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3) Es que modifica algunas leyes, entre ellas 19.550/72 que se llamaba ley de sociedades
comerciales y hoy se llama ley general de sociedades. En 1972 se sanciona la ley de
sociedades comerciales, esta ley deroga los artículos 282 y siguientes del código de
comercio Argentino, y reemplaza el régimen de las sociedades comerciales. En 1983 la
ley de sociedades comerciales sufre una reforma importante, (ley 22.903) y sigue sin
reforma hasta el 1/08/2015 con la ley 26.994 que deroga la ley 15 del código de comercio
de Velez y mantiene la 19.550 que modifica el nombre porque desaparece al derogarse el
código civil las sociedades civiles. El articulo 1648 del Codigo de Velez establecia los dos
regímenes de sociedades civiles y comerciales, hoy hay un solo régimen.
BOLILLA 1
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2) No hay una definición de derecho comercial, nace y subsiste como un derecho
especial frente al derecho civil, es una categoría histórica y se comprende por
distintas razones:
Porque el derecho comercial no ha existido siempre sino que su aparición
se produce en un momento histórico determinado.
Porque nace como una rama del derecho privado al lado del derecho civil,
por circunstancias económicas, políticas, y sociales. Por eso se afirma la
historicidad del derecho mercantil. En la evolución de los factores hay 3
momentos claros.
Corriente de extinción o ampliación del ámbito del derecho
mercantil: nacido para el comercio, evoluciona hacia la industria,
destinando su finalidad a regular el tráfico de bienes muebles,
excluyendo a la actividad agrícola que hoy estaría marcada por la
explotación.
Tendencia a la generalización y objetivizacion de su contenido:
instituciones que nacieron pensadas para el comerciante y hoy se
generalizan en sus usos por ejemplo cheque y pagare.
La reducción del derecho mercantil en su ámbito de aplicación: su
contenido ha ido creciendo en forma desmedida que se separó del
derecho mercantil porque logro autonomía propia por ejemplo el
derecho laboral que logro también su propia autonomía.
Los factores económicos, sociales y políticos que dan lugar al nacimiento del derecho
mercantil es el surgimiento de las ciudades con mayor o menor densidad con una
naciente actividad industrial y artesana. Ya que estas se convierten en centro de
consumo, cambio y de producción en donde aparecen las ferias y los mercados.
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LOS QUE REALIZABAN LA ACTIVIDAD ECONOMICA ERAN:
Mercaderes.
Artesanos.
A partir del siglo XII se asocian en gremios o cooporaciones.
Con el descubrimiento de América 1492 cambia el sentido, el nucleo de la
actividad económica se desplaza del mediterráneo al atlántico. Las compañías de
india son el germen de las sociedades anónimas, porque el dueño del capital se
desprende del dinero a cambio de divisas.
En el siglo XVI surge un ritmo económico que repercute en el derecho mercantil
empieza a desarrollarse un fuerte capitalismo comercial. En una primer época
aparece la organización política de la ciudad, mercaderes y artesanos crean
consuetudinariamente el derecho comercial, aparece la moneda, intercambios en
las ferias, y se eligen entre ellos mismos los jueces legos para dirimir los
conflictos, en la segunda etapa, la soberanía de los monarcas intenta quitarle
potestad al juez lego, aparecen los estados nacionales, leyes, empiezan a
enfrentar no solo al feudal sino también a los mercaderes y artesanos.
Este periodo se llama predominantemente subjetivo porque los que ejercían el
comercio eran los artesanos y mercaderes en las ferias, no pudiendo ejercerlo el
clero o el militar.
Cuando un comerciante no podía afrontar las obligaciones asumidas, en el medio
de la plaza de manera simbólica se quebraba el banco donde se había sentado,
esa era la demostración de insolvencia, (lo que se conoce como banca rota hoy en
día).
Los factores jurídicos de ese momento:
1° factor es la insuficiencia del ordenamiento común: la actividad económica
de las ciudades tropieza con un ordenamiento jurídico, no se acomoda a las
nuevas exigencia, integrado por el derecho romano Justiniano rígido y las leyes
populares germánicas que eran toscas y por un derecho canónico hostil de la
práctica de comercio. Cae el imperio romano, desaparece la figura del pretor,
aparecen las leyes germánicas, ya no hay quien interprete el derecho jurídico
romano, por eso surgen las leyes bárbaras que son toscas y formalistas, y a la par
de esto se encuentra el derecho canónico, que entiende a la idea de lucro como
idea de delincuente. La ciudad aparece como reacción al feudalismo y a los
burgueses, no querían estar bajo el dominio del señor feudal, no les daba
protección y comida, y aparece el trueque y por ende los conflictos, que se
resuelven por el derecho consuetudinario dejando de lado el derecho canónico
romano.
2° factor es influencia de los gremios y jurisdicción especial: los mercaderes
y artesanos que por la insuficiencia del derecho crean su propio derecho
consuetudinario se asocian en gremios y corporaciones que crean jurisdicciones
especiales para resolver litigios, la jurisdicción de tribunales especiales aplicaban
los usos y costumbres del derecho consuetudinario. Las competencias de
tribunales especiales se limitaban a la concurrencia de dos criterios esenciales:
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Criterio subjetivo: se sometía a los comerciantes o a cualquier persona que sin
serlo haya utilizado o realizado actividad mercantil, por ejemplo letra de canje y
pagare
Criterio objetivo: se centraba en juzgar solo los negocios de comercio o tráfico
mercantil.
3° factor naturaleza mercantil de la época: el derecho mercantil vigente en la
edad media se caracteriza por tres notas esenciales:
Por ser un derecho especial por su creación: derecho de una clase de
profesionales con principios, normas, instituciones tendientes a facilitar el tráfico
de bienes muebles.
Por la presencia de una tendencia generalizadora: estaba destinado para los
comerciantes, muchos de los institutos a los que habían sido pensadas
originariamente para el comercio empiezan a ser utilizadas para el común de la
gente.
Es un derecho predominantemente a destinado a regular a los comerciantes en
el ejercicio de su tráfico por todo ello puede afirmarse que hasta la revolución
francesa que el derecho mercantil es un derecho profesional y subjetivo.
C- PERIODO PREDOMINANTEMENTE OBJETIVO: Siglo XIX, con la revolución
francesa: libertad, igualdad, fraternidad, surge un orden jurídico nuevo, aparece
una influencia directa que lleva a ser este un derecho positivo doctrinal, una de las
primeras normas que sanciona la revolución francesa es la abolición de las
corporaciones “la ley chapelier “ y aparece la etapa objetiva del derecho comercial,
ya no interesa que el comerciante este inscripto sino que la persona desarrolle una
determinada actividad, que para la ley sea comercial y por lo tanto la persona es
comerciante. Esto se consagra en un código de comercio en Francia dictado por
Napoleón, (parte de la revolución de 1789) fuente inmediata del código de
comercio Argentino; en 1804 se dicta el código civil.
Característica del código francés:
Desaparece el comerciante como aquel inscripto en las corporaciones.
Aparece el acto de comercio “habrá comerciante cuando una persona
desarrolle de forma habitual actos de comercios, haciendo de ello su
profesión”.
Lucro: beneficio económico, ventaja patrimonio.
Estatuto de comerciante, se mantenía esa vieja inscripción en la matrícula
de la corporación, ahora este sistema objetivo hacia que aunque yo no esté
inscripto igual iba a ser considerado comerciante.
Leyes de india
Leyes de castillas
Ordenanzas de Bilbao: tenia su casa de contratación para regir el comercio
En 1794:
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Consulado de bs as que es el germen de la Camara de Comercio
En 1815:
Se dispone que las sociedades deben ser solicitadas por escritura publica y en el
consulado
En 1853:
En 1856:
En 1859:
En 1862:
En 1889:
En 1930:
Aparece las leyes que regula la SRL y las complementarias que son: ley del
cheque, defensa del comercio, ley de seguros. El código de Velez no deroga leyes
comerciales, como las leyes de navegación y quiebras.
En la actualidad:
ORDEN DE PRELACION:
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Ley comercial
Principios generales del derecho comercial
Usos y costumbres comerciales
Leyes análogas del derecho comercial
Ley civil
FORMALES:
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Uno de los cambios fundamentales que tuvo el nuevo código, es la desaparición de lo que
denominamos el estatuto del comerciante o desaparece el comerciante tratado como
tal, y aparece una nueva figura que es la del empresario.
Ahora hay un sin número de hechos, de actos jurídicos que también son considerados
actos jurídicos para las leyes, entonces es cuando queda insuficiente la definición porque
para un sistema el acto de comercio es una operación bancaria, un deposito, es un acto
de comercio y no hay interposición de cambio, la emisión de un cheque tampoco.
Entonces queda insuficiente y hay que buscar la definición en el ámbito jurídico.
Hoy nosotros estaríamos en el segundo pero estaríamos como en un 4to sistema donde
haya actos de comercio pero NO REGULACION ESPECIFICA por el código nuevo.
1860 tomaron en argentina el modelo del código francés, establecía una enumeración de
actos (10 incisos) en la cual era una enumeración enunciativas, que no son solamente
esas sino que se dan toda aquellas que determine la ley. Si fueran taxativas serían solo
las enumeradas.
El art 8vo del código viejo de sociedades: La ley declara actos de comercio en general:
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…de una cosa mueble: los inmuebles estaban fuera del comercio hasta el 2015, (todo
acto de un bien inmueble estaba regulado por el dho civil, con lo cual acto de comercio
estaba reglamentado los objetos muebles.
… bien sea en el mismo estado que se adquirió o después de darle otra forma de
mayor o menor valor: por ej vendo maní almendras, y las vendo en paquetes de 1 gramo
lo que compre en bolsas. Y triplican el valor de la bolsa, compro repuestos y voy a fabricar
bicicletas. (Seria la definición de acto de comercio natural)
Inciso 2 la transmisión que se refiere el inciso anterior. Porj (compra-venta, alquiler) sobre
los bienes también es acto de comercio. Salimos de la noción de acto de comercio natural
para introducirnos en actos de comercio objetivo
Cambio: cambio de moneda extranjera (divisas), peso por dólar, dólar por reales, reales
por libra, etc. Se obtiene un valor de compra (lo que nos pagan a nosotros cuando el
cambista nos compra) y un valor de venta (lo que nos venden).
Corretaje: acá los inmuebles, ¿porque el martillero también llamado corredor publico
cobra la comisión cuando yo compro o vendo? Porque es un corredor, hace un contrato
de corretaje, acerca a las partes a hacer “el buen negocio” y esta actividad tiene un precio
que es la comisión y no son parte del negocio.
(cheques: orden de pago pura y simple, pagare, una acción al portador o una acción
dominativa, o un certificado de depósito por ej. Compro mil pares de zapatos en china y
no los quiero comercializar yo y los tengo depositados en un lugar y tengo ese certificado
llamado guarrant, y entonces se los vendo a ella, le endoso el guarrant y ella lo retira. Son
títulos, valores que puede expresar una obligación y hacer circular la mercadería sin
moverla.
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Inciso 5° Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales, depósitos
o transportes de mercaderías o personas por agua o por tierra;
Inciso 6° Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto;
(Dice solamente sociedades anónimas porque en esa época existían solo estas. Y luego
evolucionamos y aparecieron las S.R.L. en la década del 30, estaban las sociedades
colectivas pero como era una enumeración enunciativa en esa época se le daba la
importancia es las S.A.
(se habla de fletamentos porque hay 3 partes en el derecho marítimo el dueño del buque,
el que organiza el viaje, y el que entrega sus cosas para ser transportadas en ese buque)
Inciso 10. Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una
operación comercial;
(Cualquier tipo de operación puede ser garantizada, los tipos de garantías son:
personales (fianza, el fiador responde con sus bienes de forma solidaria) o particulares o
de determinados bienes: prenda (garantía que consiste en que si no cumple me voy a
poder quedar con un bien determinado, bienes muebles) o hipoteca (pero esta no estaba
dentro del dho comercial es esta época)
Inciso 11. Los demás actos especialmente legislados en este Código. (Acá está el
carácter enunciativo)
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Art 5 subjetivo: que todos los actos realizados por los comerciantes se presumían actos
de comercio.
Art 7 objetivo: cuando una de las partes sea el que realiza el acto de comercio se
presume comerciante para la otra parte. Al ser una de las partes comerciantes es acto de
comercio para los dos.
Si bien no tiene un capítulo del empresario como si había en el viejo código del
comerciante: si podemos vislumbrar a lo largo del código que existe un estatuto del
empresario, es decir aquella persona física o jurídica que decide desarrollar una actividad
comercial, por ejemplo: la obligación de llevar una contabilidad.
Hay una regulación del mercado en el nuevo código y esto es materia comercial.
Como:
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- también se regulan los contratos de financiamiento dentro de las empresas como por
ejemplo las aperturas de créditos, el factoring (venta de facturas: común en empresas
proveedoras del Estado que pagan tardíamente o nunca, en este marco muchas
empresas presentan la factura, van a un 3º y le ceden la factura a cambio de un precio,
voy ante escribano le notificó al deudor que yo voy a ceder mi factura a Juan Pérez o al
banco de la provincia de bs as, el banco me adelanta la factura y me cobra un precio, se
regula así porque antes como no estaba regulado: el banco le daba un crédito al
acreedor y le daba la plata, se hacia la cesión de la factura con escribano, y en el 2001 y
2002 estaban los patacones en bs as , los federales en entre ríos, y había facturas en
pesos y el ministerio por ejemplo le pagaba en patacones al banco y este consideraba el
crédito no pagado y le cobraba intereses)
- se mantuvo, todo lo que tiene que ver con cuestiones de crisis empresaria y la crisis de
solvencia, se mantiene la regulación de concurso y quiebras
- también mantuvo la protección d la innovación empresarial, todo lo que tiene que ver
con lo industrial como: la ley de marcas, ley de patentes, legislación de propiedad
intelectual etc.,)
Se había dicho que con el nuevo código el derecho comercial desaparece pero no fue así
porque estos son los detalles para explicitar donde esa la comercialidad (no está
especificado como antes el comerciante ni su estatuto, la empresa aparece en varios
lugares).
Punto 4
ETAPA DE LA EMPRESA:
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El nuevo Código Civil y Comercial cambia la regulación del derecho comercial: este ya no
se basa más en el acto de comercio ni en el comerciante, sino en un nuevo eje
diferenciador, la empresa, lo que resulta, entre otras fuentes, de los nuevos obligados
contables, que son las personas humanas con actividad económica organizada, los
titulares de una empresa o los titulares de un establecimiento comercial, industrial,
agropecuario o de servicios (art. 320).
También tienen obligaciones contables todas las personas jurídicas privadas, que incluye
las sociedades, asociaciones civiles y fundaciones, entre otros sujetos (art. 148). El CCCN
regula las asociaciones civiles e incorpora, con pequeñas modificaciones, las normas
sobre fundaciones de la Ley 19836.
De todo ello resultan algunos principios, reglas y novedades normativas en las relaciones
comerciales, societarias y asociativas, como son las siguientes:
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f) La limitación de la responsabilidad a lo obrado por cada uno, restringiendo los casos
de responsabilidad solidaria en los contratos asociativos y en las sociedades informales
(Sección IV).
i) El reemplazo del comerciante (como sujeto contable) por la persona humana con
actividad económica organizada, o titular de empresa o de establecimiento y por todas las
personas jurídicas privadas, con o sin fin de lucro.
Las normas delimitativas son las que disponen en qué casos se aplica la ley comercial.
Son ejemplos de ellas las calificaciones como actos de comercio (art. 8 CCOM),
comerciante (art. 1 CCOM), sociedad comercial (art. 1 Ley 19550) y los presupuestos
descriptos por el Código de Comercio derogado para aplicar la ley comercial a ciertos
contratos civiles.
Por su lado, las normas prescriptivas son las que disponen cuáles son las consecuencias
de aplicar la ley comercial; fundamentalmente consisten en:
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1. la imposición de un estatuto especial a los comerciantes (art. 33 CCOM), consistente
en exigencias en materia de registro mercantil (identificación, capacidad y publicidad),
contabilidad legal (información general sobre sus negocios) y rendición de cuentas
(información específica), así como para someterlos a un régimen de presupuestos
especiales para el concurso preventivo (exigencias contables) y responsabilidades
agravadas;
3. las empresas con fin de lucro, sus actos internos, externos, elementos materiales e
inmateriales, y en particular de los bancos y compañías de seguros;
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compulsivos, clausuras, quiebras, sanciones penales y por los mecanismos de defensa de
la competencia y del consumidor.
Todo ello en tutela, no solo de la honestidad y buena fe entre comerciantes y entre éstos y
terceros, sino también de la sociedad toda frente al enorme poder político y social que
confiere el poder económico a sus operadores.
Por otra parte, se advierte que el CCCN incorpora muchas de las materias comerciales y
da un tratamiento unificado a las obligaciones y a los contratos. Es así que regula a la
contabilidad, a la rendición de cuentas, a la representación, a los contratos comerciales
típicos, a las reglas de interpretación y al valor de los usos y costumbres en forma similar
así como lo hacía el Código de Comercio derogado. Además, incorpora los contratos
comerciales atípicos y los contratos bancarios, introduce reglas generales en materia de
títulos de crédito y regula el contrato de arbitraje y los contratos de consumo.
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La directiva constitucional exige una legislación diferenciada entre la materia civil y la
comercial, sea en textos separados o unificados (art. 75, inc. 12, CN).
Reformulación
El derecho comercial ha sido reformulado por el nuevo Código en los siguientes términos:
El nuevo eje del derecho comercial es la empresa, sin la cual no hay sociedad, y cuya
continuación se procura mediante los mecanismos de tolerancia de la unipersonalidad
sobreviniente, efecto no liquidatorio de las nulidades y posibilidad de reactivación
societaria si existe viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad (art.
100 LGS).
Subsistencia
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Crédito), 25156 (Defensa de la Competencia) y 26831 (Mercado de Capitales); Decretos
897/1995 (Prenda con Registro) y 142277/1943(Sociedades de Capitalización y Ahorro).
Todo ello implica que, en definitiva, sigue habiendo leyes comerciales que son
complementarias del CCCN (art. 5 Ley 26994).
No existe ningún óbice legal para el mantenimiento de la justicia comercial diferenciada tal
como la establecen las leyes locales actuales.
Expansión.
En definitiva, la materia comercial subsiste y se expande en el CCCN, aun cuando sin una
clara reexpresión, lo que puede exigir un esfuerzo especial del intérprete en algún caso.
Desapareció el estatuto del comerciante como aquel que desarrolla actos de comercio y
aparece un concepto aislado, no sistematizado en el código que son personas que llevan
adelante actividad comercial económica organizada, entonces no desaparece el
comerciante ni el empresario de la regulación sino que aparece nombrado en distintas
partes de código.
Entonces nos tenemos que remitir a la parte general del código para establecer cuando
una persona va a tener capacidad para ejercer una actividad comercial.
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1er cambio que hay es persona humana o sea todo lo que tenga rostro humano.
(Concepto moderno de persona como puede ser un animal y persona humana con rostros
humano)
Nos interesa la Persona humana y jurídica con la aptitud de adquirir derechos y contraer
obligaciones. Y el código distingue entre persona jurídica privada y persona jurídica
pública.
Además de tener capacidad de derecho, ésta persona física jurídica privada tiene
personería tiene capacidad.
Además de la capacidad de derecho tiene que tener capacidad de ejercicio art 23 “Toda
persona humana puede ejercer por sí misma sus derechos, excepto las limitaciones
expresamente previstas en este Código y en una sentencia judicial”. (Hecho en el viejo
código) es poder ejercer los derechos que le otorga la ley a esa persona libremente con
restricciones que establece el código.
Cambio el tema del menor de edad hasta los 18 años ARTICULO 25.- Menor de edad y
adolescente. Menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho años. Este
Código denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió trece años. (se
amplió mucho la figura del adolescente, inclusive en derecho de familia el menor de 13
años ya puede tener su propio abogado y cuidar de sus intereses por sí mismo
ARTICULO 26.- Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona
menor de edad ejerce sus derechos a través de sus representantes legales. No obstante,
la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por sí los actos que
le son permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de intereses
con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada. La persona
menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le concierne así
como a participar en las decisiones sobre su persona…”
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en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada. Si algo es debido a la persona
menor de edad con cláusula de no poder percibirlo hasta la mayoría de edad, la
emancipación no altera la obligación ni el tiempo de su exigibilidad.
(la emancipación antes era entre los 18 y 21 años, cuando la persona adquiría
determinados derechos pero no tenía capacidad legal para contratar, pero podía haber
emancipación el código daba dos casos:
-Había autorización para trabajar del menor de 14 años a 18 años era expresa (de padre
al hijo para que trabaje en el empresa) y también tacita si trabajaba en la empresa del
padre y un remito firmado por una persona autorizada era prueba suficiente.
Hay algo nuevo que establece el código que es que antes se dividía entre incapaces e
inhabilitados, acá hubo cambio importante porque entre los supuestos incapacidad estaba
el adicto (hoy no está inhabilitado sino que va a tener una restricción).
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-En cuanto al otro supuesto en el que la persona no va a poder ejercer el comercio, es el
inhabilitado, en el código civil: el prodigo: el dilapida los bienes, su patrimonio. Justamente
lo inhabitan para protegerle los bienes.
-inhabilitada: pródigo, hasta que puede dejar de serlo porque quizás hace tratamiento, se
cura y se pruebe que está curado y se deja sin efecto la inhabilitación.
Otro supuesto de inhabilidad es la persona que está declarada en quiebra, va a tener una
inhibición general de bienes. La quiebra (cuando se liquidan los bienes y se dividen entre
los acreedores) y el concurso de acreedores es cuando una persona demuestra que está
en cesación de pago (que es cuando no puede hacer frente a las obligaciones diarias o
mensuales que tengo) ahora puedo tener 10 edificios y no tengo para para la luz es decir
no tengo flujo de caja)
Probada la cesación de pagos, lo que se hace es denunciar que tengo una masa de
acreedores y puedo en un concurso sentarlos a todos y decirles les puedo pagar el 40%
de lo que les debo y me tienen que dar un plazo de gracia de 3 años y se lo voy a pagar
en 20 cuotas, se pude hacer siempre y cuando tenga la mayoría de los acreedores estén
de acuerdo con esta propuesta. En el concurso no se liquida el patrimonio sino que la
persona no puede asumir sus obligaciones pero quiere seguir en la actividad.
Ahora cuando no hay acuerdo con los acreedores cualquiera puede pedir la quiebra, la
quiebra es un problema económico el concurso es un problema financiero. La quiebra se
da cuando falla el concurso o directamente me presento en quiebra. Ejemplo: hay dos
enemigos que tiene el empresario en Argentina son: la afipp - arba (fisco) y el empleado(
tengo un riesgo que puede ser generado por mi cuando está en negro o por la persona si
me hace juicio) ahora tener gente en negro hasta hace años atrás no pasaba nada, y la
ley permitía que uno tuviera 60 días desde que la persona intimaba a que lo ponga en
blanco, hoy por hoy hasta en el periodo de prueba tiene que estar en blanco y también por
la ART que te cubra ante accidentes. Hoy en día demandar en el fuero laboral es gratis y
pude que haga llega a la quiebra (que la solución para el comerciante sea la quiebra) y
más si es empresa chica; cuando sale la quiebra sale la inhabilitación de comercio por un
año.
- incompatibilidad: la persona es capaz pero tiene una incompatibilidad que tiene que ver
con su estado o una función que desempeñe.
Por ejemplo el antiguo código hablaba de personas eclesiásticas (el cura no puede ejercer
el comercio). El cura, la iglesia no puede ejercer el comercio, por razón de estado no
pueden ser titular de una empresa, no pueden ser presidentes de una sociedad anónima.
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Y también por la función que desempeñan por ejemplo: hay supuestos de personas que
desempeñan un cargo público que no pueden después ser titulares de empresas o fondos
de comercio que hayan estado bajo la órbita del organismo que las habilito. ( es decir que
tenga que estar habilitada por un organismo que el titular formo o forma parte) por
ejemplo: los funcionarios judiciales no pueden ejercer la profesión libre y los magistrados
(desde el auxiliar letrado hasta el juez) tampoco pueden ejercer el comercio pero si
pueden tener acciones de una empresa porque es inversor, o que herede acciones, lo que
no puede es participar en la administración de la sociedad.
