EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Concepto de Sociedad: Art. 2053 Código Civil:

“La sociedad o compañía es un contrato en que dos o mas personas estipulan poner algo
en común con la mira de repartir entre si los beneficios que de ello provengan.

La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente

considerados”

Elementos del contrato social:

 Affectio Societatis. (pluralidad de socios)

 Estipulación de un aporte.
 Distribución de ganancias
 Participación en las perdidas.

Limitación de responsabilidad derivada de la constitución de sociedades con

responsabilidad limitada de los socios.

 Significado de la limitación de responsabilidad.

 Derecho de prenda general, 2.465 Código Civil.

 Significa que la sociedad es de responsabilidad limitada?, no, la

sociedad responde con todos sus bienes respecto de sus
obligaciones, lo que sucede es que no hay una duplicidad de
patrimonios al servicio de los acreedores sociales, los socios no
responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales.

 Evolución histórica del concepto.

 La sociedad colectiva establecida en los codigos civil y de comercio

establece la responsabilidad ilimitada de los socios por los negocios
y obligaciones sociales.

Sociedad colectiva civil: A prorrata entre los socios. Art. 2.068

Código Civil.

Sociedad colectiva mercantil: Solidaria entre los socios. Art. 370

Código de Comercio.

Fue el propio desarrollo de los negocios el que exigió la existencia

de las sociedades de responsabilidad limitada como una manera de
incentivar las actividades económicas ya que se permitía a los
 empresarios enfrentar los riesgos inherentes al negocio sin
necesidad de arriesgar todo su patrimonio e incluso el de su familia.

 Dicha necesidad se ha incrementado hoy en dia desde el punto de

vista de por que no permitir a una persona individual enfrentar el
riesgo de los negocios sin necesariamente asumir dicho riesgo en el
patrimonio, simplemente decir, yo voy a dicho negocio y arriesgo
tal cantidad de bienes en dicho negocio.

 El propio SII ya lo aceptaba otorgando RUT de empresario

individual, pero ello solo otorgaba la posibilidad de llevar
contabilidad separada y tributar en base a los resultados del negocio
emprendido.

 En que forma generalmente se salvaba la situación hasta antes de la

dictación de la Ley No. 19.857? > Picardía criolla, Palo Blanco >
no es otra cosa que conseguir socios con participación nominal.

 Luego de mucho discutir (el proyecto estuvo mas de 10 años en el Congreso),

nuestro legislador opto por crear la forma jurídica de la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada.

Diversas formas jurídicas se han adoptado en el derecho comparado para

enfrentar esta situación:

 Sociedad Unipersonal. Muy usada en Europa.

 Patrimonios de Afectación. Sin otorgar personalidad

jurídica separada del empresario se discutido en doctrina
otorgar a ciertos grupos de activos la calidad de patrimonios
de afectación, que, sin constituir un patrimonio separado de
la universalidad jurídica que forma el patrimonio del titular,
están afectos exclusivamente a la satisfacción de
determinadas obligaciones >Patrimonio separado de la
mujer casada > warrants.

 Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.

 Mas usada en países latinoamericanos.
 Nuestro legislador opto por esta por cuanto no quiso
violentar los elementos inherentes al concepto
societario, particularmente la existencia del Affectio
Societatis.
 De tal manera permitió la creación de una persona
jurídica comercial con patrimonio propio separado del
del titular.
  Concepto de persona jurídica esta establecido en el Art.
545 del Código Civil, como una persona ficticia, capaz
de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y
de ser representada judicial y extrajudicialmente.
>Todos los atributos de la personalidad, nombre,
patrimonio, domicilio, nacionalidad, etc se encuentran
presentes.
 La verdad es que no existe mayor diferencia que
académica y teórica, lo que se encuentra ratificado por
el Art. 18 de la Ley, que hace aplicables
supletoriamente las normas aplicables a las sociedades
comerciales de responsabilidad limitada.

Dichas razones llevaron a la dictación de la Ley No. 19.857, publicada en el Diario Oficial
de fecha 11 de Febrero de 2003.

