ingresos operacionales anuales representados en los siguientes
rubros:
Nota: Conforme con la Ley 1430 de 2010, los ingreso varios, conforman base gravable
del ICA.
90 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
a) Intereses
b) Comisiones
c) Ingresos varios
a) Intereses
b) Comisiones
c) Dividendos
d) Otros rendimientos financieros
6. Para los demás establecimientos de crédito, calificados como tales por
la Superintendencia Financiera y entidades financieras definidas por la ley, diferentes
a las mencionadas en los numerales anteriores, la base gravable será la establecida
en el numeral 1 de este artículo en los rubros pertinentes.
Dentro de la base gravable contemplada para el sector financiero, aquí prevista, formarán
parte los ingresos varios. Para los comisionistas de bolsa la base impositiva será la
establecida para los bancos de este artículo en los rubros pertinentes.
“La base impositiva para la cuantificación del impuesto regulado en la presente ley se establecerá
por los Concejos Municipales o por el Concejo del Distrito Especial de Bogotá, de la siguiente
manera:
(...)
Bogotá , dentro de los cuatro (4) primeros meses de cada mes, el monto de la base descrita en el
artículo 42 de la misma ley, para efectos del recaudo del impuesto.
También ha indicado esta Corporación que “la función de la Superintendencia Bancaria consagrada
en el artículo 212 del Decreto 1333 de 1986 (norma con fuerza de ley, posterior a la Ley 14 de
1983) se debe limitar a informar a cada municipio y al Distrito Especial de Bogotá “...el monto
de la base descrita en el artículo 207 de este decreto, para efectos de su recaudo”, sin que ello
implique la determinación de las bases gravables que es función que le correspondía a los Concejos
Municipales en competencia hoy claramente señalada en el artículo 338 de la Constitución90.
Corresponde entonces a los Concejos Municipales la definición de la base impositiva del impuesto
de industria y comercio aplicable a las compañías aseguradoras, en los mismos términos precisados
por la ley, tal como seguramente se hizo al expedir el Acuerdo 061 de 1989, de cuya existencia dan
cuenta los actos acusados.
89 Sentencias de septiembre 7 de 2001 Exp. 12193 M.P. María Inés Ortiz, Septiembre 21 de 2001 Exp. 12194 M.P. Germán
Ayala Mantilla, Septiembre 7 de 2001 Exp. 12195 M.P. Juan Ángel Palacio y Mayo 3 de 2002 Exp. 12900 M.P. Ligia López
Díaz.
90 Sentencia de 23 de septiembre de 1993, Exp. 4919 M.P. Jaime Abella Zárate.
92 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
La demandada admite en el recurso de apelación que para cuantificar las “primas retenidas”
el municipio determina la base gravable, deduciendo de las “primas brutas emitidas en la
ciudad de Medellín” las “primas brutas cedidas o reaseguros en la misma ciudad”, debidamente
contabilizadas en los auxiliares de la sucursal y por lo tanto no admite la aplicación de Coeficiente
de Distribución de Primas remitido por la Superintendencia Bancaria.
Para la Sala la actuación de la administración municipal resulta contraria a derecho, dado que la
autoridad fiscal toma como base impositiva “las primas emitidas”, so pretexto de la ausencia de
información contable acerca de las “primas retenidas”, desconociendo que el artículo 42 de la Ley
14 de 1983, subrogado por el artículo 207 del Decreto 1333 de 1986, señaló taxativamente que la
base gravable para la Aseguradoras está conformada por las “primas retenidas”.
De ahí que al determinar el Municipio el impuesto deduciendo de las “primas brutas emitidas en el
Municipio de Medellín”, las “primas brutas cedidas o ‘ reaseguros en la misma ciudad”, tuvo en
cuenta una base gravable diferente a la prevista legalmente91.
Si el Municipio tenía dudas sobre la correcta determinación del impuesto debió, acudir a sus
amplias facultades de fiscalización, en ejercicio de las cuales tenía que demostrar que lo reportado
por la demandante en su declaración privada como primas retenidas, con base en la certificación
de la Superintendencia Bancaria, no correspondía a la realidad. La administración no aportó al
proceso prueba que desvirtúe la veracidad de la declaración.
“La base impositiva para la cuantificación del impuesto regulado en la presente ley se establecerá
por los Concejos Municipales o por el Concejo del Distrito Especial de Bogotá, de la siguiente
manera:
“(... )
“4) Para Compañías de Seguros de Vida, Seguros Generales y Compañías Reaseguradoras, los
ingresos operacional es anuales representados en el monto de las primas retenidas”.
91 Sentencia del 2 de agosto de 2007 Exp. 16041 M.P. Ligia López Díaz.
Preguntas y Respuestas 93
El artículo 47 de la citada ley (art. 212 D.1333/86) señala que la Superintendencia Bancaria
informará a cada municipio y al Distrito Especial de Bogotá, dentro de los cuatro (4) primeros
meses de cada año, el monto de la base descrita en el artículo 42 de la misma ley, para efectos del
recaudo del impuesto.
Corresponde entonces a los Concejos Municipales la definición de la base impositiva del impuesto
de industria y comercio aplicable a las compañías aseguradoras, en los mismos términos precisados
por la ley, tal como seguramente lo hizo el Concejo de Medellín al expedir el Acuerdo 61 de 20 de
diciembre de 1989, de cuya existencia dan cuenta los actos acusados.
(…)
Los artículos 41 de la citada Ley y 206 del mencionado Decreto disponen que “los bancos,
corporaciones de ahorro y vivienda, corporaciones financieras, almacenes generales de depósito,
compañías de seguros Ir generales, compañías reaseguradoras, compañías de financiamiento Ir
comercial, sociedades de capitalización y los demás establecimientos de 11 crédito que defina como
tales la Superintendencia Bancaria, son sujetos del impuesto municipal de industria y comercio”.
En relación con el tributo en debate los artículos 42 de la ley 14 de 1983 y 207 del decreto 1333
de 1986 dicen:
94 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
(…)
La citada Ley 14 no estableció el porcentaje que de la corrección monetaria debe restarse para
establecer la renta exenta para efectos de determinar la base gravable para las corporaciones de
ahorro y vivienda y según lo argumenta la actora es la Superintendencia Bancaria la facultada
para determinar el porcentaje de esa renta exenta.
“La Ley no podrá conceder exenciones ni tratamientos preferenciales en relación con los tributos
de propiedad de las entidades territoriales.
Tampoco podrá imponer recargos sobre sus impuestos, salvo lo dispuesto en el artículo 317”.
El constituyente en forma clara prohíbe al legislador conceder exenciones en relación con impuestos
territoriales, en aras de proteger el patrimonio que puede resultar afectado por decisiones
adoptadas a nivel nacional. Lo anterior significa que las entidades territoriales son autónomas en
esta materia.
(…)
De acuerdo con lo anterior se observa que corresponde a los concejos municipales determinar
directamente las bases gravables de los impuestos de su propiedad, por disposición del artículo
338 de la Constitución Política, por lo tanto no tiene la comunicación de la entidad de vigilancia
del sistema financiero, fundamento jurídico para obligar al Municipio a aceptar exenciones que
no establece el Concejo quien está constitucionalmente facultado para regular lo relativo a los
elementos esenciales de los impuestos.
Aclara la Sala que la demandante hace especial énfasis en el carácter de plena prueba de una
certificación de la Superintendencia Bancaria amparada por presunción de legalidad, que sirvió
de soporte para la declaración privada del Impuesto de Industria y Comercio. A folios 31 y 32
(aportado con la demanda) está el oficio 96010036-1 de esa entidad radicado el 29 de marzo de
1996 “sobre la base gravable del Impuesto de Industria y Comercio correspondiente al año 1995,
en cumplimiento de lo preceptuado en el artículo 212 del Decreto 1333 de 1986”.
En tal escrito se relaciona para cada uno de los municipios de Antioquia, en forma global, la base
gravable del impuesto sin que se especifique la pretendida renta exenta. Por lo anterior no puede
darse a la certificación el alcance que pretende la parte actora.
Así las cosas, en el presente caso, el Acuerdo 61 de 1989 en el artículo 20 reitera lo consagrado en
el artículo 207 del Decreto 1333 de 1986 en cuanto a la base impositiva del Impuesto de Industria
Preguntas y Respuestas 95
y Comercio para las corporaciones de ahorro y vivienda y por consiguiente no determina la renta
exenta de los ingresos operacionales por concepto de corrección monetaria.
Esta disposición se refiere al impuesto sobre la renta y por tanto no es aplicable al de industria y
comercio. Además sobre un tributo municipal, como ya se analizó, no es permitido que el legislador
imponga exenciones. (Consejo de Estado, Sentencia del 7 de julio de 2006, Exp. 15187, Consejera
Ponente: María Ines Ortiz Barbosa)
(037) ¿Cuál es el pago complementario para el sector financiero para el año 2012?.
De conformidad con el artículo 50 del Decreto 924 de 2011, en concordancia con lo
señalado en el artículo 209 del Decreto-Ley 1333 de 1986, Los establecimientos de
crédito, instituciones financieras y compañías de seguros y reaseguros, que realicen sus
operaciones en el Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla, a través de
más de un establecimiento, sucursal, agencia u oficina abierta al público, además de
la cuantía que resulte liquidada como impuesto de industria y comercio pagarán por
cada unidad comercial adicional la suma de diez mil pesos ($10.000) anuales (Año base
1983). ($504.000 año 2012 – Artículo 2º, Decreto 1018 de 2011).
(038) ¿Cuál es la Base gravable especial para los distribuidores de derivados del
petróleo?.
Conforme con el artículo 51 del Decreto Distrital 924 de 2011, para efectos del impuesto
de industria y comercio, los derivados del petróleo y demás combustibles, liquidarán
dicho impuesto, tomando como base gravable el margen bruto de comercialización de
los combustibles.
(039) ¿Cuál es la Base Gravable especial para las cooperativas de trabajo asociado?.
Conforme con el artículo 53 de la Ley 863 de 2003, que adiciona el artículo 102-3
del Estatuto Tributario Nacional, se establece que en los servicios que presten las
cooperativas de trabajo asociado, para efectos de los impuestos territoriales, las empresas
deberán registrar el ingreso así: del ciento por ciento del contrato se debe restar la parte
correspondiente a la compensación ordinaria y extraordinaria de conformidad con el
reglamento de compensaciones para los trabajadores asociados cooperados y el saldo
es decir el valor que corresponda una vez descontado el ingreso de las compensaciones
entregado a los trabajadores asociados, constituirá la base gravable de la Cooperativa.
(Parágrafo 2º del Art.52 del Decreto Distrital 924 de 2011).
(040) ¿Cuál es la Base Gravable especial para las empresas de servicios temporales?.
Conforme con el artículo 31 de la Ley 1430 de 2010, La base gravable de las Empresas
de Servicios Temporales para los efectos del impuesto de industria y comercio serán los
ingresos brutos, entendiendo por estos el valor del servicio de colaboración temporal
menos los salarios, Seguridad Social, Parafiscales, indemnizaciones y prestaciones
sociales de los trabajadores en misión. (Parágrafo 3º del Art.52 del Decreto Distrital
924 de 2011).
Así las cosas, si la base gravable de los contribuyentes de ICA en Barranquilla está
conformada por sus ingresos propios es lógico pensar que para los consignatarios su
base gravable estará conformada por las comisiones que perciban para si, llevando el
resto de los ingresos como ingresos para terceros.
Preguntas y Respuestas 97
(043) ¿En la venta de refrescos (gaseosas, jugos) los envases al ser retornables, pueden
ser considerados como activos fijos, y su valor por ende su valor representativo no
conforma base gravable del impuesto de industria y comercio?.
No, el artículo 60 del Estatuto Tributario Nacional, clasifica a los activos en movibles y
en fijos o inmovilizados.
Son activos movibles los bienes corporales muebles o inmuebles y los incorporales
que se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente e implican
ordinariamente existencias al principio y al fin de cada año o período gravable,
Son activos fijos o inmovilizados los bienes corporales muebles o inmuebles y los
incorporales que no se enajenan dentro del giro ordinario de los negocios del contribuyente.
Así las cosas, el envase no constituye un activo fijo, toda vez que en la entrega de la bebida
se presenta la enajenación del líquido y de la botella en la cual va envasado, enajenación
que ocurre dentro del giro ordinario de la actividad de la empresa productora.
98 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Bajo el criterio expuesto, es necesario verificar en cada caso la destinación de los bienes y
la circunstancia de que corresponda al giro ordinario de los negocios de la empresa. Para el
caso concreto, se observa que según el certificado de existencia y representación de la sociedad
demandante su objeto social principal es: “La producción, distribución y venta de jarabes, sodas,
aguas minerales, bebidas gaseosas y productos alimenticios de cualquier índole;..,”
(…)
Respecto a la contabilización de los “envases” como activos fijos, ha expresado la Sala que la
clasificación contable de tales bienes, es independiente de la regulación especial contenida en las
normas tributarias, frente a la definición de la naturaleza de los activos enajenados, para efectos
del impuesto de renta.
(…)
Así las cosas, no resulta válido afirmar que los envases que produce la sociedad demandante
no están destinados a ser enajenados junto con el líquido, porque al margen de la distinción
simplemente conceptual entre envases “retornables”,’ y “no retornables”, en ambos casos se
cumple el presupuesto de la enajenación dentro del giro ordinario de los negocios de la empresa
productora, ya que precisamente una de las características de los activos movibles es la compra y
venta regular de los mismos y su incorporación gradual al desarrollo de la actividad productora.
Se requeriría entonces demostrar en qué proporciones, los envases destinados inicialmente a ser
incorporados gradualmente en la actividad productora de renta, ya sea como retornables o no
retornables, pueden llegar a considerarse activos fijos, susceptibles de generar pérdidas deducibles,
en los términos previstos en el artículo 148 del Estatuto Tributario en el impuesto de renta; lo cual
evidentemente no se deduce de las certificaciones de los clientes de la demandante, ni del dictamen
pericial contable decretado en el proceso; pruebas con fundamento en las cuales pretende la actora
la aceptación de la deducción objeto del rechazo oficial.
(…)
Preguntas y Respuestas 99
Como se observa, nada precisan los peritos acerca de las cifras y conceptos objeto de controversia,
sino que se remiten a los documentos allegados por la misma sociedad en sede gubernativa,
ya valorados por la Administración y desestimados precisamente por no encontrar que las
circunstancias que originan la obsolencia de los envases, llevan por si mismas a demostrar el
carácter de activos fijos de los envases “ retornables”. De manera que en este aspecto ninguna
claridad aporta al proceso el dictamen pericial.
Así las cosas, y al no estar desvirtuada la naturaleza de activos movibles de los envases retornables,
resultan inaplicables los artículos 128 y 129 del Estatuto Tributario que prevén la deducción de la
depreciación causada por “obsolencia de bienes usados en negocios o actividades productoras de
renta”, los que tienen la naturaleza de activos fijos.
En cuanto a la sanción por inexactitud la Sala comparte igualmente la decisión del Tribunal en
el sentido de exonerar a la sociedad demandante de la misma, pues contrario a lo estimado por
la apoderada de la entidad demandada, es posible evidenciar en el caso discutido una diferencia
de criterios respecto del derecho aplicable, como causal de su exoneración de la sanción en los
términos del artículo 647 del Estatuto Tributario,
En efecto, si bien es clara la norma al señalar como presupuesto de diferenciación entre activos fijos
y activos movibles, su destinación a ser enajenados en el giro ordinario de los negocios, y desde el
punto de vista fiscal, se considera independiente el tratamiento contable que por disposición legal
deba darse a los “envases”, como activos fijos, lo cierto es que ante tal previsión legal, la sociedad
demandante contabilizó y declaró la pérdida de los envases dados de baja, en el entendido de que
por su naturaleza habría lugar a la deducción por la perdida de tales bienes y es ahí donde radica
la diferencia de criterios sobre el derecho aplicable, Circunstancia que hace improcedente la
sanción por inexactitud impuesta. Se confirma entonces la sentencia apelada. (Consejo de Estado,
sentencia del 3 de marzo de 2005, Exp. 14281, C.P. María Inés Ortiz Barbosa)
términos generales son factores deducibles de la base gravable, por lo cual, los ingresos
por exportación de servicios a pesar de no provenir de una actividad no sujeta al impuesto,
pueden ser deducidos de la base gravable de impuesto de industria y comercio, por
tratarse de deducciones legalmente establecidas para la obtención de la base gravable.
(046) ¿Están gravados con el impuesto de industria y comercio los ingresos aparentes
que se perciben en el desarrollo de la actividad y que son concretados mediante la
figura de la entrega en dación en pago?.
Si, si la dación en pago es realizada con bienes que según el objeto social o actividad
de la persona sean objeto de comercialización y no sean activos fijos, el ingreso por
este concepto estará gravado con el impuesto de industria y comercio, porque de no
pagar la obligación tributaria directamente con el bien, el ingreso que se obtendría por
la comercialización sería objeto del gravamen.
COMERCIAL
Ventas de alimentos, excepto bebidas alcohólicas. Venta de
201 4,2
productos químicos agrícolas y pecuarios
Venta de combustibles y lubricantes. Venta de productos
farmacéuticos y medicinales. Venta de materiales para
construcción, ferretería y vidrio. Venta de impresos, libros, 202 5,4
periódicos. Papelerías y venta de materiales y artículos de
papelería y escritorio. Venta de vehículos nuevos y usados.
