Uso, abuso y perversión de la unidad tributario
e'. La posición de la doctrina venezolana sobre el mínimo vital
En nuestro país, la doctrina más autorizada ha sentado posición iden-
tificando el principio del "mínimo vital" como la prohibición al Legisla-
dor tributario, para incidir sobre la renta de las personas naturales con el
fin de preservar un nivel mínimo o indispensable para la atención de las
necesidades personales y familiares asociadas al mantenimiento de un ni-
vel de vida digno del contribuyente'>'.
Su fundamento se ubica en la cláusula del Estado Social (artículo 3),
que preconiza como fin del Estado mismo el respeto a la dignidad humana
y el derecho a contribuir a los gastos generales conforme a la capacidad
económica (artículo 316), entendiendo que aquella se identifica solo con
los recursos que exceden el mínimo necesario para preservar la satisfac-
ción de necesidades vitales personales y familiares del contribuyente. Más
acorde con la condición del derecho humano al mínimo vital, el trata-
miento constitucional y la técnica tributaria que justifica la no imposición
del mínimo imponible, se identifica como "inmunidad tributaria"135,
esto es, un expediente que excluye el ejercicio del poder tributario.
134 "Vistas, así las cosas, la revisión del sistema tributario no puede ser concebida
exclusivamente desde la perspectiva de la necesidad de que el individuo contri-
buya con parte de su patrimonio a la satisfacción los requerimientos públicos,
sino que deberá atenderse al impacto que el tributo produce en la esferajurídi-
co-patrimonial del sujeto pasivo de la obligación tributaria. Se trata, como pue-
de verse, de establecer un balance entre el interés colectivo de la contribución y
la protección de los derechos del individuo al cual se le exige dicha contribución.
Dado que uno de los postulados del Estado de Derecho es el reconocimiento de
la persona como centro de toda actuación estatal, no sería posible justificar la
actuación administrativa exclusivamente en el interés colectivo en detrimento
de la dignidad y libertad del individuo". Cfr. Andrade Rodríguez, Betty, Inmunidad
Tributaría de los Derechos Humanos. Capacidad Contributiva y Mínimo Vital,
Tesis Doctoral, defendida el 24 de febrero de 2014, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas
de la Universidad Central de Venezuela, inédita, p. 5
135 Cfr. Andrade Rodríguez, Betty, Inmunidad Tributaria de los Derechos Humanos.
Capacidad Contributiva y Mínimo Vital, Tesis Doctoral, defendida el 24 de febrero
de 2014, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela,
inédita, p. 301. "En nuestro parecer, la preservación del mínimo vital es esencial a
la adecuada comprensión del principio de capacidad contributiva, en tanto éste
es sustento de la igualdad y justicia de la tributación, procurando que todos los
ciudadanos contribuyan a los gastos públicos en la medida de sus posibilidades.
De esta forma, sólo aquellos sujetos que obtengan proventos que excedan de los
montos requeridos para una subsistencia digna, podrán ser objeto de alguna
forma de tributación. Por ello, la prohibición de tributar en la esfera que cons-
tituiría el mínimo vital, está concebida implícitamente en el vigente texto de la
66
Régimen temporal de aplicación de la UT
Los argumentos que exponen la mayoría de los autores son similares,
quizás por su lógica evidente. Es decir, los recursos destinados a la satisfac-
ción de las necesidades mínimas del individuo no son una manifestación
de capacidad económica que refleje aptitud para contribuir a los gastos
públicos y, por tanto, tales recursos no deben someterse a tributación, pues
se estaría violando los fundamentos mismos que justifican el deber de tri-
butación. Esos "gastos mínimos" ne.son indicativos de capacidad eco-
nómica para contribuir a los gastos generales.
Es más, en línea con ese postulado de principio, hay quienes opinan
que, el mínimo vital (incluido el mínimo imponible), tiene también
fundamento en la prohibición del efecto confiscatorio de los tributos'>.
Esta prohibición constitucional, viene a poner coto a cargas tributarias que
privan al individuo de los recursos indispensables para llevar una vida ade-
cuada a la dignidad de la persona de acuerdo con los derechos y libertades
proclamados en el texto constitucional. Esos son los recursos patrimonia-
les necesarios para satisfacer los derechos fundamentales e inalienables a
la vida, dignidad de la persona y al desarrollo libre de la personalidad del
individuo que la Constitución consagra'>.
Si bien el concepto "mínimo vital", constituye una clausula abierta
(indeterminada) cuya configuración normativa corresponde fijar al legisla-
dar, la identificación de esa magnitud no excluye la referencia a valores eco-
nómicos determinables, prefigurados como parámetros que exhiben el costo
de las necesidades personales y familiares en un momento dado. Tal sería el
caso de los 'conceptos "salario mínimo" o "canasta básica'<" que re-
presentan un poder de compra respecto de lo necesario para asegurar una
Constitución, cuando prevé que debe atenderse en la tributación a < <laprotección
de la economía nacio,lial y la elevación del nivel de vida de la población», esto es, que
será imposible para el ente público hacerse de aquellas sumas que mermen la
calidad de vida de los ciudadanos". Ibid., p. 159.
136 Articulo 317 de la Constitución de 1999: "Articulo 317. No podrá cobrarse impuesto,
tasa, ni contribución alguna que no estén establecidos en la ley, ni concederse
exenciones y rebajas, ni otras formas de incentivos fiscales, sino en los casos
previstos por la ley que cree el tributo correspondiente. Ningún tributo puede
tener efecto confiscatorio".
137 Cfr. García Dorado, Francisco, Prohibición constitucional de confiscatoríedad y
deber de tributación, Dykinson, Madrid 2002, p. 140, otros García Frias, María, "El mí-
nimo de existencia en el impuesto de la renta Aleman", en Información Fiscal
No. 3, Lex Nova, Pamplona 1994 y Cencerrado Millan, E, El mínimo exento en el sistema
tributaría español, Marcial Pons, Madrid 1999.
138 Ver Anexo 2: Histórico de Canastas Básicas y Mínimos Imponibles 2014-2016.
67
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
subsistencia esencial. Así ha sucedido en nuestro medio cuando el mínimo
imponible en el ISR, fue fijado en términos de salario mínimo en la LISR
de 1991 y hasta la reforma de 1994. En su día se identificaron 50 salarios
mínimos urbanos como un mínimo imponible a la vez identificado como
base de exención de la tarifa No. 1 aplicable a las personas naturales y sus
asimilados-w.
a". Aproximación a una definición de la base imponible
de las personas naturales en el ISR
En el caso venezolano, puede afirmarse que existe una vinculación
íntima y necesaria entre el O) "mínimo vital", (ii) el "salario mínimo"
y de estos con el "ajuste" de la UT, todos como garantías de la "dignidad
de la persona" en el Estado Social.
En efecto, el mandato constitucional contenido en el artículo 91, or-
dena que: " ... todo trabajador [...] tiene derecho a un salario sufi-
ciente que le permita vivir con dignidad y cubrir las necesida-
des básicas materiales, sociales e intelectuales [ ]. El Estado
garantizará [...] un salario mínimo vital que será ajustado cada
año, tomando como una de las referencias el costo de la canas-
ta básica".
Las frases "salario suficiente", "vivir con dignidad", "cubrir
necesidades básicas materiales, sociales e intelectuales", "sala-
rio mínimo", "ajustado cada año", "costo de la canasta básica",
son máximamente elocuentes y denotan y connotan un decidido propósito
del constituyente de dotar y proteger los recursos necesarios y suficientes
para la atención de las necesidades vitales del ciudadano, a pesar de los
cambios en los niveles de precios, esto es, la protección del valor de este
umbral existencial en términos monetarios reales y efectivos.
En este sentido, los llamados "beneficios sociales de carácter no
remunerativo's= son un ejemplo emblemático de la implementación de
139 Ver Anexo 1: Histórico de Salarios Mínimos y Mínimos Imponibles Personas Naturales
1991-2016.
140 Artículo 105 de la Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras. Gaceta
Oficial N° 6.076 Extraordinaria del 7 de mayo de 2012.
68
Régimen temporal de aplicación de la UT
estos mecanismos de dotación y retención de recursos para la atención
de necesidades básicas materiales, sociales e intelectuales de los trabaja-
dores. Se trata de percepciones no salariales (que no tienen incidencia en
prestaciones sociales), tales como (i) los servicios de los centros de educa-
ción inicial, (ii) el cumplimiento del beneficio de alimentación para los tra-
bajadores y las trabajadoras a través de servicios de comedores, cupones,
dinero, tarjetas electrónicas de alimentación y demás modalidades previs-
tas por la ley que regula la materia, (iii) los reintegros de gastos médicos,
farmacéuticos y odontológicos, (iv) las provisiones de ropa de trabajo, (v)
las provisiones de útiles escolares y de juguetes, (vii) el otorgamiento de
becas o pago de cursos de capacitación, formación o de especialización,
(viii) el pago de gastos funerarios.
Sin embargo, insólitamente, según la nueva redacción del artículo 31
todos estos beneficios salariales no remunerativos están sujetos al ISR, a
pesar de su connotada vinculación al mínimo vital. El bono de alimenta-
ción es el único beneficio no remunerativo no sujeto al ISR.
Por supuesto, el "beneficio de alimentación">" es el único que se
encuentra expresamente regulado por ley especial y valorado en términos
de la UT 4 Aquí, se hace evidente que la subestimación del ajuste de la UT
1 2•
según la variación del INPC elaborado por el BCV, posterga y lesiona la
efectividad de dicho beneficio salarial.
La finalidad constitucional del artículo 91, tiene un efecto irradian-
te en el derecho tributario, apoyando la irremisible conclusión de que, des-
de la perspectiva del ISR, debe considerarse la aplicación de una zona de
inmunidad mínima como expresión de ausencia de capacidad contributiva,
que permita al ciudadano contribuyente la retención de los recursos para
la atención de dichas necesidades sobre una base monetaria real y efectiva.
G
Lamentablemente, en esta nueva oportunidad, el legislador de la re-
forma de la LISR de 2014, demostró su falta de sintonía con los valores
141Anexo 3: Histórico de Beneficios de Alimentación 1998-2016.
142Gaceta Oficial N° 40.893 del 29 de abril de 2016, mediante el cual se publica el Decreto
N° 2.308, el cual ajusta el pago del Cestaticket Socialista para los trabajadores y las trabaja-
doras que presten servicios en los sectores público y privado. El equivalente a 3,5 U.T. por
día, a razón de 30 días por mes, pudiendo percibir hasta un máximo de 105 U.T. al mes, sin
perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 7° del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del
Cestaticket Socialista para los trabajadores y las trabajadoras (Art. 1).
69
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
superiores que presiden la imposición de las personas naturales y particu-
larmente de los asalariados.
Más aun, pone de manifiesto que la subestimación y postergación de
la aplicación del ajuste de la UT, lesiona el derecho al "mínimo vital",
crea una situación regresiva, desproporcionada e indigna de sobreimposi-
ción respecto de los siguientes tramos de renta de la tarifa de las personas
naturales. A esta demostración nos dedicamos de seguidas.
b". Reiteración de la interpretación vinculante de la SC sobre
la imposición de las remuneraciones regulares
y permanentes obtenidas por personas naturales
bajo relación de dependencia en el ISR
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia reiteró su
interpretación del artículo 31 de la LISR, expuesta en la Sentencia N°
301/2007 del 27 de febrero de 2007 (caso Adriana Vigilanza Garcia
y otros), conforme a la cual sólo forman parte de la base imponible y, en
consecuencia, únicamente son gravables a los fines del impuesto sobre la
renta, los salarios devengado s de forma regular y permanente por las per-
sonas naturales bajo relación de dependencia.
El criterio reiterado por la Sala Constitucional está contenido en la
sentencia N° 499/2016 del 30 de junio de 2016, que declaró inadmisible
el recurso de interpretación'<' interpuesto por un grupo de trabajadores
de la empresa estatal C.V.G. ALCASA C.A., no obstante, señaló "...
que mantiene el criterio de interpretación asentado en el re-