Obviamente ello puede significar abusos mediante la utilización de sociedades simuladas

o las llamadas sociedades de papel. Las legislaciones y jurisprudencias anglosajonas han
enfrentado el problema a través de la teoría del levantamiento del velo corporativo
(piercing the corporate veil), en virtud de la cual se hace inoponible la personalidad
jurídica independiente de las sociedades cuando la sociedad no tiene existencia propia, es
un mero alter ego del titular.

 Definición. Art. 2

“La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica

con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y esta
sometida al código de comercio cualquiera que sea su objeto; podrá realizar
toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la
Ley a las Sociedades Anónimas.”

 Persona jurídica separada e independiente.

 Siempre comercial. Que significa, el ente es en si un comerciante,
que puede realizar actividades que sea civiles o comerciales en su
naturaleza, puede tener objetos civiles o comerciales, pero en
general las actividades por aplicación de la teoria de lo accesorio
van a ser consideradas actos de comercio.

 Constitución.

 Pueden ser constituidas por toda persona natural, sea Chilena o

extranjera. Importante es considerar que al ser extranjera se debe
cumplir con las instrucciones actualmente vigentes del SII en el
sentido de que debe obtener RUT en Chile para el cumplimiento de
sus obligaciones tributarias.
 Sin perjuicio de la discusión parlamentaria no se permitió la
constitución por parte de personas jurídicas. Se entendió que el
sistema tendía a apoyar al pequeño empresario, y no satisfizo
mucho la existencia de la doble limitación de responsabilidad.

Opinión: (a) En términos legales una persona natural es lo mismo

que una persona jurídica por lo que la doble limitación de
responsabilidad no es argumento; (b) Traerá discordancias con lo
las legislaciones extranjeras, particularmente a la luz de los tratados
de libre comercio que están siendo firmados por el país.

 Por escritura publica, inscrita y publicada dentro del plazo de 60

días contados desde la fecha de la escritura.

 Menciones de la escritura.

 Nombre, apellido, estado civil, nacionalidad, edad y

domicilio del constituyente. Hay que agregar la cedula de
identidad o pasaporte para que se cumpla con los requisitos
que el Art. 405 del COT establece para que el instrumento
sea escritura publica, de lo contrario como tal falla la
solemnidad e incurrimos en un vicio de nulidad absoluta.

Se estableció el requisito de la edad con el objeto que los

terceros puedan tener certeza absoluta respecto de quien es
el empresario individual con quien se contrata.

 Nombre de la empresa. Que debe contener:

 Nombre y apellido del constituyente.

 Actividades económicas que constituyan el
objeto o el giro de la empresa.
 Terminar con las palabras “Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada” o
la sigla “EIRL”.
 Se permite expresamente que tenga un
nombre de fantasía, con lo cual se ha dado
reconocimiento expreso a la costumbre
mercantil existente.

 Monto del capital que se transfiere a la empresa, indicación

de si se transfiere en dinero o en especies, y en este ultimo
caso el valor que se les asigna.
  El capital solo puede aportarse en dinero o
en especies, y en este ultimo caso estas
deben ser avaluadas.
 En consecuencia no existe la figura del
empresario individual industrial, no puede
aportarse trabajo. (i) permitiría abusos
desde el punto de vista que no hay capital
que responda de las obligaciones, a lo
menos al momento de nacer; (ii) El socio
industrial no tiene derecho al capital sino
que solo a las utilidades, por lo tanto
quedaría la sociedad sin capital, que a lo
menos al momento de nacer, formaría el
patrimonio, atributo de la personalidad y
requisito esencial para la existencia de la
persona jurídica.

 La actividad económica que constituirá el objeto o giro

de la empresa y el ramo o rubro especifico en que dentro
de ella se desempeñará.

 Se permite la multiplicidad de objetos. Sin

perjuicio de que la letra d) del Art. 4 habla en
singular, la letra b) habla en plural.
 Lo que el legislador quiere es que el objeto
este determinado, y esto es muy importante
puesto que el Art. 12 establece como
excepción a la responsabilidad limitada del
empresario el que este realice actos fuera del
objeto de la empresa.
 Algunos han interpretado que la singularidad
solo afecta al rubro dentro del cual de
desarrolla la empresa, por ejemplo, si
desarrolla actividades agrícolas no podrá
desarrollar actividades industriales <A.
Prado>.
 Lo anterior es sin perjuicio de que la empresa
pueda realizar actos de administración no
comprendidos en el objeto, como por ejemplo
abrir cuenta corriente, arrendar inmuebles,
etc.