Venta de cigarrillos y licores. Venta de perfumes, productos
cosméticos y de tocador en establecimientos especializados.
Venta de motos y comercio de piezas y accesorios de
203 10
motocicletas. Actividades de comercio de las casas de
empeño o compraventa. Comercialización de energía
eléctrica.
SERVICIOS
Educación. 301 2
Transporte, incluido el alquiler. Servicios sociales y
personales. Servicios de aseo, limpieza, hospitales,
médicos, odontológicos y veterinarios. Agencia de empleos
temporales. Alquiler de equipo de construcción, demolición
dotado de operarios y alquiler de equipo agropecuario. 302 5,4
Servicios prestados por contratistas de construcción,
constructores y urbanizadores. Actividades de investigación
y seguridad. Eliminación de desperdicios y aguas residuales
saneamiento y actividades similares.
Servicio de alojamiento en hoteles, hostales, apartahoteles,
residencias, moteles, amoblados y otros. Servicio de
restaurante, cafetería, bar, grill, discotecas y similares. 303 10
Transporte por tuberías. Prestación de servicios públicos
domiciliarios y actividades complementarias.
Demás actividades de servicio, incluidos los servicios
304 9,6
notariales y de curaduría urbana.
(048) ¿Si realizo varios tipos de actividades como aplico las tarifas?.
Cuando un mismo contribuyente realice varias actividades, ya sean varias comerciales,
varias industriales, varias de servicios o industriales con comerciales, industriales
con servicios, comerciales con servicios o cualquier otra combinación, a las que de
102 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Ahora bien, el artículo 38 de la Ley 14 de 198394 dispone que los municipios, en nuestro
caso, el Distrito de Barranquilla solo podrá otorgar exenciones de impuestos municipales
por plazo limitado, que en ningún caso excederá de diez (10) años, todo de conformidad
con los planes de desarrollo municipal95.
El anterior artículo de la Ley 14 de 1983, fue reproducido por el artículo 258 del Decreto
1333 de 198696, el cual dispone que los municipios sólo podrán otorgar exenciones de
impuestos municipales por plazo limitado, que en ningún caso excederá de diez (10)
años, todo de conformidad con los planes de desarrollo municipal97.
92 MUÑOZ CIFUENTES, Eduardo. Salvamento de Voto a la Sentencia C-195 del 17 de abril de 1997 proferida por la Corte
Constitucional.
93 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-177 del 29 de abril de 1996. Magistrado Ponente José Gregorio Hernández
Galindo.
94 “Por el cual se fortalecen los fiscos de las entidades territoriales y se dictan otras disposiciones”
95 Mediante la sentencia No. C-195 del 17 de abril de 1997, magistrado ponente Carmen Isaza de Gómez, la Corte
Constitucional resolvió que el artículo 38 de la Ley 14 de 1983 era EXEQUIBLE, considerando que su contenido no contraría
el artículo 294 constitucional.
96 “Por el cual se expide el Código de Régimen Municipal”.
97 Mediante la sentencia No. C-195 del 17 de abril de 1997, magistrado ponente Carmen Isaza de Gómez, la Corte
Constitucional aplicó la unidad normativa, reconocida mediante la sentencia C-220 del 16 de mayo de 1996, respecto del
contenido del artículo 258 del Decreto 1333 de 1986, por tanto, se hace extensiva la EXEQUIBILIDAD declarada respecto
del artículo 38 de la Ley 14 de 1983.
Preguntas y Respuestas 103
El artículo 58 del Decreto Distrital 924 de 2011 señala que estarán exentos del impuesto
de industria y comercio, en las condiciones que se señalen, los siguientes contribuyentes:
3. En los términos del Artículo 162 del Acuerdo 7 de 2007, las personas que ejerzan
actividad comercial en establecimientos cuya actividad esté clasificada como uso
atípico, que decidan voluntariamente relocalizarse a zonas legalmente establecidas,
antes del la mitad del plazo establecido en el Plan de Ordenamiento Territorial,
tendrán exención del Impuesto de Industria y Comercio del 60% del impuesto a
cargo durante los tres primeros años desde la relocalización y para los tres años
siguientes una exención del 40% del impuesto a cargo.
4. En los términos del Artículo 265 del Acuerdo 7 de 2007, las personas propietarias
de establecimientos que prestan servicios de alto impacto socio-sicológicos, que
decidan voluntariamente relocalizarse a zonas legalmente permitidas tendrán los
siguientes beneficios cuando se encuentre en las condiciones descritas:
a) Que se relocalicen en los sitios permitidos, dentro de la mitad del tiempo máximo
establecido en el Plan de Ordenamiento Territorial, tendrán exención del 100%
del Impuesto de Industria y Comercio a cargo durante los tres primeros años
siguientes a la relocalización, y del 50% durante los tres años restantes.
5. En los términos del Artículo 288 del Acuerdo 7 de 2007, se exonera del pago
del 100% del Impuesto de Industria y Comercio a cargo, a los inmuebles en los
que se construyan edificaciones de dos o más pisos y se les de uso exclusivo de
estacionamientos públicos, durante el término de nueve (9) años desde el año
siguiente a la fecha de entrega de la obra por el propietario a la entidad encargada
del control urbano.
Para los dos primeros años, el 100%, para el tercer año el 75%, y para el cuarto y
quinto año el 50%.
Para los dos primeros años, el 100%, para el tercer año el 75%, y para el cuarto y
quinto año el 50%.
(051) ¿Están gravados con el impuesto de industria y comercio, los fondos mutuos
de inversión?.
Si, los fondos mutuos de inversión, son contribuyentes del impuesto de industria y
comercio ya que 1) Realizan actividades consideradas como comerciales por el Código
de Comercio, y 2) no recaen sobre ellos tratamiento preferencial alguno, que pueda
hacer pensar que sus actividades se encuentra excluidas o exentas al impuesto.
Las inversiones que pueden realizar los fondos mutuos de inversión son las expresamente
autorizadas por las normas legales. Así, el Decreto 2514 de 1987 permite a dichos fondos, entre
otras inversiones, las siguientes: en acciones y bonos inscritos en Bolsa, en valores emitidos por
la Nación y entidades territoriales, en depósitos a término, préstamos a sus afiliados y fondos de
valores. Por su parte, el artículo 39 del Decreto 692 de 1994 prevé que los mencionados fondos
98 Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto 796 de 31 de marzo de 1996, Consejero Ponente, doctor Roberto Suárez Franco.
106 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
(…)
Sobre el particular, la Sala reitera que el sujeto pasivo del impuesto de industria y comercio es la
persona natural o jurídica y la sociedad de hecho que realice el hecho generador del impuesto en
la jurisdicción de Bogotá D.C, (artículos 32 de la Ley 14 de 1983, 33 del Decreto Distrital 423 de
1996 y 26 del Decreto Distrital 807 de 1993), sin que las normas hayan previsto alguna distinción
en razón del lucro que se obtenga. Basta, pues, que una persona natural o jurídica o una sociedad
de hecho ejerza actividades industriales, comerciales o de servicios gravadas con el impuesto de
industria y comercio, para que sea sujeto pasivo del mismo99.
Si bien el actor se dedica a fomentar el ahorro de sus afiliados (folio 4 c. ppal), dicha actividad se
logra a través de los rendimientos y utilidades que recibe de las distintas inversiones que puede
desarrollar y que se revierten en beneficio de los trabajadores, lo cual constituye una actividad
comercial, gravada con el impuesto de industria y comercio.
El numeral 3 del artículo 20 del Código de Comercio prescribe que es actividad mercantil, en
general, el otorgamiento de créditos. El numeral 6 ibídem, consagra como mercantiles el giro,
otorgamiento, aceptación, garantía o negociación de títulos-valores, así como la compra para
reventa y permuta de los mismos, actividades dentro de las cuales encuadra las que realiza el
actor. El hecho de que las utilidades que se obtengan de las inversiones (incluidos los préstamos),
se inviertan en el mismo fondo en beneficio de sus afiliados no desdibuja la noción de actividad
comercial para efectos del impuesto de industria y comercio, pues, se repite, no es el lucro lo que
determina que una persona natural o jurídica o una sociedad de hecho sean sujetos pasivos del
impuesto, sino la realización por parte de éstos de actividades gravadas con el impuesto, y en
el sub judice es indiscutible que el actor es una persona jurídica que desarrolla la actividad de
inversionista, que, se repite, es comercial. 100
En consecuencia, se ajustaron a derecho los actos proferidos por el Distrito Capital en el sentido
de negar la devolución del impuesto de industria y comercio pagado por el actor dado su carácter
de sujeto pasivo del mismo.
De otra parte, asiste razón al Distrito cuando sostiene que el a quo no analizó si FONTRATEL es o
no sujeto pasivo del impuesto, tal como se planteó en la demanda, dado que su estudio se centró en
determinar si el actor estaba o no exento del impuesto, aspecto que no propuso el demandante. Así
las cosas, el fallo apelado desconoció el artículo 305 del Código de Procedimiento Civil, aplicable
al proceso administrativo por remisión del artículo 267 del Código Contencioso Administrativo,
porque no estuvo en consonancia con los hechos y las pretensiones de la demanda, pues debió
analizar si la actividad del actor se encuentra o no gravada con el impuesto de industria y comercio,
que fue lo que discutió el demandante. Sin embargo, se ocupó de estudiar una exención tributaria,
99 Sección Cuarta, sentencia de 7 de marzo de 1997, expediente 8037, C.P. Germán Ayala Mantilla, entre otras.
100 Sección Cuarta, Sentencia de 12 de junio de 1998, expediente 8809, C.P doctor Delio Gómez Leyva
Preguntas y Respuestas 107
que, además de no haberse planteado, difiere del concepto de sujeción o no al impuesto, por cuanto
en este caso debe determinarse si la actividad ejercida por el sujeto encuadra o no dentro de la
definición del hecho generador, en tanto que en la exención, lo que se analiza es si por la actividad
gravada que se ejerce se debe o no pagar impuesto.
Además, fue errada la conclusión del Tribunal en el sentido de que como FONTRATEL hace parte
de las sociedades mutuarias, se encuentra exento del impuesto con base en Decreto Distrital 400
de 26 de junio de 1999, que compiló la exención prevista en el artículo 18 [1] del Acuerdo Distrital
11 de 1988 a favor de los artesanos, sociedades mutuarias, fondos de empleados y cooperativas,
por cuanto no es cierto que un fondo mutuo de inversión haga parte de las sociedades mutuarias
(hoy asociaciones mutuales), dado que si bien ambas son personas jurídicas de derecho privado
y sin ánimo de lucro, éstas buscan satisfacer necesidades mediante la prestación de servicios
de seguridad social (Decreto 1480 de 1989), actividad distinta a las que, como atrás se precisó,
prestan los fondos mutuos de inversión. Adicionalmente, el Decreto Distrital 400 de 1999 no regía
para los períodos en discusión (1995 a 1997).
Por último, observa la Sala que aun cuando los actos acusados son los que negaron la solicitud de
devolución al actor, el Tribunal resolvió anular unos actos de determinación oficial del impuesto
de industria y comercio que no fueron demandados, lo que pone de presente una ligereza más que
no tiene explicación. (Concejo de Estado, Sentencia del 23 de junio de 2005, Exp. 13781, C.P.
Hector J. Romero Díaz).
PROCEDIMIENTO
Los contribuyentes que pertenezcan al régimen simplificado preferencial, a partir del año
2009 podrán, si así lo consideran, presentar declaración anual del impuesto de industria
y comercio si encuentran que al sumar los valores autoretenidos y las retenciones que le
practicaron durante el período, este monto supera el valor que les correspondería pagar,
al aplicar a la base gravable la tarifa respectiva. En este evento, se descontará en la
declaración lo pagado en exceso a título de anticipo para el año siguiente.
Los contribuyentes del régimen simplificado que no presenten declaración del impuesto
de industria y comercio dentro de las fechas señaladas por la Secretaria de Hacienda
Distrital, se entenderá que su impuesto será igual a las sumas autoretenidas y las retenidas;
siempre y cuando hubieren presentado todas las autoretenciones del año, de no ser así
deberán cumplir con la obligación de presentar declaración, sin que esta obligación los
108 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Frente a las actividades gravadas desarrolladas por los patrimonios autónomos están
obligados a presentar declaración de industria y comercio, los fideicomitentes y/o
beneficiarios, de los mismos, conjuntamente con las demás actividades que a título
propio desarrollen y con los ingresos percibidos por utilidad o ganancia en la operación
fiduciaria.
Para este fin, el representante legal de la forma contractual certificará a cada uno de los
consorciados, socios o partícipes el monto de los ingresos gravados que les correspondería
de acuerdo con la participación de cada uno en dichas formas contractuales; certificación
que igualmente aplica para el socio gestor frente al socio oculto en los contratos de
cuentas en participación. (Inciso adicionados Artículo 6 Acuerdo 6 de 2011
Todo lo anterior sin perjuicio de la facultad de señalar agentes de retención frente a tales
ingresos.
Para el año 2009 los contribuyentes del régimen simplificado, serán los determinados
por el Acuerdo 22 de 2004 y pagarán como autoretención el valor establecido en el
Acuerdo 22 de 2004.
Capital, tal inconsistencia no es óbice para sustraerse de la obligación de informar, en todo caso,
como quedó anotado, el contribuyente está obligado a presentar la información relacionada con el
Distrito Capital para lo cual se debe observar que conforme al artículo 154 [3] del Decreto 1421
de 1993, para verificar la posible existencia de actividad comercial en Bogotá, deben tenerse en
cuenta los ingresos originados de actividades comerciales cuando no se realizan o prestan a través
de un establecimiento de comercio registrado en otro municipio y que tributen en él, razón por la
cual el Distrito Capital está facultado para efectuar dicha revisión en todo el territorio nacional.
Y, en caso de inconformidad respecto al municipio donde se realizaron las operaciones, así debió
informarlo el accionante a las Autoridades Tributarias. (Consejo de Estado Sentencia del 17 de
abril de 2008, Exp. 16018, C.P. Ligia López Diaz).
(053) ¿Cuáles son los plazos para declarar y pagar el Impuesto de Industria
y Comercio en el año 2012 para los contribuyentes pertenecientes al régimen
ordinario?.
De conformidad con el artículo 40 del Decreto Distrital 924 de 2011, el período gravable
del Impuesto de Industria y comercio en Barranquilla es anual.
Por su parte la Resolución DH Nº 016 del 20 de diciembre de 2011 “Por la cual se fijan
los plazos y descuentos para declarar y/o pagar los impuestos administrados por el
Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla durante la vigencia 2012 y se
dictan otras disposiciones.” Señala como plazos para declarar y pagar el impuesto de
Industria y Comercio:
ARTICULO 3. FECHAS DE PRESENTACION Y PAGO REGIMEN COMUN. Los plazos para
presentar la declaración anual y pago del Impuesto de Industria y Comercio y complementarios,
así como las declaraciones mensuales y bimestrales y pagos de las retenciones y autoretenciones
por cada uno de los períodos de la vigencia fiscal 2012, se declararán y pagarán en las fechas que
se indican a continuación, teniendo en cuenta el ultimo digito del NIT o Numero de Identificación
Tributaria:
ULT
ENE FEB MAR ABR MAY JUN JUL AGS SEPT OCT NOV DIC
DIG
13 Feb 15 Mar 16 Abr 15 May 15 Jun 16 Jul 15 Ago 17 Sept 16 Oct 15 Nov 13 Dic 15 Ene
0
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14 Feb 16 Mar 17 Abr 16 May 19 Jun 17 Jul 16 Ago 18 Sept 17 Oct 16 Nov 14 Dic 16 Ene
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15 Feb 20 Mar 18 Abr 17 May 20 Jun 18 Jul 17 Ago 19 Sept 18 Oct 19 Nov 17 Dic 17 Ene
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16 Feb 21 Mar 19 Abr 18 May 21 Jun 19 Jul 21 Ago 20 Sept 19 Oct 20 Nov 18 Dic 18 Ene
7
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17 Feb 22 Mar 20 Abr 22 May 22 Jun 23 Jul 22 Ago 21 Sept 22 Oct 21 Nov 19 Dic 21 Ene
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23 Feb 23 Mar 23 Abr 23 May 25 Jun 24 Jul 23 Ago 24 Sept 23 Oct 22 Nov 20 Dic 22 Ene
5
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24 Feb 26 Mar 24 Abr 24 May 26 Jun 25 Jul 24 Ago 25 Sept 24 Oct 23 Nov 21 Dic 23 Ene
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27 Feb 27 Mar 25 Abr 25 May 27 Jun 26 Jul 27 Ago 26 Sept 25 Oct 26 Nov 26 Dic 24 Ene
3
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28 Feb 28 Mar 26 Abr 28 May 28 Jun 27 Jul 28 Ago 27 Sept 26 Oct 27 Nov 27 Dic 25 Ene
2
2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2013
29 Feb 29 Mar 27 Abr 29 May 29 Jun 30 Jul 29 Ago 28 Sept 29 Oct 28 Nov 28 Dic 28 Ene
1
2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2012 2013
Parágrafo Primero. Los contribuyentes del impuesto de Avisos y Tableros y la sobretasa bomberil,
declararán y pagarán estos tributos en los mismos períodos y formularios de declaración anual y
de auto retenciones del Impuesto de Industria y Comercio.