ferido fallo, investido -por demás- de la autoridad de la cosa
juzgada."
143La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia declaró inadmisible el recurso in-
terpuesto por SINTRALCASApor inepta acumulación, por no ser el recurso de interpreta-
ción el medio idóneo, para hacer valer la pretensión (señalando que se pudo interponer otros
medios ordinarios, como el recurso de colisión de leyes o la demanda de nulidad) y finalmente
por haber cosa juzgada conforme al artículo 133(4) de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo
de Justicia. Estimamos que los efectos de la Sentencia N° 499/2016 del 30 de junio de 2016,
no fueron fijados adecuadamente por el sentenciador, por lo que la invalidez con efectos anu-
latorios ex tunc yerga omnes no constan plenamente, pero se producen sus efectos prác-
ticos, sobre la fijación jurisdiccional del alcance, contenido y aplicación de los elementos que
conforman el hecho imponible del impuesto sobre la renta en Venezuela. http://historico.tsj.
gob.ve/decisiones/scon/junio/188634-499-30616-2016-15-0161.HTML
70
Régimen temporal de aplicación de la UT
f. La situación de indignidad del mínimo imponible actual -entre
otras razones- por la subestimación y postergación
de la aplicación del ajuste de la UT
Como ha sido harto dicho, en nuestro medio, la atención del mínimo
imponible, viene articulado limitadamente a través de la fórmula legal
del desgravamen único de 774 UT. .•..
En razón de la insuficiencia del desgravamen único potenciado por
la galopante inflación acumulada hasta la fecha y por la subestimación del
ajuste de la UT para representar un valor constante respecto de ese exiguo
valor, el Ejecutivo Nacional en marzo de 2016, decretó sobrevenidamente
una exoneración de 3000 UT. Como veremos más adelante, se trata de una
medida improvisada, carente de base legal, retroactiva, regresiva y todavía
insuficiente para atender orgánica y proporcionadamente el tratamiento
del mínimo imponible en el ISR, como expresión del derecho humano
al mínimo vital en el país.
En efecto, el absurdo llega a tales extremos que, para fines de la de-
claración y pago del ISR correspondiente a 2015, los perceptores de salario
mínimo estuvieron cerca de convertirse en contribuyentes del ISR.
Al cierre del 2015, el mínimo imponible (el desgravamen único) era
(a) Bs u6.IqO,00'44, mientras que el salario mínimo anual era igual a Bs.
84.233,58 (b), esto es, el mínimo imponible representaba a esa fecha 1.378
salarios mínimosfa/b), cuando dicha proporción fue de 2.059 y 2.819 sa-
larios mínimos, en 2014 y 2013, respectivamente. Esa situación es más
abyecta cuando se contrasta con el mínimo exento fijado en 50 Salarios
Minimos'< en las LISR de 1991'46 y 1993'47•
G
Tal fue el demérito creado por el Gobierno Nacional que, subrepticia-
mente en marzo de 2016, tuvo que improvisar un decreto de exoneración
'44(774 UTXBs.150).
'45Artículo 66, Parágrafo Primero: "No aplicará esta Tarifa [La Tarifa No. 1para per-
SOnas naturales] en los casos de personas naturales residentes en el país, cuan-
do su enriquecimiento neto anual no exceda de cincuenta (50) salarios mínimos
mensuales urbanos. (...)" (agregado nuestro).
'46 Gaceta Oficial N° 4.300 Extraordinaria del 13 de agosto de 1991.
'47 Gaceta Oficial N° 4.628 Extraordinaria del 9 de septiembre de 1993.
71
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
de ISR 48 para dispensar con 3000 UT adicionales a las personas naturales,
I contribuyentes que, por su importancia, inviertan en actividades que pro-
impulsando, en la práctica el umbral mínimo de tributación a 3774 UT. El
resto de los tramos de tributación expresados en UT, permanecen incólu-
mes, comprometiendo la regresividad de la medida.
En palabra resumidas, para pretender corregir una de las perversida-
des de la ilegal subestimación del ajuste de la UT, se atropelló una vez más
el orden jurídico, inventando una exoneración sin fundamento jurídico,
cuya aplicación es retroactiva para el ejercicio fiscal de 2015, con duración
limitada solo hasta el ejercicio de 2016.
En razón de la exoneración decretada, para el 2015 el mínimo impo-
nible se ubicó en Bs 566.100,00149, y para el 2016, con el valor d la UT a Bs.
177, implica un mínimo imponible de Bs. 667.99815°.
No obstante, la exoneración creada por el Decreto No. 2266 de fe-
cha 8 de marzo de 2016, ubica un único pretendido fundamento jurídico
en el artículo 197 de la LISR. Los demás fundamentos son retórico s y
falaces. Dicha norma faculta al Presidente de la República para exonerar
del ISR a determinados contribuyentes, en "sectores que se consi-
deren de particular importancia para el desarrollo económico
nacional o que generen mayor capacidad de empleo, así como
también los enriquecimiento s derivados de las industrias o
proyectos que se establezcan o desarrollen en determinadas
regiones del país".
Independientemente, del propósito de alivio de la medida, en nin-
gún caso, el artículo 197 sirve para fundamentar semejante exoneración.
Por su naturaleza técnica, la exoneración es una dispensa impositiva, una
medida de estímulo, que implica una excepción al principio de generali-
dad en la imposición. El destino de la facultad presidencial en el artículo
197, está circunscrito a los enriquecimientos netos que generen aquellos
148 Gaceta Oficial N° 40.864 de fecha 8 de marzo de 2016, mediante la cual se publica el
Decreto N° 2266 del 8 de marzo de 2016. Artículo 1: "Se exoneran de impuesto sobre la
renta el enriquecimiento neto anual de fuente territorial obtenido por las perso-
nas naturales residentes en el país, hasta por un monto en bolívares equivalente
a tres mil unidades tributarias (3000 UT)".
149 (3774 UT X Bs. 150).
150 (3774 UT X Bs. 177).
72
Régimen temporal de aplicación de la UT
mueven el desarrollo o la capacidad de empleo, esto es, la generación de
mayores ingresos.
En el caso en comentarios, la exoneración no promueve el desarrollo
económico, sino que, pragmáticamente evita -en algo- la iniquidad y la
indignidad de la imposición de enriqueéimientos que están bajo el mínimo
[mponible legal, en lesión del mínimo vital en el ISR. Un demerito que tie-
ne su causa -entre otras razones- en la subestimación y en el retraso en la
aplicación del ajuste de la UT conforme a la variación del INPC, esto es, en
la ilegalidad de la propia Administración Tributaria.
Por eso, llama poderosamente la atención que, el Decreto No. 2266,
del 8 de marzo de 2016, motive h1 creación de la exoneración en cuestión,
con aplicación para el ejercicio concluido en 2015, invocando como funda-
mento la política fiscal del Ejecutivo Nacional" ... en los principios de
progresividad, equidad y eficiencia del sistema tributario, con
la finalidad de generar los ingresos suficientes que permitan
ejecutar las políticas públicas, con especial énfasis en el ámbito
social, procurando especialmente la protección de las familias
más vulnerables y el estímulo a la clase media trabajadora'vs',
Si el Ejecutivo hubiera tenido una intención sincera de proteger el
poder adquisitivo de las familias más vulnerables y de la clase media tra-
bajadora, sencillamente le habría bastado con corregir integra y oportuna-
mente la UT según la variación del INPC. Así no solo habría corregido el
mínimo imponible, sino todos los tramos de la tarifa No. 1. No era nece-
saria ni idónea la improvisación de la exoneración del Decreto No. 2.266
de fecha 8 de marzo de 2016, que no cumple con la finalidad de generar
nuevos ingresos, di para los contribuyentes, ni para el Fisco.
En efecto, el ajuste correcto de la UT para el 2015 (de acuerdo a la
variación del INPC del ejercicio anterior de 2014) habría sido Bs. 238 y
un desgravamen único de Bs. 184.212,00. Si la corrección de la UT para
el ejercicio 2015 se hubiera aplicado oportunamente según el INPC expe-
rimentado al cierre de dicho año (declarada en febrero de 2016), la UT
habría sido de Bs. 668,5 y el mínimo imponible de Bs. 517.453,00.
151 Considerando segundo.
73
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
Ese actuar habría sido consistente con el deber constitucional de ga-
rantizar " .. .la progresividad, la equidad y eficiencia del sistema
tributario". Pero más importante aún, habría sido consistente con el de-
ber de respeto al mínimo vital, concretamente de preservación del mínimo
imponible en el ISR y asegurar la progresividad de los restantes tramos de
la tarifa evitando el bracket creep,
Efectivamente, solo por lo que respecta al mínimo imponible, suman-
do la exoneración (3000 UT) Y el desgravamen único (774 UT), a BS.150
por UT, equivale a Bs. 634.212,00. Eso representa un 20% sobre el ajuste
debido y oportuno de la UT (634.212,00/517.453,00).
Solo focalizarse en el mínimo imponible, constituye un despropósito
regresivo e inequitativo que lesiona el derecho de los contribuyentes a con-
tribuir sobre base real y efectiva, porque el resto de los tramos de la tarifa
No. 1, siguen sometidos a un ajuste incompleto e inoportuno de la UT.
Por supuesto, no faltó la clásica justificación ideológica, según que:
"...el Gobierno Revolucionario, se enfrenta en los actuales mo-
mentos a una feroz guerra librada por factores internos y ex-
ternos que persiguen el deterioro de la economía y el debilita-
miento del poder adquisitivo de la población, por lo que se hace
necesario adoptar las medidas suficientes que permitan garan-
tizar a los venezolanos y venezolanas, el acceso a los bienes y
servicios suficientes para la satisfacción de sus necesidades".
Si esta justificación fuera sincera, lo consistente con el orden jurídico
vigente, habría sido que el Ejecutivo Nacional hubiera corregido integra y
oportunamente la UT según la variación del INPC, " ... para la defensa
de la economía y para evitar el debilitamiento del poder adqui-
sitivo de la población, en garantía del acceso a bienes y servicios
suficientes para la satisfacción de sus necesidades".
El resto de los contribuyentes personas naturales tienen el derecho a
que los demás tramos de la tarifa expresados en UT, sean ajustados íntegra
y oportunamente según la variación del INPC. Habría sido lo consisten-
te con" .. .la defensa de la economía ..." y, por su puesto, evitaría el
"...debilitamiento del poder adquisitivo [del resto] de la pobla-
ción ...". Ello habría impedido que fueran gravados todos aquellos contri-
buyentes que superaron nominalmente el nuevo mínimo imponible, por la
parte de la renta neta en exceso de ese monto, esto es, "debilitados en su
74
Régimen temporal de aplicación de la UT
poder adquisitivo" con una tarifa expresada en tramos denominados en
UT subestimada en términos reales.
Vaya de muestra un ejemplo para ilustrar la situación: tomaremos el
caso de un contribuyente (persona natural) con un enriquecimiento neto
de Bs. 1.200.000 para el 2015:
(i) en el caso hipotético de no haberse publicado el decreto de exone-
ración de 3000 UT, el contribuyente tendría un enriquecimiento neto gra-
vable igual a Bs, 1.083.900 (1.200.000 - 116.100 <774 UT desgravamen
único x 150 valor de la UT al 2015» Y deberá Bs. 132.030 por ISR, de
acuerdo a la estructura de tramos dispuesta por la LISR:
Enriquecimiento neto gravable = 1.083.900
150.000 x 0.06 (Tramo I 0-1000 UT 6%)
225.000 x 0.09 (Tramo Il 1000-1500 UT 9%)
300.000 x 0.12 (Tramo In 1500-2000 UT 12%)
375.000 x 0.16 (Tramo IV 2000-2500 UT 16%)
33.900 x 0.20 (Tramo V 2500-3000 UT 20%)
Total de Impuesto a pagar = 132.030
(ii) en el caso de considerarse el decreto de exoneración de 3000
UT, el contribuyente tendría una enriquecimiento neto gravable de Bs.
633.900 (1.200.000 - 566.100 <116.100 desgravamen único + 450.000
exoneración) y deberá un monto total de Bs. 60.318, de ISR, acuerdo a la
estructura de tramos dispuesta por la LISR:
Enriquecimiento neto gravable = 60330900
150.000 x 0.06 (Tramo I 0-1000 UT 6%)
225.000 x 0()09 (Tramo Il 1000-1500 UT 9%)
258.900 x 0.12 (Tramo Ill 1500-2000 UT 12%)
Total de Impuesto a pagar = 60.318
(iii) Por el contrario en el caso de considerarse el valor de la UT acor-
de con el INPC para el cierre del 2015 (igual a Bs. 668.5 según nuestro aná-
lisis antes expuesto), y aun descartando la exoneración, el contribuyente
tendría una renta gravada de Bs. 682.581 (1.200.000 - 517-419 <774 UT
desgravamen único x valor de la UT ajustada». No obstante, el contribu-
yente deberá un monto total de Bs. 41.377,29, por ISR, con motivo al
ajuste de la estructura de tramos dispuesta por la LISR:
75
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria Régimen temporal de aplicación de la UT