Personas jurídicas privadas: para ejercer el comercio deben cumplir una serie de
requisitos a fin de reconocer su capacidad jurídica. Esos requisitos están en la ley de
sociedades, Debe tener personería jurídica, esta es otorgada por un organismo del
Estado, que es un registro público que en Prov. De bs as se llama: Dirección Gral. de
Persona Jurídica, sin esta personería no puede ejercer el comercio o en CABA:
Inspección Gral. de Justicia.
Libros de comercio: el Código Civil y Comercial regula con algunos cambios, porque no
había una obligación de llevar libros, en cambio ahora si establece para determinadas
personas la obligación de llevar libros: Contabilidad y estados contables
Esto no surge de la ley sino de las determinadas obligaciones que paulatinamente iba
imponiendo la AFIPP a la persona jurídica. En época de Domingo Cavallo como ministro
de economía, a través de resoluciones de la afipp modificaba decretos y leyes, (así como
borro a los abogados como síndicos de la quiebra y estableció a los contadores), la AFIPP
empezó a legislar, entonces aparecían obligaciones que si bien no estaban en la ley las
establecía la AFIPP y la justicia después de una manera u otra la convalidaban.
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Entonces comenzó para nosotros las personas jurídicas privadas, las sociedades
comerciales, como capital industria, colectivas, comandita, SRL y SA están obligadas a
llevar libros y también dice el artículo: toda persona humana que lleva adelante la
actividad económica organizada, ya sea mediante e establecimiento comercial, industrial,
agropecuario o de servicios. Por lo tanto nos solo las personas jurídicas privadas sino
también las personas humanas que exploten servicios comercio, industria o agropecuario
con forma de empresa, (por eso hablamos de actividad económica organizada)
Quedan exentas de llevar libros contables; las personas humanas que realizan
profesiones liberales (contador, abogado, medico, ingeniero, etc) y también la explotación
agropecuaria que no esté organizada como empresa: por ej: el chacarero de menos de
mil hectáreas (solo tiene vacas o siembra soja o trigo y no es empresa es el dueño que
alquila las máquinas para la cosecha o alquila el campo para que otro realice la cosecha
no está obligado a llevar contabilidad esta persona humana.)
El libro mínimo nos exige la ley en el caso en que estemos comprendidos en el art 320
ccc:
1° debemos inscribirnos en el registro público como que vamos a llevar libros contables.
El inventario es el listado de bienes, el patrimonio que tiene la empresa, que pueden ser
materiales e inmateriales que sean susceptibles de apreciación pecuniaria, que se pueda
valorar.
El activo corriente es lo que puede ser realizado o liquidado dentro del año, el que yo
puedo llegar a desprender dentro del año, por ejemplo: existencia de mercadería.
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Activo no corrientes: lo edificios, una maquina embotelladora, casa no se vende.
Pasivo no corriente: es el exigible después de un año; que puede ser que haya recibido
un crédito de un banco o del estado, tenga un plazo de gracias y por 3 o 4 años no pago
nada y después empiezo a pagar.
3° LIBRO: libros que las leyes especiales exija: como las leyes contables exigen los
LIBRO DE IVA.
Las también las sociedades deben llevar libro por el simple hecho de ser personas
jurídicas, entonces de acuerdo al tipo societario, también tendrán más o menos libros, es
decir las que tienen menos libros son las sociedades de personas y las SRL que tienen el
libro diario, el de inventario y balance, los impositivos que aparezcan y LIBRO DE ACTAS
DE RENDICIONES DE SOCIOS Y UN LIBRO DE RESOLUCIONES DE LA GERENCIA,
lo mismo una colectiva, una capital industria y una comandita.
Depende el tipo societario va a haber libros que la ley exige como empresa: hay libros
especiales de acuerdo al tipo de producto que se distribuye por ejemplo.
- Actas de directorio
- Actas de asamblea
- Registro de socios
- Registro de asistencia a asambleas
- Libro de Caja
- Libro Inventario y balance
- Libro diario
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Esta documentación, una de las novedades es que se puede solicitar poder llevarlo en
soporte informático. Antes estaba reservado solamente a las sociedades, hoy está
permitido para la persona humana o la persona jurídica. Esto quiere decir que no tiene el
libro físico sino que en un software. Hay todo un debate porque el código define que los
libros tienen que estar en el domicilio legal de la empresa, ¿dónde tendrían que estar
estos libros informatizados?, primera reflexión: no pueden estar en la nube o drive, acá no
tiene que está en un servidor de la empresa y este debe tener sede en Argentina
Después hay una obligación legal de guardar los libros y toda documentación
respaldatoria por 10 años y si de repente soy heredero y recibí los libros lo tengo que
guardar por el plazo que falte a que sean los 10 años
Eficacia probatoria: para que haya esto en los libros deben cumplir requisitos:
Extrínsecos: en buen estado, y tiene que estar rubricado y foliado. Rubricado: ese libro lo
tengo que llevar a persona jurídica (si es un libro de la sociedad) o a la autoridad
impositiva para que me pongan la rúbrica en la primer hoja, que va a decir: “libro diario”,
“libro de caja”, “libro de IVA”, “libro de registro de socios” de la sociedad tal, matricula tal,
cuit tal y foliado de la 1 a la 200 por ejemplo. Si es informático la rúbrica será informática.
Si los libros cumplen estos requisitos los puedo presentar como prueba en un juicio, pero
ojo porque también se puede usar en mi contra, porque si hay una diferencia entre los
libros de un comerciante y el otro pero los dos están perfectamente llevados con los
requisitos cumplidos, se anulan como prueba y debemos recurrir a presentar otra prueba.
Punto 5
La ley 26.994 deroga todos los artículos que crean y regulan el registro público de
comercio y se reemplaza al mismo por “un mero registro público”.
El registro mercantil funcionaba como un instrumento de publicidad legal donde los actos
y hechos inscriptos se presumían conocidos por todos, y los que allí no se encontraban
resultaban inoponible a 3ros.
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A partir de la aplicación de las ordenanzas de Bilbao de 1737 se establece la obligación
del registro de las sociedades y la asamblea del año 1813 fue quien dicto normas sobre
inscripción de comerciantes, corredores y martilleros.
ARTICULO 6— Dentro de los VEINTE (20) días del acto constitutivo, éste se presentará
al Registro Público para su inscripción o, en su caso, a la autoridad de contralor. El plazo
para completar el trámite será de TREINTA (30) días adicionales, quedando prorrogado
cuando resulte excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.
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constitutivo se encuentran autorizados para realizarlos. En su defecto, cualquier socio
puede instarla a expensas de la sociedad.
Los tribunales laborales no juzgan, les interesa que haya arreglo. Se limitan al arreglo y a
homologar el arreglo. Por eso decimos que desde el punto de vista del empresario y
comerciante el empleado es un “enemigo”, es un riesgo; que hasta lleva a quebrar la
empresa. Las sociedades se crearon para facilitar el tráfico comercial y hay tipos
societarios que limitan la responsabilidad.
A partir de crogmanon se exigió radicación, se exigió sacar cuit a todas las sociedades.)
26
y nacional. De acuerdo a la actividad que realice. No hay como se dice una “ventanilla
única” donde el trámite se hace en un solo lugar sino varios trámites en la administración.
Mono tributo, muchos piensan que por tener una persona con monotributo no tiene una
relación laboral, hasta que la jurisprudencia dijo que es relación laboral encubierta y en
negro y le va una multa, antigüedad, etc., es mejor darlo de alta y tenerlo como
monotributista.
El impacto ambiental influye mucho con el derecho tributario para bajar los niveles de
contaminación, de basura (reciclaje).
- en su origen en el siglo 19 era para producir bienes: empresa industrial: una fábrica de
muebles.
La empresa como sujeto de derecho si bien el primer cambio es que pasamos de tener
como base de nuestro sistema comercial, el acto de comercio, pasamos a tener según las
teorías que nuestro foco es la ACTIVIDAD ECONOMICA ORGANIZADA. Muchos
doctrinarios dicen que cambio el objeto de atención del comerciante que desarrollaba
27
actos de comercio a la empresa, siendo miembro de la empresa como actividad
económica organizada. (en el nuevo código no hay un capitulo que diga LA EMPRESA, es
tal cosa).
El empresario tiende a decir “la empresa soy yo” y quizás la empresa es una
sociedad, con lo cual es una persona distinta al empresario. Que el empresario
sea el accionista mayoritario, el gerente, el presidente del directorio, es decir el
que lleva adelante la empresa, es otra cosa.
Pero en la práctica se confunden y se confunden los patrimonios.
NO ACEPTAMOS LA TEORIA SUBJETIVA EN NUESTRO DERECHO
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organiza bienes y servicios para producir bienes, o intercambios o prestar
servicios.
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En el 2015 con el nuevo Código Civil y Comercial hay algunas leyes que quedaron
vigentes. Lo cierto es que la ley 11.867 que no está en el nuevo código. Si está en el
cogido de comercio anterior. Lo que hace la ley 11.867 es regular la transmisión del
fondo de comercio.
El fondo de comercio está regulado en la ley laboral y está llamado como establecimiento.
El fondo de comercio puede ser llamado como: Fondo de comercio, como
establecimiento y como hacienda.
Hacienda: palabra que está mal utilizada, porque en italiano se escribe “azienda” y deriva
de lo que significa hacer. Por eso es un hacer que significa: una actividad.
1) teoría tomista: algunos autores dicen que cada elemento del fondo de comercio
(bienes), cada bien vale por si mismo, es decir la mesa que está dentro del fondo de
comercio vale por sí misma, entonces yo la puedo vender sola. (Esto está descartado
porque dice la ley que es un conjunto de bienes materiales e inmateriales, aunque en la
práctica se ve en los diarios: “liquido fondo de comercio” pero acá sería una compra-venta
mercantil común, se vende en conjunto o individual. Pero lo que nos interesa es cuando
es en conjunto que rige el derecho comercial. Esta teoría tomista está descartada.
3) hay otras teorías que van a decir que hay universalidad jurídica o universalidad de
hecho.
30
Universalidad jurídica: no sería porque no comprende todos los bienes de la persona
sino que comprende bienes para un fin determinado.
Entonces lo que dicen algunos autores es solamente una UNIVERSALIDAD (ni jurídica ni
de hecho), sepan que Fontanarosa y a colombo le gusta decir que hay universalidad
patrimonial
Una definición muy amplia, lo que dice la doctrina y jurisprudencia es que esta
clasificación no es taxativa, es enunciativa, puede haber cosas que estén y cosas que no
estén de lo enumerado en el art1.
- Ahora lo que hace más ruido es que uno de los elementos del fondo de comercio es
“ES EL DERECHO AL LOCAL” es el inmueble y el comercio rige cosas muebles y el
local es inmueble, ¿puede el local ser parte de un fondo de comercio? El legislador no
pone el local, sino el derecho al local; es un bien inmueble que no se rige por el derecho
comercial pero si puede estar regido dentro del fondo de comercio. ¿Cómo hacemos
para transmitir el fondo de comercio con el local incluido? Por un lado tenemos la
posibilidad se vende el fondo de comercio con el inmueble es un error porque el fondo de
comercio se rige por el derecho comercial y la venta del inmueble se rige por el derecho
civil y con instrumento público y en cambio el fondo de comercio se hace por vía de
instrumento público o privado, cualquier instrumento.
Entonces el inmueble en el caso de que sea propietario puede darse por el derecho civil
pero hay otra figura que es “el derecho al local” que es cuando una persona no es
propietaria del inmueble sino que está alquilando; y lo que se hace es vender el fondo de
comercio pero hay que transmitir el mismo contrato de alquiler porque no deben quedar
como inquilinos y con los garantes del primero, porque si no paga el nuevo inquilino
somos responsables nosotros.
El derecho al local también puede ser considerado como un privilegio, es decir el antiguo
dueño del local (Walter) se lo vende a otro (juan) juan compra el fondo de comercio y se lo
vende a Fátima; y juan pide mantener el derecho al local. Entonces juan compra con el
privilegio de tener el derecho al local. Se puede vender el fondo de comercio sin local.
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-Otro elemento importante del fondo de comercio es “LA CLIENTELA” porque sin
clientes no se puede vender. Y la clientela se valora a la hora de comprar el fondo de
comercio y evaluar cuanto se vende. Hay dos clases de clientela:
La clientela fija: que es la de un barrio por ejemplo “el almacén de Abel” que van
siempre, se los conoce, y van siempre los mismos y vive del habitual cliente.
MC Donalds es otra cosa no es fondo de comercio porque es una franquicia, es “el vender
el hacer como”: compras la franquicia y MC Donalds te dicen como se hace el producto,
como deben estar vestidos los empleados, para establecerse en una ciudad debe haber
determinada cantidad de habitantes, no es fondo de comercio. La marca sigue siendo del
propietario en cambio cuando vendemos en el fondo de comercio vendemos la marca.
También se venden las insignias, emblemas, los premios honoríficos: por ejemplo el
restaurante “el buen gusto” en la plata tiene muchos y eso tb se vende
El valor llave es un elemento inmaterial y dinámico, clientela también. El local no, es algo
estático.
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Otra cosa importante es que cuando se vende el fondo de comercio se vende también con
los empleados o si no es así hay que indemnizarlos; y puede ser por acuerdo el pago de
la indemnización, puede ser que te vendo el fondo de comercio, pero tengo tres
empleados y hay que indemnizarlos, te bajo el precio y te haces cargo vos comprador; o
me hago cargo yo vendedor pero no te bajo el precio (aunque la obligación primera es del
que vende el fondo de comercio, que fue con el que contrataron, no es transmisible la
responsabilidad). O puede pasar que el que compra esos tres empleados le sirven y se
queda con ellos; (generalmente los toman sin la antigüedad y la pierden).
La ley de transferencia de comercio regulada en la ley 11.867, es una ley de la década del
30 y se regula para tratar de proteger a los 3º porque hace 30 años las
telecomunicaciones no eran las mismas de hoy y el viajante o corredor de una empresa
recorría la zona y recibía pedidos, estaba tres meses recorriendo y el “almacén de José”
decía “almacén Graciela” y José debía 3 mil pesos. Había muchas de estas avivadas,
parte de esas empresas eran reales y parte ficticias, entonces no había protección a 3º.
Entonces se regula una ley que sin definir el fondo de comercio, si define sus elementos y
un procedimiento de transferencia del fondo destinado a notificar a los 3º de este
movimiento a los efectos de que o puedan cobrar su crédito u obtener ganancia de cobro
(por ejemplo: pagaré o cheque; o garantía de medida cautelar de juico, un embargo sobre
un bien mueble o inmueble, o una inhibición Gral. de bienes con esto me garantizo el
cobro.
Ahora con la modificación del nuevo código no sabes si los inmuebles son parte del
comercio o no, pero en una transferencia del fondo de comercio lo que quedaba afuera
era el inmueble, si quiero comprar esa zapatería, carnicería no está incluida, no porque
eso era materia de derecho civil ,y era confuso y hoy unificado y lo podemos incluir en el
contrato.
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Se inicia con la firma de un boleto de compra-venta (que es una promesa de venta) que
obliga a alguien a venderle a otro un bien. Esta promesa de venta tiene requisitos que
establece la ley:
1º lo que debemos identificar en el contrato, son las partes, los sujetos (nombre, apellido,
domicilio, estado civil, cuit, nacionalidad etc) uno le vende a otro el fondo de comercio.
La ley de transferencia establece ciertos plazos y clausulas mínimas que debe contener
ese boleto, como por ejemplo: clausulas relativas al precio (ya la 1era garantía para 3eros
que establece la ley es que la SEÑA NO PUEDE SER INFERIOR A LAS DEUDAS DEL
FONDO DE COMERCIO.
El fondo si tiene una deuda de 2 millones de pesos la seña no puede ser mayor. Estamos
hablando de deuda de fondo ahora el fondo de comercio ¿tiene personalidad jurídica el
fondo de comercio? Noooo, no tiene personalidad jurídica. Ahora la ley arma una
protección en donde establece que lo que se va a proteger contra 3ers son las deudas
que tenga el fondo (que son si tengo panadería, las deudas al molino harinero, al que le
vende insumos de pastelería, fabricante de bolsitas, el que me vende los artículos para
repostería, servicios, otros tipos de insumos pero también los dueños también le deben
cuotas de préstamo personal para comprarse una camioneta cada uno, bueno las deudas
personales no forman parte del fondo, quedan afuera de esa protección de 3º, no se
contabilizan para ESTABLECER ESA SEÑA O EL MONTO MINIMO DE SEÑA que no
puede ser inferior a las deudas del fondo.
La ley obliga que además del contenido de contrato que va a ser que “juan le vende a
pedro” el fondo de comercio ubicado en “tal domicilio” etc., se los obliga a anexar dos
listas:
1º) lista de acreedores del fondo: en la cual yo vendedor voy a denunciar a quien le
debo: por ejemplo: banco prov, banco Rio, Banco Santander, fábrica de bolsas.
“el derecho al local”: si bien se establecida con el código viejo que era solo el derecho al
local el compromiso del titular del fondo cuando no era el dueño podía llegar a ser tratar
de negociar con el propietario del inmueble un nuevo contrato de alquileres, eso no se
podía porque en definitiva no hay un contrato de alquiler dentro de un contrato de
transferencia de fondo de comercio. Entonces se pueden dan supuestos:
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2) El problema es cuando el titular del fondo de comercio es locatario (o sea alquila) del
fondo, entonces a lo sumo se puede comprometer a gestionar un nuevo contrato con el
dueño del inmueble y el titular del fondo, en la práctica hay una reunión previa y acuerdo
previo porque yo no voy a ir a invertir dinero con la incertidumbre de si me lo van a alquilar
o no; y generalmente hay que hacer un nuevo contrato de locación porque no hay practica
en la Argentina, NO SE PUEDE DE PONER CLAUSULAS DE CESION Y SUBLOCAR. Si
voy a adquirir el fondo de comercio me tengo que asegurar el derecho al local, saber
siempre si el que me lo vende es el dueño y tiene un contrato de alquiler.
El edicto debe contener información básica, mínima: “juan le vende a pedro el fondo de
comercio del rubro panadería, de nombre “las delicias” ubicada en “tal” y tal calle,
oposiciones de ley en “tal” domicilio y lo firma el profesional interviniente.
Se firma el contrato definitivo con las mismas cláusulas del boleto, y se inscribía en el
registro público de comercio, hoy llamado registro público.
Importante el tema del edicto: por la notificación a 3º, por el tema del personal, por el tema
de la responsabilidad laboral.
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Entonces ¿cómo se establece un precio del fondo de comercio?: se verá la
existencia de insumos, materiales, inmuebles, vehículos, etc, una empresa de servicios
puede tener bienes por $ 400 mil pesos pero factura 100 millones al mes. Entonces va a
valer por esa expectativa de superutilidad, va a valer de acuerdo a cuánto gasta de esos
100 millones. Tiene que ver con el tipo de comercio, y el valor esta en esta capacidad de
facturar. Con los insumos voy a saber cuánto se vende en el comercio. Por ejemplo en
una panadería: cuantas bolsas de haría compraste y cuantas se usaron.
¿Cómo se yo que el fondo de comercio anda bien? Voy a averiguar cuánto cuesta el
alquiler de ese local en el mercado, supongamos que cuesta 100 mil pesos por mes, y sé
que el fondo de comercio anda bien porque entre el 3 y el 5 día de facturación bruta me
tienen que servir para juntar los 100 mil pesos, si genera 100 mil pesos de caja bruta anda
bien, cuanto más se empieza a estirar, o sea necesito 20 días para pagar el alquiler ahí es
que está funcionando mal y está teniendo problemas en alguna de las tres “P” (personas,
proceso y producto).
Los cambios de razón social, que es común, los empleados también van pasando y
empieza a haber una cadena de solidaridad y si hay un problema, luego con alguno de los
empleados puede demandar a toda la cadena, ese es el riesgo.
En los pequeños comercios, como pool, bar cuando no publican los edictos también
tienen la cadena de solidaridad, entonces las personas siguen trabajando y viene un día
el nuevo dueño y te despide, entonces se demanda al nuevo y a los anteriores. Y por más
que cambio la razón social, el que me daba las órdenes era el nuevo, y hay un principio
del derecho laboral que es el principio de primacía de la realidad.
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Agentes auxiliares de comercio: estaba regulado en el antiguo código y fue derogado
por el nuevo código civil y comercial. Pero siguen existiendo los agentes auxiliares de
comercio.
¿Qué son? En el esquema antiguo tenemos el comerciante y era todo aquel que
realizaba actos de comercio. Y después teníamos dentro de este grupo general de
comerciantes un sector especializado que desarrollaba una actividad comercial especifica
dentro del mercado, es decir que son LOS AGENTES AUXILIARES DEL COMERCIO:
desarrollan una actividad en proporción del mercado que como tiene cierta complejidad e
impacto social, impacto económico, el legislador o el sistema jurídico decide regularlo
específicamente no en forma genérica.
Antes regulado en el art 87 del código de comercio (hoy derogado) pero subsistieron no
se eliminan porque se haya derogado la regulación de los mismos.
Martilleros y corredores públicos: en capital federal hoy está obligado a pagar los
honorarios el dueño del inmueble, los martilleros no quieren. Eso se dio porque el ingreso
a un alquiler es carísimo, mes de depósito, las comisiones son entre el 3 y 6%, la persona
que alquila tenía que pagar 3 o 4 meses de alquiler para poder ingresar, se hacía
demasiado oneroso y también se alquilaba sin intervención de las inmobiliarias.(por eso el
impacto social, fíjense que una regulación que modifica en una jurisdicción la actividad y
los honorarios de los profesionales tiene impacto importante y en cada provincia se está
promoviendo una legislación igual)
Son profesionales porque hoy se requiere título universitario, hasta hace 10 años solo se
rendía un examen ante el poder judicial, cámara civil.
Con lo cual para ejercer la profesión de martillero y corredor público hay que hacerse una
matrícula. Hay un colegio profesional que regula la profesión en beneficio de los
profesionales y en defensa de los 3eros.
La ley que rige la actividad de los martilleros es la ley 20266 con su modificatoria, regula
quienes pueden ser martilleros: tener título secundario, mayor de edad y hoy se le agrega
título universitario.
Corretaje: es el que taza el inmueble, venta del inmueble, recordar que la venta de
inmuebles no era comercial, y esto era así porque en el origen del derecho comercial (las
ferias) era sobre cosas muebles, sobre mercaderías y quedo la tradición de que el
inmueble quedaba afuera.
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¿Qué es el corretaje? Es la actividad de acercar a dos partes para que celebren un
negocio (uno que quiere comprar y el otro que quiere vender; o uno que quiere contratar
un servicio y la otra que ofrece un servicio)
El corredor público interviene entre la oferta de bienes para vender o para alquilar y la
demanda de bienes para comprar o alquilar y por esa actividad cobra una comisión. Por
ejemplo: llevar a ver una propiedad, de llamar por telefefono, de perseguir a uno y a otro
es la actividad comercial de corretaje.
Aclaración: ¿Qué casos hay de corretaje, que son excluidos? Porque tiene relación
de dependencia, que son:
El visitador médico tiene que tener una especie de matrícula, una habilitación y
capacitaciones especiales; y tiene relación de dependencia con los laboratorios que
producen los medicamentos.
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de que el martillero te cobra una comisión, se establece la comisión se hace un acto de
remate, en cual al momento de publicar a la mejor oferta y la persona que gano paga una
seña en ese acto que gano, no se paga el 100 % y tiene 24 o 48 hs sino pierde la seña y
no se lleva las cosas. Y tiene 5 días ese martillero tiene que rendir cuenta documentada
del remate a el que vende las cosas de la casa de la tía por ejemplo.
-Esta es la actividad del martillero privada, la persona que compra puede ser en nombre
de un 3ero (se manifiesta que compra en nombre del tercero y deja la seña, si no
aparece el 3er responderá el que actuó en su nombre).
-La parte de la actividad del martillero que es pública son los remates judiciales, que
cuando hay una ejecución de la deuda, garantizada con un inmueble o no, el deudor no
cumple y se saca a remate el bien.
Siempre el valor que vamos a tener en un remate judicial va a ser menos de la mitad del
valor real del mercado, generalmente no voy obtener el dinero que me debe el deudor. El
martillero es inscripto en el poder judicial se lo sortea de una lista y es el que realiza el
remate, también cobra una comisión.