 Domicilio de la empresa. A falta de estipulación, por

aplicación del Art. 18 de la Ley puede aplicarse la
norma supletoria del Art. 355 del Código de Comercio
 en el sentido que se entenderá domiciliada en el lugar de
otorgamiento de la escritura publica de constitución.

 Plazo de duración. Si nada se dice se entenderá que es

de duración indefinida. Aplicación de la norma
establecida en el Art. 15 e) de la Ley, esta duración no
podra ser superior a la vida del empresario mas un agno.

 El extracto deberá contener un resumen de las menciones indicadas.

Diferencia con el Art. 352 del Código de Comercio en el sentido que
estado civil, nacionalidad y edad del constituyente no son materia de
extracto; tampoco lo es el domicilio de la sociedad.

 Las mismas formalidades deben cumplirse en el caso de una

modificación social, debiendo en el extracto hacerse referencia al
contenido especifico de la modificación.

 La omisión de algunas de las solemnidades de constitución o

modificación importara la nulidad absoluta del acto respectivo.

 Nulidad Absoluta:
 Sanción de ineficacia de los actos
jurídicos que han sido celebrados
con objeto o causa ilícita, o por la
omisión de algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o
contratos en consideración a la
naturaleza de ellos y no a la calidad
o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, o bien por haber
sido celebrados por personas
absolutamente incapaces. 1.682
Código Civil.

 Se aplican las normas del derecho común, por

lo tanto:
 Puede y debe ser declarada por el
juez, aun sin petición de parte,
cuando aparece de manifiesto en el
acto o contrato.
 Puede alegarse por todo el que tenga
interés en ello, excepto por el que ha
ejecutado el acto o celebrado el
contrato sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba.
  Puede asimismo pedirse su
declaración por el ministerio público
en el interés de la moral o de la Ley.
 No puede sanearse por la ratificación
de las partes ni por un lapso de
tiempo que no pase de 10 años.
 Una vez declarada en sentencia que
tiene la fuerza de cosa juzgada da a
las partes el derecho para ser
restituidas al estado en que se
hallarían si no hubiese existido el
acto o contrato nulo.
 Art. 1.683 Código Civil.

 Sin perjuicio de ello son aplicables las normas de

saneamiento de vicios formales que afecten a la
constitución o modificación de una sociedad, que
opera mediante:

 (a) otorgamiento de escritura de

saneamiento; (b) inscripción y publicación
del extracto dentro del plazo de 60 días.
 Vicio formal es aquel que consiste en el
incumplimiento de alguna solemnidad legal,
tales como la inscripción y publicación tardia
del extracto o la falta de cumplimiento o
cumplimiento imperfecto de las menciones
que la ley ordena incluir en las escritura o en
los extractos. No se consideran vicios
formales los defectos relativos al contenido
de las escrituras si implican la privación de
algún elemento esencial al concepto de
sociedad o algún vicio de carácter sustancial
de general aplicación en los contratos. Art. 1
Ley 18.499.
 Si la nulidad consiste en omisiones de que
adolezca el extracto inscrito o publicado o
contradicciones entre este y la escritura, el
plazo de prescripción es de 2 años contados
desde la fecha de la escritura, corre contra
toda persona y no admite suspensión, vencido
este plazo las disposiciones de la escritura
prevalecerán por sobre las del extracto. Art.
6 Ley 18.499.
 Solo podrá sanearse la constitución o
modificación que conste de escritura publica,
 instrumento reducido a escritura publica o
instrumento protocolizado. Art. 1 Ley
18.499.

 Una vez declarada por sentencia ejecutoriada la

nulidad absoluta del acto constitutivo el titular
responderá personal e ilimitadamente de las
obligaciones que contraiga en el giro de la empresa.

 Administración.

El titular representa judicial y extrajudicialmente a la empresa para el cumplimiento de su

objeto social, con todas las facultades de administración y disposición. Art. 9.

Asimismo se puede designar un gerente general, que tendra todas las facultades del
administrador, excepto las que se excluyan expresamente > Concordancia con Art. 49
Ley de Sociedades Anónimas, el gerente solo tiene representación judicial y las facultades
especiales que le otorgue el directorio. Este gerente debe ser designado por escritura
publica inscrita en el registro de comercio, y anotada al margen de las inscripción
estatutaria.