Enriquecimiento neto gravable = 682.581 atropelló el orden jurídico, para pretender remediar un demérito creado
668.500 x 0.06 (Tramo 1 0-1000 UT 6%) por la ignorancia, la improvisación y la mala fe.
14.081 x 0.09 (Tramo II 1000-1500 UT 9%)
Total de Impuesto a pagar = 41.377,29 Es por esto que, la fundamentación del Decreto No. 2266 de fecha 8
de marzo de 2016, no solo es ilegal, sino que esta fingido bajo el pretexto de
Esto significa que, con el ajuste correcto de la UT acorde con el INPC la protección de intereses que no protege efectivamente, sino que posterga
(Bs. 41.377,29 de ISR) el cual incide directamente en la configuración de y frustra indignamente, constantemeñte.
tramos de la LISR, se habría evitado la sobrestimación del impuesto a pa-
gar de un 220% para el caso (i) de no existir exoneración de las 3000 UT
(Bs. 132.030). Mientras que en el caso (ii) la exoneración, la sobrestima-
ción del impuesto a pagar se mantiene en casi un 50% (Bs. 60.318).
c. La subestimación del ajuste de la UT como una situación
dañina que compromete la responsabilidad patrimonial
de la Administración Tributaria
Exoneración Vs. Ajuste de la UT acorde al INPC
Cuando la Administración Tributaria subestima ilegalmente el ajus-
Total Impuesto a pagar Total Impuesto a pagar Total Impuesto a pagar te de la UT, no solo infringe la base legal que regula la materia, sino que
Bs, 132.030 Bs. 60.318 41.377,29
induce a una tributación mayor a la debida. Ello genera un daño patri-
monial a los contribuyentes, al causar una detracción superior a la que
de otra manera deberían cumplir sobre la base del ajuste real de la infla-
ción según el INPC declarado por el BCV. Consecuentemente, produce
1000000
un enriquecimiento sin causa e injusto a favor del Fisco Nacional. Ese
desafuero en el funcionamiento ilegal de la Administración Tributaria,
acarrea no solo la repetición de los tributos inconstitucionalmente fijados
800000
~vi y recaudados, sino que compromete patrimonialmente la responsabilidad
e.s del Estado para resarcir integralmente los daños causados mediante las
~ 600000 indemnizaciones correspondientes, ex artículos 26, 30, 49, 137, 139, 140
.s Y259, todos de aplicación directa y preferente en razón del carácter nor-
<=
~ mativo de la Constitución, en concordancia con el artículo 327 del Código
400000
Orgánico Tributario'>.