-también puede haber que el Estado venda algunas cosas en remate como por ejemplo,
el ejército, la armada o la fuerza aérea, o empresas grandes como si fueran las de agua
etc., que sacan a remate vehículos viejos, motos, equipos de radio, y este remate no es
judicial, no es privado, y es de organismos del estado y este tipo de remates está
previsto en las leyes de compras o leyes de contabilidad de cada jurisdicción.
Esta es la actividad del martillero que no tiene que ver con la compra y venta de
inmuebles, se eso se ocupa el corretaje.
Otra actividad que hace el martillero es las tasaciones y dentro del esquema de martilleros
hay unos especializados que se llaman BALANCEADORES que son los que tazan los
fondos de comercio.
Otro ejemplo puede ser una casa de depósito de acopio de cereales, en el interior los
acopiadores de cereales son barraqueros y casa de depósito, que desarrollan una
actividad muy específica; el acopiador de cereales le guarda al productor agrícola la
producción hasta que haya mejor precio y se guardan en los silos que tiene el acopiador
de cereales; como los cereales son cosas fungibles ( va al silo y no se le pone nombre
sino que se le dice son 5 toneladas de trigo) y el acopiador cobra un precio por el depósito
de cereales o de cosas muebles, tiene el derecho de retención sino le pagan.
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Y la casa de depósito tiene la facultad de elegir lo que se llama: “warrant”: es un
certificado que emite el titular o dueño de la casa de depósito y ese certificado lo puedo
ceder a otro, por endoso. Esto quiere decir que mientras tenga las cosas guardadas lo
puedo vender endosando el warrant y este otro va a la casa de depósito y se lleva las
cosas guardadas con ese certificado. Lo mismo el acopiador me da un certificado de
depósito de trigo, soja, girasol y yo lo vendo a un 3er mediante la cesión del warrant.
Obviamente esta obligado el depositario a conservar la cosa.
La actividad del productor o asesor de seguros nació en Inglaterra a finales del siglo XVIII,
después del gran incendio de Londres en 1766; es una cuestión compleja que tiene
cálculos estadísticos que hacen los profesionales de las matemáticas que se llaman
ACTUARIOS: son los estudiosos que hacen estadísticas de todo, entonces según la
cantidad de siniestros que se producen de tales cosas, se calcula el valor del seguro; por
ejemplo los pasacasetes se los robaban y las compañías de seguro dijeron que no lo
cubrían más, porque el nivel del siniestro de estos elementos eran muy altos, por ejemplo
la bicicleta no te la aseguran porque el siniestro es tan grande que el seguro te tiene que
cobrar el valor de lo que te está asegurando. Por eso cuando se paga un seguro es un
porcentaje de valor del bien, que tiene que ver con la siniestralidad; por ejemplo el seguro
de un automotor en una sociedad chica del sur es más barato que en La Plata porque acá
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hay 70 choques denunciados por día y en el sur hay 3; y mucha gente aseguraba en el
sur.
2) No es agente y representante sino que actúa como corredor de seguros; este era
importante sobre todo para ver desde cuando estaba obligada la compañía de
seguros. Porque ahora con la tecnología te llevas la póliza en la mano, antes
estaba el agente de seguros que venía a tu casa a hacer el trámite y la ley
establecía que esa era la propuesta del seguro y la compañía se la tenía que
acepar y darle la cobertura provisoria, y recién cuando la compañía aceptaba se
emitía la póliza. Nadie se llevaba la polis en el acto como ahora, entonces aquí
estaba la importancia de si era representante o no. Porque si pasaba algo en el
medio antes del que la compañía acepte y no era representante la compañía podía
decir que no tenía cobertura.
Por ejemplo podía pasar que le pagaba todo junto, y el asesor en vez de pagar todo junto
a la compañía lo iba pagando mensual como si el cliente pagara mensual y por ahí se
olvidaba y en ese olvido se produjo el siniestro; y la persona que estaba asegurada decía
que había pagado el 100%. Y ahí había que determinar si la persona que le había tomado
el pago era agente institorio o no.
Y la jurisprudencia fue más allá y determino que si la persona daba un recibo con el
membrete de la compañía que estaba autorizada la compañía cubría.
Otro agente auxiliar del comercio es el agente de bolsa: es un miembro del mercado
de valores, porque el mercado de valores es donde se compran y venden acciones, bonos
etc.
¿Quiénes son los que operan dentro el mercado de valores?, son los agentes de
bolsa. Que son personas físicas o jurídicas autorizadas por el Estado para desarrollar
esas operaciones. Deben estar capacitados para operar en el mercado. Realizan
exclusivamente operaciones con títulos valores.
41
BOLSA:
42
Tienen la función de canalizar el ahorro (a través de mercados de valores; y otra via de
ahorro son las acciones de sociedades que cotizan en bolsa), facilitar la circulación de
bienes y hacen equilibrio entre oferta y demanda.
Otro agente auxiliar del comercio es el de viajes o de turismo tiene que estar
habilitado por el Estado, tiene que dar una garantía de solvencia al Estado, porque tiene
impacto social y económico, porque es una persona que toma dinero para comprar
pasajes de avión de acá a dos o tres meses, para contratar hoteles en el extranjero, etc y
aparecieron agentes virtuales como “despegar” “al mundo” y también porque cambio la
forma hoy todos los viajes son por internet (lo compras –pagas), no se necesita el agente
de viajes, la tecnología lo desnaturalizo y ya casi no se necesita.
BOLILLA 6
CONCLUSIÓN
Entonces, en cuando a los que venimos dando podemos decir, que dentro de las
diversas especies de mercado, la bolsa es un mercado central en el que se negocia
al por mayor mercaderías fungibles según los usos comerciales allí fijados.
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basado en el esquema de la libertad de contratar una función importantísima es:
1- canalizar el ahorro. Porque el ahorro tiene dos aspectos, para mi que compro
acciones me sirve como una manera de inversión para ganar dinero y también inyectarle
al sistema fondos para la sociedad para su giro social/capital de trabajo.
MERCADO DE COMERCIO
DEFINICIÓN POR LA LEY 26831 " Sociedades anónimas autorizadas por la Comisión
Nacional de Valores con el objeto principal de organizar las operaciones con valores
negociables que cuenten con oferta pública, quedando bajo competencia de la Comisión
Nacional de Valores las actividades afines y complementarias compatibles con el
desarrollo de ese fin".
Valores negociables: Títulos valores emitidos tanto en forma cartular así como a todos
aquellos valores incorporados a un registro de anotaciones en cuenta incluyendo, en
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particular, los valores de crédito o representativos de derechos creditorios, las acciones,
las cuotapartes de fondos comunes de inversión, los títulos de deuda o certificados de
participación de fideicomisos financieros o de otros vehículos de inversión colectiva y, en
general, cualquier valor o contrato de inversión o derechos de crédito homogéneos y
fungibles, emitidos o agrupados en serie y negociables en igual forma y con efectos
similares a los títulos valores; que por su configuración y régimen de transmisión sean
susceptibles de tráfico generalizado e impersonal en los mercados financieros. Asimismo,
quedan comprendidos dentro de este concepto, los contratos de futuros, los contratos de
opciones y los contratos de derivados en general que se registren en mercados
autorizados, y los cheques de pago diferido, certificados de depósitos de plazo fijo
admisibles, facturas de crédito, certificados de depósito y warrants, pagarés, letras de
cambio y todos aquellos títulos susceptibles de negociación secundaria en mercados.
Forma jurídica
Los mercados se constituirán como sociedades anónimas comprendidas en el régimen de
oferta pública de acciones. La reglamentación de la Comisión Nacional de Valores
impondrá las limitaciones necesarias a los estatutos sociales de los mercados para evitar
la existencia de accionistas controlantes o la formación de grupos de control.
El art. 32 ley 28631 estable que se deben contemplar las siguientes funciones principales,
de acuerdo a las características propias de su actividad específica:
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b) Autorizar, suspender y cancelar el listado y/o negociación de valores negociables en la
forma que dispongan sus reglamentos;
d) Dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la realidad de las operaciones
que efectúen sus agentes;
e) Fijar los márgenes de garantía que exijan a sus agentes para cada tipo de operación
que garantizaren;
BOLSA DE COMERCIO
Bolsa: es el órgano central que regula la circulación de capitales; a ella afluyen las
empresas para convertir sus títulos en numerario que sale a fomentar las industrias y
activar sus negocios.
En el lenguaje mercantil corriente y dentro del código viejo, la palabra bolsa tenía y tiene
distintas asepciones:
2.También con la palabra bolsa, se desgina el local donde se realizan estas operaciones.
El concepto de bolsa al que nos dirgiremos es a " la reunión de operadores que con
intervalos regulares y en un lugar determinado intercambian productos y valores de
una misma clase". Básicamente, está admitido dos forma jurídicas para la bolsa:
Ésta costumbre de reunirse los comerciantes en lugares especiales para realizar sus
operaciones, ya sea, sobre mercadería, sobre metales preciosos, sobre valores y demás
se remonta a la antiguedad. Por ejemplo, en Atenas existía el Imporium y en Roma el
Colegio Mercatorum, allí, se ven los origenes de la bolsas, según el testimonio de
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jurisconsultos de la época como Tito Libio.
Con diversos nombres y organizaciones fueron actuando estas instituciones durante los
siglos. La tradición, atribuye el origen al vocablo "bolsa" al nombre de un comerciante o
banquero de brujas en el SXIII que se llamaba Ban Der Bursen, cuya familia detentaba en
su escudo tres bolsas.
El código de comercio derogado se refería en distintos art por ejemplo el 75, el 77, el 81,
83,85 y demás a las bolsas o mercados empleando a estos dos vocablos como si fuesen
sinónimos. Si bien, no se ha disipado esa discusión porque en el común de la gente se
suele utilizar la palabra bolsa o mercado como sinónimo, debemos distinguir las bolsas
o mercado de comercio en general de los mercados de valores.
El mercado de valores es la "institución formada por los agentes de bolsa que negocian
títulos, valores públicos ó privados y deben obligatoriamente constituirse bajo la forma de
sociedades anónimas".
El art. 30 de la ley 17811 menciona las funciones que tendrán las bolsas de comercio:
b) Establecer los requisitos que deben cumplirse para cotizar títulos valores y mientras
subsista la autorización;
d) Dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la veracidad de los balances y
demás documentos que deban presentarles o publicar las sociedades cuyos títulos
valores tienen cotización autorizada;
SISTEMAS POSIBLES
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En el panorama bursátil mundial/general hay tres grandes sistemas para que
funcionen las bolsas:
3.El de cierta libertad a la iniciativa privada / ecléctico ó mixto. Hay cierta libertad a la
iniciativa privada en cuanto a la creación de estos establecimientos pero sujetos a la
intervención y contralor del Estado. Éste sistema, debe incluirse el régimen Argentino.
Este régimen Argentino originariamente estaba establecido en la Ley 17.811 en su art.22,
hoy reemplazada por la 26.831.
La ley 17.811 establecia en su artículo 22, que las bolsas y mercados deben contituirse
como asociaciones civiles con personas juridicas ó como sociedades anónimas. La ley no
restrigía el número de autoridades que podían establecerse para funcionar.
Cuando se crean bolsa s cuyo objeto es la OPA entonces, aparece la Comisión Nacional
de valores (que otorgará autorización para la oferta pública) que es una institucion que
depende del P.E Nacional.
ARTÍCULO 1429 CCYC: nos remite a las leyes especiales que se dicten para la
regulación de la materia (leyes 17811 y 28631).
El régimen vigente en nuestro país las bolsas o mercados deben constituise como
asociaciones civiles con personalidad jurídica o como S.A. Este requerimiento se da
porque las intituciones destinadas a las operaciones de los comerciantes y defender a sus
comerciantes, no tienen porque adoptar una formula que necesariamente implique lucro
(como las llamadas viejas sociedades comerciales).
Ley 17811:
Artículo 23. — Los reglamentos de las bolsas o mercados de comercio deben asegurar la
realidad de las operaciones y la veracidad de su registro y publicación.
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Artículo 24. — El resultado de las operaciones realizadas habitualmente en una bolsa o
mercado de comercio, determina el precio corriente de los bienes negociados.
Artículo 25. — Las operaciones de bolsa deben concertarse para ser cumplidas. Las
partes no pueden substraerse a su cumplimiento invocando que tuvieron intención de
liquidarlas mediante el pago de la diferencia entre los precios que se registren al tiempo
de la concertación y al de la ejecución.
Artículo 26. — Los estatutos y reglamentos de las bolsas o mercados de comercio deben
establecer en qué casos y bajo qué condiciones esas entidades garantizan el
cumplimiento de las operaciones que en ellas se realizan o registran.
Artículo 27. — Las bolsas o mercados de comercio pueden organizar cámaras
compensadoras para liquidar las operaciones. Asimismo, pueden realizar transacciones
financieras tendientes a facilitar la concertación de operaciones bursátiles de acuerdo con
sus estatutos y reglamentos.
OPERACIONES DE BOLSA
CONTRATOS DE BOLSA
La operación bursátil es siempre de naturaleza contactual (un contrato) son los que se
llaman "contratos de bolsa". Estos contratos estan sujetos a disciplinar diferentes según
las leyes usos y costumbres, pero todos estos contratos de bolsa en sustancia giran en
base al contrato de compra venta. En nuestro país las operaciones de contrato de
bolsa se realizan en el mercado de valores, donde se efectivizan a través de los
agentes de bolsa. Pueden ser por ejemplo, bolsa de cereales, de ganado.
AGENTE DE BOLSA
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17811 en su capitulo quinto, reglamentando las actividades y funciones de los
intermediarios que actuaban en el mercado.
-Se trata de persona capacitadas para operar en estos mercados cuyo primer requisito es
que deben ser tenedores de al menos una acción de esa bolsa.
¿Cuales son las operaciones de bolsas que suelen darse en nuestra bolsa de
valores?
En realidad, el decreto ley no las especificaba. Por ende, las operaciones que podían
realizarse quedaban libradas a la p´ractica del lugar/plaza en donde se desarrollaban esas
operaciones. La única condición es que esas operaciones fuesen lícitas.
En este orden de idea, se establece por la ley que en los mercados de valores que se
operan con título públicos o privados, deben realizarse las operaciones en la condiciones
que establezcan los reglamentos.
"Las operaciones a plazo firme". Son aquellas en las que se conciertan determinadas
modalidades para su cumplimiento estableciendo un término para la real ejecución de la
prestación. Es decir, el contrato quedará perfeccionado y firme desde su celebración y
solo difiere el cumplimiento de la prestación. Estas operaciones se conciertas para ser
liquidadas el día en que el directorio establezca o el día anterior si el día bursátil fuera un
día inhabil.
Aquí también actúan los agentes de bolsa y actúan en nombre propio y por cuenta de sus
clientes, siendo ellos resposables del cumplimiento del contrato.
50
A- Que el mercado garantice el cumplimiento de la operación. Aquí, se contituye un
fondo de garantía que tiene por finalidad afrontar los compromisos no cumplidos con el
50% como mínimo de las utilidades anuales líquidas y realizadas. Las sumas que se
acumulan en ese fondo hasta alcanzar el mismo importe deben mantenerse disponibles
con cotización autorizada y el excedente, puede ser invertido como lo desee. Y el agente
de bolsa es responsable frente al mercado por cualquier suma que dicha entidad hubiese
abonado por su cuenta. Mientras no regularice su situación queda suspendido de su
cargo salvo que se justifique en caso fortuito o fuerza mayor.
B -Que no lo garantice. Debe expedir en favor del agente de bolsa que hubiese recibido
una perdida, un certificado en el que conste la pérdida y ese certificado se le da el
carácter de título ejecutivo contra el deudor.
C- Operación de pase. Es una operación de bolsa que si bien fue praticada en el SXVII
ha alcanzado su auge en el S XIX-XX en España, también llamada "operación doble".
Es unaoperacion en donde una parte adquiere valores al contado y simultaneamente los
enagena a término. En tanto, que la otra parte hace lo inverso, le vende ese valor al
contado y se lo readquiere a término.
Por ejemplo, Juan le compra a Pedro 100 acciones cuyo valor nominal por acción es de
$10 al precio de cotización del día que la compra que es de $8, es decir, $800.
Juan paga el precio y Pedro le entrega las acciones. Ahora bien, vencido el plazo de la
operación (supongamos que se pacta a 2 meses) supongamos que Juan no tiene la plata
para pagarle a Pedro el precio de la operación y supongamos que el valor de la acción a
los 2 meses sigue en $8 o más bajo. Entonces, Juan puede resolver dilatar la operación
recurriendo a un tercero, Juan celebra con el tercero la operación o el contrato de pase, le
vende al contado las acciones que él le habia comprado a Pedro a $7,50 y conviene con
el tercero que se las va a revender en 3 meses a $8,30 entonces, Juan se hace de plata
al cancelarle a Pedro y apuesta a que dentro de tres meses la acción aumentará.
Lo que el mercado sanciona es que esta operación no se haga y que sea una timba
para ver si gano o pierdo plata. Por eso una de las Funciones de los mercados de
valor es que se cumplieran las operaciones que se celebraban.
51
Pueden ser objeto de oferta pública únicamente los títulos valores emitidos en masa,
que por tener las mismas características y otorgar los mismos derechos dentro de su
clase, se ofrecen en forma genérica y se individualizan en el momento de cumplirse el
contrato respectivo.
Artículo 18. — La oferta pública de títulos valores emitidos por la Nación, las provincias,
las municipalidades, los entes autárquicos y las empresas del Estado, no está
comprendida en esta ley, sin perjuicio de las facultades del Banco Central de la República
Argentina, en ejercicio de sus funciones de regulador de la moneda y del crédito. Se
considera oferta pública sujeta a las disposiciones de esta ley, la negociación de
los títulos valores citados cuando la misma se lleve a cabo por una persona física o
jurídica privada, en las condiciones que se establecen en el artículo 16.
Autorización de solicitud de oferta pública
La Comisión Nacional de Valores debe resolver la solicitud de autorización para realizar
oferta pública dentro del plazo de treinta días a partir de la fecha de su presentación.
Cuando vencido dicho plazo, no se hubiera expedido, el interesado puede requerir pronto
despacho. A los diez días de presentado este pedido si la Comisión Nacional de Valores
no se hubiera pronunciado, se considera concedida la autorización, salvo que aquélla
prorrogue el plazo mediante resolución fundada.
Dicha prórroga no puede exceder de treinta días a partir de la fecha en que se disponga.
Vencido este nuevo plazo, la autorización se considera otorgada. La resolución que
deniegue la autorización es recurrible, aplicándose a tal efecto las mismas normas de
competencia y procedimiento establecidas en el artículo 14.
La denegatoria no puede fundarse en razones de oportunidad o conveniencia.
La autorización para efectuar oferta pública de determinada cantidad de títulos valores, no
importa autorización para el ofrecimiento de otros emitidos por el mismo emisor, aun
cuando tengan las mismas características.
Artículo 20. — El Banco Central de la República Argentina en ejercicio de sus funciones
de regulador de la moneda y del crédito, puede limitar, con carácter general y temporario,
la oferta pública de nuevas emisiones de títulos valores. Esta facultad podrá ejercerla
indistintamente respecto a los títulos valores públicos o privados. La resolución debe ser
comunicada a la Comisión Nacional de Valores, para que suspenda la autorización de
nuevas ofertas públicas y a las bolsas de comercio para que suspendan la autorización de
nuevas cotizaciones.
¿Quiénes pueden realizarla?
-Las sociedades que los emitan.
-Las personas físicas o jurídicas inscriptas en el Registro establecido por el artículo 6º,
inciso d) de esta ley.
Estas últimas deben llevar un registro o fichero con los datos personales, documentos de
identidad y firma de sus clientes. El agente de bolsa que opere exclusivamente en un
mercado de valores, está exento del cumplimiento de los recaudos mencionados en este
artículo.
BOLILLA 7
PERSONA JURIDICA
52
El legislador define a la persona jurídica para luego adoptar un sistema parecido al de las
estructura de las sociedades comerciales.
ARTÍCULO 141.- Definición. Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.
Comienzo de la existencia de la PJ
Personalidad de la PJ
Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurídica, excepto en los
supuestos que expresamente se prevén en este Título y lo que disponga la ley especial.
Inoponibilidad de la PJ
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio
de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los
hechos por los perjuicios causados.
La persona jurídica cuya actuación tenga fines extrasocietarios, o se utilice para burlar
derechos de 3ros o violente el orden público o constituya un mero recurso para violar la
ley, va a provocar consecuencias que van a imputarse a los asociados, miembros,
directivos de la sociedad.
53
Este artículo implica la EXCEPCION a principio de personalidad diferenciada,
estableciendo que este principio se pierde cuando uno actúa incorrectamente, ya se
contrariando a la moral, el orden público, el principio de buena fe, o contra la prohibición
del ejercicio abusivo de los derechos.
Clasificación de las PJ
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional público
reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica constituida en el extranjero
cuyo carácter público resulte de su derecho aplicable;
c) la Iglesia Católica.
Ambos incisos A y B dejan abierta la posibilidad de que haya organizaciones a las que el
ordenamiento jurídico atribuya ese carácter y de reconocer otras personas jurídicas
públicas que las ya reconocidas en la actualidad.
ARTÍCULO 147.- Ley aplicable. Las personas jurídicas públicas se rigen en cuanto a su
reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento, organización y fin de su existencia,
por las leyes y ordenamientos de su constitución.
a) las sociedades;
d) las fundaciones;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo carácter
de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.
54
-La enunciación no es taxativa.
ARTÍCULO 150.- Leyes aplicables. Las personas jurídicas privadas que se constituyen en
la República, se rigen:
b) por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo las primeras en caso de divergencia;
c) por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este Título.
ARTÍCULO 151.- Nombre. La persona jurídica debe tener un nombre que la identifique
como tal, con el aditamento indicativo de la forma jurídica adoptada. La persona jurídica
en liquidación debe aclarar esta circunstancia en la utilización de su nombre.
El nombre sirve para diferenciarla de las demás PJ. Para que esta no se confunda con
otras, el nombre debe identificar su actividad distintiva.
55
El domicilio o sede social inscripta indica el ámbito de jurisdicción donde va a funcionar la
sociedad. Ej: Provincia de BS.AS.
ARTÍCULO 153.- Alcance del domicilio. Notificaciones. Se tienen por válidas y vinculantes
para la persona jurídica todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.
Las notificaciones deberán ser realizadas en la sede social inscripta. Esto impone una
carga para la PJ ya que si cambia de domicilio deberá de inmediato informar al
organismo, sino las documentaciones van a seguir llegando al domicilio registrado.
Esto se vincula con la causal disolutoria del artículo 163 i), que dispone que las personas
jurídicas privadas se disuelven si se agotan los bienes destinados a sostenerla.
ARTÍCULO 157.- Modificación del estatuto. El estatuto de las personas jurídicas puede
ser modificado en la forma que el mismo o la ley establezcan.
56
En ausencia de previsiones especiales rigen las siguientes reglas:
a) si todos los que deben participar del acto lo consienten, pueden participar en una
asamblea o reunión del órgano de gobierno, utilizando medios que les permitan a los
participantes comunicarse simultáneamente entre ellos. El acta debe ser suscripta por el
presidente y otro administrador, indicándose la modalidad adoptada, debiendo guardarse
las constancias, de acuerdo al medio utilizado para comunicarse;
b) los miembros que deban participar en una asamblea, o los integrantes del consejo,
pueden autoconvocarse para deliberar, sin necesidad de citación previa. Las decisiones
que se tomen son válidas, si concurren todos y el temario a tratar es aprobado por
unanimidad.
a) el presidente, o alguno de los coadministradores, si los hay, pueden ejecutar los actos
conservatorios;
b) los actos así ejecutados deben ser puestos en conocimiento de la asamblea que se
convoque al efecto dentro de los diez días de comenzada su ejecución;
57
En todos los casos es necesaria la conformidad unánime de los miembros de la persona o
personas jurídicas, excepto disposición especial o estipulación en contrario del estatuto.
Disolución. Liquidación de la PJ
a) la decisión de sus miembros adoptada por unanimidad o por la mayoría establecida por
el estatuto o disposición especial;
g) la reducción a uno del número de miembros, si la ley especial exige pluralidad de ellos
y ésta no es restablecida dentro de los tres meses;
58
b) presentación ante la autoridad de contralor que corresponda, antes del vencimiento del
plazo.