El limite en cuanto a la exclusión es que no se puede limitar mas allá de lo que es inherente
a la naturaleza del cargo de gerente. Un buen prisma puede ser el ámbito del Art. 49 de la
Ley de Sociedades Anónimas. Si las limitaciones van más allá simplemente se estaría
actuando dentro de las facultades del titular de conferir mandatos generales o especiales
para actuar a nombre de la empresa

Las notificaciones a la empresa pueden practicarse indistintamente al titular o al gerente,

sin perjuicio de las facultades de recibirlas que se hayan otorgado a uno o mas mandatarios.

 Autocontratacion.

Actos celebrados por una parte por el titular con su patrimonio no comprendido en la
empresa, y por otra parte con el patrimonio de la empresa. No es técnicamente una
autocontratación puesto que no hay intereses contrapuestos.

Solo serán validos si constan por escrito y se protocolizan ante notario publico.

Además deben anotarse al margen de la inscripción estatutaria dentro del plazo de 60 dias
desde su otorgamiento.

 Transformación.

Art. 2053 CC. Contrato en que dos o mas personas ...

Art. 103 No. 2 Ley 18.046. La sociedad anónima se disuelve por reunirse todas las acciones
en manos de una sola persona.

Al no reconocer nuestra legislación la sociedad unipersonal, la reunión de los derechos

sociales en una sola mano trae consigo la disolución de la sociedad. Excepciones:

 69 Ter Ley 18.046. OPA obligatoria por el remanente

cuando una sola persona alcanza los 2/3 del capital
social.

 Art. 14 Ley 19.857.

En cualquier tipo social, si quien reúne todos los

derechos es una persona natural la sociedad no se
disuelve dentro de los 30 días siguientes, puede el titular
de tales derechos transformar la sociedad en empresa
individual de responsabilidad limitada, cumpliendo con
las formalidades de constitución de esta ultima, como
asimismo con las formalidades de transformación de la
sociedad originaria.

 Sociedad por Acciones.

 Terminación, disolución y liquidación.

Causales de terminación: Art. 15.

 Voluntad del empresario.

 Llegada del plazo previsto en el acto constitutivo.
 Por aporte del capital a una sociedad. Caso en el cual la
sociedad responderá de las obligaciones anteriormente
contraídas por la empresa, a menos que el titular haya
declarado asumirlas con su propio patrimonio,
cumpliendo con las formalidades de modificación de la
EIRL.
 Por liquidación concursal. Sin perjuicio de ello el
adjudicatario único de la empresa podría continuar con
ella como si fuere titular, debiendo declararlo con
sujeción a las formalidades aplicables a la modificación
estatutaria.
 Por la muerte del titular. Sin perjuicio de ello los
herederos pueden designar un gerente común para la
continuación del giro hasta por el plazo de un año.
 Cualquiera que sea la causa de la terminación esta deberá declararse por escritura
publica e inscribirse y publicarse dentro del plazo de 60 días.

 Responsabilidad Limitada.

La empresa responde con todos sus bienes de sus obligaciones, pero dicha responsabilidad
no alcanza a los bienes particulares del empresario. Siempre y cuando dichas obligaciones
hayan sido contraídas:

(a) Dentro de su giro; y

(b) Bajo su nombre y representación.

Excepciones:

(a) Actos y contratos realizados fuera del objeto de la empresa.

(b) Actos y contratos realizados sin el nombre y representación de
la empresa.
(c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus
bienes o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga
perjuicio inmediato.
(d) Si el titular recibiere rentas de la empresa que no guarden
relación con la importancia de su giro o efectuare retiros que no
correspondieren a utilidades liquidas y realizables que pueda
percibir.
(e) Si la empresa fuere declarada en delito de insolvencia punible.

Los acreedores personales no tendrán acción contra los bienes de la

empresa, y en caso de liquidación solo podrán accionar contra los beneficios
y utilidades que correspondan al titular y sobre el remanente una vez
satisfechos los acreedores.

 Tributación.

Norma residual Art. 18.

En subsidio se aplican las normas legales y tributarias de las sociedades de responsabilidad

limitada, incluyendo las normas de saneamiento.