Parágrafo Segundo. Los contribuyentes del sector financiero, las empresas de servicios públicos
domiciliarios, la Empresa Colombiana de Petróleos ECOPETROL y las empresas de transporte de
pasajeros por vía aérea, deberán declarar y pagar las retenciones y auto retenciones del impuesto
de industria y comercio a más tardar el último día hábil del mes siguiente al correspondiente
periodo gravable mensual o bimestral según corresponda, independientemente del último dígito
del NIT o Numero de Identificación Tributaria.
Preguntas y Respuestas 111
La Administración Tributaria Distrital podrá celebrar convenios con otras entidades que
posean registros de información, para unificar el trámite de inscripción en el registro
tributario Distrital.
Los contribuyentes que cumplan para el 2010 de las condiciones para pertenecer al
régimen simplificado preferencial, deberán inscribirse como tal a más tardar el último
día hábil del mes de enero del año 2010. Este registro podrá ser revisado y actualizado
por la Administración Tributaria Distrital.
Como se habla que la inscripción debe hacerse dentro de los tres (3) meses a la iniciación
de operaciones, pasaremos a señalar como define el Diccionario de la Lengua Española;
Real Academia Española, Vigésima Primera Edición, cada uno de ellos:
“INICIAR: (Del Lat. Initaríare) Tr. Comenzar o promover una cosa. Iniciar un debate…;
dársela a conocer; descubrírsela …
OPERAR: ( Del Lat. Operari) Tr. Realizar, llevar a cabo algo …3. Intr. Producir las
cosas el efecto para lo cual se destina 4. Obrar, trabajar; ejecutar diversos menesteres
u ocupaciones. 5. Negociar, especular, realizar acciones comerciales de compra, venta,
etc.
112 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Así las cosas sin perjuicio del rechazo de los costos, deducciones, impuestos
descontables, exenciones, descuentos tributarios y demás conceptos que carezcan
de soporte en la contabilidad, o que no sean plenamente probados de conformidad
con las normas vigentes, la sanción por libros de contabilidad será del medio por
ciento (0.5%) del mayor valor entre el patrimonio líquido y los ingresos netos del
año anterior al de su imposición, sin exceder de 20.000 UVT. ($520.980.000.oo año
2012)
Para tal efecto, en uno y otro caso, se deberá presentar ante la oficina que está
conociendo de la investigación, un memorial de aceptación de la sanción reducida,
en el cual se acredite el pago o acuerdo de pago de la misma.
6. Cuando entre la fecha de las últimas operaciones registradas en los libros, y el último
día del mes anterior a aquel en el cual se solicita su exhibición exista más de cuatro
(4) meses de atraso.
4. Copia de las declaraciones tributarias presentadas, así como de los recibos de pago
correspondientes.
Artículo 615. Obligación de expedir factura. Para efectos tributarios, todas las personas o entidades
que tengan la calidad de comerciantes, ejerzan profesiones liberales o presten servicios inherentes
a éstas, o enajenen bienes producto de la actividad agrícola o ganadera, deberán expedir factura
o documento equivalente, y conservar copia de la misma por cada una de las operaciones que
realicen, independientemente de su calidad de contribuyentes o no contribuyentes de los impuestos
administrados por la Dirección General de Impuestos Nacionales.
Para quienes utilicen máquinas registradoras, el documento equivalente será el tiquete expedido
por ésta.
Parágrafo 2o. Quienes tengan la calidad de agentes de retención del impuesto sobre las ventas,
deberán expedir un certificado bimestral que cumpla los requisitos de que trata el artículo 381
del Estatuto Tributario. A solicitud del beneficiario del pago, el agente de retención expedirá un
certificado por cada retención efectuada, el cual deberá contener las mismas especificaciones del
certificado bimestral.
En los demás aspectos se aplicarán las previsiones de los parágrafos 1o. y 2o. del artículo 381 del
Estatuto Tributario.
Artículo 616. Libro fiscal de registro de operaciones. Quienes comercialicen bienes o presten
servicios gravados perteneciendo al régimen simplificado, deberán llevar el libro fiscal de registro
de operaciones diarias por cada establecimiento, en el cual se identifique el contribuyente, esté
debidamente foliado y se anoten diariamente en forma global o discriminada las operaciones
realizadas. Al finalizar cada mes deberán, con base en las facturas que les hayan sido expedidas,
totalizar el valor pagado en la adquisición de bienes y servicios, así como los ingresos obtenidos
en desarrollo de su actividad.
Este libro fiscal deberá reposar en el establecimiento de comercio y la no presentación del mismo al
momento que lo requiera la administración, o la constatación del atraso, dará lugar a la aplicación
de las sanciones y procedimientos contemplados en el artículo 652, pudiéndose establecer tales
hechos mediante el método señalado en el artículo 653.
Dentro de los seis meses siguientes a la vigencia de esta ley el Gobierno Nacional reglamentara la
utilización de la factura electrónica.
personas naturales, cuando la cuantía de esta operación sea inferior a $5.000.000 y en los demás
casos que señale el Gobierno Nacional. (Texto en cursiva y subrayado está derogado (Ley 788 de
2002, Art. 118)
Artículo 617. Requisitos de la factura de venta Para efectos tributarios, la expedición de factura
a que se refiere el artículo 615 consiste en entregar el original de la misma, con el lleno de los
siguientes requisitos:
c. Apellidos y nombre o razón social y NIT del adquirente de los bienes o servicios, junto con la
discriminación del IVA pagado.
e. Fecha de su expedición.
Al momento de la expedición de la factura los requisitos de los literales a), b), d) y h), deberán
estar previamente impresos a través de medios litográficos, tipográficos o de técnicas industriales
de carácter similar.
El sistema de facturación deberá numerar en forma consecutiva las facturas y se deberán proveer
los medios necesarios para su verificación y auditoría.
Parágrafo. En el caso de las Empresas que venden tiquetes de transporte no será obligatorio
entregar el original de la factura. Al efecto, será suficiente entregar copia de la misma.
• Las personas naturales vinculadas por una relación laboral o legal y reglamentaria
en relación con esta actividad.
El Código de Comercio, en su artículo 203, establece que deberán tener revisor fiscal:
3) Las sociedades en las que, por ley o por los estatutos, la administración no corresponda
a todos los socios, cuando así lo disponga cualquier número de socios excluidos de la
administración que representen no menos del veinte por ciento del capital.
Por otra parte, el parágrafo segundo del artículo 13 de la Ley 43 de 1990 dispone que:
“Será obligatorio tener Revisor Fiscal en todas las sociedades comerciales de cualquier
naturaleza, cuyos activos brutos a 31 de diciembre del año inmediatamente anterior
sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios mínimos y/o cuyos ingresos brutos
durante el año inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente a tres mil salarios
mínimos.”
En tal virtud, las normas mencionadas señalan los entes que deben tener revisor fiscal,
cuando cumplan con los requisitos allí establecidos, por lo que se concluye que un
contribuyente de tales características se encontrará sujeto a dicha obligación cuando se
halle dentro de los presupuestos contemplados en la ley para el efecto, a 31 de diciembre
el año inmediatamente anterior.
120 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
REGIMEN SIMPLIFICADO
6. Que en el año anterior los ingresos brutos totales provenientes de la actividad sean
inferiores a 2.176 UVT. ($56.683.000 año 2012 – Artículo 2º, Decreto 1018 de
2011).
A partir del año 2010 los contribuyentes del régimen simplificado preferencial no tendrán
que presentar declaración del impuesto de industria y comercio y su impuesto será igual
a las sumas retenidas por tal concepto y a las auto retenciones pagadas bimestralmente
en las siguientes cuantías:
Quienes hayan cancelado un valor inferior al que le corresponde de acuerdo con los
rangos establecidos, pagarán la sanción de corrección prevista en el Artículo 263 del
Decreto Distrital 924 de 2011.
Durante el año 2009 los contribuyentes del régimen simplificado seguirán las condiciones
y requisitos señalados en el Acuerdo 22 de 2004 y el pago bimestral que realiza se
aplicará como auto retención.
A partir del año 2013, la DIAN deberá permitir que las personas del régimen simplificado puedan
presentar las declaraciones y la información exógena a través de mecanismos digitales.
retenidas por tal concepto y a las auto retenciones pagadas bimestralmente en las
siguientes cuantías:
(068) ¿Debe un contribuyente del régimen simplificado observar las mismas reglas
existentes para el régimen común para el manejo de su contabilidad o tiene un
sistema contable diferente?.
No, el artículo 234 del Decreto Distrital 924 de 2011, señala que los contribuyentes que
pertenezcan al régimen simplificado del impuesto de industria y comercio para el año
2009 y desde el año 2010 al régimen simplificado preferencial y al régimen común con
condiciones de régimen simplificado en el Impuesto sobre las Ventas a nivel nacional,
deberán llevar un sistema de contabilidad simplificada o el libro fiscal de registro de
operaciones diarias por cada establecimiento, en el cual se identifique el contribuyente,
esté debidamente foliado y se anoten diariamente en forma global o discriminada las
operaciones realizadas. Al finalizar cada mes deberán, con base en las facturas que les
hayan sido expedidas, totalizar el valor pagado en la adquisición de bienes y servicios,
así como los ingresos obtenidos en desarrollo de su actividad.
(069) ¿Cuáles son las obligaciones de los contribuyentes del régimen simplificado?.
Conforme con el artículo 235 del Decreto 924 de 2011, los responsables del régimen
simplificado preferencial del impuesto de industria y comercio, a partir del año 2010
deberán:
Preguntas y Respuestas 123
2. Presentar declaración anual, los contribuyentes que omitieron pagar alguna auto
retención de las obligadas, o los que de manera opcional la presenten en los
términos del Artículo 45 del presente Decreto dentro de los plazos establecidos
por la Administración Tributaria Distrital, de conformidad con el procedimiento
previsto en la normativa general vigente del impuesto de industria, comercio, avisos
y tableros.
(070) ¿Cuáles son las Obligaciones para los responsables del régimen común del
impuesto de industria y comercio que cumplan con los requisitos para pertenecer
al régimen simplificado del IVA.?.
Conforme con el artículo 236 del Decreto 924 de 2011, los responsables del común
del impuesto de industria y comercio que cumplan con los requisitos para pertenecer
al régimen simplificado del IVA, en el Distrito Especial, Industrial y Portuario de
Barranquilla, que tengan condiciones para pertenecer al régimen simplificado del
Impuesto al Valor Agregado nacional, deberán:
Cumplir con los plazos fijados en la Resolución DH Nº 016 del 20 de diciembre de 2011
“Por la cual se fijan los plazos y descuentos para declarar y/o pagar los impuestos
124 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
REGIMEN SIMPLIFICADO
BIMESTRE
HASTA EL DIA
Enero - Febrero Marzo 30 de 2012
Marzo - Abril Mayo 30 de 2012
Mayo - Junio Julio 30 de 2012
Julio - Agosto Septiembre 28 de 2012
Septiembre - Octubre Noviembre 30 de 2012
Noviembre - Diciembre Enero 30 de 2013
que efectúe, una suma de dinero a título de impuesto anticipado, a los contribuyentes
sujetos a retenciones la cual podrá ser deducida del total del impuesto a cargo en la
respectiva liquidación privada del contribuyente en el evento en que este deba declarar.
Las retenciones se aplicarán al momento del pago o abono en cuenta por parte del agente
de retención, lo que ocurra primero, siempre y cuando en la operación económica se
cause el impuesto de industria y comercio en la jurisdicción del Distrito Especial,
Industrial y Portuario de Barranquilla.
5. Los responsables del régimen común del impuesto de industria y comercio, que no
pertenezcan al régimen simplificado de IVA, en todas sus operaciones.
6. Las sociedades fiduciarias frente a los ingresos gravados obtenidos por el patrimonio
autónomo.
(078) ¿En qué formulario y en qué plazos debo presentar las retenciones si soy
agente de retención?.
La retención y/o autoretención por concepto del impuesto de industria y comercio, su
complementario de avisos y tableros y la sobretasa bomberil, se declarará en el formulario
de la declaración anual del impuesto de industria y comercio y en las declaraciones
mensuales o bimestrales de retenciones y autoretenciones de los grandes contribuyentes
o de los demás contribuyentes del régimen común. Los contribuyentes del régimen
simplificado pagarán la autoretención en un recibo que se diseñará para el efecto.
Los agentes de retención que no hayan cumplido con la obligación de presentar las
declaraciones de retención en la fuente en ceros en los meses que no realizaron pagos
sujetos a retención, podrán presentar esas declaraciones a partir de la vigencia de la Ley
1430 de 2010 y dentro de los seis meses siguientes a la vigencia de este Acuerdo sin
liquidar sanción por extemporaneidad.
Por su parte la Resolución DH Nº 016 del 20 de diciembre de 2011 “Por la cual se fijan
los plazos y descuentos para declarar y/o pagar los impuestos administrados por el
Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla durante la vigencia 2012 y se
128 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
dictan otras disposiciones.” Señala como plazos para declarar y pagar las retenciones y
auorretenciones del impuesto de Industria y Comercio:
ARTICULO 3. FECHAS DE PRESENTACION Y PAGO REGIMEN COMUN. Los plazos para
presentar la declaración anual y pago del Impuesto de Industria y Comercio y complementarios,
así como las declaraciones mensuales y bimestrales y pagos de las retenciones y autoretenciones
por cada uno de los períodos de la vigencia fiscal 2012, se declararán y pagarán en las fechas que
se indican a continuación, teniendo en cuenta el ultimo digito del NIT o Numero de Identificación
Tributaria:
(…)
ULT
ENE FEB MAR ABR MAY JUN JUL AGS SEPT OCT NOV DIC
DIG
13 Feb 15 Mar 16 Abr 15 May 15 Jun 16 Jul 15 Ago 17 Sept 16 Oct 15 Nov 13 Dic 15 Ene
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23 Feb 23 Mar 23 Abr 23 May 25 Jun 24 Jul 23 Ago 24 Sept 23 Oct 22 Nov 20 Dic 22 Ene
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28 Feb 28 Mar 26 Abr 28 May 28 Jun 27 Jul 28 Ago 27 Sept 26 Oct 27 Nov 27 Dic 25 Ene
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Parágrafo Primero. Los contribuyentes del impuesto de Avisos y Tableros y la sobretasa bomberil,
declararán y pagarán estos tributos en los mismos períodos y formularios de declaración anual y
de auto retenciones del Impuesto de Industria y Comercio.
Parágrafo Segundo. Los contribuyentes del sector financiero, las empresas de servicios públicos
domiciliarios, la Empresa Colombiana de Petróleos ECOPETROL y las empresas de transporte de
pasajeros por vía aérea, deberán declarar y pagar las retenciones y auto retenciones del impuesto
de industria y comercio a más tardar el último día hábil del mes siguiente al correspondiente
periodo gravable mensual o bimestral según corresponda, independientemente del último dígito
del NIT o Numero de Identificación Tributaria.
REGIMEN SIMPLIFICADO
BIMESTRE
HASTA EL DIA
1. Los pagos o abonos en cuenta que se efectúen a los no contribuyentes del impuesto
de industria y comercio.
Los pagos por servicios públicos no están sujetos a retención en la fuente por impuesto
de industria y comercio.
130 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Por su parte el artículo 352 del decreto distrital 924 de 2011, señala que no estarán
sometidos a retención a título del impuesto de industria y comercio las compras de
bienes por valores inferiores a veintisiete (27) UVT. No se hará retención por compras
sobre los pagos o abonos en cuenta por prestación de servicios cuya cuantía individual
sea inferior a cuatro (4) UVT. ($703.000 y $104.000 respectivamente - año 2012)
Con el fin de facilitar el manejo administrativo de las retenciones, los agentes retenedores
podrán optar por efectuar retenciones sobre pagos o abonos cuyas cuantías sean inferiores
a las cuantías mínimas establecidas en el presente artículo.
Con el fin de facilitar el manejo administrativo de las retenciones, los agentes retenedores
podrán optar por efectuar retenciones sobre pagos o abonos cuyas cuantías sean inferiores
a las cuantías mínimas establecidas en el presente artículo.
Incluso el artículo 359 del Decreto 924 de 2011, establece que los Agentes Retenedores
designados en el Artículo 343 del presente Decreto que no sean contribuyentes del
Impuesto de Industria y Comercio, declararán y pagarán las retenciones practicadas
mensualmente, en los mismos plazos establecidos para los grandes contribuyentes.
En estos casos, se puede afirmar que hasta tanto la empresa no deje de ser contribuyente,
es decir haya cancelado su inscripción en el Registro de ICA, deberá tributar y practicar
las retenciones a que haya lugar
2. Llevar las cuentas contables respectivas, de conformidad con los planes de cuentas
vigentes, en las cuales se refleje el movimiento de las retenciones y autorretenciones
efectuadas, además de llevar los soportes generales que exigen las normas tributarias
y contables.
En los casos en que los sujetos de la retención determinen su impuesto a partir de una
base gravable especial, la retención se efectuará sobre la correspondiente base gravable
determinada para estas actividades, para lo cual el sujeto pasivo deberá indicar en la
factura la base gravable especial y el agente retenedor acatará lo indicado para practicar
la retención
Por su parte el artículo 349 de la misma norma establece que cuando con los pagos
o abonos en cuenta se cancele el valor de Impuestos, tasas y contribuciones, en los
cuales el beneficiario tenga la calidad de responsable o recaudador de los mismos, para
calcular la base de retención en la fuente se descontará el valor de los Impuestos, tasas
y contribuciones respectivos. También se descontará de la base el valor de las propinas
incluidas en las sumas a pagar.