Asociaciones civiles
Con el CCYC se regulan las asociaciones civiles de una manera más completa y
sistemática, regulándose:
Asociaciones civiles
ARTICULO 168.- Objeto. La asociación civil debe tener un objeto que no sea contrario al
interés general o
Al bien común. El interés general se interpreta dentro del respeto a las diversas
identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artísticas, literarias,
sociales, políticas o étnicas que no vulneren los valores constitucionales.
No puede perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus
miembros o terceros.
ARTÍCULO 169.- Forma del acto constitutivo. El acto constitutivo de la asociación civil
debe ser otorgado por instrumento público y ser inscripto en el registro correspondiente
59
una vez otorgada la autorización estatal para funcionar. Hasta la inscripción se aplican las
normas de la simple asociación.
La asociación civil es una entidad que requiere para que todas las consecuencias de la
personalidad jurídica tengan eficacia, del otorgamiento de autorización estatal para
funcionar.
Se aclara que mientras no obtenga la inscripción, la entidad podrá funcionar pero bajo la
regulación de las normas de las simples asociaciones.
Simples asociaciones
ARTÍCULO 187.- Forma del acto constitutivo. El acto constitutivo de la simple asociación
debe ser otorgado por instrumento público o por instrumento privado con firma certificada
por escribano público.
Fundaciones
ARTÍCULO 193.- Concepto. Las fundaciones son personas jurídicas que se constituyen
con una finalidad de bien común, sin propósito de lucro, mediante el aporte patrimonial de
una o más personas, destinado a hacer posibles sus fines.
Si el fundador es una persona humana, puede disponer su constitución por acto de última
voluntad.
Las fundaciones tienen una naturaleza particular: pueden crearse por la voluntad de
varias personas, o de una única persona física o jurídica y también por acto de última
voluntad, si fuera persona física.
60
En caso de crearse por la voluntad de un solo fundador, una vez creada la fundación, la
voluntad deja de pertenecer al fundador para pertenecer al ente.
Es de notar que el funcionamiento del Consejo es propio de una persona jurídica con las
características propias de la fundación, que es distinta a toda otra persona jurídica donde
prevalece ante todo la voluntad del fundador, y el bien altruista y generoso del mismo.
Con estos fundamentos y bajo el sustrato de la finalidad de bien común, el fundador tiene
autoridad suficiente y vertical para elegir los miembros del Consejo y reservarse cargos, la
elección de los sustitutos, la forma de designación de los mismos –que puede delegarla–
e incluso la posibilidad de reformar el estatuto en este mismo sentido. Estas facultades
deben ser reservadas en forma expresa, de
Lo contrario es el mismo Consejo quien reelegirá sus propios sustitutos (arts. 201 a 203).
PUNTO 2
En los contratos asociativos, la cuestión es distinta, puede haber dos o más partes,
inclusive excepcionalmente se puede dar una sociedad comercial unipersonal. La
esencia del contrato asociativo es que dos o más partes hacen una yustaposición de
intereses. Acá no hay una contraposición de intereses (como por ejemplo en la
compraventa) sino, hay intereses de las partes que caminan hacia un mismo sentido sin
perjuicio que el elemento motivamente por el cual entren en el contrato sea distinto, para
uno por ejemplo, puede ser generarse trabajo y para otro, generar una inversión.
61
A diferencia de los contratos de cambio, en los asociativos, la mayoría de las veces
puede haber más de dos partes, cosa que en los contratos de cambio no porque
siempre son dos partes.
Nosotros sabemos que la ley 19550 es del año 1972, esta ley cuando se sanciona no trae
dentro de su texto figuras contractuales asociativas que no fueren sociedades, es decir,
no contenía un capitulo destinado a este tema -Los contratos que no constituyen
sociedades-.
LEY 22903
En el año 1983, aparece la ley 22903. Esta ley modifica varias partes de la anterior
(19550) e incorpora a partir del art 367 al 376 las llamadas "Agrupación de Colaboración
Empresarias" y en el art 377 y siguientes las llamadas "Uniones Transitorias de
Empresas", todas estas contratos de colaboración/asociativos.
Sostenía los redactores de esta útima que habian muchas ocasiones en que los
empresarios o la sociedades se querían juntar para algo determinado pero que en el
fondo no había ninguna intención de formar una sociedad. Entonces, onsideraron
adecuado incluir dentro del régimen de la ley las ACES y las UTE (no constituyen
sociedades ni son sujetos de derecho a pesar de estar dentro de la ley de
sociedades comerciales) y mantener el 361.
Esto generó una discusión porque la doctrina decía que tenemos un animal con forma de
perro y caracteres de perro pero que era un gato.
LEY 26994
Cuando viene la ley 26994 CCCN deroga del 361 en adelante e incorpora a los contratos
asociativos el capítulo 16 Sección 1 libro III "derechos personales" A partir del art 1442
incorpora los llamados "contratos asociativos" . Acá el código incorpora 4 figuras:
62
-Las uniones transitorias.
-Consorcio de cooperación.
A estos contratos no se les aplican las normas sobre la sociedad, no son, ni por medio de
ellos se constituyen, personas jurídicas, sociedades ni sujetos de derecho."
Otra situación de interes del es que la nulidad del vínculo de una de las partes no hace
caer al contrato- este sigue con el resto de los componentes-, salvo que la prestación
de quien incumple haya sido necesaria para la realización de la obra o salvo que sean dos
partes.
La libertad de formas, es que estos contratos no están sujetos a formalidad alguna con la
aclaración que dicho informalismo descarta la posibilidad de que no esten inscriptos -es
decir, que TIENEN QUE ESTAR INSCRIPTOS, tienen que tener cuit, pagar impuestos y
demás-
1444.- Forma. Los contratos a que se refiere este Capítulo no están sujetos a requisitos
de forma.
1446.- Libertad de contenidos. Además de poder optar por los tipos que se regulan en
las Secciones siguientes de este Capítulo, las partes tienen libertad para configurar estos
contratos con otros contenidos.
Los participes de este contrato asociativo no reciben una representación orgánica, sino,
que voluntaria.
1445.- Actuación en nombre común o de las partes. Cuando una parte trate con un
tercero en nombre de todas las partes o de la organización común establecida en el
contrato asociativo, las otras partes no devienen acreedores o deudores respecto del
tercero sino de conformidad con las disposiciones sobre representación, lo dispuesto en el
contrato, o las normas de las Secciones siguientes de este Capítulo. ES DECIR, YO
CONTRATO SOBRE ALGUNA DE LAS 4 OPCIONES Y LO HAGO EN NOMBRE DE ESA
Y LOS ACREEDORES QUE CONTRATAN CONMIGO NO SON ACREEDORES MIO
SINO DE ALGUNA DE ESOS 4 (NEGOCIO DE PARTICIPACION, ETC)
63
Estos contratos tienen pleno efecto entre las partes aún en casos en que se previera su
inscripción y ésta no tuviere lugar, o sea, que la ley nos está hablando del principio de
oponibilidad (adopta la solución del art 12 de la Ley General de Sociedad, que establece
que la inscripción es a los efectos de la oponibilidad que coincide con el 1447 del CCCN)
1447.- Efectos entre partes. Aunque la inscripción esté prevista en las Secciones
siguientes de este Capítulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las
partes. EFECTOS FRENTE A TERCERTOS: NO SE PUEDE OPONER LAS CLÁUSULA
DE ESTE CONTRATO SI USTED NO LLEVO A CABO LA INSCRIPCIÓN DEL
CONTRATO.
Si no está inscripto, no tendrá efectos frente a terceros, pero esté incripto o no siempre
tiene efectos frente a las partes.
1448.- Definición. "El negocio en participación tiene por objeto la realización de una o
más operaciones determinadas a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre
personal del gestor. No tiene denominación, no está sometido a requisitos de forma, ni se
inscribe en el Registro Público".
Este contrato tiene su origen en el negocio de participación del derecho francés que era
utilizado en distintas operaciones.
Su característica principal es que tiene por objeto la realización de una o más operaciones
determinadas.
La segunda, es que es una negocio oculto ya que las operaciones se realizan a nombre
de un gestor y no se manifiesta frente a los terceros como una sociedad, no posee un
nombre y las obligaciones caen en cabeza del gestor, es decir, del que contrata.
El art 1449 del código establece que los terceros adquieren derechos y obligaciones
respecto del socio gestor y que su responsabilidad es ilimitada, es decir, que responde
con todo su patrimonio.
Todos los participes confían en la capacidad que tiene el socio gestor por eso es que
hacen las aportaciones que establece la ley para que este administre.
64
¿Cómo actúa el gestor? Actua en interes propio y ajeno, pero responde frente a todos
tanto a las partes como frente a terceros contratantes, en ambos casos, la
responsabilidad es ilimitada.
El art 1450, establece quienes son los partícipes: "Partícipe es la parte del negocio que
no actúa frente a los terceros. No tiene acción contra éstos ni éstos contra aquél, en tanto
no se exteriorice la apariencia de una actuación común".
Son todos aquellos que no estan en la calidad de gestor. Es la parte del negocio que no
actua frente a los terceros, no tiene accion contra estos, ni estos contra él, excepto que se
exteriorice la actuación común (deja de ser un negocio oculto).
La primera es que el participe cuando decide intervenir decide no vincularse con los
terceros sino, a través del gestor.
La segunda es que intenta evitar que los terceros sean inducidos a otorgar más crédito al
gestor del que personalmente merece.
-Recisión bilateral.
65
1453.- Definición. "Hay contrato de agrupación de colaboración cuando las partes
establecen una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas
fases de la actividad de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de
tales actividades".
Lo primero que vemos si lo comparamos con las antiguas ACES es que omite la
referencia de los empresarios, esto no quiere decir que los empresarios no puedan
celebrar estos contratos, sino que se ha ampliado el espectro de personas que pueden
recurrir a este contrato, es decir elimina las limitaciones subjetivas manteniendo sus
características en la ley de sociedades.
Estas se darán cuando dos o más personas físicas o jurídicas establecen una
colaboración común para explotar una fase de su actividad común, pero no
representan el ejercicio de una actividad con finalidad económica. (por ejemplo,
cuando tengo un fin científico, artístico, etc). Es decir, el objeto de ESTE contrato
no tiene finalidad económica, a pesar de que si puede tenerlo independientemente
de este contrato para cada una de las partes por separado.
Estas son una clara herramienta para mejorar la funcionalidad de la sociedades sin que
se produzca una alteración en la operatoria individual porque fundamentalmente las
pyme, no pueden o se les dificulta el acceso a ciertos bienes por ser estos costosos o
porque implican la imposibilidad de realizar inversiones que exceden su capacidad
operativa, entonces, lo que hacen es juntarse varias personas/sociedad o lo que fuere y
comparten ese bien, por ejemplo, un laboratorio, un centro de cómputos, maquinaria
agrícola, camiones dehormigon, un molino, etc, todos bienes compartibles que tienen por
objeto abaratar los costos y maximizar los beneficios.
Este tiene como requisito que las dos partes realicen actividades homogéneas o que se
relacionen. No tiene patrimonio ni utilidades ni ganancias directas. Si hay algún beneficio
indirecto, se integran a los patrimonios de los partícipes de cada actividad en particular.
66
El contrato debe contener:
a) el objeto de la agrupación;
Si se establece por más tiempo, queda reducida a dicho plazo. En caso de omisión del
plazo, se entiende que la duración es de diez años. Puede ser prorrogada antes de su
vencimiento por decisión unánime de los participantes por sucesivos plazos de hasta diez
años. El contrato no puede prorrogarse si hubiese acreedores embargantes de los
participantes y no se los desinteresa previamente;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato
de agrupación, tanto entre las partes como respecto de terceros;
f) las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo
común operativo y los modos de financiar las actividades comunes;
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1456.- Resoluciones. Las resoluciones relativas a la realización del objeto de la
agrupación se adoptan por el voto de la mayoría absoluta de los participantes (la mitad
más uno, es todo lo que supera el 50%), excepto disposición contraria del contrato.
Las reuniones o consultas a los participantes deben efectuarse cada vez que lo requiera
un administrador o cualquiera de los participantes.
En caso de ser varios los administradores, si nada se dice en el contrato pueden actuar
indistintamente.
1458.- Fondo común operativo. Las contribuciones de los participantes y los bienes que
con ellas se adquieran, constituyen el fondo común operativo de la agrupación. Durante el
plazo establecido para su duración, los bienes se deben mantener indivisos, y los
acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer su derecho sobre
ellos.
68
b) por expiración del plazo por el cual se constituye; por la consecución del objeto para el
que se forma o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
e) por decisión firme de la autoridad competente que considere que la agrupación, por su
objeto o por su actividad, persigue la realización de prácticas restrictivas de la
competencia;
Cuando el contrato sólo vincula a dos personas, si una incurre en alguna de las causales
indicadas, el otro participante puede declarar la resolución del contrato y reclamar del
incumplidor el resarcimiento de los daños.
1463.- Definición. "Hay contrato de unión transitoria cuando las partes se reúnen para
el desarrollo o ejecución de obras, servicios o suministros concretos, dentro o
fuera de la República. Pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios
complementarios y accesorios al objeto principal".
La unión de varias personas a este fin tiene su razón en que una sola no podrá cumplir
con todo el espectro de la actividad a realizar, por ende, cada uno de los partícipes que
forman parte de la misma tendrá un rol determinado.
Este amplía la posibilidad de los sujetos. Antes hablaba solo de las empresas refiriendosé
a UTE (Uniones transitorias de empresa). La unión transitoria tiene como finalidad realizar
obras, servicios o suministros concretos. Aquí si hay una finalidad de lucro y puede
desarrollar obras o servicios complementarios del principal (diferencia con las
agrupaciones de colaboración). Por ej. Cuando varios empresarios se unen para crear
una autopista o un dique. También por ejemplo para servicios como el transporte.
Son empresas que no tienen intenciones de formar una nueva sociedad, sólo quiere
unirse al efecto de esa actividad en concreto y con un tiempo determinado -
transitoriamente-.
69
En cuanto a su denominación generalmente se forma de la fusión de los nombres
intervinientes, aunque podría tener un nombre de fantasía. Ese nombre debe estar
seguido de la expresión "Unión transitoria".
El contrato debe tener todos los datos de los miembros que forman parte de la unión
transitoria. Deben constituir un domicilio especial a los efectos del contrato, debe
establecerse la administración, es decir, el nombre y domicilio del representante (persona
humana o persona jurídica).
El contrato debe contener las pautas en virtud de las cuales se va a repartir el producido y
las formas en que van a soportar las pérdidas que no necesariamente tiene que ser de
forma proporcional a la participación.
Además de contener las cláusulas para expulsar a sus integrantes contiene aquellas para
admitir nuevos.
También establece las sanciones que se le aplicarán al partícipe que no cumpla con su
tarea.
b) la duración, que debe ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituye el
objeto;
c) la denominación, que debe ser la de alguno, algunos o todos los miembros, seguida de
la expresión “unión transitoria”;
70
d) el nombre, razón social o denominación, el domicilio y, si los tiene, los datos de la
inscripción registral del contrato o estatuto o de la matriculación o individualización que
corresponde a cada uno de los miembros. En el caso de sociedades, la relación de la
resolución del órgano social que aprueba la celebración de la unión transitoria, su fecha y
número de acta;
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato,
tanto entre partes como respecto de terceros;
f) las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los
modos de financiar las actividades comunes en su caso;
g) el nombre y el domicilio del representante, que puede ser persona humana o jurídica;
i) los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de extinción del
contrato;
l) las normas para la elaboración de los estados de situación, a cuyo efecto los
administradores deben llevar, con las formalidades establecidas en los artículos 320 y
siguientes, los libros exigibles y habilitados a nombre de la unión transitoria que requieran
la naturaleza e importancia de la actividad común.
1465.- Representante. El representante tiene los poderes suficientes de todos y cada uno
de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hacen al
desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro; la designación del representante
no es revocable sin causa, excepto decisión unánime de los participantes. Mediando justa
causa, la revocación puede ser decidida por el voto de la mayoría absoluta.
71
1468.- Acuerdos. Los acuerdos se deben adoptar siempre por unanimidad, excepto pacto
en contrario.
El contrato debe contener el nombre de las personas para poder identificar a sus
miembros., el objeto, el plazo, la denominación, los derechos y obligaciones de los
participantes, la contitución de un fondo operativo (esta es otra diferencia, que es que los
integrantes de ese consorcio van a entregar un importe -que puede ser de dinero- con un
monto determinado, que cada parte asume incluyendo en ese contrato si ese monto va a
actualizarse o no; debe contener las reglas de como se van a tomar las resoluciones
sociales, en principio, es pr mayoria absoluta de partes, excepto que el contrato
establezca otra cosa, también se van a revisar las mayorias necesarias para modificar el
contrato social.
Al igual que las transitorias debemos prever un mecanismo para incorporar partícipes o
excluir participes que no cumplen con sus obligaciones. También comprederá las
sanciones frente a aquella persona que no cumplen.
El fondo permanece indiviso toda la duración del consorcio, además el consorcio debe
establece rlas reglas contables para la aprobación de sus estados contables -esto es asi
porque no todos lo participes tiene las mismas reglas contables, por ejemplo, no es la
misma que tienen las sociedades con relación a los demás partícipes-
72
1471.- Exclusión de función de dirección o control. El consorcio de cooperación no
puede ejercer funciones de dirección o control sobre la actividad de sus miembros.
1473.- Forma. El contrato debe otorgarse por instrumento público o privado con firma
certificada notarialmente, e inscribirse conjuntamente con la designación de sus
representantes en el Registro Público que corresponda
e) la constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato,
tanto respecto de las partes como con relación a terceros;
j) las formas y ámbitos de adopción de decisiones para el cumplimiento del objeto. Debe
preverse la obligatoriedad de celebrar reunión para tratar los temas relacionados con los
73
negocios propios del objeto cuando así lo solicita cualquiera de los participantes por sí o
por representante. Las resoluciones se adoptan por mayoría absoluta de las partes,
excepto que el contrato de constitución disponga otra forma de cómputo;
ñ) las causales de extinción del contrato y las formas de liquidación del consorcio;
o) una fecha anual para el tratamiento del estado de situación patrimonial por los
miembros del consorcio;
p) la constitución del fondo operativo, el cual debe permanecer indiviso por todo el plazo
de duración del consorcio.
74
c) la decisión unánime de sus miembros;
BOLILLA 8
Sociedad: el hombre es un ser que vive en sociedad, a lo largo de la historia hay que ver
lo que el hombre quiere. Son metas y fines y en el marco de estos fines y metas aparece
el “doy para que des”. Estos fines no son exclusivos de una persona, si no compartidos.
Esto nos va a arribar a otra nueva categoría de contratos, que no son los clásicos, se
llaman contratos de colaboración o coordinación, porque todos los intereses corren en
una misma dirección.
75
5) Es la participación en las perdidas y las ganancias
6) Es la personalidad: viene dada de varios artículos, art 19 y 141 del ccc
7) Es el elemento subjetivo es la voluntad de formar parte en la sociedad y participar
en ella.
La ley 11645 incorpora un tipo social que no estaba en el código de comercio que es la
SRL, luego derogada por la 19550.
La ley 26994 deroga los dos códigos, mantiene la 19550, mantiene el art. 1 y deroga la
sociedad no constituida legalmente y las reemplaza por sociedades no constituidas según
los tipos del cap. 2 y otros supuestos
-Actos que la sociedad con terceros son alquileres, compras, mandatos (actos externos)
Hoy en día el régimen jurídico argentino esta derogado que hasta el 2015 seguía un doble
régimen.
Para determinarlo es necesario analizar las discusiones doctrinarias que se dieron hasta
abordarlo.
76
o Teoría de la institución: Renault, grupo social intermedio entre el individuo y el
estado. Está por encima del individuo que la creo y la rige un sistema de jerarquía.
Concibe a la institución como realidad fáctica y no jurídica. La institución tiene sus
fines propios.
o Teoría del contrato plurilateral de organización: es la mayoritaria de la doctrina y
es la que adopta la ley 19550, sostiene que existen otros contratos con pluralidad
de fines. Ascarelli el que elabora dicha teoría establece que el contrato se
caracteriza por la posibilidad de pluralidad de partes y que cada socio se sitúa
jurídicamente frente a todos los socios. La pluralidad de contrato importa además
la concurrencia de varias partes y la concurrencia que realizan los socios, no están
destinadas a la contraprestación del otro socio, es decir, en la sociedad cada socio
tiene que cumplir.
Orden jurídico societario: la ley 19550 es una ley que establece un orden coherente de
normas, destinadas a regular la constitución y un sistema de normas. Existen 3 planos
para regular el sistema de orden societario:
a. Derecho de sociedad
b. Derecho de los socios
c. Derecho de los terceros (que contrata con la sociedad).
A causa de esto la ley en la sección sexta habla de los socios con relación a la sociedad y
en la séptima de la relación de los socios con los terceros. La problemática que plantea
los derechos de los 3ros se encuentran en las normas de publicidad por ejemplo el art 10
de la ley cuando exige la constitución del contrato social y el artículo 60 cuando se
modifica el nombre de algunos de los integrantes también hay que darle publicidad.
a) En oportunidad de su constitución:
4. Domicilio de la sociedad;
5. Objeto social;
6. Plazo de duración;
7. Capital social;
77
8. Composición de los órganos de administración y fiscalización, nombres de
sus miembros y, en su caso, duración en los cargos;
CARACTERES:
Nuestra legislación
Año 72: la ley define al negocio constitutivo de sociedad como contrato plurilateral
de organización y consagra el principio de la tipicidad, junto con ello tenemos la
regularidad. El art. 2 reafirma el carácter de persona de la sociedad pero la limita
en su funcionamiento.
Ahora:
78
Realidad jurídica que la ley reconoce para que las personas puedan
alcanzar fines lícitos
Las sociedades son un medio instrumental que pone el derecho al servicio
de las necesidades humanas
Personalidad jurídica, incorporación del art. 2 que tiene límites porque la
personalidad se adquiere en la medida que desarrolle su actividad
específica y que no incurra en algún error.
ARTICULO 54. El daño ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no
siéndolo la controlen constituye a sus autores en la obligación solidaria de indemnizar sin
que puedan alegar compensación con el lucro que su actuación haya proporcionado en
otros negocios.
El socio o controlante que aplicará los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de
cuenta propia o de tercero está obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes
siendo las pérdidas de su cuenta exclusiva.
Esto nace a partir del fallo Astesiano Mónica c/ Gianina Sociedades comanditas por
acciones, año 1978 cámara nacional de comercio, sala A dicta el fallo Echeverri. Se
intenta resolver una situación de derecho sucesorio, Mónica es nieta de un hombre que
había tenido 5 hijos uno de ellos muere. Su abuelo la quería desheredar entonces
constituye una sociedad donde transfiere todo su patrimonio el día que él muere Mónica
ataca la sociedad.
Por este fallo por primera vez se aplica una solución distinta una inoponibilidad, se va a
tener por no escrita para solucionar el caso de Mónica y luego sigue funcionando como
tal.
Forma.
79
ARTICULO 4º — El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se
otorgará por instrumento público o privado.
-un caso especial requiere instrumento público (art. 165 que la constitución y forma para
las SA)
Publicidad en la documentación.
ARTICULO 6º — Dentro de los VEINTE (20) días del acto constitutivo, éste se presentará
al Registro Público para su inscripción o, en su caso, a la autoridad de contralor. El plazo
para completar el trámite será de TREINTA (30) días adicionales, quedando prorrogado
cuando resulte excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.
a) En oportunidad de su constitución:
80
2. Fecha del instrumento de constitución;
4. Domicilio de la sociedad;
5. Objeto social;
6. Plazo de duración;
7. Capital social;
81
palabras, vocablos y que sirven para identificar a las sociedades. Razón social: solo en
las sociedades de responsabilidad ilimitada, subsidiaria y solidaria y debe figurar el
nombre de uno, de varios o de todos los socios que tienen ese tipo de responsabilidad.