200000
En efecto, le. Constitución de 1999 reconoce expresamente el princi-
pio de la responsabilidad patrimonial del Estado en el artículo 140, al pres-
o cribir que "El Estado responderá patrimonialmente por los daños
UT Oficial 2015 (UT=150 Bs.) UT Oficial 2015 (UT=150 Bs.) + UT Ajustada en razón dellNPC
sin decreto de exoneración Decreto de exoneración 3000 al cierre de 2015 (UT=668.5
que sufran los particulares en cualquiera de sus bienes y dere-
UT Bs.) sin decreto de
exoneración
chos, siempre que la lesión sea imputable al funcionamiento de
Total enriquecimiento neto: Bs, 1.200.000,00 la Administración Publica".

Finalmente, lo más vergonzoso, la aplicación retroactiva de la exone- '52 Este tema ha sido abundantemente tratado por la doctrina comparada y la jurisprudencia
ración en comentarios: Esta fue dictada en marzo de 2016, con pretendida local, vid., AAW, XXV Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, Co-
lombia 2010, Tomo II, Responsabilidad del Estado por Actos de Contenido Tributario, Me-
aplicación para el ejercicio fiscal ya concluido de 2015. Nuevamente, se morias, Abeledo Perrot, Buenos Aires 2010.

76 77
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria Régimen temporal de aplicación de la UT