No forman parte de la base para aplicar retención en la fuente, los descuentos efectivos
no condicionados que consten en la respectiva factura.
(089) ¿Cómo y cuándo debe descontarse el valor retenido como pago anticipado del
impuesto el contribuyente obligado a declarar?.
Los contribuyentes del impuesto de industria y comercio a quienes se les haya practicado
retención en la fuente, deberán llevar el monto del impuesto retenido como un abono
al pago del impuesto a su cargo, en la declaración anual del Impuesto de Industria y
Comercio del período en que se causó la retención para los contribuyentes del régimen
común.
134 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Para los contribuyentes del Régimen Simplificado que hayan pagado la totalidad de las
auto retenciones, el pago de las retenciones y auto retenciones constituyen el pago del
impuesto y no tendrán la obligación de presentar declaración anual del Impuesto de
Industria y Comercio y sobretasa bomberil.
En el caso de los contribuyentes del Régimen Simplificado que opten por presentar
declaración, el monto de los impuestos retenidos y las auto retenciones, se tomará como
un abono al Impuesto de Industria y Comercio del período. (Artículo 351 del Decreto
Distrital 924 de 2011).
(091) ¿Puede el contribuyente al que se le efectuó una retención por mayor valor
solicitar a la Secretaría de Hacienda la devolución de las retenciones en exceso
practicadas?.
No, en el evento de que se efectúen retenciones por mayor valor, que no obedezcan a
situaciones generadas por no haberse informado correctamente la tarifa, el artículo 355
del Decreto 924 de 2011 consagró el procedimiento de devolución, el cual consiste en
que el contribuyente (retenido) al cual se le retuvo más de lo que debía retenérsele, deberá
elevar solicitud escrita de devolución al agente retenedor, quien, deberá determinar luego
de los estudios correspondientes si efectivamente se efectuó una retención por mayor
valor y en el evento en que se establezca que tal situación es verídica, deberá proceder a
devolver al solicitante los valores retenidos en exceso.
(094) ¿Quién debe expedir y con que periodicidad los certificados de retención?.
Los artículo 242 a 244 del Decreto 924 de 2011, consagran la obligación de expedir
certificados de retención a los agentes de retención de los impuestos administrados por
la Secretaria de Hacienda, señalando que deberán expedir anualmente un certificado
que contendrá la información que se señala en el artículo 381 del Estatuto Tributario
Nacional, ó eventualmente a solicitud del retenido se expedirá un certificado por cada
retención efectuada, el cual debe contener las mismas especificaciones que el certificado
anual.
Los certificados de retención que se expidan deberán reunir los requisitos señalados por
el sistema de retención al impuesto sobre la renta y complementarios.
Los comprobantes de pagos o egresos harán las veces de certificados de las retenciones
practicadas.
Los contribuyentes del impuesto de industria y comercio que sean grandes contribuyentes
declararán y pagarán las autoretenciones mensualmente. Los contribuyentes del régimen
común del impuesto de industria y comercio declararán y pagarán las retenciones
bimestralmente, por la totalidad de las operaciones realizadas en el período gravadas
con el impuesto de industria y comercio y sus complementarios.
Para los contribuyentes del régimen común, la auto retención pagada en los términos
del Artículo 375 del Decreto 924 de 2011, será imputada como pago anticipado por los
contribuyentes en la declaración anual del Impuesto de industria y comercio, avisos y
tableros y Sobretasa Bomberil.
Para los contribuyentes del régimen simplificado, que hayan pagado la totalidad de auto
retenciones causadas en el año gravable, en los términos del Artículo 373 del Decreto
Distrital 924 de 2011, estas en conjunto con las retenciones constituyen el pago del
Impuesto de Industria y Comercio y avisos y tableros y no tienen obligación de presentar
declaración anual.
En los casos en que el saldo a cargo por auto retenciones del período no fuere suficiente
para imputar la totalidad de las retenciones que le fueron practicadas, podrán ser
abonadas las retenciones en los períodos inmediatamente siguientes, sin que superen el
año gravable al cual pertenecen por imputación los pagos anticipados. De no alcanzar a
imputar la totalidad de la retenciones, en las auto retenciones practicadas durante el año,
será imputado en la declaración anual del Impuesto de Industria y Comercio a la que
corresponda esa retención.
(098) ¿Quiénes son sujetos de retención en este sistema de retenciones en pagos con
tarjetas de crédito y tarjetas de débito?.
Conforme con el artículo 362 del Decreto 924 de 2011, son sujetos de retención por
este mecanismo, las personas naturales, jurídicas y sociedades de hecho, incluidos los
grandes contribuyentes, que se encuentren afiliados a los sistemas de tarjetas de crédito
o débito que reciban pagos por venta de bienes y/o prestación de servicios gravados con
el impuesto de industria y comercio en la jurisdicción del Distrito Especial, Industrial y
Portuario de Barranquilla.
(099) ¿Quiénes son agentes de retención de este sistema de retenciones en pagos con
tarjetas de crédito y tarjetas de débito?.
Conforme con el artículo 361 del Decreto 924 de 2011, son agentes de retención del
sistema de retenciones en pagos con tarjetas de crédito y tarjetas débito, las entidades
emisoras de tarjetas de crédito y/o de tarjetas débito, sus asociaciones, y las entidades
138 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Los pagos con tarjeta débito o crédito por transacciones que causen el Impuesto de
Industria y Comercio en el Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla, sólo
serán objeto de retención por el sistema de qué trata el presente Decreto.
Se exceptúan de esta retención los pagos por compras de combustibles derivados del
petróleo y los pagos por actividades exentas o no sujetas al impuesto.
De conformidad con la norma transcrita forman parte del espacio publico “... los elementos
arquitectónicos y naturales de los inmuebles privados..”
...los avisos de la contribuyente, aunque ubicados dentro de los predios de su propiedad privada,
están utilizando el espacio público para anunciar el nombre comercial de la empresa, los cuales
son observados por público desde la autopista que conduce de Cali a Yumbo. (Consejo. de Estado
Sentencia de Julio 14 de 1995, Exp 7093) (Otras C de E. Sentencia del 31 de marzo de 1995, exp.
5746, Sentencia del 12 de mayo de 1995 Exp. 5549).
102 El Acuerdo 042 del 19 de diciembre de 1996 del Municipio de Aguazul fue derogado por el Acuerdo 046 del 27 de septiembre
de 2000 expedido por el mismo ente territorial.
140 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
impuestos de Industria y Comercio y de Avisos esta constituido por el ejercicio o realización directa
o indirecta de cualquier actividad industrial, comercial o de servicios en jurisdicción del Municipio
de Aguazul ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinado,
con establecimiento de comercio o sin ellos.”
Se observa, que el hecho generador del impuesto de avisos y tableros en ese Municipio lo constituye
la liquidación del impuesto sobre las actividades industriales, comerciales o de servicios, lo cual
contradice abiertamente las Leyes 97 de 1913, 84 de 1915 y 14 de 1983, toda vez que, como
se dejó analizado anteriormente, el impuesto de avisos y tableros no grava al sujeto por la sola
circunstancia de causarse el impuesto de industria y comercio, sino por el hecho de colocar avisos
o tableros en el espacio público103
Así las cosas, se evidencia la ilegalidad de los actos administrativos demandados por contrariar
lo previsto en las normas que autorizaron el impuesto de avisos y tableros en cuanto a su hecho
generador y confundirlo con el del impuesto de industria y comercio, razón suficiente para confirmar
la decisión apelada que declaró la nulidad de los actos administrativos demandados, no estando
llamado a prosperar el recurso de apelación interpuesto. (Consejo. de Estado Sentencia de Abril
12 de 2007, Exp 15.604, .C.P. lígia López Díaz)
(105) ¿Debe tributarse por concepto del impuesto de avisos, así el aviso que se
coloca, obedece a una disposición legal?.
Si, la colocación de avisos de cualquier tipo, así obedezca el cumplimiento de una
disposición legal, configura el hecho generador del impuesto de avisos y tableros, ya que
con ellos se está informando o llamando la atención del público a través de elementos
visuales como nombres, marcas, emblemas o escudos, visibles desde las vías de uso o
dominio público, y por ende la colocación de estos avisos genera obligaciones tributarias
a quienes los colocan.
103 En el mismo sentido se pronunció esta Sala en la sentencia del 6 de diciembre de 2006, Exp. 15626, en demanda de simple
nulidad contra el artículo 74 del Acuerdo 046 de 2000 del Municipio de Aguazul en donde se consagraba el hecho generador
del impuesto de Avisos, Tableros y Vallas.
Preguntas y Respuestas 141
comercio a la cual se aplicará una tarifa fija del 15%.(Artículo 64, Decreto Distrital 924
de 2011).
REGIMEN SANCIONATORIO
(114) ¿Y si en el mismo evento del punto anterior, no resulta impuesto a cargo, cual
sería entonces la sanción de extemporaneidad a liquidar?.
En el evento de ocurrir que en un determinado período gravable no resulte impuesto
a cargo la sanción Cuando en la declaración tributaria no resulte impuesto a cargo, la
sanción será equivalente a un (1) salario mínimo diario vigente al momento de presentar
la declaración, por cada mes o fracción de mes calendario de retardo contado desde el
vencimiento del plazo para declarar. ($19.000 año 2012).
administrativo por cada mes o fracción de mes calendario de retardo, contados a partir
del vencimiento del plazo para declarar. (Art. 260, Decreto Distrital 924 de 2011).
De otra parte, respecto a la sanción por extemporaneidad y su corrección, de que tratan los
artículos 61 y 95 del Decreto Distrital 807 de 1993 y 701 del Estatuto Tributario, y el espíritu de
justicia consagrado en el artículo 683 ibídem, la Sala precisa que son disposiciones que se deben
interpretar en forma armónica, en consecuencia, como quiera que la Administración en el sub-
exámine aplica la sanción y efectúa su corrección conforme a lo establecido en las mencionadas
normas, de contera observa el espíritu de justicia en tanto no le está exigiendo al contribuyente
más de aquello con lo que la misma ley ha querido que coadyuve a las cargas públicas del Distrito.
En relación con la violación del artículo 338 de la Constitución Política, la Sala advierte que
el artículo 176-2 del Decreto Ley 1421 de 1993, facultó al Gobierno Distrital para expedir las
normas estrictamente necesarias para armonizar las disposiciones vigentes en el Distrito con los
preceptos de ese estatuto, entre otros, en materia fiscal, lo que hizo el ente territorial al expedir
el Decreto Distrital 807 de 1993, decreto que tal como lo expuso esta Sección en sentencia de 22
de mayo de 1996, Expediente No. 10.856, no era obligatorio que fuese convertido en Acuerdo
para que tuviese vigencia, en razón a que la citada disposición concedió al Concejo Distrital una
función de carácter facultativo, consistente en que si lo consideraba necesario lo modificara, sin
que condicionara su falta de pronunciamiento con la vigencia del decreto.
Además, el artículo 162 del Decreto Ley 1421 de 1993, ordena la aplicación directa del Estatuto
Tributario Nacional, entre otras materias, en procedimiento, sanciones y declaración, por lo cual
el Decreto 807 de 1993, no vulneró la disposición enunciada por el demandante.
Por lo demás, la norma que contempla la sanción que nos ocupa no ha sido anulada o suspendida
por esta jurisdicción, por lo cual es obligatoria, al tenor de lo dispuesto en el artículo 66 del
Código Contencioso Administrativo. (Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sentencia del
16 de febrero de 2005, Exp. 01-0194, M.P. Stella Jeannette Carvajal Basto).
144 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Observa la Sala que con la expedición de la Ley 14 de 1983 se operó un cambio fundamental en
el impuesto de industria y comercio, toda vez que el gravamen no se hizo depender de la existencia
de un establecimiento comercial, como era antes, si no de la realización de actividades industriales,
comerciales o de servicio dentro del territorio de un municipio. Trazó así la ley el marco legal del
impuesto de industria y comercio pero omitió señalar normas con relación al lugar en donde debía
entenderse realizado el ingreso por el contribuyente, especialmente cuando los sujetos pasivos
desarrollan actividades en varios municipios y más aún en casos como el del sub-lite cuando la actora
para realizar su actividad necesariamente utiliza el territorio de otros municipios, siendo imposible
determinar si el ingreso se causa donde se vende el tiquete, el sitio de abordaje, el de destino de la
nave y sí también se causa al sobrevolar el territorio de otros municipios, evento en el cual todos los
municipios podían gravar proporcionalmente el ingreso. 104
Fue entonces necesario que el Gobierno Nacional a través de la potestad reglamentaria precisara
lo relativo a la situación de estos contribuyentes que desarrollan actividades gravadas en varios
municipios, disponiendo en el Decreto 3070 de 1983 artículo 1o inciso 1o:
En consecuencia, fue la misma ley la que designó la contabilidad del contribuyente como principal
medio que permitiera determinar el quantum de la base en cada municipio.
En este orden de ideas era preciso dar aplicación al artículo 1o inciso 1o del Decreto 3070 de 1983,
para determina con base en las pruebas, entre ellas las contables arrimadas al proceso, los ingresos
obtenidos en el Municipio de Soledad (Atlántico), sin olvidar que es al actor a quien incumbe la carga
de la prueba.
La sociedad presentó las declaraciones por los períodos gravables objeto de sanciones por no declarar,
(folios 122 a 140 c. de a.) dentro del término para interponer el recurso de reconsideración. (dos
meses siguientes)
104 Consejo de Estado, Sección Cuarta, Sentencia del 12 de noviembre de 1993, exp. 4390, C.P. Delio Gómez Leyva.
Preguntas y Respuestas 145
En relación con la responsabilidad probatoria en el proceso tributario, el artículo 746 del Estatuto
Tributario señala que: “Se consideran ciertos los hechos consignados en las declaraciones
tributarias, en las correcciones a las mismas o en las respuestas o requerimientos administrativos,
siempre y cuando que sobre tales hechos, no se haya solicitado una comprobación especial ni la
ley la exija.”
En el caso concreto, si bien la sociedad demandante presentó las declaraciones tributarias con
posterioridad al término establecido en el emplazamiento para declarar, la administración tuvo
la oportunidad de pronunciarse sobre su contenido en la resolución que resolvió el recurso de
reconsideración interpuesto en contra de las resoluciones sancionatorias, oportunidad en la cual
guardó silencio y por el contrario les otorgó validez al señalar:
El hecho de que con ocasión de la interposición del recurso de reconsideración, la actora haya
presentado las declaraciones, no significa que la infracción tributaria no se haya cometido, pues
esta se configuró al no haberse presentado las declaraciones dentro del término señalado en el
emplazamiento para declarar.
Cosa distinta es que la misma ley permita figuras como la sanción reducida, (artículo 643 del
Estatuto Tributario) en virtud de la cual, se permite el pago del 10% de la suma determinada
como sanción, si después de proferido y notificado el acto administrativo que impone la sanción
se cumple con el deber formal dentro del término previsto para interponer el recurso contra la
resolución que impone la sanción.
En el caso concreto, la sociedad actora subsanó la omisión por la cual se le formuló resolución
sanción con ocasión de la interposición del recurso de reconsideración lo que, se reitera, no elimina
la infracción por la cual se le propuso sanción. Sin embargo se le debe dar validez a los datos
consignados en las respectivas declaraciones, toda vez que éstas están investidas de la presunción
de legalidad al no ser cuestionadas por la administración tributaria.
146 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
(117) ¿Cuáles son las sanciones por corrección de las declaraciones de Industria y
Comercio vigentes en el año 2012?.
Cuando los contribuyentes del Impuesto de Industria y Comercio corrijan sus
declaraciones tributarias, deberán liquidar y pagar o acordar el pago de una sanción
equivalente a:
El diez por ciento (10%) del mayor valor a pagar o el menor saldo a favor, según el caso,
que se genere entre la corrección y la declaración inmediatamente anterior a aquella,
cuando la corrección se realice antes de que se produzca emplazamiento para corregir o
el auto que ordene visita de inspección tributaria.
El veinte por ciento (20%) del mayor valor a pagar o del menor saldo a favor, que
se genere entre la corrección y la declaración inmediatamente anterior a aquella, si la
corrección se realiza después de notificado el emplazamiento para corregir o auto que
ordene visita de inspección tributaria y antes de notificarle el requerimiento especial o
pliego de cargos.
en una suma igual al cinco por ciento (5%) del mayor valor a pagar o del menor saldo
a favor, por cada mes o fracción de mes calendario transcurrido entre la fecha de
presentación de la declaración inicial y la fecha del vencimiento del plazo para declarar
por el respectivo período, sin que la sanción total exceda el cien por ciento (100%) del
mayor valor a pagar.
La sanción por corrección a las declaraciones se aplicará sin perjuicio de los intereses de
mora, que se generen por los mayores valores determinados.
Para efectos del cálculo de la sanción de que trata este artículo, el mayor valor a pagar
a menor saldo a favor que se genere la corrección, no deberá incluir la sanción aquí
prevista.
No habrá lugar a liquidar la sanción que trata el presente artículo, cuando la corrección
sea aceptada como una diferencia de criterios, o no varíe el valor a pagar o el saldo a
favor.