Distinción entre domicilio y la sede social, el domicilio es el lugar donde la sociedad
desarrolla las actividades, determina la jurisdicción aplicable a la sede social, no
determina el asiento físico de la sociedad. Debe ser legal, necesario, único y real. Su
efecto es determinar el sitio de cumplimiento de la sociedad y para saber cuál es la ley
aplicable. Sede social: es el asiento principal del negocio, debo indicar la dirección
completa, funciona la administración y el gobierno de la sociedad)
4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del
aporte de cada socio. En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deberá ser
integrado totalmente en el acto constitutivo;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio,
será en proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de distribución de utilidades,
se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa;
8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
82
obligaciones de hacer). Supuesto excepcionado por el art 38. El art. 45 establece
como lo puedo aportar: propiedad, uso y goce. La responsabilidad es SOLIDARIA,
SUBSIDIARIA E ILIMITADA, está compuesta por:
Sociedades colectivas
Sociedades de capital e industria
Sociedades en comandita simple
2- SOCIEDADES POR CUOTAS: el capital se divide en cuotas, el aporte puede ser
en dinero o en especie (solo en propiedad lo puede aportar). La responsabilidad es
LIMITADA y esta compuesta por:
Sociedad de responsabilidad limitada: 50 miembros como máximo
3- SOCIEDADES POR ACCIONES DE CAPITAL: el capital se divide por acciones.
La responsabilidad es LIMITADA y está compuesta por:
Sociedades anónimas
Sociedades comanditas por acciones
Sociedad mixta
Sociedad cooperativa
Inciso 1
Inciso 3:
El objeto se diferencia de la actividad, puede ser objeto lícito y actividad ilícita. La doctrina
de Ultravides fija la capacidad y los límites de actuación con la determinación del objeto.
Inciso 4:
83
Capital social: el capital de una sociedad se forma con el aporte de todos los socios ya
sea en dinero o en bien valuado a pesos, lo mismo con la moneda extranjera. Existen dos
momentos para formar el capital:
Inciso 5: el plazo de duración debe ser determinado. La ley permite 99 años, no marca la
diferencia entre prorroga y reconducción de las sociedades. La prórroga es antes de
vencimiento del plazo se renueva y la reconducción en la ley 22903 el plazo se vencía y
había que iniciar uno nuevo, ahora ya no.
Disolución: causas.
4) por consecución del objeto por el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo;
84
8) por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones;
la disolución podrá quedar sin efecto por resolución de asamblea extraordinaria reunida
dentro de los SESENTA (60) días, de acuerdo al artículo 244, cuarto párrafo;
Prórroga: requisitos.
La prórroga debe resolverse y la inscripción solicitarse antes del vencimiento del plazo de
duración de la sociedad.
Reconducción.
Con sujeción a los requisitos del primer párrafo puede acordarse la reconducción mientras
no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las
responsabilidades dispuestas por el artículo 99.
Todo ulterior acuerdo de reconducción debe adoptarse por unanimidad, sin distinción de
tipos.
Inciso 8 y 9: se le da la posibilidad a los socios para que ellos resuelvan de no ser así
existen normas supletorias.
ESTIPULACIONES NULAS:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de
ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado
o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
85
5) Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de un socio
por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva.
REGIMEN DE NULIDAD:
ARTICULO 16. — La nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no
producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato, excepto que la participación o la
prestación de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias
o que se trate de socio único.
Incapacidad
Vicio de consentimiento (dolo, lesión, etc)
86
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el
remanente ingresará al patrimonio estatal para el fomento de la educación común
de la jurisdicción respectiva.
Responsabilidad de los administradores y socios.
Los socios, los administradores y quienes actúen como tales en la gestión social
responderán ilimitada y solidariamente por el pasivo, social y los perjuicios
causados.
Con respecto a los bienes se liquidan por un liquidador puesto por un juez. El acto
de liquidación de una sociedad que no sea nula debe realizar todo el activo,
cancelar el pasivo y el resto, en caso de que sobre, se le devuelve a los socios. En
caso de que sea nula se realiza el activo, se cancela el pasivo y la plata no se
devuelve a los socios y va destinada a la educación.
3) ARTICULO 19. — Cuando la sociedad de objeto lícito realizare actividades ilícitas,
se procederá a su disolución y liquidación a pedido de parte o de oficio,
aplicándose las normas dispuestas en el artículo 18. Los socios que acrediten su
buena fe quedarán excluidos de lo dispuesto en los párrafos 3ro. y 4to. del artículo
anterior.
4) ARTICULO 20. — Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razón del
tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicará el artículo 18, excepto en
cuanto a la distribución del remanente la liquidación, que se ajustará a lo dispuesto
en la Sección XIII.
SECCION IV
Sociedades incluidas.
ARTICULO 21. — La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del
Capítulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las formalidades
exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección.
87
reguladas por el art. 119, que son las sociedades extranjeras que se
constituyen en el extranjero y llegan al país a desarrollar una actividad bajo
un tipo desconocido, pero el régimen de la ley 19550 lo soluciona aplicando
las normas de máximo rigor.
Régimen aplicable.
ARTICULO 22. — El contrato social puede ser invocado entre los socios. Es
oponible a los terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo
de la contratación o del nacimiento de la relación obligatoria y también puede ser
invocado por los terceros contra la sociedad, los socios y los administradores.
Nuevo régimen: el contrato social puede ser invocado por los socios, no solo entre
socios si no frente a terceros, exige que el tercero conozca el contrato. (Antes no se
podía invocar contra los socios).
Bienes registrables.
88
Prueba.
ARTICULO 24. — Los socios responden frente a los terceros como obligados
simplemente mancomunados y por partes iguales, salvo que la solidaridad con la
sociedad o entre ellos, o una distinta proporción, resulten:
2) de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22;
3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se
dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales.
Subsanación.
El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10)
días de quedar firme la decisión judicial, en los términos del artículo 92.
Disolución. Liquidación.
Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los salientes su
parte social.
89
Relaciones entre los acreedores sociales y los particulares de los socios.
ARTICULO 26. — Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores
particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se tratara
de una sociedad de los tipos previstos en el Capítulo II, incluso con respecto a los
bienes registrables.
Sociedades de profesionales
Sociedades de hecho
Sociedades irregulares
BOLILLA 9
SECCION V
De los socios
Concepto: persona física o jurídica que cumpliendo con los requisitos de la ley
adquiere el estatus de socio. La adquisición del estado de socio, puede responder a
dos situaciones:
derivativa:
poder ser por actos entre vivos: adquiere una participación en una
sociedad, ya sea a través de una sección por parte de interés, de
cuotas, o de una compraventa de acciones.
90
Originaria: a través de los socios o con gente de afuera para
aumentar el capital. Para constituir una sociedad se necesita la
capacidad para ser titular de la persona jurídica.
Situaciones:
Por muerte
o derechos patrimoniales:
- participación de utilidades
91
- suscripción preferente de capital
o derechos políticos:
- derecho a participar
- derecho de información
B) obligaciones:
Socio aparente.
ARTICULO 34. — El que prestare su nombre como socio no será reputado como tal
respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la
sociedad; pero con relación a terceros, será considerado con las obligaciones y
responsabilidades de un socio, salvo su acción contra los socios para ser
indemnizado de lo que pagare.
Socio oculto.
Socio aparente: es aquel que no reuniendo los requisitos necesarios para ser socio
detenta frente a terceros esa calidad.
Socio oculto: aquel cuyo nombre no aparece en el contrato social pero en rigor es
socio de verdad y responde como si fuera una sociedad de personas.
92
ARTICULO 35. — Cualquier socio puede dar participación a terceros en lo que le
corresponde en ese carácter. Los partícipes carecerán de la calidad de socio y de
toda acción social; y se les aplicarán las reglas sobre sociedades accidentales o en
participación.
Solo para las sociedades de interés no para las que tengan responsabilidad
limitada.
Partes de interés.
ARTICULO 57. — Los acreedores del socio no pueden hacer vender la parte de
interés; sólo pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidación. La
sociedad no puede ser prorrogada si no se satisface al acreedor particular
embargante.
Cuotas y acciones.
La ley exige que los aportes sean valuables en dinero, que sean lícitos, establece
disolución por perdida, exige que los bienes se mantengan en el capital. Existe un
sistema normativo para el aumento o disminución del capital, es posible que al
minuto cero si la valuación de los aportes es correcta el capital coincide con el
patrimonio.
93
garantizando frente a terceros, si se disuelve la sociedad hay que devolvérselo a los
socios. Debe ser intangible, el mismo no puede ser variado, salvo si se quiere
aumentar o disminuir su valor.
Representación: régimen.
Derechos aportables.
Aporte de créditos.
Títulos cotizables.
94
ARTICULO 42. — Los títulos valores cotizables en bolsa, podrán ser aportados
hasta por su valor de cotización.
Títulos no cotizados.
Bienes gravados.
ARTICULO 43. — Los bienes gravados sólo pueden ser aportados por su valor con
deducción del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante.
Fondo de comercio.
Órganos societarios:
Funciones:
95
Naturaleza jurídica:
Puede ser removido sin invocar causa por mayoría de los socios, mayormente el
que administra representa los comanditados, salvo la excepción del 140.
-Sociedades por cuotas y por acciones: sin gerencia no hay sociedad, en la RSL el
que administra su órgano se llama gerencia.
96
que la gerencia. El director es el único con capacidad de obligar a la sociedad frente
a terceros.
Representación de la sociedad.
Criterio interpretativo de la ley: debe ser amplio, en principio debe ser válido. La
sociedad y la responsabilidad extracontractual o los actos cometidos por alguno de
sus órganos. Hoy el ccc lo recepta: responsabilidad indirecta del principal por los
hechos de los dependientes. Responde por los daños que los que la administran
realicen, inclusive hay sanciones que alcanzan a la sociedad.
En principio sería imposible que la sociedad responda por los actos ilícitos
realizados por sus órganos. Porque la
Hoy la persona jurídica: sociedad responsable por los daños por quienes la
dirige y hay determinados ilícitos que alcanza a la sociedad con sanciones, por
ejemplo multas por contrabandos, mas lo que le cabe a sus representantes.
97
Responsabilidad: complementan el 58 y 59
Sanción.
Si actúa bajo una razón social no podrá figurar en ella el nombre del socio industrial.
Renuncia de directores.
98
Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo anterior, la imputación de responsabilidad
se hará atendiendo a la actuación individual cuando se hubieren asignado
funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el
reglamento o decisión asamblearia. La decisión de la asamblea y la
designación de las personas que han de desempeñar las funciones deben
ser inscriptas el Registro Público de Comercio como requisito para la
aplicación de lo dispuesto en este párrafo.
Exención de responsabilidad.
Extinción de la responsabilidad.
Esta acción también podrá ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado
la oposición prevista en el artículo 275.
99
Acción individual de responsabilidad.
ARTICULO 279. — Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones
individuales contra los directores.
2) Son las demás decisiones que el mismo órgano puede llegar a tomar. En el
caso de sociedades de interés o de personas deben ser por mayoría
absoluta (más del 50%). En las sociedades por cuotas (SRL) se diferencian
las formas de deliberación, también se llaman reunión de socios, se puede
deliberar en reunión clásica o en reunión por consulta. El gerente consulta
de forma escrita a los socios sobre algún punto específico del orden del día
y los socios contestan de forma escrita. Para las sociedades colectivas
articulo 131 y 132.
Resoluciones sociales.
Asambleas.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299,
inciso 2) los socios reunidos en asamblea resolverán sobre los estados
contables de ejercicio, para cuya consideración serán convocados dentro de
los Cuatro (4) meses de su cierre.
100
Mayorías.
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen
derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participación social. Si no
lo asumen, podrán acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse
nuevos socios.
La asamblea: la convoca el directorio, establece día y hora para tratar los temas
que quiera, cualquier socio puede mandar al directorio algún tema que sea de
interés y el directorio lo puede poner a orden del día siendo obligatorio. La
asamblea puede ser:
Asamblea extraordinario
101
1º) Aumento de capital, salvo el supuesto del artículo 188. Sólo podrá delegar en el
directorio la época de la emisión, forma y condiciones de pago;
Segunda convocatoria.
Mayoría.
Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto
exija mayor número.
Supuestos especiales.
La ley establece que el quorum debe ser del 60% en primer convocatoria y el 30%
en segunda convocatoria. Es tema de asamblea extraordinaria todo lo que no trate
102
la ordinaria. No tiene tiempo para reunirse, y se reúne cuando lo requiere la
circunstancia, no es obligatoria. No tiene límite en cuanto al número de asamblea,
puede haber dos por día, dos por mes, o tres por mes. Por ejemplo vender un
inmueble. Y necesario que todos asistan, y es responsabilidad del directorio
hacerlo.
Para considerar los puntos 1) y 2) será convocada dentro de los cuatro (4) meses
del cierre del ejercicio.
Segunda convocatoria.
Mayoría.
Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto
exija mayor número.
103
En las sociedades de interés o de personas:
ARTICULO 55. — Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales y
recabar del administrador los informes que estimen pertinentes.
2º) Tengan capital social superior a pesos argentinos quinientos ($a 500), monto
éste que podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime
necesario;
BOLILLA 9
Consejo de vigilancia
104
No es exclusivamente de fiscalización, tiene función de administración y control de
gestión. Debe estar en el estatuto de la sociedad anónima. La ley de sociedades en
los artículos 61 y siguientes trae un sistema de contabilidad. (Relacionar con el
artículo 320 del CCC). En el viejo código comercial el artículo 43 no se encontraba
previsto un sistema para que el comerciante llevara una contabilidad y se adoptaba
el conveniente. En 1972 se sanciona la ley de sociedades 19.550 y aparecen las
normas del artículo 61 y siguientes, donde establecen un sistema de cómo debe
llevarse la contabilidad. Se aplican para las sociedades, comerciantes, empresarios,
y rige en la actualidad para la contabilidad en la sociedad.
Sistema de contabilidad
La petición deberá incluir una adecuada descripción del sistema, con dictamen
técnico o antecedentes de su utilización, lo que, una vez autorizada, deberá
transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
El libro Diario podrá ser llevado con asientos globales que no comprendan períodos
mayores de un (1) mes.
105
Para las SA son:
Aplicación.
Sin perjuicio de ello, las sociedades controlantes de acuerdo al artículo 33, inciso 1),
deberán presentar como información complementaria, estados contables anuales
consolidados, confeccionados, con arreglo a los principios de contabilidad
generalmente aceptados y a las normas que establezca la autoridad de contralor.
Principio general.
Cuando los montos involucrados sean de significancia relativa, a los efectos de una
apropiada interpretación, serán incluidos en rubros de conceptos diversos. Con el
mismo criterio de existiesen partidas no enunciadas específicamente, pero de
significación relativa, deberán mostrarse por separado.
Ajuste.
106
Balance.
1) En el activo:
h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
2) En el pasivo:
107
b) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de
concretarse en obligaciones de la sociedad;
c) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros;
d) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realización corresponda
a futuros ejercicios;
d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de
capital pasivas y resultados;
4) De la presentación en general:
- está conformado por el activo menos el pasivo que es igual al patrimonio neto. Es
una fotografía al momento del cierre del ejercicio (de un año a otro). El resultado
puede ser positivo o negativo. A su vez el activo y el pasivo se subdividen en
corrientes y no corrientes, significa que las cuentas que están en el activo corriente
o pasivo corriente van a tener movimientos en los próximos doce meses del
ejercicio económico de la sociedad. (Duración) no significa que deba coincidir con el
año calendario. Si creo que no va a tener movimiento lo coloco en el no corriente. El
activo y el pasivo deben dar el mismo resultado ya sea positivo o negativo, pero si
el resultado pasivo es mayor al activo el resultado del balance total es negativo.
Estado de resultados.
108
ARTICULO 64. — El estado de resultados o cuenta de ganancias y pérdidas del
ejercicio deberá exponer:
109
II. El estado de resultados deberá complementarse con el estado de evolución del
patrimonio neto. En el se incluirán las causas de los cambios producidos durante el
ejercicio en cada uno de los rubros integrantes del patrimonio neto.
Notas complementarias.
1) Notas referentes a:
b) Activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las
obligaciones que garantizan;
110
j) Contratos celebrados con los directores que requieren aprobación, conforme al
artículo 271, y sus montos;
2) Cuadros anexos:
a) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo,
los aumentos y las disminuciones, y los saldos al cierre del ejercicio.
111
-Son las notas complementarias, es una información por separado -descriptiva,
tanto del balance como del cuadro de resultado, y son explicativas por ejemplo:
situación de cada bien los activos prendados con hipoteca o no; y también los
cuadros anexos que contienen información de los montos del dinero que integra el
activo(bienes de uso, muebles, inmuebles, maquinarias, rodados. las memorias son
documentos que las redactan los administradores que le informan a los socios las
situación de la sociedad en su conjunto y de las actividades desarrolladas, y las
dificultades y expectativa del futuro funcionamiento de la sociedad.
Transformación:
Las sociedades pasan de estado simple a un estado que requiere proyección más
amplia por ejemplo artesanos pequeños o pequeñas industrias que se van
transformando y constituyendo en gran industria. Ese crecimiento conlleva más
capital, más empleados, nuevas organizaciones de trabajo y un sistema de
producción más moderno, es decir que la pequeña y mediana empresa comercial
requiere una organización jurídica acorde a los ritmos de los tiempos modernos.
Como antecedente tenemos la ley 11645 que incorpora los últimos dos nuevos tipos
societarios, la sociedad anónima unipersonal (SAU) y recientemente en abril la
sociedad anónima simplificada (SAS). En esta ley 11.645 la única transformación
posible de sociedades civiles y comerciales era en una SRL.
ARTICULO 74. — Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos
previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
Requisitos.
112
ARTICULO 77. — La transformación exige el cumplimiento de los siguientes
requisitos:
-balance especial: para su aprobación requiere la mayoría prevista para cada tipo
social que se trate, más requisito ineludible.
113
En las sociedades de interés o de persona, se necesita unanimidad salvo
que el contrato haya previsto otra mayoría.
Receso.
ARTICULO 78. — En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que
han votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que éste afecte
su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contraídas hasta que la
transformación se inscriba en el Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo
que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del
balance de transformación.
114
Rescisión de la transformación.
ARTICULO 80. — El acuerdo social de transformación puede ser dejado sin efecto
mientras ésta no se haya inscripto.
-La transformación puede dejarse sin efecto si no ha habido inscripción registral (si
ya hice la publicación de edicto hago una publicación de que la rescindo a esa
transformación).
2) obligatoria: se origina por decisión de los socios pero en este caso, hay
disposición de ley, por ejemplo en el caso de que una SRL exceda el número de 50
socios, ahí tiene que transformarse.
115
La instrumentación tiene un plazo (que tienen los socios para ejercer el derecho
de acuerdo) de 15 dias de sido aprobado el acuerdo y el balance.
Debe tener:
acuerdo de transformación
qué capital integran los socios que se van y los socios recedentes
el derecho de receso
30/7/2017 colombo
Cuando hablamos de estas tres no estamos refiriendo a lo que llamamos las sociedades
regularmente constituidas, es decir a los tipos previstos en la parte II de la ley Gral. de
sociedades.
TRANSFORMACION:
La vida comercial va pasando de un estado simple a uno que requiere proyecciones más
amplias, por ejemplo de un artesano o pequeña industria vamos pasando a una industria
con mayor dimensión, a un comercio con mayores alcances, que reclama obviamente
116
esta modificación la integración de más capitales para la adquisición de mano de obra, de
mercadería, de bienes de uso (es decir maquinaria, instalaciones, materia prima) y hay
que localizar una nueva forma de trabajo y se plantean nuevos desafíos.
-La transformación que prevé la Ley Gral de Sociedades (19.550) tiene su antecedente
normativo en el artículo 232 de la ley 11645, permitiendo transformar a las sociedades
civiles en SRL.
-Ahora bien: luego tenemos en 1972 la ley de sociedades comerciales (19550)que deroga
la 11645 y los art 282 y ss del código de comercio argentino. La 19550 incorpora a la
SRL como uno de los tipos sociales.
-LA LEY 22903 del año 83 que modifica esta ley, y luego tenemos la 26994 que le hace
modificaciones a la 19550 y que HOY ES LEY GRAL DE SOCIEDADES Y NO SE LLAMA
MAS LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES.
CONCEPTO: ART 74: Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los
tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y
obligaciones.
Este articulo tiene como presupuesto la personalidad jurídica y un tipo social que se
modifica por la adopción de otro tipo previsto por la ley, conserva su existencia como
sujeto de derecho (es decir no es otro sujeto de derecho es el mismo) y mantiene las
relaciones jurídicas que ha contraído con anterioridad. Estamos frente a una figura que
garantiza la continuidad del sujeto de derecho, que sufre mutación del tipo social sin
disolverse (acá no hay disolución ni liquidación).
Al subsistir el sujeto de derecho y mantenerse en pie las obligaciones contraídas por esa
sociedad con anterioridad no varía la responsabilidad de los socios frente a las
obligaciones contraídas con anterioridad a la transformación. Aun cuando su cumplimiento
deba exigirse cuando la transformación ya ha operado.
117
ESTO ES SIGNIFICATIVO PORQUE ANTES DE LA REFORMA EL SISTEMA ERA
INVERSO AL DE HOY.
ANTES: cuando pasamos de un tipo legal a otro con distinta responsabilidad: por ejemplo
de una Soc. Colectiva (responsabilidad Ilimitada) a una SRL (limitada), la responsabilidad
cambia y si dentro de 15 días los acreedores no se oponían también se transformaba la
responsabilidad por las obligaciones anteriores, esto fue cambiado en el sistema de la ley
22903, porque uno no se enteraba que la sociedad había transformado a una colectiva
cuya responsabilidad era solidaria, subsidiaria e ilimitada; y era burlar los intereses del
acreedor. Esto se modificó a partir de la ley 22903.
2) obligatoria: se origina también por decisión de los socios pero en este caso, hay
disposición de la ley que imponen esa transformación, por ejemplo en el caso de que una
SRL exceda el número de 50 socios, ahí tiene que transformarse.
O el art 27: antes la sociedad entre cónyuges solo admitía la forma de una SRL. AHORA
NO, entonces si la sociedad era colectiva y por alguna cuestión particular pasaba a
integrar esta sociedad el esposo o esposa debía transformarse en una SRL, por el art 27
hoy ya cambiado y admite que los cónyuges puedan formar parte de cualquier tipo social,
(hacemos sociedad colectiva pero con un régimen de bienes separados).
TODO LO QUE ESTE FUERA DE LOS TIPOS REGULADOS POR LA LEY GRAL DE
SOCIEDADES EN LA SEGUNDA PARTE NO PUEDEN UTILIZAR EL INSTITUTO DE LA
TRANSFORMACION. TIENEN QUE USAR OTROS MECANISMOS, LAS SOCIEDADES
118
NO CONSTITUIDAS REGULARMENTE (LAS DEL CAJON DEL SASTRE) PODIAN
REGULARIZARSE PERO NO TRANSFORMARSE.
La ley 24485, además de regular un sistema de garantías para los depósitos en el sistema
financiero, INTRODUCE UNA IMPORTANTE MODIFICACION en el art 6 de la LEY DE
COOPERATIVAS (ley: 20337), PROHIBIENDO la transformación de las sociedades
cooperativas en SA. (Acá esta la explicación de por qué no se admite la transformación de
una cooperativa en una SA).
Con el transcurso del tiempo y antes de la vigencia de la ley de reforma del código civil, la
jurisprudencia antes del 2015 había admitido la transformación de una Sociedad Civil (las
contenidas en el art 1648) a una sociedad comercial, había inclusive una resolución
general de la Inspección Gral. de Justicia que regulaba expresamente el procedimiento
para esa transformación y ha habido casos en donde esto ha operado en la
jurisprudencia.
1) Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos
tipos societarios;
119
2) Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1)
mes a la del acuerdo de transformación y puesto a disposición de los socios en la sede
social con no menos de quince (15) días de anticipación a dicho acuerdo. Se requieren las
mismas mayorías establecidas para la aprobación de los balances de ejercicio;
-balance especial: para su aprobación requiere la mayoría prevista para cada tipo social
que se trate, más requisito ineludible.
4) Publicación por un (1) día en el diario de publicaciones legales (boletín oficial) que
corresponda a la sede social y sus sucursales. (Si la sociedad está en la CABA será el
boletín oficial de la Nación, si es en prov. de BSAS será el BO de la prov. de bs as.)
e) Cuando la transformación afecte los datos a que se refiere el artículo 10 apartado a),
puntos 4 a 10, la publicación deberá determinarlo;
120
reforma de las relaciones entre los socios con la sociedad, porque son distintas según los
tipos sociales.