Esa responsabilidad puede activarse por el funcionamiento normal o diciembre de 2003, caso Sociedad de Fabricación y Venta de Auto-
anormal de los servicios públicos y por cualesquiera actividades públicas, móviles, S.A. (SOFA VEN) vs. República de Venezuela'56•
administrativas, judiciales, legislativas, ciudadanas o electorales, de los en-
tes públicos o incluso de personas privadas en ejercicio de tales funciones. En este caso, el Tribunal declaró la responsabilidad patrimonial de
Así lo precisa la exposición de motivos del texto fundamental. la Administración Tributaria, por incurrir en el cobro ilegal del impuesto
al valor agregado a una empresa contribuyente, fundamentada en la re-
Este mandato constitucional no deja lugar a dudas de la amplitud de gulación y aplicación inconstitucionaffl-e una norma del reglamento de la
la responsabilidad de la Administración, tanto por daños causados por la Ley de impuesto al valor agregado en violación de las normas del Acuerdo
actividad ilegal como licita, pues el fundamento de la responsabilidad esta-
de Cartagena.
tal, la garantía, no es la culpa del agente, sino el principio de igualdad ante
las cargas públicas'».
Señaló el Tribunal que: " ... debe concluir este Tribunal que
efectivamente los casos de pagos o tributos indebidamente in-
La responsabilidad por falta o funcionamiento anormal del servicio
gresados al Fisco (tal como es el caso de autos) configuran un su-
encuentra justificación en el derecho que tienen todos los particulares de
puesto de falta de servicio o funcionamiento anormal que compromete
obtener un funcionamiento normal y adecuado de los servicios públicos.
la responsabilidad patrimonial de la Administración Tributaria, la cual
De manera que cuando la Administración no cumple con esta obligación
y actúa ilícitamente, deberá indemnizar al particular. La noción "funcio- queda obligada a reintegrar y a reparar los daños de forma integral.
namiento normal o anormal del servicio público" se entiende en En el presente caso, tal como se analizó en detalle en el capítulo
un sentido amplio, como toda manifestación de la actividad administrativa, anterior, la falta de servicio o funcionamiento anormal se ubica
sea esta prestacional, de policía, sancionadora o arbitral, en todas sus expre- esencialmente en la ampliación de la base imponible del tribu-
siones, es decir, actividad material (hechos u omisiones) o formal (actos)'>, to en materia de importaciones en franca violación de normas
comunitarias (artículos 71, 72 Y 74 del Acuerdo de Cartagena),
Es más, el régimen de responsabilidad patrimonial, complementa la de normas constitucionales (artículos 153 y 317) Y de normas
garantía en el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependien- de rango legal (tales como la propia Ley de Impuesto al Valor
te de los derechos humanos -incluido el mínimo vital- cuyo respeto y Agregado, artículo 21), falta de servicio que igualmente quedó
garantía son obligatorios para todos los órganos del Poder Público, según plasmada en la Resolución N° GRTI-RCE-DR-CBF-RRC-2002-
proclama con rotundidad la norma del artículo 19 constitucional'». 10 de 2 de agosto de 2002 que negó el reintegro solicitado por
SOFAVEN. ASI SE DECLARA".
Sobre la responsabilidad patrimonial del Estado por daños infligidos
por la Administración Tributaria, destaca como emblemática la sentencia En nuestro caso, resulta palmario que, la Administración Tributaria,
del Tribunal Superior Primero de lo Contencioso Tributario de fecha 4 de al retrasar inconstitucionalmente y subestimar ilegalmente el ajuste de
la UT, no solo infringe la base legal que regula la materia, sino que, viola
el derecho humano a un mínimo imponible efectivo (mínimo vital), e
'53 Vid. Rafael Badell Madrid, Responsabilidad del Estado en Venezuela, Discurso induce a una tributación mayor a la debida, que ha generado daños patri-
y trabajo de incorporación a la Academia de Ciencias Politicas y Sociales, Caracas 2014,
p.26. moniales a los contribuyentes. Estos perjuicios son susceptibles de repeti-
'54 Ibídem, p. 28. ción e indemnización por los mayores daños causados por la recaudación
'55 Artículo 19. "El Estado garantizará a toda persona, conforme al principio de ilegal del ISR.
progresividad y sin discriminación alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, in-
/
divisible e interdependiente de los derechos humanos. Su respeto y garantía son
obligatorios para los órganos del Poder Público de conformidad con la Constitu-
ción, los tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la Repú-
blica y las leyes que los desarrollen". '56 Bajo la autoría del Juez Alexis Pereira, consultada en original.