105 Sentencias del 8 de marzo de 1996, Exp. 7471, M.P. Julio E. Correa Restrepo, del 5 de julio del mismo año, Exp. 7770, M.P.
Consuelo Sarria O, del 30 de noviembre de 2006, Exp. 15748, M.P. Ligia López Díaz, entre otras.
106 La Corte Constitucional, comparte la jurisprudencia establecida por el Consejo de Estado, según la cual, para que
la administración tributaria aplique el artículo 580 del Estatuto Tributario, en cuanto a tenerse como no presentadas las
declaraciones tributarias, se requiere, en todos los casos de la actuación administrativa, un debido proceso que así lo
declare, porque el artículo referido no opera de pleno derecho. Sentencia C-844 de 1999.
107 Artículo 580.- Declaraciones que se tienen por no presentadas. No se entenderá cumplido el deber de presentar la declaración
tributaria, en los siguientes casos:
a) Cuando la declaración no se presente en los lugares señalados para tal efecto;
b) Cuando no se suministre la identificación del declarante, o se haga en forma equivocada;
c) Cuando no contenga los factores necesarios para identificar las bases gravables;
d) Cuando no se presente firmada por quien deba cumplir el deber formal de declarar; o cuando se omita la firma del contador
público o revisor fiscal existiendo la obligación legal;
e) Cuando la declaración de retención en la fuente se presente sin pago.”
148 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
1999, 2000 y 2001, de conformidad con lo previsto en el artículo 714 del Estatuto Tributario.
(Consejo de Estado, Sentencia del 26 de octubre de 2009, Exp. 17045, M.P. William Giraldo
Giraldo).
(119) ¿Existe alguna sanción por reincidencia para los contribuyentes del Impuesto
de Industria y Comercio?.
Si, Cuando la Administración Tributaria Distrital establezca que el infractor, por acto
administrativo en firme en la vía gubernativa, ha cometido un hecho sancionable del
mismo tipo dentro de los dos (2) años siguientes a la comisión del hecho sancionado por
la Administración Tributaria Distrital, se podrá aumentar la nueva sanción hasta en un
ciento por ciento (100%).
Lo anterior no será aplicable a las sanciones por inscripción extemporánea o de oficio ni
a la sanción por expedir factura sin requisitos. (Art. 258, Decreto Distrital 924 de 2011).
Preguntas y Respuestas 149
Por la cual se expiden normas en materia tributaria y penal del orden nacional y
territorial, y se dictan otras disposiciones
Modifícanse los incisos 1 y 2 del artículo 634 del Estatuto Tributario, los cuales quedan
así:
Para tal efecto, la totalidad de los intereses de mora se liquidará con base en la tasa de
interés vigente en el momento del respectivo pago, calculada de conformidad con lo
previsto en el artículo siguiente.
ARTICULO 14. Régimen simplificado del impuesto sobre las ventas. Modificase el
artículo 499 del Estatuto Tributario, el cual queda así:
“Artículo 499. Quiénes pertenecen a este régimen. Al régimen simplificado del Impuesto
Sobre las Ventas pertenecen las personas naturales comerciantes y los artesanos, que
sean minoristas o detallistas; los agricultores y los ganaderos, que realicen operaciones
gravadas, así como quienes presten servicios gravados, siempre y cuando cumplan la
totalidad de las siguientes condiciones:
“Artículo 508-2. Paso del régimen simplificado al régimen común. El responsable del
impuesto sobre las ventas perteneciente al régimen simplificado pasará a ser responsable
del régimen común a partir de la iniciación del período inmediatamente siguiente a aquél
en el cual deje de cumplir los requisitos establecidos en el artículo 499 de este Estatuto,
salvo lo previsto en el parágrafo 1º de dicho artículo, en cuyo caso deberá inscribirse
previamente a la celebración del contrato correspondiente.”
“Artículo 475. Tarifa especial para la cerveza. El impuesto sobre las ventas a la cerveza
de producción nacional cualquiera sea su clase, envase, contenido y presentación es del
once por ciento (11%). De esta tarifa un ocho por ciento (8%) es impuesto sobre las ventas
y se entenderá incluido en el impuesto al consumo, que sobre dicho producto señala la
Ley 223 de 1995 y el tres por ciento (3%) restante como IVA deberá ser consignado a
favor del Tesoro Nacional en los términos que establezca el reglamento y otorga derecho
a impuestos descontables hasta el monto de esta misma tarifa.
Las cervezas importadas tendrán el mismo tratamiento que las de producción nacional,
respecto de los impuestos al consumo y sobre las ventas.
ARTICULO 4. Modifícase el artículo 115 del Estatuto Tributario, el cual queda así:
ARTICULO 39. Modifícase el numeral 1 del artículo 499 del Estatuto Tributario, el
cual queda así:
ARTICULO 43. Modifícase el artículo 559 del Estatuto Tributario, el cual queda así:
1. Presentación personal
2. Presentación electrónica
ARTICULO 45. Modifícase el artículo 565 del Estatuto Tributario, el cual queda así:
Único Tributario - RUT, habrá lugar a corregir el error dentro del término
previsto para la notificación del acto.
Preguntas y Respuestas 155
Para todos los efectos legales los términos se computarán a partir del día
hábil siguiente a aquél en que quede notificado el acto de conformidad con la
presente disposición.
ARTICULO 47. Modifícase el artículo 568 del Estatuto Tributario, el cual queda así:
ARTICULO 50. Modifícase el artículo 868 del Estatuto Tributario, el cual queda así:
El valor en pesos de la UVT será de veinte mil pesos ($20.000.00) (Valor año
base 2006).
ARTICULO 53. Renumeración del Estatuto Tributario. Dentro de los seis (6) meses
siguientes a la fecha de entrada en vigencia de la presente Ley, el Gobierno Nacional
deberá renumerar el articulado del Estatuto Tributario, de tal forma que se compilen y
organicen en un solo cuerpo jurídico la totalidad de las normas que regulan los impuestos
158 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
Si se trata de una demanda contra una resolución que impone una sanción, se podrá
conciliar hasta un veinte por ciento (20%) el valor de la misma, para lo cual se deberá
pagar el ochenta por ciento (80%) del valor de la sanción y su actualización, según el
caso.
Para tales efectos se deberá adjuntar la prueba del pago o acuerdo de pago de:
a. La liquidación privada de impuesto sobre la renta por el año gravable 2005 cuando
se trate de un proceso por dicho impuesto.
b. Las declaraciones del impuesto a las ventas correspondientes al año 2006, cuando se
trata de un proceso por dicho impuesto.
Las disposiciones contenidas en el presente artículo podrán ser aplicadas por los entes
territoriales en relación con las obligaciones de su competencia. Lo anterior también
será aplicable respecto del impuesto al consumo.
No se aplicará esta disposición para los procesos que se encuentren en recurso de súplica.
a. Hasta un cincuenta por ciento (50%) del mayor impuesto discutido como consecuencia
de un requerimiento especial, y el valor total de las sanciones, intereses y actualización
según el caso, en el evento de no haberse notificado liquidación oficial; siempre y
cuando el contribuyente o responsable corrija su declaración privada, y pague el
cincuenta por ciento (50%) del mayor impuesto propuesto.
b. Hasta un veinticinco por ciento (25%) del mayor impuesto y el valor total de las
sanciones, intereses y actualización según el caso, determinadas mediante liquidación
oficial, siempre y cuando no hayan interpuesto demanda ante la Jurisdicción
Contencioso Administrativa, y el contribuyente o responsable corrija su declaración
privada pagando el setenta y cinco por ciento (75%) del mayor impuesto determinado
oficialmente.
c. Hasta un cincuenta por ciento (50%) del valor de la sanción sin actualización,
propuesta como consecuencia de un pliego de cargos, en el evento de no haberse
notificado resolución sancionatoria, siempre y cuando se pague el cincuenta por
ciento (50%) de la sanción propuesta.
d. Hasta un veinticinco por ciento (25%) del valor de la sanción sin actualización, en
el evento de haberse notificado resolución sancionatoria, siempre y cuando se pague
el setenta y cinco por ciento (75%) del valor de la sanción impuesta.
Para tales efectos dichos contribuyentes deberán adjuntar la prueba del pago o acuerdo
de pago de la liquidación privada del impuesto de renta por el año gravable de 2005, del
pago o acuerdo de pago de la liquidación privada del impuesto o retención según el caso
correspondiente al período materia de la discusión, y la del pago o acuerdo de pago de
los valores transados según el caso.
160 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
La terminación por mutuo acuerdo que pone fin a la actuación administrativa tributaria
prestará mérito ejecutivo de conformidad con lo señalado en los artículos 828 y 829 del
Estatuto Tributario, y con su cumplimiento se entenderá extinguida la obligación por la
totalidad de las sumas en discusión.
Los términos de corrección previstos en los artículos 588, 709 Y 713 del Estatuto
Tributario, se extenderán temporalmente con el fin de permitir la adecuada aplicación
de esta disposición, y la del parágrafo transitorio del artículo 424 del Estatuto Tributario.
Las disposiciones contenidas en el presente artículo podrán ser aplicadas por los entes
territoriales en relación con las obligaciones de su competencia. Lo anterior también
será aplicable respecto del impuesto al consumo.
ARTÍCULO 76. Modifícanse los artículos 189, 190, 210 y 211 y 213 de la Ley 223 de
1995, los cuales quedan así:
Artículo 210. Base Gravable. A partir del 1º enero de 2007 la base gravable
del impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado, nacionales y
extranjeros está constituida así: el precio de venta al público certificado
semestralmente por el DANE.
Artículo 211. Tarifas. A partir del 1º. de enero del año 2007, las tarifas al
impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado, serán las siguientes:
Parágrafo 2. La tarifa por cada gramo de picadura rapé o chinú será de $30.
ARTICULO 77. En los demás aspectos, el impuesto se seguirá rigiendo por las
disposiciones de la ley 223 de 1995, sus reglamentos, y/o las normas que los modifiquen
o sustituyan, en tanto sean compatibles con las disposiciones del presente capítulo.
Igualmente, se derogan las referencias que sobre el efecto del sistema de ajustes por
inflación hacen las siguientes disposiciones: El literal b) numeral 2º del artículo 127-1;
el inciso primero del artículo 147; el numeral 2º del artículo 271-1 y el artículo 272 del
Estatuto Tributario.
Elimínese la expresión “cabeza de lista” del artículo 47-1 del Estatuto Tributario.
ARTÍCULO 58. Modifíquese el articulo 69 de la Ley 1111 de 2006, el cual quedará así:
Para efectos de facturación de los impuestos territoriales asi como para la notificación de
los actos devueltos por correo por causal diferente a dirección errada, la notificación se
realizará mediante publicación en el registro o gaceta oficial del respectivo ente territorial
y simultáneamente mediante inserción en la página WEB de la Entidad competente
para la Administración del Tributo, de tal suerte que el envío que del acto se haga a la
dirección del contribuyente surte efecto de divulgación adicional sin que la omisión de
esta formalidad invalide la notificación efectuada.
Parágrafo. A partir del 1 de enero de 2013, las entidades públicas contarán con los
mecanismos para que cuando se esté adelantando una actuación ante la administración
y los documentos reposen en otra entidad pública, el solicitante pueda indicar la entidad
en la cual reposan para que ella los requiera de manera directa, sin perjuicio que la
persona los pueda aportar. Por lo tanto, no se podrán exigir para efectos de trámites y
procedimientos el suministro de información que repose en los archivos de otra entidad
pública
Las entidades públicas y los particulares que ejercen funciones administrativas deberán
colocar en medio electrónico, a disposición de los particulares, todos los formularios cuya
diligencia se exija por las disposiciones legales. En todo caso, para que un formulario
sea exigible al ciudadano, la entidad respectiva deberá publicarlo en el Portal del Estado
colombiano. Las autoridades dispondrán de un plazo de tres meses contados a partir de
la publicación del presente decreto, para publicar los formularios hoy existentes.
Para todos los efectos legales se entenderá que las copias de formularios que se obtengan
de los medios electrónicos tienen el carácter de formularios oficiales.”
“Artículo 4. Pago de obligaciones a favor del Estado o de los particulares que por virtud de
la ley recauden recursos públicos. El pago de obligaciones dinerarias relacionadas, entre
otros, con tributos, estampillas, derechos, regalías, multas, a favor de las autoridades o
de los particulares que por virtud de la ley recauden recursos públicos podrá realizarse a
través de cualquier medio de pago, incluyendo las transferencias electrónicas de fondos,
abono en cuenta y sistemas de crédito mediante la utilización de tarjetas.
Para tal efecto, tales autoridades y particulares deberán difundir las tablas y las tarifas
que con fundamento en la ley les permitan a los deudores efectuar la liquidación y pago
Preguntas y Respuestas 165
“La declaración de retención en la fuente que se haya presentado sin pago total antes
del vencimiento del plazo para declarar, producirá efectos legales, siempre y cuando el
pago de la retención se efectúe o se haya efectuado dentro del plazo fijado para ello en
el ordenamiento jurídico.»
(Cabe comentar que dejaría sin piso la doctrina oficial que en una interpretación no
acorde con la facultad legal y regulación de plazos, indicaba lo contrario, caso del Oficio
N° 088243 10-11-2011 que confirmaba el oficio 059943 del 10 de agosto de 2011).
“Articulo 568. Notificaciones devueltas por el correo. Los actos administrativos enviados
por correo, que por cualquier razón sean devueltos, serán notificados mediante aviso,
con transcripción de la parte resolutiva del acto administrativo, en el portal web de
la DIAN que incluya mecanismos de búsqueda por número identificación personal y,
en todo caso, en un lugar de acceso al público de la misma entidad. La notificación
se entenderá surtida para efectos de los términos de la administración, en la primera
fecha de introducción al correo, pero para el contribuyente, el término para responder o
impugnar se contará desde el día hábil siguiente a la publicación del aviso en el portal
166 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
“Cuando no sea posible establecer la dirección del responsable por ninguno de los
medios señalados anteriormente, los actos administrativos se deberán notificar mediante
aviso en el portal web de la DIAN, que deberá incluir mecanismos de búsqueda por
número identificación personal”
“Las actuaciones notificadas por correo que por cualquier razón sean devueltas, serán
notificadas mediante aviso en el portal web de la DIAN que deberá incluir mecanismos
de búsqueda por número de identificación personal; la notificación se entenderá surtida
Preguntas y Respuestas 167
Cuando no haya sido posible establecer la dirección del investigado por ninguno de los
medios señalados anteriormente, los actos administrativos se deberán notificar mediante
aviso en el portal web de la DIAN, que deberá incluir mecanismos de búsqueda por
número de identificación personal”
“Las actuaciones y actos administrativos enviados a notificar por correo que por cualquier
razón sean devueltas, serán notificadas mediante aviso en el portal web de la DIAN, la
notificación se entenderá surtida para efectos de los términos de la administración, en
la primera fecha de introducción al correo, pero para el responsable, el término para
responder o impugnar se contará desde el día hábil siguiente a la publicación en el portal.
Parágrafo. El inciso segundo del artículo 13 del Decreto 2245 de 2011, quedará así:
“Cuando no haya sido posible establecer la dirección del investigado por ninguno de los
medios señalados anteriormente, los actos administrativos se deberán notificar mediante
aviso en el portal web de la DIAN.”
Parágrafo Transitorio: Lo dispuesto en este artículo entrará a regir a partir del 1 de enero
de 2013.
168 Cartilla Impuesto de Industria, Comercio y Avisos ICA
A partir del 10 de enero de 2013 sólo se recibirán los reportes de información financiera
en los formularios que determine el Ministerio de Hacienda y Crédito Público en
cumplimiento del presente artículo.
Lo anterior, sin perjuicio de la aplicación de los literales b) y c) y del artículo 580 del
Estatuto Tributario.
A partir del año 2013, la DIAN deberá permitir que las personas del régimen simplificado
puedan presentar las declaraciones y la información exógena a través de mecanismos
digitales.
3. Actos que impliquen transferencia del dominio sobre el inmueble, aplicable al cobro
de la participación en la plusvalía de que tratan los numerales 1 y 3 del referido
artículo 74.
“Artículo 39. Todo vehículo será matriculado ante un organismo de tránsito ante el cual
cancelará los derechos de matrícula y pagará en lo sucesivo los impuestos del vehículo.
UNIF I C A D O
Preguntas y Respuestas 175
A lo anterior se añade que las normas nacionales mencionadas (Ley 56 y Decreto 2024),
contienen las precisiones mínimas para legitimar dicha aplicación, pues identifican claramente
el presupuesto que la genera (Existencia de obras construidas para generación y transmisión de
energía eléctrica, acueductos, riegos y regulación de ríos y caudales); los sujetos beneficiarios de
la misma (Municipios afectados por las obras); los obligados a pagarla (Empresas propietarias
de las obras construidas); la base de liquidación correspondiente (Valor catastral de toda el área
adquirida por la entidad propietaria - avaluada por el valor catastral promedio por hectárea rural
en el resto del municipio); y la tarifa aplicable a dicha base (150% del valor de impuesto predial
vigente para todos los predios en el municipio).
No obstante, la efectividad material de las obligaciones previstas en normas generales requiere que
aquéllas – las obligaciones -, se individualicen en la forma previamente establecida por las normas
constitucionales y legales que estructuran su régimen jurídico, pues tal es la expresión natural del
Estado de Derecho, sujeto, en todo, al principio de legalidad.