En las sociedades de interés o de persona, se necesita unanimidad salvo que el
contrato haya previsto otra mayoría.
En las SRL la transformación va a requerir las mayorías que son las ¾ partes de capital
social (art 160)
En sociedades por acciones se exige las mayorías absolutas de los votos presente de
asamblea general extraordinaria, sin aplicarse la pluralidad de votos.
( En el caso de SA hay muchos tipos de asambleas, pero las más importantes son las
asambleas general ordinaria (por ley se deben reunir 1 vez por año dentro de los tres
meses siguientes en ejercicio para el tratamiento de cuestiones que la ley expresamente
admite, se tratan todos los temas que no se tratan en la extraordinaria) y las asambleas
generales extraordinarias: puede haber 2, 3, 5 por año pueden pasar años que o haya
ninguna, sino que se reúnen cuando las circunstancias así lo requieran.
En una asamblea hay dos momentos: uno es el QUORUM Y OTRO LA MAYORIA.
Según tipo de asamblea en el que estemos, la ley exige un quórum distinto.
-En el quórum: (es para dar inicio a la asamblea) se computa sobre el total del capital
de la sociedad, si se dice que se necesita un 30% del capital de la sociedad para
empezar a deliberar, no se le puede dar inicio a la asamblea sino está presente el 30%
del capital de la sociedad; se computa sobre el 100% del capital.
-La mayoría: (es para decidir) es diferente, se computa sobre el capital presente en la
asamblea, es decir superada la instancia del quórum, que esta todos, se empieza a
debatir y la decisión la toman los que están en función de lo que cada uno representa en
el capital de la sociedad. Las mayorías en el capital presente en la asamblea, las
mayorías podrán ser de distinta naturaleza:
Mayorías simples: alguien que gana la elección porque junta más votos
que el resto.
Mayorías absolutas: es más de la mitad del capital presente, no es la
mitad más uno, porque la mitad más uno es 51% y es más de la mitad del capital
presente, o sea que si votan a favor el 50,4% es mayoría absoluta.
En las SA puede haber acciones con privilegios. Lo que no puede pasar que la acción
tenga ambos privilegios.
El privilegio puede ser de dos naturalezas:
Privilegio económico: (no lo explico)
121
Privilegio político: viene dado de la mano de la cantidad de votos que
otorga esta acción, la acción puede otorgar de 1 a 5 votos, si tengo acción privilegiada mi
acción vale 5 votos contra la acción común de ella que vale 1 voto.
En el caso de la transformación esa pluralidad no rige, aquí las dos acciones valen
1 voto.
Confección de balance especial : este balance especial se llama:
”balance de transformación”, no es el balance general que se confecciona para el
cierre de ejercicio, pero podría darse el caso de utilizar el balance general (con una
antigüedad menor a un mes) como balance de transformación de lo contrario lo tengo que
confeccionar.
La aprobación del balance especial requiere la mayoría prevista para cada tipo social. Es
un requisito ineludible para la transformación, porque posibilita tomar conocimiento sobre
los derechos y obligaciones de la sociedad que van a continua exigibles con el nuevo tipo
social adoptado.
Debe cerrarse a una fecha que no exceda un mes anterior a la del acuerdo de
trasformación. Se transforma y tengo 30 días para confeccionar dicho balance que se
produce a disposición de socios con nóminas de 15 días de anticipación de dicho acuerdo
y se requiere para su aprobación la mayoría necesaria para aprobarse el balance de
ejercicio.
Teniendo el balance y la aprobación de socios el instrumento lo otorgan los órganos
(representante legal), la concurrencia de los nuevos socios, y si hay socios que se retiran,
el retiro y el reembolso de los aportes que tengan en la sociedad,(derecho de receso).
Otorgamiento del acto que instrumente la transformación: ¿Qué quiere
lograr el legislador con la expresión documental con todo el proceso de transformación?,
la instrumentación del acuerdo se realiza luego de 15 días de aprobación del balance,
porque tenes 15 días para impugnarlo (si uno voto en contra o no participó en esa
aprobación hay 15 días para impugnarlo) para que no haya objeciones, también por el
tema del derecho de receso porque hay 15 días para decir “me voy”. Es un plazo que está
previsto para los que estuvieron ausentes al momento de decidirse el acuerdo o los que
votaron disconformes y que además deseen utilizar el derecho de receso (derecho para
irme y que te paguen la participación en la sociedad, está previsto por la ley en casos
puntuales, en determinadas circunstancias y donde realmente aparece justificado, no en
cualquier caso), porque uno de los requisitos es consignar los que se van. En este caso
122
hay un plazo de 15 días para ejercer el derecho de receso, pero además de estos 15 días
se tiene que dar dos condiciones:
1) que hayas estado ausente en la asamblea o reunión de socios donde
se tomó la decisión de transformarse la sociedad.
2) Que habiendo estado presente te hayas opuesto, con lo cual, quedan
excluidos lo que se abstiene (esto esta debatido), pero como el que abstiene de
alguna manera a los efectos del cómputo del capital está ayudando a la
transformación, colombo entiende que no tendría que tener el derecho de receso,
sino voto expresamente en contra.
El instrumento a redactarse debe contener el acuerdo de transformación, Debe tener:
• Acuerdo de transformación
• Aprobación del balance especial
• La redacción del contrato social o estatuto, (por ejemplo si se trata de SA, el
estatuto), según los requisitos tipificantes del tipo social elegido.
• Composición del órgano de administración y fiscalización
• qué capital integran los socios que se van y los socios recedentes
• El capital nuevo con su suscripción e integración y la transformación
• Conformidad de los cónyuges por el tema de la sociedad conyugal para evitar el
perjuicio al cónyuge no socio
• Copia del balance firmado ante el organismo de contralor y la inscripción del
instrumento
• Publicaciones de edicto por un día
• La responsabilidad anterior de los socios no se modifica
• El derecho de receso
Publicación por un día: Una vez hecha todo, la publicación por un día en
el boletín oficial y nos da un resumen de lo que el aviso debe contener. (ver requisito 4to).
RESPONBILIDAD ANTERIOR DE LOS SOCIOS:
ARTICULO 75. La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada
anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con
posterioridad a la adopción del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan
expresamente.
(Es decir no hay modificación de la responsabilidad SALVO consentimiento expreso. Esta
norma constituye una prueba más de que la sociedad sigue siendo la misma no es una
123
nueva, paso a una responsabilidad solidaria e ilimitada las obligaciones anteriores siguen
con el mismo tipo social.)
Responsabilidad por obligaciones anteriores.
ARTICULO 76. Si en razón de la transformación existen socios que asumen
responsabilidad ilimitada, ésta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la
transformación salvo que la acepten expresamente. (es decir, es la situación inversa al
anterior artículo, paso de una responsabilidad limitada a ilimitada las obligaciones
anteriores sigo respondiendo por la responsabilidad contraída con anterioridad al
momento de contraer la obligación).
Articulo 78 derecho de Receso.
ARTICULO 78. En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han
votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que éste afecte su
responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contraídas hasta que la
transformación se inscriba en el Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo que el
contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del balance de
transformación.
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan
solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contraídas
desde el ejercicio del receso hasta su inscripción.
El articulo 79 habla de Preferencia de los socios.
ARTICULO 79. La transformación no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en
contrario.
(la preferencia o privilegio de los socios no se ve afectada por la transformación, los
socios mantienen la proporcionalidad de preferencia y los derechos especiales previos a
la transformación, con esto queremos decir que si los socios al momento de la
transformación tenían derechos de preferencia: que es el derecho a adquirir con
preferencias las acciones o las cuotas que venden otros de los socios; ese derecho se
mantiene, no cambia porque transformemos la sociedad y lo mismo los derechos de
acrecer. En una sociedad hay “X” cantidad de socios con distintas participaciones, si hay
5 socios y todos tiene un 20% hacen el 100% del capital de la sociedad, cualquier
movimiento que hagamos puede modificar estas proporcionalidades, entonces para evitar
maniobras que perjudiquen a un socio, la ley le da el derecho de preferencia y de acrecer.
124
Preferencia es que si hay aumento de capital por la transformación estos socios tienen el
derecho preferencia de suscribir el 20% del capital, porque es la manera de obtener su
proporcionalidad y si alguno de los socios dice que no está en condiciones de pagar
entonces aparece el DHO de acrecer: ese 20% se va a repartir entre los 4 restantes
socios si estos 4 quieren.
Lo que la ley quiere es mantener, es que si hay una transformación se mantengan las
preferencias y nadie le saca ventajas al otro (espíritu de la norma), mantener la
proporcionalidad para que no haya “jugarreta” de un par de socios que impliquen en el
crecimiento del capital, que ese capital sea captado por esos socios y tengan el 40%,
evitar estos tipos de juegos, salvo que el socio este de acuerdo que se haga).
La transformación dice el artículo 80: puede ser dejada sin efecto mientras no se haya
inscripto. Si hay publicación de un edicto entonces tengo obligación de publicar otro en
donde se deje claro que hemos resuelto dejar sin efecto la transformación. Y para tomar
la decisión de dejar sin efecto la transformación obviamente requiere las mismas
mayorías que se utilizó para transformarla. La transformación puede dejarse sin efecto si
no ha habido inscripción registral (si ya hice la publicación de edicto hago una publicación
de que la rescindo a esa transformación. La recisión se exige idéntica mayoría según el
tipo societario)
Rescisión de la transformación. ARTICULO 80. El acuerdo social de transformación
puede ser dejado sin efecto mientras ésta no se haya inscripto.
Si medió publicación, debe procederse conforme a lo establecido en el segundo párrafo
del artículo 81.
Se requiere acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para
algunos tipos societarios.
Y también la ley prevé la caducidad de la transformación:
Caducidad del acuerdo de transformación.
ARTICULO 81. El acuerdo de transformación caduca si a los tres (3) meses de haberse
celebrado no se inscribió el respectivo instrumento en el Registro Público de Comercio,
salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trámites ante la
autoridad que debe intervenir o disponer la inscripción.
En caso de haberse publicado, deberá efectuarse una nueva publicación al solo efecto de
anunciar la caducidad de la transformación.
Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios
derivados del incumplimiento de la inscripción o de la publicación.
125
(Es decir Caduca a los 3 meses de haberse celebrado sino se inscribió el instrumento
ante la autoridad de comercio, salvo que el plazo resulte excedido por el normal
funcionamiento el órgano de contralor. Si no se hace dentro de los 3 meses, se realiza
una observación y se extiende a 4 meses).
126
- cuestiones de autofinanciación
- cuestiones de estrategia comercial y desarrollar mejor sus productos.
- cuestiones de política empresaria en busca de nuevos mercados.
- cuestiones de mayor productividad.
¿Cuál es la diferencia que existe entre la transformación y la fusión?
Seguimos a Saldivar, autor original de la ley, en esta posición: la diferencia es que la
fusión se produce una trasmisión universal del patrimonio sin liquidación mientras que
en la transformación se puede ceder todo el patrimonio o parte de él, pero no la
transferencia de fondo de comercio. (me pueden decir la SOCIEDAD A al absorber a B no
está comprando el fondo de comercio de B, o de C?, la diferencia es que en la
transferencia de fondo de comercio podes transmitir una parte de ese negocio y no el todo
y que no va al pasivo, porque las deudas siguen a la persona no al fondo) en la fusión
transmitís todo activo y pasivo: derechos y obligaciones.)
La fusión la pueden realizar las sociedades constituidas regularmente, acá no resulta
necesario que las sociedades que se fusionan sean del mismo tipo social, ni tampoco que
tengan el mismo objeto social.
Las sociedades civiles antes de la vigencia de la ley 26994 podían por aquella resolución
7 de la IGJ (inspección general de justicia) participar en un proceso de fusión.
EFECTOS: en la fusión por consolidación:
1) Se crea 1 nueva sociedad
2) Se redacta un nuevo estatuto o un nuevo contrato social.
3) Todas las sociedades que participan del proceso de fusión se disuelven sin
liquidarse.
4) Se transmite todo el patrimonio, derechos y obligaciones de las sociedades
disueltas a la nueva sociedad que se crea y se incorpora a la nueva sociedad todos los
socios de las sociedades disueltas.
127
El artículo 83 establece los requisitos para ambas fusiones y son insustituibles:
1) A Compromiso previo de fusión: este constituye el cierre de las negociaciones que
han realizados los representantes de la sociedad. Si bien la ley te dice que el primer paso
es el compromiso, en realidad no es el primer paso el compromiso, sino que es el cierre
de negociaciones que han venido llevando (EL 1 PASO) con anterioridad a la firma del
compromiso. El contenido de ese compromiso es la base de esa fusión y se instrumenta
en un documento público o privado con firma certificada; y se suscribe a referéndum de lo
que resuelvan las respectivas asambleas o reuniones de socios según el tipo social del
que se trate (cada órgano de la administración tendrá que llevarlo a su sociedad y tratarlo
en su sociedad para que lo aprueben, cada sociedad debe aprobar este compromiso de
fusión.)
B) Balance: si no hubiera habido negociaciones previas este balance no se puede firmar.
Habla de bases homogenicas: significa que todos tienen que estar expresado del mismo
modo, es decir con el mismo valor (de reposición, de mercado, de reventa). Y tienen que
ser homogéneos para determinar las participaciones que van a tener cada uno en la
nueva sociedad, ya sea en la sociedad consolidada o en la sociedad por absorción.
Es decir, pongámonos de acuerdo en la fecha de cierre y hagamos el balance todos con
el mismo sistema contable.
C) Proyecto del contrato o estatuto
D) La relación de cambios de las participaciones sociales, es decir la nueva sociedad
que representa el capital de la nueva sociedad y que es lo que tiene cada socio.
El siguiente PASO es la reunión de socios o asamblea que aprueba el compromiso
previo de fusión y los balances especiales, todas las sociedades tienen que poner a
disposición de sus socios los instrumentos y aprobar con los requisitos necesarios para la
reforma del contrato social según el tipo social que se trate.
En el caso de personas casadas con régimen de sociedad conyugal requiere además el
consentimiento del cónyuge.
2) Darlo a publicidad: acá a diferencia de lo que pasaba en la transformación que era un
día, la fusión pide que sean 3 días de publicación y la ley regula el contenido del edicto.
Y lo que se da de particularidad acá es que los acreedores anteriores a la fecha de la
última publicación del edicto por deudas vencidas o a vencer, para prevenir el daño que
se le pueda producir tienen derecho de oponerse a la fusión, tiene 15 días corridos desde
la última publicación edictal.
128
La oposición se realiza por medio fehaciente (telegrama o carta documento), sin embargo
no entorpece el trámite de fusión porque el acuerdo definitivo no se va a poder firmar o
suscribir hasta 20 días posteriores para las oposiciones. (Este plazo se da contemplado
para que en es 20 días los acreedores que se opongan puedan trabar medidas cautelares
sobre los bienes de la sociedad deudora, y de esta manera garantizar su crédito mediante
un embargo o inhibición en sede judicial)
Tercer paso: Cumplido todos los requisitos del artículo 83 se redacta el ACUERDO
DEFINITIVO DE FUSION PREVISTO EN EL INCISO 4TO DEL 83.
Este se firma por los representantes de las sociedades participantes, este acuerdo
contiene:
- La resolución aprobatoria de la fusión de cada una de las sociedades que
han participado
- La nómina de socios recedentes y que capital representan.
- La nómina de acreedores (la ley nos obliga a decir cuál es el crédito, si hay
embargo sino etc.)
- La agregación de los balances especiales.
- Y el balance consolidado de fusión, que va a reflejar la situación económica
del minuto cero de esta fusión, que viene de la mano de los balances especiales que han
realizado cada una de las sociedades
Y el último paso es la inscripción del acuerdo definitivo de fusión, ante el organismo de
contralor y en este caso la registración otorga estricto constitutivo, es decir recién empieza
a funcionar la sociedad fusionada al momento de la registración.
129
Resoluciones sociales.
2) La aprobación del compromiso previo y fusión de los balances especiales por las
sociedades participantes en la fusión con los requisitos necesarios para la modificación
del contrato social o estatuto;
A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo
y del informe del síndico en su caso, a disposición de los socios o accionistas con no
menos de quince (15) días de anticipación a su consideración;
Publicidad.
3) La publicación por tres (3) días de un aviso en el diario de publicaciones legales de la
jurisdicción de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulación general en la
República, que deberá contener:
a) La razón social o denominación, la sede social y los datos de inscripción en el Registro
Público de Comercio de cada una de las sociedades;
b) El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la
sociedad incorporante;
c) La valuación del activo y el pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la
fecha a que se refiere;
d) La razón social o denominación, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a
constituirse;
e) Las fechas del compromiso previo de fusión y de las resoluciones sociales que lo
aprobaron;
Acreedores: oposición.
Dentro de los quince (15) días desde la última publicación del aviso, los acreedores de
fecha anterior pueden oponerse a la fusión.
Las oposiciones no impiden la prosecución de las operaciones de fusión, pero el acuerdo
definitivo no podrá otorgarse hasta veinte (20) días después del vencimiento del plazo
antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente
garantizados por las fusionantes puedan obtener embargo judicial;
Acuerdo definitivo de fusión.
4) El acuerdo definitivo de fusión, otorgados por los representantes de las sociedades una
vez cumplidos los requisitos anteriores, que contendrá:
a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión;
b) La nómina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representen en
cada sociedad;
c) La nómina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieren sido garantizados y de
los que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constará la causa o título, el
monto del crédito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los acreedores
desinteresados con un informe sucinto de su incidencia en los balances a que se refiere el
inciso 1), apartado b);
d) La agregación de los balances especiales y de un balance consolidado de las
sociedades que se fusionan;
Inscripción registral.
5) La inscripción del acuerdo definitivo de fusión en el Registro Público de Comercio.
130
Cuando las sociedades que se disuelven por la fusión estén inscriptas en distintas
jurisdicciones deberá acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al artículo 98.
Constitución de la nueva sociedad. (es el caso de fusión por consolidación)
ARTICULO 84. En caso de constituirse sociedad fusionaría, el instrumento será otorgado
por los órganos competentes de las fusionantes con cumplimiento de las formalidades
que correspondan al tipo adoptado. Al órgano de administración de la sociedad así creada
incumbe la ejecución de los actos tendientes a cancelar la inscripción registral de las
sociedades disueltas, sin que se requiera publicación en ningún caso.
Incorporación: reforma estatutaria.
En el supuesto de incorporación es suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a la
reforma del contrato o estatuto. La ejecución de los actos necesarios para cancelar la
inscripción registral de las sociedades disueltas, que en ningún caso requieren
publicación, compete al órgano de administración de la sociedad absorbente.
Inscripciones en Registros.
Tanto en la constitución de nueva sociedad como en la incorporación, las inscripciones
registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio
transferido y sus gravámenes deben ser ordenados por el juez o autoridad a cargo del
Registro Público de Comercio.
La resolución de la autoridad que ordene la inscripción, y en la que contarán las
referencias y constancias del dominio y de las anotaciones registrales, es instrumento
suficiente para la toma de razón de la transmisión de la propiedad.
Administración hasta la ejecución.
Salvo que en el compromiso previo se haya pactado en contrario, desde el acuerdo
definitivo la administración y representación de las sociedades fusionantes disueltas
estará a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, con
suspensión de quienes hasta entonces la ejercitaban, a salvo el ejercicio de la acción
prevista en el artículo 87.
Explicación:
Cuando se constituye una nueva sociedad, articulo 84, es el caso de fusión por
consolidación. En este caso se da la situación de que tenemos órganos de
administración de cada sociedad (como gerencia, directorio etc.) que van a desaparecer,
entonces lo que hace la ley es poner en cabeza del nuevo órgano de administración de la
sociedad consolidada (porque hay superposición de los órganos que va a tener la
administración), realizar los trámites necesarios para la inscripción de la disolución de las
sociedades que pasaron a consolidarse.
Además, cuando estábamos en presencia de una sociedad de fusión por absorción
había que reformar el estatuto o el contrato social, pero acá hay que redactar un nuevo
contrato, entonces la registración necesaria ante los organismos de contralor según la
naturaleza del inmueble o mueble (registro de la propiedad inmueble o registro del
automotor) quedan en cabeza de la sociedad fusionante o sea la consolidada. Desde la
inscripción del acuerdo definitivo de fusión, el órgano de administración de la fusionante
tiene a su cargo la representación de la sociedad disuelta sin liquidarse.
Opera también el derecho de receso art 85 con similares características a las de
transformación.
131
En las SA el plazo para ejercer el derecho de receso se reduce a 5 días para los que
votaron en contra de la resolución y a 15 días para los que están ausentes.
En las SRL la fusión otorga derecho de receso solo a los que votaron en contra no a
los que estuvieron ausentes. A los recedentes se les reembolsa su capital en base al
balance especial de fusión.
Explicación: es decir puede ser dejado sin efecto en forma unilateral por cualquiera de las
partes, o sea de las sociedades que formen parte del acuerdo, si dentro de los tres meses
de firmado el acuerdo de fusión no se obtiene la aprobación del resto de las sociedades.
Las resoluciones aprobatorias del acuerdo de fusión pueden ser revocadas mientras no
se haya otorgado el acuerdo definitivo de fusión y se revoca obviamente con igual
mayoría para su aprobación.
ESCISION:
I. — Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con
sociedades existentes o para participar con ellas en la creación de una nueva sociedad;
132
II. — Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o
varias sociedades nuevas;
III. — Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su
patrimonio nuevas sociedades.
Requisitos.
2) El balance especial de escisión no será anterior a tres (3) meses de la resolución social
respectiva, y será confeccionado como un estado de situación patrimonial;
4) La publicación de un aviso por tres (3) días en el diario de publicaciones legales que
corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor
circulación general en la República que deberá contener:
b) La valuación del activo y del pasivo de la sociedad, con indicación de la fecha a que se
refiere;
133
EXPLICACION: la ESCISION es, dentro del proceso de organización empresarial la que
adquiere más importancia porque resulta más apropiado desarrollar la actividad mercantil
a través de una gran empresa que genera una concentración administrativa y que agiliza
los negocios.
Es un proceso que permite hallar formas rápidas para la empresa por la vía de separación
de su patrimonio de manera de encontrar una dimensión óptima para su funcionamiento
ejecutivo con rentabilidad y productividad en las condiciones favorables para competir.
Sirve, además, ésta figura para evitar conflictos societarios que tantos expedientes
generan. Cuando estamos frente a sociedades de flia en cuyo interior los socios tienen
intereses contrapuestos (celos, rencores, distantes entre sí), la escisión permite separar a
esos socios y constituir una o varias sociedades nuevas para reparar el estado que afecta
o repercute negativamente en el desenvolvimiento de la empresa.
SALDIVAR: considera que hay escisión cuando una sociedad destina parte de su
patrimonio a la fundación de un nuevo ente con otra sociedad, o resuelve la incorporación
de tal patrimonio a una sociedad existente, o se crea una nueva sociedad con parte del
patrimonio de las sociedades que se extinguen.
-1) La que llamamos “escisión - fusión por incorporación” una sociedad sin disolverse
destina parte de su patrimonio para fusionarse a una sociedad existente. Entonces
tenemos la sociedad A que destina parte de patrimonio para fusionarse con otras
sociedades o para participar con ellas a formar una nuevas sociedades B, C y D.(similar
a la fusión por consolidación)
-2) escisión por constitución o escisión propiamente dicha: una sociedad SIN
DISOLVERSE destina parte de su patrimonio y con ese patrimonio constituye nuevas
sociedades B, C y D.
-3) escisión por división: una sociedad se DISUELVE SIN LIQUIDARSE para constituir
con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades, ahora A DESAPARECE Y CON EL
PATRIMONIO DE A SE FORMAN OTRAS SOCIEDADES COMO B-C-D.
134
¿Cuáles son las características de la escisión?
-1) la sociedad no se disuelve salvo que en caso de la escisión que si se disuelve pero no
se liquida.
-2) hay dos clases de sociedades participantes la ESCINDENTE (que destina parte o todo
su patrimonio) y la ESCISIONARIA (que es la que incorpora y es la que recibe).