JULIO CESAR OIAZ VALOEZ

INPREABOGADO
78 79 N° 146.634
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
4. EL CASO DEL RETRASO EN LA PUBLICACIÓN DEL INPC
PORELBCV
Aparte de los desafueros antes descritos sobre el retraso en la publica-
ción y la subestimación de los ajustes de la UT, para mayor incertidumbre
y falta de transparencia administrativa, el BCV retrasó la publicación de
la información sobre el INPC desde enero de 2015 hasta enero de 2016'57•
Esta situación impidió conocer con certeza oficial la variación de la infla-
ción acumulada durante dicho periodo y utilizar dicho índice deflactor para
fines del uso de una medida monetaria homogénea en la medición de la
información financiera y fiscal a reportar en relación con dichos periodos.
El caso es que, la información financiera, preparada conforme a los
principios de contabilidad de aceptación general en Venezuela denomina-
dos VEN-NIF, requiere el reconocimiento de la inflación mediante el uso
de un índice general de precios que refleje los cambios en el poder adqui-
sitivo general de dicha moneda. Del mismo modo, la determinación del
enriquecimiento neto para fines del cálculo del impuesto sobre la renta
requiere un cálculo de la ganancia y pérdida por exposición a la inflación,
la cual es determinada en función del uso del INPC como índice deflactor,
para asegurar una corrección uniforme de todas las partidas que son de-
formadas por la inflación, según confirman las normas de los artículos 4,
173 al 193 de la LISR.
Tal como hemos demostrado precedentemente, la inflación es una
situación económica inocultable en la economía venezolana actual. Sus
efectos monetarios distorsionantes comprometen la comparabilidad y la
confiabilidad de la información financiera y, por lo tanto, la imagen fiel
del patrimonio. Por igual causa, la inflación distorsiona la información que
sirve para el cálculo de las bases imponibles de los tributos, alterando la
157 Los resultados del INPC correspondientes al tercer trimestre de 2015 y los correspondien-
tes al cuarto trimestre - cierre del año 2015 fueron publicados por el BCV el 15 de enero de
2016 y el 18 de febrero de 2016 respectivamente. Según el informe del BVC, la variación acu-
mulada del INPC durante los primeros nueve meses del año 2015 fue de 108,7% mientras que
la variación anualizada al cierre del tercer trimestre de 2015 se ubicó en 141,5%. Los precios
acumularon una variación de 34,6% en el cuarto trimestre de 2015, inferior a la observada
en el trimestre previo (38,9%). La variación acumulada del INPC durante el año 2015 fue de
180,9%. Consultado en:
http://www.bcv.org.ve/Upload/Comunicados/avis0l50u6.pdf
http://www.bcv.org.ve/Upload/Comunicados/avisOlSo216.pdf
80
Régimen temporal de aplicación de la UT
medición de las capacidades contributivas correspondientes y comprome-
tiendo la justicia de la imposición legalmente definida.
La Federación de Contadores Públicos de Venezuela (FCCPV) consi-
dera importante la incidencia de la inflación sobre la información finan-
ciera, por lo que no debe ni pueden ignorarse sus efectos acumulados en el
tiempo sobre las partidas monetarias ~o monetarias y en consecuencia en
el mantenimiento del patrimonio neto.
Por esto, y vista de la omisión informativa del BCVdurante todo el año
2015, la FCCPVemitió el boletín BA-VEN-NIF 2'58, según el cual, cuando el
INPC no esté disponible para uno o más meses y una entidad deba presen-
tar información financiera ajustada por los efectos de la inflación en una
fecha que incluye meses afectados por la referida ausencia de publicación,
la entidad utilizará el o los INPC estimados, utilizando para su mejor esti-
mación una metodología similar a la aplicada por el BCVy para ello deberá
obtenerlos mediante estudios realizados por profesionales expertos en la
materia, de forma que reflejen la evolución de los precios de una canasta
de bienes y servicios representativa del consumo familiar. Para garantizar
la fiabilidad del índice corrector estimado alternativo del INPC, según esta
metodología, dicho índice debe cumplir con ciertas características que se
detallan en el párrafo 17 de la BA-VEN-NIF 2'59. Cuando se aplique este
procedimiento, la entidad deberá revelar información sobre los profesio-
nales expertos que elaboraron el estudio utilizado para la estimación del o
los INPC y, como mínimo cada una de las características antes señaladas.
Si el BCV efectúa la publicación del o los INPC, después de hecha la
estimación por parte de la entidad, ésta deberá aplicar las disposiciones
contenidas en el BAVEN-NIF N° 4 "Determinación de la fecha de au-
torización de l~ estados financieros para su publicación, en el
marco de las regulaciones contenidas en el Código de Comercio
158 Boletines de Aplicación de los VEN-NIF (BA VEN-NIF) sobre los criterios para el reco-
nocimiento de la inflación en los estados financieros preparados de acuerdo con VEN NIF,
emanados de la FCCPV. Del mismo modo, ver Norma Internacional de Contabilidad NIC 29,
sobre Información Financiera en Economías Hiperinflacionarias.
'59 Dichas características son: "1. El estudio de la variación de los precios de un am-
plio rango de bienes y servicios; 2. Considerar las mismas ciudades para las que
el BCV emite el INPC desagregado; 3. La metodología utilizada para su estima-
ción debe ser igual en cada mes; 4. El valor determinado debe estar libre de ses-
go; 5. Debe ser actualizado mensualmente."
81
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
Venezolano", así como la NIC 10 o la Sección 32 de la NIIF para las PY-
MES (Párrafo 19).
Como quiera que, el INPC sirve como índice deflactor para (i) el cál-
culo del ajuste por inflación y para (ii) dimensionar la UT utilizada en los
umbrales de tributación y otras variables monetarias fijas en la LISR, en
nuestra opinión, los contribuyentes tenían y tienen derecho al uso alter-
nativo de un índice estimado del INPC, elaborado por expertos, como su-
cedáneo interino para el cálculo de la corrección monetaria de la base im-
ponible del impuesto sobre la renta, en vista de la indisponibilidad de las
mediciones correspondientes por el incumplimiento de la obligación de
publicación de dichos índices por el BCV.
En razón de la incertidumbre fáctica sobre la medida de la inflación
acumulada durante el periodo no reportado por el BCV, son de aplicación
supletoria para fines impositivos, las mediciones alternativas del INPC
que se efectúen según BA-VEN-NIF 2, como principios de contabilidad de
aceptación general en Venezuela (VEN NIF), cuya aplicación legal opera
por la vía indirecta de conceptos jurídicos indeterminados, que en nuestro
caso permiten la activación de las técnicas de cuantificación y presentación
de la información financiera para dar sentido a los enunciados de las nor-
mas de los artículos 3516°,304161 y 307'62 del Código de Comercio.
160 Artículo 35: "Todo comerciante, al comenzar su giro y al fin de cada año, hará
en el libro de Inventarios una descripción estimatoria de todos sus bienes, tanto
muebles como inmuebles y de todos sus créditos, activos y pasivos, vinculados
o no a su comercio. El inventario debe cerrarse con el balance y la cuenta de
ganancias y pérdidas; ésta debe demostrar con evidencia y verdad los beneficios
obtenidos y las pérdidas sufridas. Se hará mención expresa de las fianzas otor-
gadas, así como de cualesquiera otras obligaciones contraídas bajo condición
suspensiva con anotación de la respectiva contrapartida. Los inventarios serán
firmados por todos los interesados en el establecimiento de comercio que se ha-
llen presentes en su formación."
161 Artículo 304: "Los administradores presentarán a los comisarios, con un mes
de antelación por lo menos el día fijado para la asamblea que ha de discutirlo,
el balance respectivo con los documentos justificativos, y en él se indicará clara-
mente: 1° El capital social realmente existente. 2° Las entregas efectuadas y las
demoradas. El balance demostrará con evidencia y exactitud los beneficios real-
mente obtenidos y las pérdidas experimentadas, fijando las partidas del acervo
social por el valor que realmente tengan o se les presuma. A los créditos incobra-
bles no se les dará valor."
162 Artículo 307: "No pueden pagarse dividendos a los accionistas sino por utilida-
des líquidas y recaudadas. Ni en la escritura constitutiva, ni en los estatutos, ni
en otros documentos podrán las sociedades establecer interés en favor de sus
82
Régimen temporal de aplicación de la UT
Consistentemente, para fines fiscales, el uso de la técnica contable de
rnedición alternativa del INPC que se efectúen según BA-VEN-NIF 2, se
alinea con las pautas contables antes expuestas, en todo lo que no quede
contradicho por las leyes impositivas, por mandato de los artículos 155,
numeral 1, literal (a) del Código Orgánico Tributario'<. en concordancia
con el artículo 90 de la LISR164. Esta posición no es más que una conse-
cuencia del deber formal tributario desllevar la contabilidad como fuente
de información fiscal, según principios de contabilidad de aceptación ge-
neral en Venezuela, referentes a actividades y operaciones que se vinculen
a la tributación.
La jurisprudencia pacifica del Tribunal Supremo de Justicia recono-
ce en los principios de contabilidad generalmente aceptados (VEN-NIF)
el marco normativo técnico pertinente, con virtualidad jurídica aplicable
para regular las situaciones contables previstas en leyes tributarias, cuan-
do no haya regulación expresa en contrario sobre el particular, siempre
que sea dentro de parámetros de razonabilidad, consistencia y buena fe16s•
acciones. Los accionistas no están obligados a restituir los dividendos que ha-
yan percibido en virtud de balances sociales hechos de buena fe. La acción de
repetición se prescribe en todo caso por cinco años, contados desde el dia fijado
para la distribución."
163 Artículo 155:"...Los contribuyentes, responsables y terceros están obligados a
cumplir con los deberes formales relativos a las tareas de fiscalización e investi-
gación que realice la Administración Tributaria y, en especial, deberán: 1. Cuan-
do lo requieran las leyes o reglamentos: a. Llevar en forma debida y oportuna
los libros y registros especiales, conforme a las normas legales y los principios
de contabilidad generalmente aceptados, referentes a actividades y operaciones
que se vinculen a la tributación y mantenerlos en el domicilio o establecimiento
del contribuyente y responsable.".
16
4 Artículo 90:"Los contribuyentes están obligados a llevar en forma ordenada y
ajustados a principjps de contabilidad generalmente aceptados en la República
Bolivariana de Venezuela, los libros y registros que este Decreto con Rango, Va-
lor y Fuerza de Ley, su Reglamento y las demás Leyes especiales determinen, de
manera que constituyan medios integrados de control y comprobación de todos
sus bienes activos y pasivos, muebles e inmuebles, corporales e incorporales,
relacionados o no con el enriquecimiento que se declara, a exhibirlos a los fun-
cionarios fiscales competentes y a adoptar normas expresas de contabilidad que
con ese fin se establezcan. Las anotaciones o asientos que se hagan en dichos li-
bros y registros deberán estar apoyados en los comprobantes correspondientes
y sólo de la fe que éstos merezcan surgirá el valor probatorio de aquéllos."
16
5 " ••• se observa la falta de regulación expresa que norme tal circunstancia, que-
dando al libre albedrío de las sociedades involucradas, dependiendo de variados
factores, tales como la complejidad de la mercancía que manejen, por su natu-
raleza genérica, los volúmenes de inventarios que operan, la alta rotación del
83
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
Por esa razón, los contribuyentes tienen el derecho y el deber de cal-
cular su resultado por exposición a la inflación a los fines del impuesto so-
bre la renta, como expresión de su derecho constitucional y fundamental a
contribuir a las cargas públicas de acuerdo a su capacidad económica sobre
base real y efectiva, ex artículo 316 constitucional=.
Jurisprudencia pacífica y reiterada del Tribunal Supremo, reconoce
que el cálculo impositivo debe efectuarse libre de distorsiones inflaciona-
rias'", en concordancia con el expreso mandato del artículo 4 de la LISR,
producto, el grado de dificultad que en un momento de coyuntura económica se
les presente, entre otros. En razón de ello, se hace necesario precisar que si bien
es cierto que los contribuyentes pueden elegir uno cualesquiera de los métodos
mencionados, conforme a los Principios de Contabilidad generalmente acep-
tados, no es menos cierto que la aplicación del nuevo método que escoja debe
hacerse dentro de unos lineamientos de razonabilidad, consistencia y buena fe.
En estas circunstancias y conforme a las actas procesales, se observa en el caso
bajo análisis que la contribuyente tiene como objeto la industrialización y co-
mercialización de productos genéricos (cervezas y maltas) y que lleva su Conta-
bilidad conforme a los artículos 32 y siguientes del Código de Comercio, 99 de
la LISR de 1986 y 190 del Reglamento de 1968, aplicable al caso por razón del
tiempo; lo cual hace inferir a esta Sala, la sinceridad y necesidad de la actuación
del contribuyente al efectuar el cambio de valoración de inventarios. Por esta
razón, se estima también improcedente el reparo formulado por este concep-
to. Así se declara." Sentencia de la Sala PolíticoAdministrativadel Tribunal Supremo de
Justicia de fecha 29 dejunio de 2005, con ponencia del MagistradoLevisIgnacioZerpa,caso
Cervecería Polar del Centro, C.A. (Cepocentro) vs. República de Venezuela (Fis-
co Nacional), Consultadaen:
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/spa/junio/04581-300605-2004-0592.htm
166 Artículo316: "El sistema tributario procurará la justa distribución de las car-
gas públicas según la capacidad económica del o la contribuyente, atendiendo al
principio de progresividad, así como la protección de la economía nacional y la
elevación del nivel de vida de la población; para ello se sustentará en un sistema
eficiente para la recaudación de los tributos".
167 "Tal necesidad de tomar en consideración el ajuste por inflación, es conse-
cuencia de una economía inflacionaria donde no es posible establecer realmente
el poder económico del contribuyente, si la renta obtenida según valores mone-
tarios históricos, no es ajustada de acuerdo con la inflación. De esta manera, es
posible determinar si la capacidad económica del contribuyente se ha incremen-
tado o disminuido a pesar de la apariencia que proyecta el valor histórico. Con
ello, se busca adecuar el gravamen de la renta a la efectiva capacidad económica
del contribuyente, dando cumplimiento al mandato previsto en el artículo 316
de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela" "Tal necesidad de
tomar en consideración el ajuste por inflación, es consecuencia de una econo-
mía inflacionaria donde no es posible establecer realmente el poder económico
del contribuyente, si la renta obtenida según valores monetarios históricos, no
es ajustada de acuerdo con la inflación. De esta manera, es posible determinar
84
Régimen temporal de aplicación de la UT
que ordena que la materia gravable correspondiente debe cuantificar-
se corregida por inflación, esto es, " ... sin menoscabo del ajuste por
inflación". En suma, "en tiempos de inflación la pregunta sobre
qué medida de la riqueza es idónea para dimensionar cuantita-
tivamente el «deber de contribuir» y su correlativo derecho
de hacerlo limitadamente conforme a la <<capacidad económi-
ca> >, pasa por neutralizar la <~:flusión monetaria> >"'68.
Existe una opinión del SENIAT que parece sugerir que, como el BCV
no había publicado los INPC, y como quiera que la corrección monetaria se
efectúa según el INPC, luego no podía haber corrección monetaria desde
enero de 2015'69. Esta posición constituye la típica falacia ad ignoratiam,
esto es, se apela a la ignorancia o a la falta de información oficial sobre la
inflación, como justificación para desconocer la corrección monetaria.
Adicionalmente, el incumplimiento de la obligación constitucional
del BCV de publicar tempestivamente y durante todo 2015 las cifras sobre
inflación en el país, no suspende, divide, deroga, ni impide el ejercicio del
derecho de los contribuyentes, a la corrección monetaria de la base impo-
nible del impuesto sobre la renta, como expresión de su derecho funda-
mental a contribuir a las cargas públicas según su capacidad económica
sobre base real y efectiva, pues tal como proclama la norma del artículo
22 Constitucional, " .. .la falta de [reglamentación de los derechos
fundamentales] no menoscaba su ejercicio". Este derecho resulta
más evidente, afortiori, cuando se trata del incumplimiento de actos de
si la capacidad económica del contribuyente se ha incrementado o disminuido a
pesar de la apariencia que proyecta el valor histórico. Con ello, se busca adecuar
el gravamen de la renta a la efectiva capacidad económica del contribuyente,
dando cumplimiegto al mandato previsto en el artículo 316 de la Constitución
de la República Bolivariana de Venezuela". Sentenciade la Sala Político-Administra-
tiva del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 25 de Septiembre de 2002, con ponencia
del Magistrado Hadel Mostafá Paolini, caso Fundación Metalúrgica Lemos, C.A. vs.
República de Venezuela (Fisco Nacional). Consultadaen:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/spa/septiembre/on65-250902-01-0273.HTM
168 Vid., Romero-Muci, Humberto, La Racionalidad del Sistema de Corrección Mo-
netaria Fiscal, EditorialJurídica Venezolana,Caracas2005, p. 78.
16
9 "Así pues, la normativa de la LISR es muy clara y determinante al señalar el
uso del índice Nacional de Precios al Consumidor fijado por la autoridad com-
petente cuando se trata del Ajuste Fiscal por inflación; por ende, se utilizará el
último que haya sido fijado". OpiniónNo. SNAT/GGSJ/GOA/DDT/2015-2283 de fecha
31dejulio de 2015,casoServicio Andino de Distribución, C.A. (SODICA). Consultada
en original.
85

Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria
conocimiento en desarrollo de deberes funcionales periódicos de los entes
públicos, como en el caso de la publicación del INPC por el BCV. Los dere-
chos fundamentales son indivisibles, irrenunciables, inviolables, inderoga-
bles e interdependiente. Así lo consagra el artículo 19 constitucional.
En todo caso, la corrección monetaria y los resultados impositivos
reportados según el uso alternativo de INPC estimado, deberán ser con-
siderados provisionales y deberán ser recalculados en cuanto se conozcan
los datos oficiales del INPC para los periodos pendientes de publicación,
procediendo a la presentación de las declaraciones sustitutivas que corres-
pondan y al pago del impuesto sobre la renta que resulte de dicho ajuste,
de ser el caso.
La política deliberada de opacidad del BCV en la publicación de los
INPC, constituye una omisión de deberes constitucionales y legales espe-
cíficos y exclusivos del ente emisor, que generan una desviación de poder
hacia intereses subalternos'"; en franca violación de los derechos constitu-
cionales previstos en los artículos 51171, 58'72 Y 143'73, en concordancia con
los artículos 318, 319 Y320 de la Constitución.
170 Artículo 139."El ejercicio del Poder Público acarrea responsabilidad individual
por abuso o desviación de poder o por violación de esta Constitución o de la ley.
Artículo 25. Todo acto dictado en ejercicio del Poder Público que viole o me-
noscabe los derechos garantizados por esta Constitución y la leyes nulo; y los
funcionarios públicos y funcionarias públicas que lo ordenen o ejecuten incu-
rren en responsabilidad penal, civil y administrativa, según los casos, sin que les
sirvan de excusa órdenes superiores".
171 Artículo 51. "Toda persona tiene el derecho de representar o dirigir peticiones
ante cualquier autoridad, funcionario público o funcionaria pública sobre los
asuntos que sean de la competencia de éstos o éstas, y de obtener oportuna y ade-
cuada respuesta. Quienes violen este derecho serán sancionados o sancionadas
conforme a la ley, pudiendo ser destituidos o destituidas del cargo respectivo".
172 Artículo 58. "La comunicación es libre y plural y comporta los deberes y res-
ponsabilidades que indique la ley. Toda persona tiene derecho a la información
oportuna, veraz e imparcial, sin censura, de acuerdo con los principios de esta
Constitución, así como a la réplica y rectificación cuando se vea afectada directa-
mente por informaciones inexactas o agraviantes. Los niños, niñas y adolescen-
tes tienen derecho a recibir información adecuada para su desarrollo integral".
173 Artículo 143."Los ciudadanos y ciudadanas tienen derecho a ser informados e
informadas oportuna y verazmente por la Administración Pública, sobre el es-
tado de las actuaciones en que estén directamente interesados e interesadas, y a
conocer las resoluciones definitivas que se adopten sobre el particular. Asimis-
mo, tienen acceso a los archivos y registros administrativos, sin perjuicio de los
límites aceptables dentro de una sociedad democrática en materias relativas a
seguridad interior y exterior, a investigación criminal y a la intimidad de la vida
86
~
Régimen temporal de aplicación de la UT
Igualmente, el incumplimiento informativo reduce las oportunida-
des de realización de otros derechos, al existir una relación directa entre
el acceso a la información pública y las posibilidades de realizar, entre
otros, la corrección monetaria financiera y fiscal. Sin embargo, el incum-
plimiento de los deberes constitucionales del BCV, en ningún caso son
pretexto ni justificación para suspender, impedir o limitar el ejercicio de
los derechos de los particulares asociados con el uso de la información
omitida cuando la misma pueda ser establecida por medios alternativos
técnicamente justificados.
Del mismo modo, sería absurdo -y hasta perverso- que, la conducta
inconstitucional del BCV de omitir la información sobre el INPC, pueda
ser causa para reprochar y objetar al particular el ejercicio de su derecho
a la corrección monetaria, si la información sobre el INPC puede ser esta-
blecida y utilizada por medios alternativos técnicamente legítimos. Al fin
y al cabo, el INPC versa sobre información empírica, y como tal, siempre
puede ser probada por cualquier medio idóneo, en obsequio al derecho a
establecer la verdad material como expresión del derecho constitucional al
debido proceso'> y a la tutela judicial efectiva'».
privada, de conformidad con la ley que regule la materia de clasificación de do-
cumentos de contenido confidencial o secreto. No se permitirá censura alguna
a los funcionarios públicos o funcionarias públicas que informen sobre asuntos
bajo su responsabilidad" .
174 Artículo 49. "El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y
administrativas; en consecuencia:
l. La defensa y la asistencia jurídica son derechos inviolables en todo estado y
grado de la investigación y del proceso. Toda persona tiene derecho a ... los me-
dios adecuados para ejercer su defensa. .
3. Toda persona tiene derecho a ser oída en cualquier clase de proceso, con las
debidas garantías ...
6. Ninguna personaepodrá ser sancionada por actos u omisiones que no fueren
previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes ...
8. Toda persona podrá solicitar del Estado el restablecimiento o reparación de la
situación jurídica lesionada por error judicial, retardo u omisión injustificados.
Queda a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad per-
sonal del magistrado o de la magistrada, deljuez o de lajueza; y el derecho del
Estado de actuar contra éstos o éstas."
175 Artículo 26. "Toda persona tiene derecho de acceso a los órganos de administra-
ción de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos
o difusos; a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud la decisión
correspondiente.
El Estado garantizará una justicia gratuita, accesible, imparcial, idónea, trans-
parente, autónoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dila-
ciones indebidas, sin formalismos o reposiciones inútiles."
87
 Uso, abuso y perversión de la unidad tributaria