1 Ley 56 de 1981. Artículo 2º. “Para los efectos de esta Ley se entiende por entidad propietaria, entidades tales como, la
nación, los departamentos, los municipios y sus establecimientos públicos, empresas industriales y comerciales del Estado,
sociedades de economía mixta y las empresas privadas que, a cualquier título, exploten o sean propietarias de las obras
públicas señaladas en el artículo anterior.”
176 Cartilla Impuesto Predial Unificado
19972, vigente para la época en que se expidieron las liquidaciones demandadas, norma que
ordenó aplicar los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario para los impuestos del
orden nacional, a las declaraciones tributarias y los procesos de fiscalización, liquidación oficial,
imposición de sanciones, discusión y cobro relacionados con los impuestos administrados por los
municipios y distritos.
Tal remisión buscó unificar a nivel nacional el régimen procedimental tributario, sin excluir las
reglamentaciones de las Asambleas Departamentales y los Concejos Distritales y Municipales
respecto de los tributos y contribuciones que administran, de acuerdo con los artículos 300 y 313
de la Constitución Política. No obstante, en caso de disparidad entre las normas procedimentales
de los entes territoriales y las del Estatuto Tributario Nacional, prevalecen estas últimas, sin que
ello desconozca la autonomía territorial, pues tales entes conservan las facultades de organización
administrativa, recaudo, conservación, inversión y manejo de los recursos fiscales3.
Ahora bien, la individualización de las obligaciones fiscales se hace a través de procedimientos que
varían de acuerdo con la estructura de cada tributo, y el sistema de liquidación que ésta imponga,
llámese, autoliquidación o liquidación directa por parte de la Administración de Impuestos4.
Tal reflexión conduce a concluir que la liquidación de la compensación del impuesto predial, a
través de la Factura 001 del 15 de agosto de 2002 y la Cuenta de Cobro del 20 de agosto del
mismo año, podía recurrirse en los términos del artículo 720 del Estatuto Tributario, que estableció
el recurso de reconsideración como medio de impugnación contra las liquidaciones oficiales,
resoluciones que imponen sanciones u ordenan el reintegro de sumas devueltas y demás actos
producidos, en relación con los impuestos administrados por la Unidad Administrativa Especial
Dirección General de Impuestos Nacionales. (Consejo de Estado, Sentencia del 4 de noviembre de
2010, Exp. 17211, C.P. Carmén Teresa Ortiz de Rodríguez).
2 En sentencia del 2 de abril de 2009, exp. 16246, C. P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas, la Sala señaló que la compensación
era uno de los pagos establecidos en la Ley 56 de 1981, a cambio del impuesto predial, y precisó que su finalidad era la de
reconocer al municipio una suma por lo que dejó de percibir respecto de dicho impuesto, frente a los terrenos adquiridos para
la construcción de las obras de energía -presas y estaciones generadoras- sobre las cuales no recae el gravamen.
3 “Decreto 2024 de 1982. Art. 6. “Se entiende por “impuesto predial vigente” para efectos del parágrafo del artículo 4 de la Ley
56 de 1981 el que regía el 5 de octubre del mismo año, respecto de las obras en construcción y el que rija en la fecha de la
compra del inmueble, para las nuevas obras.”
4 http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=semántico1.
5 “Cuando no hay ley exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarán las leyes que regulen casos ó materias
semejantes, y en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales de derecho.”
Preguntas y Respuestas 177
Esta disposición no tendrá lugar contra el tercero que haya adquirido el inmueble en
pública subasta ordenada por el juez, caso en el cual el juez deberá cubrirlos con cargo
al producto del remate.
Debe entenderse que sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 1430 de 2010, cuando
se expidan liquidaciones oficiales de revisión con posterioridad a la transferencia del
predio, la responsabilidad para el pago de los mayores valores determinados recae en
cabeza del propietario y/o poseedor de la respectiva vigencia fiscal.
Decretos
Leyes Acuerdos Decretos
Leyes
14 de 1983 1333 de 1986 06 de 2011 924 de 2011
44 de 1990 1421 de 1993
601 de 2000
1430 de 2010
En cuanto a los aspectos que se deben tener en cuenta al analizar los predios, la Resolución
0070 del 4 de febrero de 2011 “Por la cual se reglamenta técnicamente la formación
catastral, la actualización de la formación catastral y la conservación catastral.” los
desarrolla así:
Artículo 2º Aspecto físico. El aspecto físico consiste en la identificación de los linderos del terreno
y edificaciones del predio sobre documentos gráficos fotografías aéreas u ortofotografías y la
descripción y clasificación del terreno y de las edificaciones.
Artículo 3º Aspecto jurídico. El aspecto jurídico consiste en indicar y anotar en los documentos
catastrales la relación entre sujeto activo del derecho, o sea el propietario o poseedor, y el objeto
o bien inmueble, de acuerdo con los artículos 656, 669, 673, 738, 739, 740, 756 y 762 del Código
Civil, mediante identificación ciudadana o tributaria del propietario o poseedor y de la escritura y
registro o matrícula inmobiliaria del predio respectivo.
Artículo 4º. Aspecto fiscal. El aspecto fiscal consiste en la preparación y entrega a las tesorerías
municipales y a las Administraciones de Impuestos Nacionales respectivas, de los avalúos sobre los
cuales ha de aplicarse la tasa correspondiente al impuesto predial y demás gravámenes que tengan
como base el avalúo catastral, de conformidad con las disposiciones legales vigentes.
Artículo 5º. Aspecto económico. El aspecto económico consiste en la determinación del avalúo
catastral del predio.
Veamos ahora la definición de inmuebles dada en el artículo 656 del Código Civil:
Art. 656.- Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden transportarse de un
lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los
edificios, los árboles.
Extractando de estas definiciones los elementos esenciales nos damos cuenta que existe
en la definición de los predios básicamente los siguientes elementos:
Todo el anterior análisis nos conduce a concluir que para que haya lugar al impuesto
predial, no solamente deben existir los predios como título o documento inscrito en la
oficina de registro de instrumentos sino como bienes o cosas susceptibles de aprehensión
y beneficio.
(007) Si compro un predio en el mes de mayo de 2012, debo tributar por todo el año,
por fracción de año o no debo tributar por ese año?.
De acuerdo con la causación del impuesto vista en el punto anterior, si adquiero un predio
en el mes de mayo de 2012, no me corresponde tributar por ese año gravable, ya que la
obligación de declarar y pagar el impuesto recae en cabeza de quien era propietario a
primero de enero, es decir en cabeza del vendedor.
180 Cartilla Impuesto Predial Unificado
Si el dominio del predio estuviere desmembrado, como en el caso del usufructo, la carga
tributaria será satisfecha por el usufructuario.
También serán sujetos pasivos del impuesto los particulares ocupantes de las
construcciones, edificaciones o cualquier tipo de mejora sobre bienes de uso público
de la Nación o el Distrito. El pago de este impuesto no genera ningún derecho sobre el
terreno ocupado.”
A partir de la vigencia de la Ley 1430 de 2010, son igualmente sujetos pasivos del
Impuesto Predial los tenedores de Inmuebles Públicos a Titulo de Concesión.
Preguntas y Respuestas 181
Para efectos de facturación de los impuestos territoriales así como para la notificación de
los actos devueltos por correo por causal diferente a dirección errada, la notificación se
realizará mediante publicación en el registro o gaceta oficial del respectivo ente territorial
y simultáneamente mediante inserción en la página WEB de la Entidad competente
para la Administración del Tributo, de tal suerte que el envío que del acto se haga a la
dirección del contribuyente surte efecto de divulgación adicional sin que la omisión de
esta formalidad invalide la notificación efectuada.
a) Los padres por sus hijos menores, en los casos en que el impuesto debe liquidarse
directamente a los menores;
d) Los albaceas con administración de bienes, por las sucesiones; a falta de albaceas,
los herederos con administración de bienes, y a falta de unos y otros, el curador de
la herencia yacente;
g) Los liquidadores por las sociedades en liquidación y los síndicos por las personas
declaradas en quiebra o en concurso de acreedores, y
h) Los mandatarios o apoderados generales, los apoderados especiales para fines del
impuesto y los agentes exclusivos de negocios en Colombia de residentes en el
exterior, respecto de sus representados, en los casos en que sean apoderados de éstos
para presentar sus declaraciones de renta o de ventas y cumplir los demás deberes
tributarios.
impuesto predial, pues todos los allí inscritos, ostentan la calidad de sujetos pasivos del
impuesto.
Debe aclararse que siendo el impuesto predial un tributo real que recae sobre los bienes
inmuebles ubicados en la jurisdicción de Barranquilla, solamente deberá presentarse un
pago por predio, presentada y firmada por cualquiera que ostente la calidad de sujeto
pasivo del mismo.
(016) Si el Señor YYYYYY casado con la Señora XXXXXX siendo los dos
propietarios del predio ubicado en la Carrera 300 No. 320-15 Apartamento 8 del
Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla, presenta su pago el 10 de
marzo de 2012 y la señora desconociendo este hecho paga por el mismo predio el 15
de marzo de 2012 ¿cuál pago tiene validez?.
Conforme con lo expuesto en las preguntas anteriores si dos personas tienen la calidad
de sujetos pasivos del impuesto predial, con el pago por parte de uno de ellos se libera
de la obligación de pagar al otro, pero en el evento en que uno de los dos presente un
segundo pago por el mismo predio, por el mismo año, se entenderá un pago en exceso o
de lo no debido al estar ya satisfecha la obligación tributaria.
De manera coherente, la declaración que presentó el Banco por el período 1995 (folio 9 c.a),
extemporáneamente (4 de diciembre de 1998) 6, constituye un pago de lo no debido, dado que ya
la obligación sustancial se había extinguido, por lo que no tenía causa legal (artículos 162 del
Decreto 1421 de 1993, 850 del Estatuto Tributario y 21 del Decreto 1000 de 1997).
Por lo tanto, aun cuando a 1 de enero de 1995 el Banco era todavía propietario del inmueble7, y,
por lo mismo, sujeto pasivo del impuesto predial, al momento de pagar el impuesto, ya el mismo
había sido cancelado, en éste caso, por quien también era sujeto pasivo. Lo anterior significa que la
Administración Tributaria no podía quedarse con el importe del tributo, pues, ello conduciría a un
enriquecimiento sin causa de su parte y violaría el principio de prevalencia del derecho sustancial
(artículo 228 de la Constitución Política), dado que se desconocería el pago real del tributo.
6 El inmueble volvió al patrimonio del Banco por escritura pública de 24 de octubre de 1996, registrada el 31 del mismo mes,
en virtud de la dación en pago que le hiciera INMOBILIA INVERSIONES INMOBILIARIAS LIMITADA.
7 Pues, a pesar de haber entregado la posesión del predio, no había hecho la tradición (artículo 922 del Código de Comercio),
la cual se cumplió el 29 de marzo de 1995.
184 Cartilla Impuesto Predial Unificado
No es cierto que la declaración presentada por la compradora no tuviera efectos por no estar
obligada a declarar (artículo 34-1 del Decreto 807 de 1993), pues, por ser sujeto pasivo del
impuesto predial, como quedó precisado, podía presentar la declaración del tributo en mención
(artículo 25 ibídem).
Además, en virtud de la solidaridad que para el pago del impuesto existe en el Distrito Capital entre
el poseedor y el propietario del inmueble, si bien la Administración puede exigir de cualquiera de
los dos el pago de tributo, correlativamente cualquiera de éstos puede satisfacer la obligación en
comentario, como sucedió, en este caso, con el poseedor del predio.
Así pues, debían anularse los actos acusados que negaron la compensación solicitada por el
demandante, dado que recaía sobre un impuesto que ésta no debía, motivo por el cual se confirmará
el numeral primero de la parte resolutiva de la sentencia apelada. (Consejo de Estado, Sentencia
del 11 de noviembre de 2009, Exp. 16825, C.P. Héctor J. Romero Díaz).
(…)
Bienes comunes: Partes del edificio o conjunto sometido al régimen de propiedad horizontal
pertenecientes en proindiviso a todos los propietarios de bienes privados, que por su naturaleza
o destinación permiten o facilitan la existencia, estabilidad, funcionamiento, conservación,
seguridad, uso, goce o explotación de los bienes de dominio particular.
(…)
Área privada construida: Extensión superficiaria cubierta de cada bien privado, excluyendo los
bienes comunes localizados dentro de sus linderos, de conformidad con las normas legales.
Artículo 16. Identificación de los bienes privados o de dominio particular. Los bienes privados
o de dominio particular, deberán ser identificados en el reglamento de propiedad horizontal y en
los planos del edificio o conjunto.
La propiedad sobre los bienes privados implica un derecho de copropiedad sobre los bienes
comunes del edificio o conjunto, en proporción con los coeficientes de copropiedad. En todo acto
de disposición, gravamen o embargo de un bien privado se entenderán incluidos estos bienes y no
podrán efectuarse estos actos en relación con ellos, separadamente del bien de dominio particular
al que acceden.
Parágrafo 1°. De conformidad con lo establecido en el inciso 2° del presente artículo, el impuesto
predial sobre cada bien privado incorpora el correspondiente a los bienes comunes del edificio o
conjunto, en proporción al coeficiente de copropiedad respectivo.
Parágrafo 2°. En los municipios o distritos donde existan planos prediales georreferenciados,
adoptados o debidamente aprobados por la autoridad catastral competente, estos tendrán prelación
sobre los demás sistemas para la identificación de los bienes aquí señalados.
(019) ¿Cuál es la base gravable del impuesto predial unificado en el Distrito Especial,
Industrial y Portuario de Barranquilla.?.
Conforme con el artículo 16 del Decreto 924 de 2011, la base gravable del impuesto
predial unificado en Barranquilla, la base gravable para liquidar o facturar el impuesto
predial unificado será el avalúo catastral vigente al momento de causación del impuesto.
Sin embargo, el contribuyente podrá determinar como base gravable un valor superior al
avalúo catastral, en este caso deberá tener en cuenta que el valor no puede ser inferior a:
b. Al último autoavalúo aunque hubiese sido hecho por propietario o poseedor distinto
al declarante y;
Los contribuyentes podrán, dentro de los dos meses siguientes a la ejecutoria de la decisión de
revisión solicitar corrección de la liquidación factura y devolución del mayor valor pagado, sin
necesidad de trámite adicional alguno.
Por ende, el avalúo catastral consiste en la determinación del valor de los predios obtenidos
mediante investigación y análisis estadístico del mercado inmobiliario. Está conformado por la
adición de los avalúos parciales practicados independientemente para los terrenos y para las
edificaciones existentes.
Así las cosas, el trámite para revisar el avalúo catastral es diferente del proceso de determinación
del impuesto predial11, de ahí que no sea conducente que el contribuyente pretenda que las
autoridades distritales modifiquen la formación catastral del inmueble, cuando es obligación del
particular estar atento al valor que el Departamento de Catastro Distrital reporta del bien, y si
existe algún tipo de reparo, acudir al proceso especial instituido para ese efecto.
De suerte que las autoridades tributarias distritales cumplen con la obligación de verificar que
los sujetos pasivos del impuesto predial acaten la normatividad legal en la determinación de la
base gravable, para lo cual verifican que se tome el mayor valor existente entre el autoevalúo del
inmueble del período gravable anterior y el avalúo que certifique Catastro Distrital, en ambos
casos incrementado con el IPC.
En el caso en estudio, el contribuyente alega que se gravó una mayor extensión del predio, dado que
se realizaron una serie de desenglobes destinados a la construcción de las torres que conformarían
el Conjunto Residencial Arbos.
Para demostrar lo anterior, anexó la Escritura Pública No. 2732 de mayo 14 de 1999 de la Notaria
Sexta del Círculo de Bogotá (fl. 66 y s.s.c.a.), en donde se lee que de un área de 9.962,69 m2, se
desenglobaron 903.77 m para la construcción de la Torre 1, 673.23 m2 de la Torre 2, y 615.91
m2 para la Torre 3, por lo que quedaba un lote de cabida superficiaria de 7.769.78 m2, que es
precisamente el área de terreno que aparece avaluada en el certificado catastral.
En efecto, en dicho certificado visible a folio 4 del cuaderno de antecedentes, se advierte que el
avalúo catastral del predio de 7.769.78 metros cuadrados en el año de 2001 fue de $2.056.855.000
y en el 2002 de $2.192.813.000, lo que evidencia que la parte del inmueble destinada a la
construcción de las Torres 1, 2, y 3 del Conjunto Residencial Arbos, no hacía parte del terreno
avaluado catastralmente, y por ende, de la base gravable considerada por la Administración
Distrital para la aplicación del Impuesto predial.
Ahora bien, con la Escritura Pública No. 3397 de julio 31 de la Notaria Sexta de Bogotá (fl.22 c.a.),
se desenglobó el terreno dirigido a la construcción de las Torres 4 y 5, sin que se haya diligenciado
su registro en el Departamento Administrativo de Catastro Distrital.
Así las cosas, el valor de los bienes inmuebles que figuran en el registro catastral por se un
parámetro que debe observar el contribuyente para la liquidación del impuesto predial, lo obliga a
estar atento no solamente del monto en que estén cuantificados, sino a que aparezcan en él, todas
las mutaciones, desenglobes y cambios que incidan en las condiciones físicas y económicas del
predio y por supuesto en el precio.