-3) las sociedades ESCINDENTE siempre destina parte de su patrimonio e implica una
reducción del capital.
-2) confeccionar balance especial.(se requiere la toma de decisión social por parte de la
sociedad escindente
-3) la publicidad registral, por tres días en el diario de publicaciones legales que
corresponda, con un resumen en el edicto del balance, la denominación social, etc.
-6) En este caso tb tenemos derecho de receso y la ley en el art 88 apartado 1 remite al
derecho de receso al art 78 y 79 lo previsto para la transformación.
Este articulo habilita a los socios a lo que se llama la libertad contractual en materia de
causales de la resolución parcial y disolución pero tienen un LIMITE (lo vemos luego)
135
La sociedad comercial es un contrato plurilateral de organización durante su vigencia se
pueden producir hechos que extingan el vínculo que une a una de las partes (socio) con la
persona jurídica sin que se afecte la continuidad del ente o su extinción (recordar cuando
vimos nulidad, dijimos que el régimen de la nulidad societaria era especial porque la
afectación del vínculo que une a uno de los socios con la sociedad (la nulidad de este
vínculo) no implicaba a la nulidad de la sociedad art 16 LGS, el principio es que no afecta
la nulidad de la sociedad)
En la resolución parcial se afecta el vínculo de alguno de los socios con la sociedad sin
alterar la continuidad de la sociedad. Es una consecuencia de la naturaleza del contrato
de sociedad (art1 LGS) y el principio de continuidad de la empresa que aparece reflejado
en el art 100 LGS: titulado remoción de causales de resolución. La ley siempre va a
intentar velar por la vigencia de la sociedad y siempre va a dar la posibilidad de remover
una causal de resolución.
136
contrato. Lo que los herederos pueden hacer solicitar que su parte sea limitada a una
responsabilidad limitada (por eso dice: “pueden ellos condicionar su incorporación a la
transformación de su parte en comanditaria”), comanditaria significa responsabilidad
limitada, y no solidaria, subsidiaria e ilimitada)
Art 89 dice que los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de
resolución parcial y de disolución.
137
En las SOCIEDADES POR CUOTA (SRL) resulta viable la resolución parcial en dos
supuestos solamente: en el caso del art 91 (exclusión de socios) y en el caso del
fallecimiento de un socio art 155 LGS.
En la mora art 193 LGS y por incumplimiento del art 50 LGS cuando habla de las
prestaciones accesorias.
EXPLICACION: o sea este artículo regula un caso de resolución parcial de alguno de los
socios. Y aquí hace una diferenciación en función del tipo social al que nos estemos
refiriendo:
138
comanditaria (es decir primero que el ingreso tiene que estar en el contrato sino está
pactado por defecto hay resolución parcial. Y segundo el heredero que ingresa puede
exigir que su parte sea transformada en comanditaria porque los comanditarios tenían un
responsabilidad LIMITADA, entonces al heredero se lo obliga a ingresar porque lo dice el
contrato pero se le da la posibilidad de que su participación en la sociedad de la mano de
una responsabilidad LIMITADA), esto con respecto a las sociedades de interés o de
personas.
¿Cómo resuelve la situación el caso de las SRL? En estas no resulta aplicable el art
90 debido a que tienen un régimen especial regulado en el art 155: ante el fallecimiento
de uno de los socios si el contrato estipula la incorporación de los herederos, es
obligatoria para todos y para los restantes socios. El ingreso a la sociedad se realiza
cuando los herederos acrediten esta condición de herederos respecto del socio muerto
(cuando haya declaratoria de herederos) y van a ser representados por un administrador
del sucesorio. Es decir que no van a poder venir todos los herederos del muerto sino que
van a tener que unificar la personería en uno que es el administrador del sucesorio y se le
pide al juez que lo designe.
¿en quién recae la figura del administrador? Generalmente recae en cónyuge (viudo) o
en alguno de los hijos (que son herederos forzosos), sino hay en otros tipos de herederos.
El administrador representa a todos los herederos en la sociedad. Está claro que en la
SRL el camino es el 155 no el 90 que no se aplica.
Y está claro que la incorporación del heredero tiene que estar pactada en el contrato no
se presupone. El 90% de los contratos de SRL en realidad no tienen pactada la
incorporación de los herederos tienen otra cláusula que dice: “en caso de fallecimiento de
uno de los socios, la sociedad podrá optar entre incorporar a los herederos de los socios
fallecidos o disolver sin liquidarse”.
Si existieran limitaciones para transferir las cuotas sociales serán inoponibles a las
sesiones que los herederos realicen dentro de los 3 meses de su incorporación, es decir
la ley le da la posibilidad al heredero de desprenderse de esta participación dentro de los
tres meses siguientes a su incorporación. Pero también lo que la ley dice es que los
socios tendrán el derecho de que en el plazo de tres meses enajenen su participación
pero la ley le da al resto de los socios la opción de compra, es decir la preferencia en la
adquisición de cuotas para tomar la parte.
139
En las SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES: hay dos tipos de socios los
comanditarios (tienen responsabilidad limitada) y comanditados (responsabilidad ilimitada)
el artículo 90 no se aplica para los socios comanditarios PERO alguna parte de la doctrina
considera adecuada su aplicación para los socios comanditados.
En los tipos sociales que contempla esta posibilidad, producido la muerte de uno o más
socios los herederos se incorporan a la sociedad desde el momento que se comprueba
fehacientemente el fallecimiento y serán oponibles hacia 3º desde la inscripción de la
declaratoria de herederos en el organismo de contralor (Inspección Gral. de Justicia: para
Capital Federal y la Dirección Provincial de Personas Jurídicas en el caso de la prov. de
BA AS).
Entonces resulta conveniente pactar en el contrato social como se van a liquidar las
participaciones del socio fallecido cuando no se haya decidido o no esté prevista la
incorporación directa de los herederos.
-2) EXCLUSION DE LOS SOCIOS (art 91,92,93 y se complementa con el 37 que prevé
causal de exclusión en casos de la mora en el aporte, art46 por evicción esta
prevista la exclusión)
Justa causa.
140
Extinción del derecho.
Acción de exclusión.
¿Qué es la exclusión?
Uno de los autores como NISSEN señala que la inconducta del socio es susceptible de
aplicar la sanción de exclusión en relación a las sociedades COLECTIVAS, CAPITAL E
INDUSTRIA, SRL, COMANDITA SIMPLE, COMANDITA POR RELACIONES. Y agrega
que la incapacidad, la inhabilitación o quiebra origina exclusión en las sociedades de
interés o de personas en sociedades EN COMANDITA POR ACCIONES EN RELACION
AL COMANDITADO.
Y EN LAS SRL si el socio ha adquirido las cuotas conforme lo normado en el art 152 2do
párrafo (cesión de cuotas, la posibilidad de exclusión).
(Primer salvedad mencionamos las causales, pero el 89 decía que las partes pueden
establecer otras causales distintas a estas del 91)
Justa causa: 91 segundo párrafo, conceptualiza a la justa causa cuando señala que se
produce cuando el socio incurre en un GRAVE INCUMPLIMIENTO DE SUS
OBLIGACIONES, también existirá en la declaración de quiebra.
141
Para que se resuelva la exclusión de un socio no basta con la decisión de la mayoría,
requiere de la existencia de una justa causa de exclusión, esto es así, para proteger a la
minoría y además acreditar o comprobar la existencia de una justa causa, y además la ley
dice “Es nulo el pacto en contrario”, es decir que no hay posibilidad ninguna que nos
pongamos de acuerdo de exclusión sin justa causa.
El viejo art 419 del código de comercio: disponía diversas causales que resultan
ilustrativas hoy para entender cuando hay justa causa por ejemplo:
-la ausencia injustificada de los socios cuyos oficios personales resulten indispensables
- la pérdida de confianza.
- Grave
- Total o parcial.
- Debe tratarse siempre de un desajuste entre la conducta debida y el
comportamiento del obligado (es decir lo que debiera hacer y lo que efectivamente hace).
La gravedad del incumplimiento se debe analizar teniendo en cuenta las consecuencias
que acarrean la inconducta que debe generar un perjuicio a la sociedad desde un punto
de vista económico y un abuso del derecho (art 9ccc) que impida el desenvolvimiento de
la sociedad y debemos analizar ese incumplimiento en el momento efectivo que se
produce el mismo, es decir cuando se produjo la lesión; por ejemplo de ello podría ser la
mora en el aporte (art37 lgs), esta mora tiene una particularidad en el único supuesto en
donde no se necesita una acción judicial para acreditar y dar lugar a la exclusión, es decir
es un caso de excepción porque representa un incumplimiento inseparable del socio que
es suscribir e integrar los aportes (lo más grave en lo que puede incurrir el socio).
También a exclusión puede devenir de la mano de la competencia es decir realizar actos
en competencia con la sociedad (art163 lgs, prevé los actos en competencia: el socio no
puede realizar actos en competencia con las que realiza la sociedad, son riesgos de
incurrir en justa causa de exclusión), ni hablar del uso del patrimonio social para fines
individuales o perturbación de la administración.
Hay un elemento de la sociedad que era la afectio societatis, la falta de esta, es decir la
falta de voluntad común para cumplir con el fin de la sociedad es una causal para separar
al socio por exclusión).
142
Otro supuesto de justa causa es la INCAPACIDAD O INHABILIACION: están
contempladas en las sociedades de personas porque resulta esencial en este caso, la
participación de los socios, o sus cualidades de socios que la integran.
-La incapacidad puede devenir de la mano de las normas del CCC: la incapacidad puede
ser sobreviniente es decir al momento de constituir la sociedad tiene capacidad necesaria
y luego es incapaz o no la hubiera tenido al momento de constituir la sociedad el vínculo
de socio seria nulo o anulable por el art 16 lgs, en este caso los efectos y consecuencias
son distintas a las de la exclusión.
-la inhabilitación viene generalmente de la mano de una sanción penal.
143
La sociedad cuando promueve la acción puede requerir a modo de medida cautelar la
suspensión provisoria del socio. Alguna doctrina y jurisprudencia han dicho que cuando la
acción es por los socios no resulta procedente la medida cautelar de suspensión.
Concluido el procedimiento el juez tiene que dictar sentencia y en esta, el juez dirá si hay
o no justa causa para excluir al socio demandado y esa sentencia produce efectos
declarativos y debe ser inscripta ante el organismo de contralor.
Hay otros supuestos que la ley prevé que no requiere la sentencia judicial para la
excusión son los casos de mora en el aporte y de evicción o vicios redhibitorios de
los bienes aportados (art 37, 46 y 47 LGS).
La integración del aporte en tiempo y forma es la principal obligación que tiene el socio, el
incumplimiento de tal obligación amerita el pedido o decisión de excluirlo de la sociedad.
La sociedad tiene dos opciones frente a este incumplimiento:
a) Exigir el cumplimiento del aporte
b) Exclusión del socio incumplidor.
Pero su perjuicio de cualquiera de las dos vías que la sociedad adopte, además la
sociedad tiene derecho a una acción por daños y perjuicios que le genere el
incumplimiento, por ejemplo intereses.
Con respecto a la evicción o vicios redhibitorios: según los art 46 y 47 si hay evicción en el
aporte la sociedad puede decidir la exclusión del socio. Si no puede exigir la exclusión del
socio puede optar por el valor del bien y la indemnización de los daños causados a la
sociedad.
Y a su vez el socio puede evitar la exclusión si ofrece entregar otro bien idéntico al que ha
sufrido la evicción o vicios redhibitorios.
Por ultimo hacemos una referencia a la actividad en competencia contenida en el art 133
LGS: Actos en competencia. ARTICULO 133. Un socio no puede realizar por cuenta
propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento
expreso y unánime de los consocios.
Sanción.
La violación de esta prohibición autoriza la exclusión del socio, la incorporación de
los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daños.
EXPLICACION: es decir cuando el socio realiza actos en competencia con la sociedad,
son actos que implican de alguna manera realizar una actividad similar al fin que realiza la
sociedad, es decir el mismo objeto y además que no ese autorizado por la sociedad. El
socio es responsable por el 133 tenemos la posibilidad de exclusión del socio de la
sociedad.
El artículo 92 establece los efectos que produce la exclusión de la sociedad:
ARTICULO 92. La exclusión produce los siguientes efectos:
1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su
parte a la fecha de la invocación de la exclusión;
2) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus
pérdidas;
3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en
curso al tiempo de la separación;
144
4) En el supuesto del artículo 49, el socio excluido no podrá exigir la entrega del aporte si
éste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagará su parte en
dinero;
5) El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la
inscripción de la modificación del contrato en el Registro Público de Comercio.
EXPLICACION:
1) La extinción del vínculo con la sociedad
2) El reintegro del valor de su parte que será calculado por el órgano de
administración luego de resuelto el vínculo
3) Y se determina el valor de la parte sobre el último balance aprobado de
esta sociedad.
Al socio se lo excluye pero su parte se paga, no es que pierde su participación en la
sociedad salvo, hay un solo caso en el que no puede reclamar su parte que es el caso del
49 de perdida de aporte de uso y goce, si el aporte es de uso y goce salvo pacto en
contrario el socio soportara la pérdida total o parcial.
Se trata de los casos en donde las sociedades admiten que el aporte de uso goce
(cuando son los aportes en especie podían ser el uso y goce o bienes en propiedad
es decir susceptibles de ejecución forzada) EN LAS SOCIEDADES DE INTERES O DE
PERSONAS EL APORTE PODIA SER EN DINERO O EN ESPECIE PERO SI ERA EN
ESPECIE ADMITIA LA POSIBILIDAD DEL USO Y GOCE.
ARTICULO 93. En las sociedades de dos socios procede la exclusión de uno de ellos
cuando hubiere justa causa, con los efectos del artículo 92; el socio inocente asume el
activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicación del artículo 94 bis.
La ley 26994 elimino como causal la reducción a uno de los socios, es decir desapareció
el art 94 incisos 8vo e incorporo el art 94 bis, es decir la reducción a uno del número de
los socios, por eso el 93 ya no habla del plazo del 94 inciso 8vo sino que te manda al 94
bis
145
Reducción a uno del número de socios.
No pone sanción, antes la sanción era la disolución y liquidación, hoy no hay sanción, con
lo cual se da una situación muy semblante, la ley prevé la sociedad UNIPERSONAL
(PARA LAS SA, única posibilidad de constitución de una sociedad unipersonal es la SA),
pero acá hay una unipersonalidad sobreviniente: una SRL que tenía dos socios y se
queda con uno, se constituyó bien, pero en el transcurso de su funcionamiento por
exclusión, por muerte por lo que fuere deviene en una unipersonalidad sobreviniente y si
no hacemos nada de lo que dice el 94 esta sociedad tiene que seguir. ¿y donde la
mandamos?, no está legislado.
El artículo 129 autoriza que el derecho de receso a las sociedades colectivas cuando se
va el administrador de esta sociedad y la designación de ese administrador haya sido
constitución expresa de esa sociedad
¿Quiénes tienen ese derecho de receso? En principio los que votaron en contra de la
decisión social y también los ausentes en el acto de asamblea.
146
Depende los plazos, es el plazo que otorga la ley para ejercerlo, el art 78 por ejemplo el
plazo es de 15 días para ejercer ese derecho de receso.
-En las sociedades por acciones la ley distingue 5 días para los presentes en asamblea y
votaron en contra y 15 días para los ausentes.
Por ultimo una referencia al retiro y a la renuncia que es una potestad de los socios de
desvincularse de la sociedad y que genera a su favor el derecho a percibir un porcentaje
del capital social. Sino está previsto en la ley o en el contrato social (por el 89 determina
algunas causales) no hay posibilidad de retiro ni tampoco de reembolso.
DISOLUCIÒN Y LIQUIDACIÒN:
La disolución de las sociedades está contemplada a partir del Art 94 LGS, el primer
ordenamiento que regulo la disolución de las sociedades fue el código español de 1829,
dentro y fuera de España que estableció una normativa general para lo que se
consideraba disolución de las sociedades. Era una normativa común que estaba prevista
para toda la sociedad, era dispositivo porque las partes podían regular en el contrato la
liquidación y división; y era de liquidación patrimonial porque la extinción de la sociedad
llevaba implícita la extinción de la empresa, es decir no había posibilidad de que esa
empresa volviera a su vida normal.
En realidad la liquidación y disolución son dos caras de una misma moneda, podríamos
hablar de lo que se llama la EXTINCION DE LA SOCEIDAD, con la disolución la sociedad
comienza su proceso de extinción. La disolución y liquidación son presupuestos
necesarios para llegar a la extinción de la sociedad, es decir a la cancelación de la
inscripción en el registro de contralor.
La LEY DE SOCIEDADES sigue los principios sobre extinción de las leyes españolas y
podemos decir que respecto de las causales de disolución básicamente están agrupadas
en el art 94 LGS, LA DIFERENCIA CON LA RESOLUCION PARCIAL ES QUE ESTA
ULTIMA AFECTABA EL VINCULO DE UNO O MAS SOCIOS Y LA DISOLUCION
IMPLICA EL PUNTO FINAL DE LA VIDA ACIVA DE LA SOCIEDAD Y PRODUCE UNA
PROFUNDA MUTACION DEL FIN SOCIETARIO. Como consecuencia del acaecimiento
de una causal de disolución, la sociedad deja de realizar el objeto social para el cual
estaba pensada y reemplaza o se encamina toda su actividad hacia la venta de los
bienes sociales, la cancelación del pasivo y la distribución del remanente que pueda
existir entre los socios.
147
contractual e institucional. Es la línea divisoria entre el periodo de vida normal y el periodo
más o menos largo de extinción de las relaciones sociales con los socios y los 3º.
Hemos dicho que la disolución abre el camino de la liquidación y esto vale como principio
general pero también señalamos que hay excepciones a esta regla en donde hay
disolución y no hay liquidación POR EJEMPLO LA FUSION.
Otros dicen la declaración judicial de nulidad también sea una excepción sin embargo
colombo no está seguro de esto, porque la declaración judicial de nulidad en realidad la
sociedad nunca existió ¿Cómo se va a disolver? Entonces no puede disolverse algo que
nunca ha existido.(colombo no está de acuerdo),
El fallo dice que “la causal convencional de disolución anticipada de una SA resulta
inadmisible porque la misma afecta el sistema de funcionamiento y de competencias
orgánicas de ese tipo de sociedades”
- quiere decir que POR DECISION DE LOS SOCIOS (es decir los socios pueden decidir
disolverla antes del término, ese contrato preveía que con el 10% de los socios se podía
disolver la sociedad, y la cámara le dice que no, que es inadmisible, tiene que ser
adoptada por una asamblea extraordinaria y mayoría calificada, el estatuto no puede
prever una casuales de disolución que viole lo que dice la ley, la ley pide que haya
mayoría calificada y en asamblea extraordinaria.
- Por otro lado dice que si bien es cierto que el art 94 no contiene una enumeración
taxativa de las causales de disolución ni que los socios pueden prever en el contrato
constitutivo causales no contempladas en la ley también las mismas no pueden vulnerar
148
las características del tipo legal elegido; (por el 89 puedo crear otras causales pero no
puedo vulnerar el tipo elegido de la sociedad)
- este fallo Schulze Hnos S.A hasta donde la autonomía contractual puede avanzar sobre
los estatutos.
-Tampoco las causales del 94 agotan toda la enumeración de las causales legalmente,
así independientemente de ello podemos citar el caso de disolución del art 22 LGS
cuando las sociedades no constituidas regularmente no se ponen de acuerdo sobre el
régimen aplicable y tienen que disolverse. También podemos aplicar el art 140 LGS para
las sociedades en comanditas simples cuando la sociedad se quedaba sin socios
comanditados excepcionalmente se les permite administrar a los socios comanditarios,
pero la ley le da un plazo de 3 meses para regular la situación, y si en ese plazo no se
regulariza la sociedad tiene que disolverse.
También el art 32 LGS cuando habla de la participación reciprocas, también prevé el caso
de no enajenarse o reducirse el capital, la disolución de la sociedad sino se cumple con
esa normativa
Hay varias clasificaciones de las causales de disolución: (colombo nos explica una
no mas)
Disolución: causas.
149
(Así como los socios crean la sociedad también los socios pueden decir “hasta acá
llegamos” y por definición legal del art 11 inciso 5to la sociedad debía tener como
requisito un plazo de vigencia sino no se aprueba la sociedad. Y los socios pueden tomar
la decisión con las mayorías calificadas de disolver la sociedad (en el caso de sociedad
de interés o de personas: por unanimidad; en el caso de SRL por las mayorías del
160LGS: el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes del capital social; y en el caso de las
sociedades por acciones es decir SA: las mayorías del 245 LGS: es decir acciones con
derecho a voto sin aplicar la pluralidad)
150
a) resolver las prórrogas del contrato con las mayorías necesarias antes del vencimiento
del plazo
b) con las mayorías necesarias del art 94, una vez vencido puede reactivarse o producirse
la reconducción del contrato si los socios así lo deciden con las mayorías que ellos prevén
y mientras dure el periodo que va entre el vencimiento del contrato y la toma de
decisiones de reconducción exista una responsabilidad SOLIDARIA E ILIMITADA DE LOS
SOCIOS. Con este planteo se modifica en 1982 la Ley de Sociedades Comerciales a
través de la 22.903 y se incorpora el segundo párrafo del art 95:
Y el segundo párrafo del 95: Reconducción. Con sujeción a los requisitos del primer
párrafo puede acordarse la reconducción mientras no se haya inscripto el
nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las
responsabilidades dispuestas por el artículo 99.
Esto merece una aclaración: pareciera que hay contradicción con el inciso anterior,
porque si le tengo que poner un plazo a la sociedad, ¿cómo le voy a poner una
condición?, la única manera que la doctrina admite esto es cuando se ponen de acuerdo
los dos casos, es decir por ejemplo: la sociedad tiene un plazo de vigencia de 30 años
pero si se produce “tal condición” se disuelve el momento en que se cumple la condición.
La condición no exime de la posibilidad de poner un plazo. O por ejemplo: si se muere
“fulano de tal” la sociedad se disuelve.
151
funcionando la sociedad, por ejemplo: en un fallo se decía que la venta del fondo de
comercio implicaba la imposibilidad sobreviniente de cumplir el objeto social y se dijo que
la venta del fondo de comercio no había implicado la imposibilidad del cumplimiento del
objeto social porque los socios de la sociedad habían vendido el fondo de comercio con
claras intenciones de armar un pozo con elementos más modernos, estructuras más
sofisticadas.
Bajo el parámetro de la imposibilidad sobreviniente del objeto social aparece una cuestión
interesantísima en el derecho que genera dudas: que es la inactividad de la sociedad, es
decir sociedades que han sido constituidas y que nunca o por un largo tiempo no han
desarrollado su objeto social, aun existiendo bienes suficientes para hacer la explotación,
pero existe falta total de actividad societaria. En este sentido la jurisprudencia ha admitido
que si una sociedad por muy largo tempo no ha desarrollado el objeto social, hay
inactividad y hace imposible el cumplimiento de ese objeto y debe disolverse.
Disolución:
Disolución: causas.
152
4) por consecución del objeto por el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo;
EXPLICACION:
POR PERDIDA DEL CAPITAL SOCIAL: (INC 5): aquella sociedad que sufra la
pérdida total de su capital social deberá disolverse, ya que:
- No podrá cumplir con su objeto
- No podrá brindar a los terceros una garantía para el cobro de sus créditos.
Sin embargo el artículo 96 establece que la disolución no se producirá si los
socios acuerdan el reintegro (total o parcial) del capital, o su aumento.
DECLARACION POR QUIEBRA: (INC 6): cualquier sociedad entra en disolución
cuando hay cesación de pagos, porque las deudas superan los activos de las
mismas; por eso hay que liquidar para pagarles a los acreedores. No se les puede
pagar el 100%, sino a prorrata (según el capital que posea la misma). Esta es
llevada a cabo por un síndico (único legitimado) como órgano de administración y
este solo conserva los actos y provoca el advenimiento de la quiebra, (que es
cuando yo logro que los acreedores me den la conformidad para levantar esa
quiebra). Puede ocurrir que la sociedad pueda continuar desarrollando actos del
objeto social porque el síndico lo permite, hace que la sociedad no detenga su
funcionamiento para no generar más perdidas.