Por esa misma razón, la corrección monetaria y los resultados impo-

sitivos reportados según el uso alternativo de INPC estimado, no deben te-
ner consecuencias sancionatorias (multas), ni indemnizatorias (intereses
moratorios) para los contribuyentes que decidan aplicar un índice alterna-
tivo al INPC. Como ha sido harto dicho, la omisión del conocimiento del
INPC es imputable al BCV, quien tiene el deber constitucional específico
de producir las cifras macroeconómicas que se encuentran estrechamente
vinculadas al ejercicio correlativo constitucionalmente protegido del dere-
cho de los contribuyentes a contribuir a las cargas públicas sobre base real IV.
y efectiva.
Manipulación de la Unidad Tributaria
Asimismo, el uso alternativo de INPC estimado no constituye una
en materia sancionatoria
conducta prohibida ni contraria a la legalidad tributaria. Constituye la
aplicación de una conducta consistente con una técnica institucionalizada
como principio de contabilidad de aceptación general en el país, según la
Federación de Colegios de Contadores Públicos de Venezuela. Su uso suce-
1. DESNATURALIZACIÓN DE LA CORRECCIÓN MONETARIA
dáneo se activa en ausencia de los INPC oficiales, en concordancia con las SANCIONATORIA: VIOLACIÓN DE LOS PRINCIPIOS
NIIF que, por su aplicación consistente por los contribuyentes para la ela- DE TAXATMDAD PENAL, PROHIBICIÓN DE RETROACTMDAD,
boración de la información financiera en inflación, demuestra la razonabi- TUTELA JUDICIAL EFECTIVA y PROPORCIONALIDAD
lidad de la acción para el cálculo fiscal correspondiente. Semejante están-
El absurdo de la situación de retraso y subestimación del ajuste de la
dar de conducta excluye cualquier pretendido reclamo por contravención
UT, contrasta radicalmente con la pretensión de cifrar el valor de las mul-
a la legalidad tributaria (dolo o culpa), en el supuesto hipotético y negado
tas en función del valor de la UT en el momento del pago de aquellas'>, ex
que no proceda la aplicación del INPC estimado y se determinen impuestos
artículo 92 del COT vigente, y no en aquel en que se cometió la infracción.
causados y no pagados.
En efecto, el legislador deslealmente difiere la aplicación de la UT
Del mismo modo, tampoco procedería el pretendido cobro de intere- para medir la capacidad económica del contribuyente en perjuicio de éste
ses moratorios. En ningún caso habría un retraso culpable -sino excusa- y, a su vez, pretende el cobro de sanciones tributarias en base al valor ac-
ble- en el cumplimiento tempestivo de la obligación tributaria que justi- tualizado de la UT al momento del pago. Semejante desproporción sólo
fique una indemnización mediante intereses moratorios para el acreedor demuestra la desviación de la finalidad institucional de la UT y la manipu-
tributario, en el supuesto hipotético que no proceda la aplicación del lación de su uso con propósitos ajenos a su racionalidad técnica.
INPC estimado y se determinen impuestos causados y no pagados a favor G

del Fisco. Esta es una situación que ha sufrido una deplorable invo-
lución institucional.

En los comienzos de la UT, la Administración Tributaria"? opinó

con corrección que, cuando se trata de sanciones, el propósito de la UT

176 Artículo 94, parágrafo primero del COT de 200l.

In Opinión emanada de la gerencia Jurídico Tributaria del Servicio NacionalBad Gyal Integra-
do de Administración Aduanero y Tributario, en el caso Victor Figueroa Lara, en Oficio
No. HGJT -200-90 de fecha 4 de mayo de 1998.

88 89