De manera que si existe alguna irregularidad u omisión sea subsanada con la utilización del
proceso de revisión catastral, pues la Sala reitera que no es en el proceso de determinación del
Impuesto Predial la oportunidad para hacerlo, toda vez que el papel de la Administración Distrital
es verificar que en el denuncio tributario se lleve la base gravable correcta, que para el asunto
debatido, corresponde al “avalúo catastral”, por ser superior al respectivo autoavalúo. (Consejo
de Estado, Sentencia del 8 de mayo de 2008, Exp. 16064, C.P. María Inés Ortiz Barbosa)
Para el año 2012, Gobierno Nacional, incrementó en un tres (3%) por ciento los avalúos
catastrales a nivel nacional.
Para comprender el sentido de la norma hay que tener en cuenta que la base gravable para la
determinación del impuesto predial fue fijada en el artículo 1º de la Ley 601 de 2000 al indicar que
ella estará constituida por “el valor que mediante autoevalúo establezca el contribuyente, -valor-
que deberá corresponder, como mínimo, al avalúo catastral vigente al momento de la causación
del impuesto”. En ese contexto, la disposición cuestionada, le concede al gobierno distrital una
En las condiciones expuestas, para la Corte es claro que la norma acusada no está autorizando
al gobierno distrital a fijar la base para determinar el impuesto predial pues la base gravable ya
fijada por la ley y ella en manera alguna puede ser interferida por tal entidad. Para lo que sí lo
faculta es para reajustar el avalúo catastral de conservación en tanto límite mínimo del autoevalúo
fijado por la ley como base gravable. Y, como se ha visto, la concesión y ejercicio de esta facultad
resulta compatible con la concreción de las variables técnicas y económicas a que deben atenerse
las bases gravables; variables cuya especificación por parte de autoridades administrativas de
ninguna manera quebranta los principios de legalidad y certeza del tributo.
Concurren, pues, razones para declarar exequible la disposición acusada. (Corte Constitucional,
sentencia C-0032 de 2005, M.P. Jaime Córdoba Triviño)
Preguntas y Respuestas 189
(021) ¿Si considero que mi avalúo catastral es muy superior al avalúo comercial del
predio, puedo pagar por un valor inferior, disminuyendo la base gravable?.
No, el artículo 16 del Decreto 924 de 2011, establece que el factor mínimo a tener en
cuenta a efectos de declarar el impuesto predial en Barranquilla es el avalúo catastral, por
lo cual al momento de proceder a pagar, debo observar ese mínimo que la ley establece,
sin embargo, lo que sí puedo hacer, es solicitar al Instituto Geográfico Agustín Codazzi,
se revise el avalúo catastral.
JURISPRUDENCIA.
“La Administración Distrital a través de la Resolución 1131 de 22 de octubre de 1.998, fijó como
fecha límite para declarar y pagar el impuesto predial unificado para el año gravable de 1.999, el
día 7 de julio de 1.999, por su parte el contribuyente presentó su respectiva declaración (vistos a
folio 39), el día 6 de julio de 1.999, teniendo como plazo para solicitar la corrección para declarar
por un menor valor, en términos del artículo 589 del ET., hasta el día 7 julio de 2.000.
Es evidente para la Sala el retardo de las autoridades catastrales para decidir la solicitud de
revisión del avalúo catastral, (del 16 de julio de 1999 a octubre 11 de 2000), que conllevaron a que
la de Hacienda Distrital considerara extemporánea la solicitud de corrección del impuesto predial,
vigencia 1999.
La Sala advierte que si bien se trata de dos procedimientos diferentes ante diferentes autoridades
públicas del orden Distrital, la Secretaría de Hacienda Distrital y el Departamento Administrativo
de Catastro, existe por mandato constitucional, (Art. 209 C.P.) la obligación de las autoridades
públicas de “coordinar sus actuaciones para el adecuado cumplimiento de los fines del Estado”,
para lo cual los funcionarios públicos deben tener en cuenta como objetivo de la función
administrativa “la efectividad de los derechos e intereses de los administrativos reconocidos
por la ley (artículo. 2 C.C.A)”.
Así mismo, que la función pública se desarrolla con fundamento en los principios de economía,
celeridad, eficacia, imparcialidad, publicidad y contradicción, además el retardo injustificado
es causal de sanción disciplinaria pues no hay que olvidar, que los empleados públicos son
responsables por sus acciones como por sus omisiones.
A juicio de la Sala, la falta de coordinación entre las entidades distritales y la actividad morosa de
las autoridades catastrales le impidió al demandante, hacer efectivo el derecho a la corrección de
la declaración del impuesto predial del año 1999, toda vez que el proceso de revisión del avalúo
del inmueble, que dio lugar a este proceso, transcurrió en un plazo mayor a un año, perjudicando
ostensiblemente al actor, quien se hallaba sujeto al plazo perentorio de un año para solicitar
la autorización para corregir su declaración.
Proceder, que a juicio de la Sala, no puede tener como consecuencia el perjuicio para
el demandante, que pretende hacer efectivo un derecho legítimo, pues las autoridades
administrativas deben tener en cuenta que la finalidad de los procedimientos consiste en
asegurar y garantizar los derechos de los ciudadanos, sin discriminación alguna. (Consejo de
Estado, Sentencia del 19 de abril de 2007, Exp. 14734, C.P. Juan Angel Palacio Hincapie).
190 Cartilla Impuesto Predial Unificado
Una vez establecidos los valores por metro cuadrado, estos serán ajustados anualmente
conforme el índice de ajuste a los avalúos catastrales de conservación que fije el Gobierno
Nacional y actualizados cuando el Distrito realice procesos de actualización catastral.
Para determinar el valor mínimo de base señalado en el literal c, inciso segundo Artículo
16 del Decreto Distrital 924 de 2011, para el impuesto predial unificado, los propietarios
o poseedores de predios construidos que formen parte de una propiedad horizontal,
tomarán el valor por metro cuadrado según la categoría que le corresponda al predio
conforme a la tabla que establezca el Instituto Geográfico Agustín Codazzi IGAC y lo
multiplicarán por el número de metros cuadrados de construcción que tenga el predio
objeto de liquidación.
Para determinar el valor mínimo de base señalado en el literal c, inciso segundo Artículo
16 del Decreto Distrital 924 de 2011, para el impuesto predial unificado, los propietarios
o poseedores de inmuebles que no hagan parte de propiedad horizontal, tomarán el valor
del metro cuadrado según la categoría que le corresponda tanto del terreno como del área
construida, conforme a la tabla que construya el Instituto Geográfico Agustín Codazzi
IGAC y lo multiplicarán por los metros cuadrados correspondientes. La suma de los dos
valores anteriores será el valor total de la base gravable del bien inmueble.
Para liquidar el Impuesto predial unificado de los inmuebles de que trata este artículo,
los contribuyentes deberán tomar la base gravable mínima calculada conforme a lo
establecido en los parágrafos anteriores y la multiplicarán por la tarifa que corresponda
al predio objeto de liquidación.
Los contribuyentes de que trata este artículo, si así lo prefieren, podrán autoavaluar por
un valor superior al valor mínimo establecido en el presente artículo, tomando como
referencia lo señalado en el inciso 2 del Artículo 16 del Decreto Distrital 924 de 2011.
Preguntas y Respuestas 191
Una vez el Instituto Geográfico Agustín Codazzi IGAC incorpore los predios y les
asigne avalúo catastral, los contribuyentes del impuesto predial unificado deberán tener
en cuenta como mínimo este avalúo catastral, en la determinación de su base gravable.
(023) ¿Qué se debe hacer cuando en el boletín catastral del IGAC aparece un estrato
y en los recibos de servicios públicos le corresponde a mi predio otro estrato?.
Si usted no tiene seguridad de cuál es su real estrato y dada la importancia del mismo
en el momento de la determinación de la base gravable, lo mejor que puedo hacer para
evitarme futuros problemas y sanciones, es solicitar la Secretaría de Planeación Distrital
se me certifique cual estrato le corresponde a mi predio, y una vez obtenido el mismo,
sobre este dato debo pagar
- Los predios que se encuentren definidos legalmente como parques naturales o como
parques públicos de propiedad de entidades estatales, en los términos señalados en
la ley.
- De acuerdo con el Artículo 674 del Código Civil, los bienes de uso público a excepción
de las construcciones, edificaciones o cualquier tipo de mejor sobre bienes de uso
público de la Nación o el Distrito, cuando estén en manos de particulares.
- No son sujetos pasivos del impuesto predial unificado los predios ubicados en zonas
de alto riesgo con declaratoria de calamidad pública durante el tiempo de vigencia
de la calamidad pública y de la ejecución del programa de intervención técnica y
con un plazo máximo de diez años a la vigencia del Acuerdo 13 de 2011, conforme
a inventario que deberá remitir cada dos años la Oficina de Prevención y Atención
de Emergencias y Desastres (OPAED) a la Gerencia de Gestión de Ingresos de la
Secretaria de Hacienda del Distrito o quien haga sus veces.
Dada las condiciones presentadas en las zonas afectadas que se agravaron por la
ola invernal durante el año 2010, este beneficio tiene aplicación inclusive desde la
vigencia 2010. En ningún caso habrá lugar a devolución o compensación a quienes
hayan cumplido con su pago, de conformidad con lo establecido en el Artículo 6 del
Acuerdo 013 de 2011
- No son sujetos pasivos del impuesto predial unificado los inmuebles que siendo
de propiedad de particulares, el Distrito de Barranquilla hubiese asumido como
poseedor de estos, con el fin de prestar el servicio educativo, siempre y cuando
sean donados o cedidos gratuitamente y a favor del Distrito Especial, Industrial y
Portuario de Barranquilla.
(…)
Dado que la entrega de los bienes de uso público por Ferrovías – en liquidación – al Instituto
Nacional de Vías implica el cumplimiento formal de los trámites notariales y de registro propios
de la transferencia del dominio, la Sala reitera los alcances de la advertencia preliminar de este
concepto, pues si bien es cierto que de acuerdo con la estructura del Estado y el marco funcional
y de competencias de las distintas entidades y organismos que la conforman y para la adecuada
administración, manejo, mantenimiento y defensa de los bienes de uso público es necesaria dicha
entrega, no puede entenderse que por este sólo acto la Nación se desprenda de la propiedad o se
mude la naturaleza o destinación al uso común del bien. Mientras el legislador no cambie el uso
del bien, al beneficio común estarán destinados. En consecuencia la transferencia de los bienes,
cualquiera sea la naturaleza de la entidad que los reciba – para el caso una empresa industrial y
comercial - no produce ningún cambio de la propiedad de la Nación sobre los mismos, en tanto tal
trámite sólo traduce una formalidad para efectos de su administración. El principio rector de la
materia es la inenajenabilidad” (Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil. Rad. 1640
de 2005, C.P. Flavio Augusto Rodríguez Arce).
1.- En un noventa por ciento (90%) del impuesto predial unificado, para los inmuebles
calificados como patrimonio histórico cultural o arquitectónico del Distrito Especial,
Industrial y Portuario de Barranquilla, que sean utilizados como viviendas o centros
educativos. Esta exención está vigente hasta el año 2012 inclusive.
2.- En un setenta por ciento (70%) del impuesto predial unificado, para los inmuebles
ubicados en el centro Histórico de la ciudad que participen en el programa de
recuperación histórica del centro de Barranquilla, mediante la adecuación y
rehabilitación de sus inmuebles y sean certificados como tal por la Secretaria de
Planeación Distrital. Esta exención será hasta por cinco (5) años.
3.- En un ochenta por ciento (80%) del impuesto predial unificado, para los primeros
cinco años y del sesenta por ciento (60%) para los cinco años siguientes, para los
194 Cartilla Impuesto Predial Unificado
4.- En un cien por ciento (100%) del impuesto predial unificado, para el predio de uso
residencial en donde habite la persona víctima del secuestro o desaparición forzosa,
que sea de propiedad del secuestrado o desaparecido, de su cónyuge o compañero
permanente y los familiares que dependan económicamente del secuestrado o
desaparecido hasta el segundo grado de consanguinidad.
5.- En los términos del Artículo 162 del Acuerdo 7 de 2007, los propietarios de
establecimientos cuya actividad esté clasificada como uso atípico, que decidan
voluntariamente relocalizarse a zonas legalmente establecidas, antes del la mitad
del plazo establecido en el Plan de Ordenamiento Territorial, tendrán exención del
Impuesto Predial del 60% del impuesto a cargo durante los tres primeros años desde
la relocalización y para los tres años siguientes una exención del 40% del impuesto
a cargo.
6.- En los términos del Artículo 265 del Acuerdo 7 de 2007, los establecimientos que
prestan servicios de alto impacto socio-sicológicos, que decidan voluntariamente
relocalizarse a zonas legalmente permitidas tendrán los siguientes beneficios cuando
se encuentre en las condiciones descritas:
Los que se relocalicen en los sitios permitidos, dentro de la mitad del tiempo máximo
establecido en el Plan de Ordenamiento Territorial, tendrán exención del 100% del
Impuesto a cargo durante los tres primeros años siguientes a la relocalización, en los
inmuebles donde se relocalicen y del 50% durante los tres años restantes.
Los que se relocalizarse en zonas legalmente permitidas, dentro del tiempo máximo
establecido en el Plan de Ordenamiento Territorial, y por fuera de la mitad del
tiempo máximo establecido, tendrán exención del impuesto predial unificado sobre
el inmueble en el que se relocalicen, de un 50% del impuesto a cargo durante los
primeros tres años siguientes a la relocalización y en los tres años restantes del 25%.
7.- En los términos del Artículo 288 del Plan de Ordenamiento Territorial, se exonera del
pago del 100% del Impuesto Predial a cargo, a los inmuebles en los que se construyan
edificaciones de dos o más pisos y se les de uso exclusivo de estacionamientos
públicos, durante el término de nueve (9) años desde el año siguiente a la fecha
de entrega de la obra por el propietario a la entidad encargada del control urbano.
Preguntas y Respuestas 195
TARIFAS
(028) ¿Para efectos tarifarios, como se clasifican los predios en el Distrito Especial,
Industrial y Portuario de Barranquilla?.
Según los Artículos 23 a 28 del Decreto Distrital 924 de 2011, para efectos tarifarios, los
predios en Barranquilla se clasifican en:
Los predios sin estratificar son aquellos que no se encuentran registrados en la Secretaría
de Planeación Distrital por corresponder a predios nuevos y no se ha realizado la novedad
por parte del contribuyente.
para la provisión de servicios públicos domiciliarios o las áreas de amenaza por riesgo
no mitigable.
Predios rurales. Son predios rurales los ubicados por fuera del perímetro urbano. Se
consideran pequeños rurales los predios hasta tres hectáreas, medianos los superiores
a tres e inferiores a quince hectáreas y grandes rurales iguales o superiores a quince
hectáreas.
Frente a la licencia de construcción y los planos, tal como lo advirtió el a quo, son documentos que
posibilitan la realización de una obra, pero no demuestran su existencia en las vigencias fiscales
discutidas. Igual ocurre con las fotografías, pues si bien se aprecian unas edificaciones, no se
cuenta con la fecha exacta en que se tomaron, ni se sabe si corresponden a las Torres 4 y 5 que
pretendían construir.
En cuanto a los campamentos y casetas, vale la pena señalar que la Sección ha expresado12 que
no consideradas como edificaciones o construcciones, pues se requiere que estén dentro de la
12 Sentencia de mayo 10 de 2007, expediente 15721, M.P. Dra. María Inés Ortiz Barbosa.
Preguntas y Respuestas 197
concepción de inmuebles, por estar hechas de material que permite su adherencia al terreno con
firmeza y solidez, dándoles así el carácter de permanencia y estabilidad, de modo que tengan
la virtualidad de modificar el uso del suelo, conforme a los preceptos que regulan la actividad
catastral.
Ahora bien, en el avalúo comercial retroactivo (fls. 71 a 76) en los apartes pertinentes se lee:
“Se incorporan dentro del avalúo 42 garajes para visitantes localizados en el primer nivel de
las torres 2 y 3, con entrada por medio de la vía interna de acceso al conjunto y que norma de
Planeación Distrital se exigían a la fecha de Enero 1º de 2001, con un área construida aproximada
de 400 M2.”
(…)
“De acuerdo con las normas urbanísticas para la fecha del presente avalúo, enero 1º de 2001,
están construidos 60 garajes para visitantes, de los cuales 18 corresponden a los 56 apartamentos
de las primeras 3 torres, ya vendidos y entregados, y el resto de garajes para visitantes o se 42
unidades mas corresponden a los apartamentos por construir de las torres 4 a 9 inclusive”.
Del texto del avalúo citado, se infiere que los parqueaderos construidos pertenecen a las Torres 1, 2
y 3 del Conjunto Residencial Arbos, que son terrenos desenglobados que no hacen parte del predio,
de ahí que no figuraran en el avalúo catastral de los años 2001 y 2002, y por lo mismo no tienen
incidencia como edificación para efectos de cambiar la destinación económica del inmueble con
miras a disminuir la tarifa aplicada. (Consejo de Estado, Sentencia del 8 de mayo de 2008, Exp.
16064, C.P. María Inés Ortiz Barbosa)
El demandante no probó que efectivamente ducha construcción cumplía con los usos urbanos
exigidos por la Resolución 2555 de 1988 del IGAC, simplemente se limitó a afirmarlo.
Se debe tener en cuenta que el área del terreno es muy superior al área construida. Si bien la
exigencia que traía el Acuerdo 039 de 1993 en sus artículos 4° y 5° de exigir un área superior de
construcción del 30% del lote fue anulada, lo cierto es que debe existir una construcción de tal
orden que racionalmente permita concluir que en efecto se trata de una edificación acorde con las
condiciones de construcción del sector.
Por todo lo anterior, la estructura mencionada no tiene el carácter de edificio para efectos
catastrales y del impuesto predial, dado que no cumple con la condición de permanencia exigida
198 Cartilla Impuesto Predial Unificado
en la Resolución 2555 de 1988 del IGAC, ni ella implica un desarrollo por construcción en los
predios discutidos, que desvirtúe su carácter de “Urbanizado no edificado” 13.
Existen medios probatorios directos como las memorias de tomas aéreas efectuadas por las
entidades encargadas de la formación catastral en el Distrito o el Instituto Colombiano Agustín
Codazzi, a las que habría podido acudir la sociedad, para contradecir, si así fuere, la conclusión a
que arribó la Administración, por lo tanto, no prospera el cargo.
De otra parte, la Sala no admitirá el argumento del demandante consistente en que el área del
terreno era menor a la que tuvo en cuenta la Administración cuando le liquidó el impuesto, porque
tal y como lo señaló la Procuradora Sexta Delegada ante esta Corporación en su concepto, la fecha
de inscripción de dicho negocio jurídico fue el 15 de febrero de 2002 (Fl. 40 c.p.), lo cual indica
que fue un hecho posterior a la causación del impuesto predial de los periodos en discusión, toda
vez que el último fue el de 2002, cuya causación se produjo el 1° de enero de ese año. (Consejo de
Estado, Sentencia del 6 de marzo de 2008, Exp. 16321, C.P. Ligia López Díaz).
Los predios situados dentro de terrenos que han cumplido su proceso de desarrollo por urbanización,
pero en los que no se han levantado construcciones o edificios, se denominan “predios urbanizados
no edificados”.
Para establecer si los predios son “urbanizados no edificados”, es relevante la definición de los
conceptos de “edificio” y de “otras construcciones” contenida en el Artículo 69 de la Resolución
2555 de 1988 expedida por el Instituto Geográfico Agustín Codazzi.15
En este caso, la demandante ha señalado que la bodega de materiales, es una construcción y, por
tanto, el predio no podía considerarse como no edificado.
13 En el presente caso, la Sala reiterará la posición que adoptó en sentencias, veinticuatro (24) de octubre de dos mil siete
(2007), Exp. 15954 y ocho (8) de noviembre de dos mil siete (2007), Exp. 15958 M.P. Ligia López Díaz, por tratarse de
hechos y fundamentos muy similares.
14 Desarrollo por construcción comprende las acciones encaminadas a la construcción de edificios, su ampliación, adecuación
o remodelación.
15 De acuerdo con el artículo 182 del Decreto 1333 de 1986, el Instituto Geográfico Agustín Codazzi es la entidad que establece
las normas técnicas para las labores catastrales.
Preguntas y Respuestas 199
En los boletines catastrales expedidos en 2000 y 2003 (fls.1 y 30), el predio de la Diagonal 22B 69
B 19 aparece clasificado como “urbanizado no edificado”; es decir, catastralmente, el inmueble no
había sido edificado.
Esta situación física que figuraba en catastro para el inmueble de la demandante, debía ser tenida
en cuenta por el Distrito en el proceso de determinación del impuesto predial y así mismo por la
contribuyente al presentar sus declaraciones de 2001 y 2002, sin perjuicio de que se acredite que
el predio sufrió mutaciones catastrales que alteraron sus condiciones y por lo mismo, la tarifa a
aplicar, carga probatoria que corresponde al interesado en desvirtuar la realidad del catastro.
Para demostrar que a primero de enero de 2001 y 2002 existían construcciones en los inmuebles
en discusión, la demandante aporta los siguientes documentos:
Los anteriores documentos evidencian la existencia de una licencia de urbanismo para el desarrollo
del proyecto inmobiliario. Sin embargo, no se acredita que efectivamente se haya desarrollado
dicho proyecto y, al contrario, la información catastral permite concluir que a 1° de enero de 2001
y 2002, éste no se había iniciado.
De acuerdo con las definiciones de la Resolución 2555 de 1988 del IGAC, para entender que una
estructura corresponde a los conceptos de “edificios” y “otras construcciones”, es relevante el
carácter de permanencia en la reunión de los materiales consolidados. Esto es, un propósito de
estabilidad en el tiempo, de inmutabilidad.
No obstante, la bodega no fue levantada con intención de permanencia, pues, desde su construcción
tuvo el objetivo de ser retirada una vez se concluyera el proyecto, como quiera que no forma
parte de él, ni corresponde al uso propuesto y autorizado en la licencia de urbanismo. En esa
medida no puede considerarse para efectos catastrales o bien del impuesto predial como “otras
construcciones o edificios” que desvirtúen que los predios son urbanizados no edificados.
Así mismo, debe tenerse en cuenta que el área del terreno era superior a 1.000 mts.2, donde
resulta totalmente desproporcionado que una estructura de 61 m2, represente el desarrollo del uso
permitido.
No puede aceptarse que una vez obtenida la licencia de construcción, pasen los años mientras se
valorizan e incluso se vendan los predios, y se pague un impuesto predial, como sí las urbanizaciones
ya se hubieran construido.
Para determinar si un predio tuvo un desarrollo por construcción, es decir, que fue edificado, no
basta que exista una “construcción”, entendida como la simple reunión de materiales consolidados,
200 Cartilla Impuesto Predial Unificado
sino que se requiere que ésta sea viable y apta para el desarrollo de los usos permitidos, lo que no
ocurre en el presente caso.
De otra parte, el artículo 101 del Decreto Distrital 807 de 1993 prevé que constituye inexactitud
sancionable la omisión de ingresos, de impuestos generados por las operaciones gravadas, de
bienes o actuaciones susceptibles de gravamen, así como la inclusión de costos, deducciones,
descuentos, exenciones inexistentes, y, en general, la utilización, en las declaraciones tributarias o
en los informes suministrados a las oficinas de impuestos, de datos
Dicha disposición señala, además, que no hay lugar a imponer sanción por inexactitud cuando
el menor valor a pagar que resulte en las declaraciones tributarias se derive de errores de
apreciación o de diferencias de criterio entre las oficinas de impuestos y el declarante, relativos a la
interpretación del derecho aplicable, siempre que los hechos y cifras denunciados sean completos
y verdaderos.
En el asunto bajo estudio, la actora utilizó un dato equivocado, pues, sin ningún asidero legal,
aplicó una tarifa y un destino que no correspondían a la realidad del predio. Además, con tal
determinación, la demandante derivó un menor impuesto a pagar. (Consejo de Estado, Sentencia
del 20 de febrero de 2008, Exp. 16308, C.P. Hector J. Romero Diaz).
(…)
Los terrenos ociosos que no acatan estos fines sociales, son gravados más fuertemente que los
demás, con el fin que se estimule el desarrollo urbano y para restringir fenómenos de especulación
sobre la tierra, así como los problemas ambientales, de salubridad y de seguridad que regularmente
se presentan con los llamados “lotes de engorde”.
(…)
Preguntas y Respuestas 201
En el presente caso, la demandante ha señalado que tanto las casetas, el apartamento modelo y
la sala de ventas, que se encontraron en los predios correspondientes al proceso N° 01-1676, así
como las cimentaciones y estructuras de dos torres del proyecto Puerto Madero correspondiente
al proceso N° 02-0925, son construcciones y por tanto el predio no se podía considerar como no
edificado. Considera que el carácter de permanente se refiere a los materiales con potencialidad
de duración durante un período extenso, sin perjuicio de que en cualquier momento el edificio
desaparezca.
(…)
En estos términos, la discusión se concreta en establecer si las casetas de zinc y las demás estructuras
encontradas en los inmuebles se consideran construcciones o edificios y en esa medida los predios
no pueden ser considerados como “urbanizados no edificados” para efectos del impuesto predial.
De acuerdo con las definiciones ya transcritas contenidas en la Resolución 2555 de 1988 del
IGAC, para entender que una estructura corresponde a los conceptos de “edificios” y “otras
construcciones”, es relevante al carácter de permanencia en la reunión de los materiales
consolidados. Esto es, un propósito de estabilidad en el tiempo, de inmutabilidad.
Para la Sala, estas casetas, así como el apartamento modelo y la sala de ventas, no fueron
levantadas con una intención de permanencia, pues desde su construcción tuvieron el objetivo de
ser retiradas una vez se concluyera el proyecto Ciudad Salitre Cuarta Etapa, como quiera que no
formaban parte de él, ni correspondían al uso propuesto y autorizado en la licencia de urbanismo.
En esa medida no pueden considerarse para efectos catastrales o bien del impuesto predial como
“otras construcciones o edificios” que desvirtúan que los predios son urbanizados no edificados.
(…)
Por todo lo anterior, las estructuras mencionados no tienen el carácter de edificios para efectos
catastrales y del impuesto predial, dado que no cumplen con la condición de permanencia exigida
en la Resolución 2555 de 1988 del IGAC, ni ellas implican un desarrollo por construcción en los
predios discutidos, que desvirtúen su carácter de “Urbanizados no edificados”.
(029) ¿Cuáles son las tarifas a aplicar en el impuesto predial unificado en el Distrito
Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla?.
Según el Artículo 22 del Decreto 924 de 2011, las tarifas a aplicar en el impuesto predial
unificado para el año 2012, en Barranquilla son:
Artículo 23. Incremento de la tarifa mínima del Impuesto Predial Unificado. El artículo 4° de
la Ley 44 de 1990 quedará así:
“Artículo 4°. La tarifa del impuesto predial unificado, a que se refiere la presente ley, será fijada
por los respectivos Concejos municipales y distritales y oscilará entre el 5 por mil y el 16 por mil
del respectivo avalúo.
Las tarifas deberán establecerse en cada municipio o distrito de manera diferencial y progresivo,
teniendo en cuenta factores tales como:
A la propiedad inmueble urbana con destino económico habitacional o rural con destino económico
agropecuario estrato 1, 2 y 3 y cuyo precio sea inferior a ciento treinta y cinco salarios mínimos
mensuales legales vigentes (135 smlmv), se le aplicará las tarifas que establezca el respectivo
Concejo Municipal o Distrital a partir del 2012 entre el 1 por mil y el 16 por mil.
Preguntas y Respuestas 203
El incremento de la tarifa se aplicará a partir del año 2012 de la siguiente manera: Para el 2012
el mínimo será el 3 por mil, en el 2013 el 4 por mil y en el 2014 el 5 por mil. Sin perjuicio de lo
establecido en el inciso anterior para los estratos 1, 2 y 3.
A partir del año en el cual entren en aplicación las modificaciones de las tarifas, el cobro total
del impuesto predial unificado resultante con base en ellas, no podrá exceder del 25% del monto
liquidado por el mismo concepto en el año inmediatamente anterior, excepto en los casos que
corresponda a cambios de los elementos físicos o económicos que se identifique en los procesos de
actualización del catastro.
Las tarifas aplicables a los terrenos urbanizables no urbanizados teniendo en cuenta lo estatuido
por la Ley 09 de 1989, y a los urbanizados no edificados, podrán ser superiores al límite señalado
en el primer inciso de este artículo, sin que excedan del 33 por mil.
Parágrafo 1°. Para efectos de dar cumplimiento a lo dispuesto por el artículo 24 de la Ley 44 de
1990, modificado por el artículo 184 de la Ley 223 de 1995, la tarifa aplicable para resguardos
indígenas será la resultante del promedio ponderado de las tarifas definidas para los demás predios
del respectivo municipio o distrito, según la metodología que expida el Instituto Geográfico Agustín
Codazzi – IGAC.
Parágrafo 2°. Todo bien de uso público será excluido del impuesto predial, salvo aquellos que se
encuentren expresamente gravados por la Ley”.
(031) El predio de una persona a 1 de enero de 2012 tiene uso permitido residencial
exclusivo y la destinación dada por el propietario es de residencial, el 20 de enero
de 2012 le modifica la destinación el propietario arrendando el garaje para un
local comercial, al pagar su impuesto el 1 de febrero de 2012, debe pagar como
comercial?.
No, siempre a efectos de tributarse por concepto del impuesto predial unificado debe
observarse como se encontraba el predio a primero (1º) de enero del correspondiente
año gravable, es decir al momento de la causación del tributo, en este caso, el predio a
primero de enero tenía un uso residencial, por lo cual deberá tributarse bajo este uso.
(032) Si tengo un predio con usos mixtos, es decir comercial y residencial simultáneo,
existe alguna regla que me indique ¿cómo debo tributar?.
Si, el Artículo 23 del Decreto Distrital 924 de 2011, señala que los predios residenciales,
son aquellos que tiene uso exclusivo residencial, lo cual significa que el caso de existir
un uso mixto, operará la tarifa comercial.
204 Cartilla Impuesto Predial Unificado
El impuesto predial unificado es un gravamen real que recae sobre los bienes raíces, el
inmueble constituirá garantía de pago independientemente de quien sea su propietario,
y la administración tributaria distrital, podrá perseguir el bien inmueble sin importar en
cabeza de quien este emitido el titulo ejecutivo. Esta disposición no tendrá lugar contra
el tercero que haya adquirido el inmueble en pública subasta ordenada por el juez, caso
en el cual el juez deberá cubrirlos con cargo al producto del remate.
impuesto conforme a las normas que regulan el autoavalúo y la liquidación privada del
impuesto, hasta tanto sean incorporados a la base catastral.
Parágrafo tercero: Los contribuyentes que no estén de acuerdo con el valor liquidado en
la Liquidación Factura o el nombre del contribuyente no corresponda con el sujeto pasivo
del período gravable, como mecanismo de defensa y de corrección del título, presentarán
la declaración del Impuesto dentro de los plazos fijados por la Secretaría de Hacienda
Distrital, determinando la liquidación que consideren correcta y/o identificando el sujeto
pasivo que corresponda.
Las Liquidaciones factura que sean emitidas a nombre de una persona distinta al sujeto
pasivo que no sean corregidas por el obligado a través de una declaración privada y no
haya sido pagado el valor liquidado, se podrán revocar de oficio en cualquier momento
dentro del término de la administración para practicar liquidación oficial y se realizará
el proceso de determinación oficial al contribuyente obligado.
Para efectos de facturación de los impuestos territoriales así como para la notificación de
los actos devueltos por correo por causal diferente a dirección errada, la notificación se
realizará mediante publicación en el registro o gaceta oficial del respectivo ente territorial
y simultáneamente mediante inserción en la página WEB de la Entidad competente
para la Administración del Tributo, de tal suerte que el envío que del acto se haga a la
dirección del contribuyente surte efecto de divulgación adicional sin que la omisión de
esta formalidad invalide la notificación efectuada.
206 Cartilla Impuesto Predial Unificado
(035) ¿Cuántos y cuáles son los descuentos aplicables al impuesto predial unificado
en el Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla?.
El artículo 32 del Decreto Distrital 924 de 2011, señala que los contribuyentes que
declaren y paguen en debida forma la totalidad del impuesto predial unificado, dentro de
los plazos que establezca la Secretaría de Hacienda, tendrán un descuento del cinco por
ciento (5%) del valor del impuesto a cargo.
Así mismo se indica que los contribuyentes podrán cancelar el impuesto predial unificado
hasta en diez (10) cuotas iguales en el periodo comprendido dentro de los meses de marzo
y diciembre, previa solicitud por escrito y exhibiendo el documento de identificación
para la respectiva liquidación diferida en la Administración de Impuestos Distritales. En
este evento no se tendrá derecho a los descuentos previstos en este artículo.
La expedición de la certificación de pago del Impuesto Predial sólo podrá ser otorgada
cuando se haya cancelado la totalidad del impuesto del año fiscal correspondiente y no
presente saldos por cancelar de años anteriores.
Por su parte el artículo 5 de la Resolución DSH 007 de 2010 “Por la cual se fijan los
plazos y descuentos para declarar y/o pagar los impuestos administrados por el Distrito
Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla durante la vigencia 2011 y se dictan
otras disposiciones.”, señala:
“ARTICULO 5. PLAZOS PARA PAGAR Y/O DECLARAR. Los contribuyentes del Impuesto
Predial Unificado que opten por pagar la liquidación factura y/o autoavaluar, de acuerdo con lo
establecido por el Estatuto Tributario Distrital, deberán presentar la declaración y/o pagar el
impuesto por cada predio, por el año gravable 2011, a más tardar el 30 de Junio de dicho año.
Parágrafo Primero. Los contribuyentes del Impuesto Predial Unificado, que declaren y/o paguen
la totalidad del impuesto liquidado por el año gravable 2011 a más tardar el 31 de marzo del mismo
año, tendrán derecho a un descuento del 5% del impuesto a cargo.”
Ejemplo
(037) ¿Tiene algún otro efecto el impuesto predial unificado en el impuesto sobre
la renta?.
Si, conforme con el artículo 4º de la Ley 1111 del 27 de diciembre de 2006, en el impuesto
a la renta es deducible el cien por ciento (100%) del impuesto predial que efectivamente
se haya pagado durante el año o período gravable, siempre y cuando tenga relación de
causalidad con la actividad económica del contribuyente.