El supuesto de quiebra no se aplica a algunas sociedades, por ejemplo no se
aplica a las sociedades del Estado o las de Banco, estas se liquidan de forma
forzosa.
POR FUSION: (INC 7): se disuelve, pero no se liquida ya que su patrimonio es
transferido a la nueva sociedad.
POR SANCION FIRME DE DECLARACION: (INC 8): El viejo artículo 8:
contemplaba el supuesto de la reducción a uno del número de socios, pero se deja
sin efecto por el artículo 1 de la ley que hoy contempla la unipersonal.
El nuevo artículo 8: cuando a la sociedad (SA) se le retira esa autorización para
hacer oferta pública de acciones establece la posibilidad de dejar sin efectos.
En este caso, la disolución de la sociedad se establece en protección de los
accionistas. Si la sociedad continuara, aquellos que adquirieron sus acciones a
153
través de la oferta pública se verían afectados, ya que no podrían vender sus
acciones en el mismo mercado. Sin embargo, este mismo inciso establece que la
disolución podrá quedar sin efecto, si así lo decide una asamblea extraordinaria
reunida dentro de los 60 días.
POR RESOLUCION FIRMA: (INC 9): Se trata de aquellas sociedades que
necesitan una autorización para funciona, debido a la especialidad de su objeto
social. En caso de que se les retire dicha autorización, la sociedad quedara
disuelta.
Actualmente, con el nuevo artículo 100 los socios pueden remover cualquier causa de
disolución, para remover la causa de disolución será necesario que:
ARTICULO 100. — Las causales de disolución podrán ser removidas mediando decisión
del órgano de gobierno y eliminación de la causa que le dio origen, si existe viabilidad
económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La resolución deberá
adoptarse antes de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las
responsabilidades asumidas.
Norma de interpretación.
154
En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolución, se estará a favor de la
subsistencia de la sociedad.
Prórroga: requisitos.
La prórroga debe resolverse y la inscripción solicitarse antes del vencimiento del plazo de
duración de la sociedad.
Reconducción.
Con sujeción a los requisitos del primer párrafo puede acordarse la reconducción mientras
no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las
responsabilidades dispuestas por el artículo 99.
Todo ulterior acuerdo de reconducción debe adoptarse por unanimidad, sin distinción de
tipos.
EXPLICACION DEL LIBRO: Este artículo les concede a los socios la posibilidad de que,
CON POSTERIORIDAD AL VENCIMIENTO del plazo de duración, revoquen dicha causal
disolutoria a través de la RECONDUCCION y eviten así la liquidación de la sociedad. De
esta forma, lograran que la sociedad vuelva que a su actividad dinámica. La reconducción
debe ser resuelta por el órgano de gobierno, con las siguientes mayorías:
CAUSAL POTESTATIVA
155
ARTICULO 97. — Cuando la disolución sea declarada judicialmente, la sentencia tendrá
efecto retroactivo al día en que tuvo lugar su causa generadora.
La ley dice que si un socio tiene que demandar judicialmente y la sentencia la aprueba
tiene efecto retroactivo.
Por lo tanto cuando la disolución sea declarada judicialmente, la sentencia tendrá efecto
retroactivo al dia en que tuvo lugar su causa generadora, por ejemplo supongamos que la
sociedad incurre en una causa disolutoria (perdida de capital) pese a lo cual algunos
socios siguen desarrollando la actividad habitual. La sentencia judicial que declare la
disolución tendrá efectos retroactivos al dia en que se produjo la causa disolutoria, por lo
cual aquellos administradores y socios que siguieron realizando las actividades habituales
serán responsables ilimitada y solidariamente por dichos actos.
Responsabilidad.
Cualquier operación ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente
respecto a los terceros y los socios sin perjuicio de la responsabilidad de éstos.
- Impone una línea de conducta “deben limitarse a los asuntos urgentes y tomar
las medidas necesarias”.
DISOLUCION: la sociedad viene ejerciendo su objeto social, entonces atiende al
cumplimiento del objeto social y encamina a la liquidación, ya no puede en principio
continuar su objeto social. La sociedad tiene un montón de contratos en ejecución, no se
produce de forma brusca esta disolución, por ejemplo: FABRICA DE CAMISA:
156
Tenía pedidos que entregar. Los “asuntos urgentes” son cumplir en este caso para no
accionar más problemas, también puede darse que tengo que comprar más tela para
realizar las camisas.
A) Para la sociedad y los socios: surte efectos desde su causa generadora (por
ejemplo desde el vencimiento del plazo de duración). A partir de ese instante, los
administradores solo podrán atender asuntos urgentes, ( por ejemplo reparación
de los últimos electrodomésticos para poder venderlos) y adoptar las medidas
necesarias para iniciar la liquidación. Cualquier operación distintas a esos fines,
los hace responsable en forma ilimitada y solidaria respecto a los terceros y los
socios (art 99)
B) Frente a los terceros: la disolución solo surte efectos desde su inscripción en el
registro público (art 98) por ejemplo: supongamos que la sociedad se disuelve el
10 de agosto y la disolución se inscribe el día 30 entre esos 20 días el
administrador celebra un contrato con un 3ro. En este caso, la disolución no será
oponible al 3ro, ya que este no tiene forma de conocerla. Por lo tanto el 3ro podrá
reclamar, a la sociedad, y al administrador el cumplimiento del contrato. Sin
embargo, por las razones expuestas en el punto A, el administrador deberá
responder en forma ilimitada y solidaria.
157
- Si el representante social compra maquinarias a un 3ro, este acto no podrá ser
imputable a la sociedad, ya que no se trata de un acto destinado a la
liquidación. La sociedad podrá oponer (frente al 3ro) su falta de personalidad
jurídica para realizar ese acto, y por lo tanto no quedara obligada. Debe
responder el representante en base al articulo 99.
- Por el contrario, si el representante compra un carte que dice “ en venta” para
colocarlo en la puerta de un inmueble de la sociedad, esta compra será
imputada a la sociedad, ya que se trata de un acto destinado a la liquidación.
El órgano de gobierno conserva sus funciones para dar instrucciones a sus socios. Ej.
Puede llegar a remover al liquidador. En síntesis la sociedad continúa su funcionamiento a
los fines de la liquidación y nada más.
1- Por un lado sostiene “a ese efecto” que todo acto ajeno resulta inoponible a la
sociedad; dado que ella responde con su patrimonio. Cualquier acto por fuera del
acto liquidatorio es desconocido.
2- La otra postura lo que dice es que estamos en presencia de la misma sociedad
(esta es la tesis mayoritaria)
La primera tesis implica la inimputabilidad de los actos exorbitantes.
La interpretación correcta es la segunda tesis.
158
EL PRINCIPIO GENERAL ES QUE LA LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD está a
cargo de
El órgano de la administración cuando se produce la disolución se convierte en
sociedad liquidada por el art 102 en donde prevé cómo funcionan los supuestos para
designar al liquidador.
La ley establece que su nombramiento debe hacerse con la mayoría de los socios,
en una asamblea realizada dentro de los 30 días (extraordinaria).
Puede ocurrir que ya haya una persona nombrada para la liquidación. El
nombramiento del liquidador debe incluirse en el registro.
El liquidador en el 102 puede ser removido:
- Sin causa, requiere mayorías simples.
- Por invocación de causa, por cualquiera de los socios.
Art 59 (obligación de lealtad y diligencia) y 274 (cumplir con la ley y el estatuto,
no ocasionar daños con dolo, etc.) de la ley, son de aplicación para los
liquidadores (supletoriamente)
Si el órgano social fuese remiso en remover al liquidador por el art 102 puede
el socio pedir la remoción por justa causa.
Las causales de disolución no solo se encuentran en el art 94, tenemos en otras partes de
la ley por ejemplo art 89, 32, etc.
La obligación del balance inicial de la liquidación por analogía se somete a
la consideración de los socios 15 días para impugnar el instrumento y
luego es sometido por la aprobación o desaprobación del órgano de
gobierno
159
Deben informar a los socios trimestralmente sobre el estado de la
liquidación, salvo que tengan sindicatura y lo establezca expresamente que
se le informe a la misma y no a los socios.
160
109 balance final y proyecto de distribución: cuando se canceló todo el
pasivo, el liquidador deberá confeccionar y poner a disposición de los
socios:
161
227contemplaban y actualmente contemplan la intervención judicial que se persigue a
través del interés del peticionante y que se amplia de forma subsidiaria al art 31 CN
En el año 1972 cuando se sanciona la ley 19.550 se contempla dentro de esta ley el
artículo de intervención judicial: art 113 a 117 de la ley. Y esa figura resulta aplicable a
todos los tipos sociales regularmente constituidos.
En el caso de algunas sociedades del capítulo 4to (es decir aquellas sociedades no
constituidas regularmente) a partir de que las clausulas son invocables por las partes
(circunstancia esta que no acontecía en la vieja ley de sociedades comerciales), a juicio
de la doctrina mayoritaria, también pueden solicitar la intervención judicial, porque aquel
articulado de la ley expresamente prohibía invocar las cláusulas de esas sociedades para
los socios, entonces no podías invoca la existencia del contrato social entre socios mucho
menos invocar la intervención judicial. Hoy esto cambio, la sección 4ta (cajón del sastre)
ha variado este criterio, y pueden invocar esas cláusulas de los contratos no constituidos
regularmente y por también la intervención judicial.
Como dice Beron en su obra “tratados de conflictos societarios”, se trata de una MEDIDA
CAUTELAR adoptada en merito a la potestad de proteger los derechos de socios y de la
sociedades mediante la introducción de un control de un órgano jurisdiccional (designado
por el juez) dentro del órgano administrativo, (como por ejemplo director de SA), el juez
introduce un órgano jurisdiccional dentro del órgano administrativo y esta persona que
introduce puede ser un interventor, puede ser una administrador, o puede ser un veedor.
Que es un auxiliar de los jueces que restringe de alguna manera la libre protección o la
libre disponibilidad patrimonial de la sociedad. Controla lo que hace ese órgano de
administración.
Lo que hay que tener en cuenta es la intervención es una medida cautelar (embargos,
inhibiciones de bienes), lo que pretende la medida cautelar es de alguna manera asegurar
el resultado de una acción que se reduce, es una medida accesoria de una principal y
esta principal es la acción de remoción del órgano de administración orientada a
salvaguardar la vida de la sociedad y evitar que los hechos puedan adquirir una
potencialidad que termine generando un perjuicio irreparable. Es considerada como una
herramienta procesal de excepción, se debe aplicar para evitar un peligro grave debiendo
agotar previamente a la solicitud de intervención cautelar todos los mecanismos
societarios internos, previamente hacer todo lo necesario para que en el marco de la
sociedad se revierta la situación.
Toda medida cautelar requiere no solo la intervención judicial sino también tres
presupuestos básicos para su procedimiento:
162
1.) Verosimilitud de derecho: “el humo del buen derecho” que a priori esto
implique que el juez de pronuncie sobre el fondo de la cuestión, y lo que estoy planteando
tiene un grado de verosimilitud.
2.) Peligro en la demora: que no lleguemos a una sentencia que se nos
vuelva abstracta.
3.) Contracautela: es la cautela que debe dar quien pide la medida cautelar
por si este pedido termina generando una acción de daños y perjuicios en su contra.
¿Cuáles son las causas para la medida cautelar?
El órgano de administración: tiene como función principal cumplir con el objeto social,
tiene como función principal custodiar y administrar los bienes sociales (art 59) con una
conducta acorde a un buen hombre de negocios.
La ley ha contemplado tres clases de intervención judicial: Por eso se habla de tres
grados o hipótesis distintos de intervención, los tres son auxiliares de la justicia. Los
honorarios de estos tres los regula el juez en el expediente judicial, se tendrá en cuenta el
tiempo que duro la función, la utilidad que ha tenido.
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administradores que se encuentran desempeñando en ese momento la sociedad. Ha
habido casos que al momento de designar el juez al coadministrador también le concede
la facultad de veto para impedir decisiones contraria al interés social que pueda tomar el
órgano de la administración (esta es una útil herramienta cuando la administración o la
gerencia es plural, porque sino en la votación el coadministrador quedaría siempre en
minoría)
3.) Interventor judicial: es la figura más extrema, aquí se desplaza a los
administradores a su cargo y se pone el interventor en el lugar de ellos cumpliendo las
facultades del órgano removido. Es el grado extremo dentro de la intervención judicial, se
desplaza a los administradores, se presenta informe periódico al juez y al final del
mandato. Y como interventor tiene las mismas funciones que tenían los administradores
desplazados. La intervención judicial finaliza cuando el vencimiento de los plazos por el
cual fue designado, por la confusión de la acción de fondo, cuando se dicte sentencia en
el juicio de remoción o haber desaparecido las circunstancia que provocaron la
intervención.
El interventor puede ser removido del cargo por negligencia o ejercicio abusivo y pierde la
totalidad del honorario, además debe resarcir los daños y perjuicios que provoca.
La propia ley dice que esta medida cautelar es de carácter excepcional y solo la
podemos utilizar en aquel momento en el que hayamos agotado los mecanismos internos
de la sociedad y va a ser analizada por el juez con criterio restrictivo: se concede
inaudita parte, esto significa que se interpone la demanda de remoción de los
administradores, porque como toda medida cautelar viene acompañada de una acción de
fondo en la demanda, entonces le explico al juez porque lo pido, y en un punto de esa
demanda solicito la intervención judicial, si el juez hace lugar a mi pedido lo resuelve SIN
SUSTANCIANCION con la contraparte que en este caso sería la sociedad y sus
administradores. Sin sustanciación es sin darle traslado a ellos para que opinen sobre ese
punto), le va a dar traslado de la demanda para que contesten y se defiendan pero no la
medida cautelar. Si me niegan la cautelar es apelable y si me la conceden la otra parte la
puede apelar. En ambos casos es apelable.
164
Todo esto para asegurar el cumplimiento de la sentencia de fondo; esta medida genera
una intromisión del poder judicial en la vida social porque el veedor, coadministrador, el
interventor, son funcionarios públicos, son normalmente contadores sacados de una lista
previamente confeccionadas que tienen las cámaras civiles y comerciales y son en
realidad peritos expertos en la materia que se pronuncian acerca de lo que el juez les
plantea.
EXPLICACION: dispone este artículo que la acción principal que es la remoción del
administrador, tramite por la vía del juicio sumario.
Nissen dice que la acción de fondo más común es la de remoción de los administradores,
sin embargo hay otras cuestiones de fondo que tornarían posible la intervención judicial,
da como ejemplo: la vacancia de la administración y fiscalización de la sociedad y solo
puede subsanar esta vacancia a través de los jueces del domicilio social.
- peligro grave
- peligro en la demora
- Haber agotado la vía interna de la sociedad
- el daño puedo haber sucedido o ser inminente, ante esto e juez
interviniente va a tener que analizar con criterio restrictivo.
- Diferencia entre los socios que afectan el quórum y la mayoría para tomar
decisiones. Por ejemplo: una SRL el órgano de administración es el gerente y tiene
además reuniones de socios, en estas reuniones no solo juega el capital sino que
requiere como mínimo dos socios que voten de igual modo. Entonces si en una SRL
tenemos dos socios y ambos socios se pelean y nuca votan de igual manera, esta sería
una hipótesis que podría plantearse una intervención judicial y que el juez designe alguien
que ponga racionalidad, ya sea administrando para poder votar o sino ocupando el lugar
del gerente (este podría ser una caso de peligro grave porque la sociedad no puede
seguir operando)
Articulo 113 LGS De la intervención judicial. Procedencia.
165
¿Quiénes son los sujetos legitimados? ¿quién tiene facultad?
Entonces hay dos posibilidades tenemos que tener la acción de remoción iniciada y si no
la tenemos iniciar la cautelar, pero tenemos 20 días para iniciar la acción de remoción, lo
ideal es decretarla conjuntamente. La cautelar siempre va de la mano de la remoción.
En la SOCIEDAD COLECTIVA: art 129 LGS dice que la remoción del administrador
puede ser en cualquier tiempo con las mayorías necesarias, salvo que el contrato
establezca algo distinto o se establezca un plazo mayor.
Remoción del administrador.
166
ARTICULO 129. El administrador, socio o no, aun designado en el contrato social, puede
ser removido por decisión de mayoría en cualquier tiempo sin invocación de causa, salvo
pacto en contrario.
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cuales fue designado por el juez. Es decir el efecto devolutivo es que cuando venga
de cámara y esta revoca, ahí si se aparta el interventor.
Otro tema:
Sociedades constituidas en el extranjero:
Esto tuvo una larga historia, en 1876 se pronunció en nuestro país la doctrina Irigoyen,
generada por el que en ese año era el ministro de relaciones argentino que era Bernardo
de Irigoyen, este consideraba que las sociedades no tienen nacionalidad, y esto a partir
de un conflictos con las autoridades Inglesas, con el Reino Unido de Gran Bretaña. En
1876 se produce una crisis financiera en el país y el Banco de LA Prov. Santa Fe se
queda con unas reservas de oro muy bajas y no puede afrontar los conflictos que se
originaban para la conversión. Y viene el Banco de Londres (cuya sucursal estaba en
Rosario) y dice que se cobran impuestos en la Argentina por impuestos que se estaban
pagando al Reino Unido de Gran Bretaña; como yo soy ciudadano del Reino Unido por lo
tanto soy ciudadano extranjero, tributo para la colonia inglesa pero no tengo que tributar
en argentina porque sin tengo una doble tributación.
Irigoyen repasa las distintas teorías que en el mundo del derecho societario existían, la
doctrina comparada, y ve que todos sostenían la existencia de la nacionalidad de las
sociedades y algunos decían que se determinaba por el domicilio social, en este caso
Banco de Londres su sede matriz en el Reino Unido; entonces si cambia el domicilio
social y es en Francia ¿Qué es una sociedad francesa?; y hubo mucho debate. Y se dice
luego bueno la nacionalidad de los socios integrantes, ¿si hay un alemán un francés y un
británico, cual es la nacionalidad?, o si los tres socios son alemanes y luego se lo venden
a un inglés, cambio la nacionalidad de la sociedad.
168
Y entonces Irigoyen dice no hay nacionalidad de las sociedades, las sociedades se
constituyen afuera o dentro del país pero el capital no tiene nacionalidad, esta fue la
doctrina que primó y que llega hasta el día de hoy. Pero además tienen la particularidad
de que irradio este principio al resto del mundo.
Actos aislados.
Ejercicio habitual.
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continuidad en el tiempo (pueden ser más de un acto por la ley habla en plural) y se
realizan en el marco de la capacidad que tiene una persona física. Por ejemplo: una
sociedad extranjera compra una propiedad inmueble y la vende, o venir a hacer una venta
de mercadería, o por ejemplo la presentación a una licitación pública, ahora si como
consecuencia a esta presentación gana acá si tiene que inscribirse y dejar de ser acto
aislado. Pero al solo efecto de presentarse en la licitación eso es acto aislado, o también
actuar en un juicio determinado por ejemplo vendí la propiedad no me la pagaron tengo
que iniciar un juicio para que me paguen me tengo que inscribir.
La IGJ castigo mucho a las sociedades constituidas en el extranjero, Nissen tiene la idea
que son sociedad offshore, que vienen a explotar el país, y entonces en vez de inscribirse
en el IGJ, se inscribían en provincia de Buenos Aires que había más posibilidades.
LA IGJ para determinar los hechos aislados había establecido algunos parámetros que
evaluaba:
- importancia económica del acto que se va a desarrollar
- el destino del bien involucrado
- el momento en que se ha adquirido el bien afectado a la sociedad.
- el domicilio de la sociedad
- la representación social
Acá tenemos sucursal, agencia o filial, son las tres posibilidades de inscripción
170
hay que acompañar el contrato social y copia del legajo de esa sociedad y traducción al
idioma nacional, en el caso que este en idioma extranjero.
- fijar domicilio en la República Argentina, porque ahí van a ser válidas todas las
notificaciones que debe cumplir la sociedad.
- tiene que asignar una capital para la sucursal. Puede haber determinadas leyes
especiales como por ejemplo la de entidades financieras, la de seguros (es decir leyes al
margen de la ley de sociedades) que impongan determinados capital jurídico. Por el
artículo 11 LGS tiene que estar expresado en pesos, acreditar la conversión de tal
moneda (dólar por ejemplo) al cierre anterior al día de la representación con el valor del
banco nación de la prov. de bs as.
- contabilidad separada en los términos que establece el artículo 120 LGS, es obligatorio
para estas sociedades llevar contabilidad separada según corresponda. Libros contables
- Tengo que rubricar los libros de acuerdo a cualquier tipo social, articulo 320
ccc. Libros societarios que van a depender del tipo social de que se trate, si es SRL
llevara un libro de reunión de gerencia o de reunión de socios por ejemplo.
171
responsabilidades que para los administradores prevé esta ley y, en los supuestos de
sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades anónimas.
EXPLICACION: representante de las sociedades constituidas en el extranjero debe
cumplir sus funciones sus conductas que prescriben los artículos 58 y 59 (ese
representante funciona como si fuera un órgano de representación con los mismo
parámetros), al momento de su designación el representante está obligado a denunciar
los datos personales y constituir un domicilio especial en el lugar donde se va a
desempeñar; siempre es una persona física porque el art 122 LGS dice que el
emplazamiento a juicio de una sociedad debe hacerse en el marco de la persona del
representante; puede renunciar en cualquier momento ante el órgano que lo designó y
debe acreditar en el organismo del órgano societario la razón de su renuncia.
172
sociedades uruguayas y ponían los inmuebles a nombre de las sociedades uruguayas
ahora cambio la ley en el 2014 y ya no se puede más.
A partir del art. 125 la ley comienza a tratar las sociedades en particular:
5) SOCIEDADES COLECTIVAS:
ARTICULO 125. — Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria,
por las obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros.
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Caracteriza a la sociedad:
la responsabilidad de los socios: subsidiaria, ilimitada y solidaria
tiene su origen en el derecho romano, y ha sido utilizada como una
herramienta importante para la actividad mercantil de aquella época. Pero la forma que la
conocemos ahora la tenemos que ubicar en la edad media, en el seno de la familia de
mercaderes y tiene su consagración legislativa con las ordenanzas de Colver 1673
ministro de Francia, de Luis XIV. Este tipo social le dio forma a la continuidad de la
actividad económica originaria del Páter familia y seguida por sus descendientes, nace
eminentemente en el seno familiar, estaba destinada a una sociedad de índole familiar
que se organizaba en una actuación colectiva. Por el tipo de responsabilidad que asumen
los socios en la actualidad se ha dejado de usar, porque pierde el atractivo no obstante
ello brinda una estructura jurídica muy adecuada para pequeños emprendimientos.
Elementos tipificantes:
o responsabilidad solidaria: cualquiera de los socios responde frente a los
terceros por la totalidad de las deudas sin perjucio del derecho que le asiste de reclamar a
los restantes miembros de la sociedad el porcentaje abonado, es decir yo demando a la
sociedad de tres socios y cualquiera de ellos tiene que responder por el total, y después el
socio tendrá las acciones de repetición por lo que haya pagado en exceso.
o Responsabilidad ilimitada: porque los socios asumen el compromiso de
afrontar las deudas sociales con la totalidad de su respectivo patrimonio.
o Responsabilidad subsidiaria: los socios tienen el beneficio de excusión, art.
56 de la ley y como consecuencia de ello los acreedores deben satisfacer sus créditos
con los bienes de la sociedad y si estos no alcanzan o queda un remanente del crédito sin
poder efectivizar, en ese momento, avanzan contra la sociedad.
o Personal: la sociedad integra el grupo de las sociedades intuito persona,
pasa a jugar un factor determinante. Porque está en juego el patrimonio de los socios, y
también por eso la transmisibilidad no es posible en principio porque cada socio es
elemento importante para que los demás tomen la decisión de conformar la sociedad
colectiva. Netamente intuito persona.
o Capital: se divide en partes de interés y las decisiones para modificar estos
se necesita la unanimidad de los socios, es la regla, si queremos hacer la transmisión de
una parte de interés basta que uno se oponga para que no se de.
ARTICULO 126. — La denominación social se integra con las palabras "sociedad
colectiva" o su abreviatura.
174
Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o todos
los socios. Contendrá las palabras "y compañía" o su abreviatura si en ella no figuren los
nombres de todos los socios.
Modificación.
Sanción.
Explicación: aborda como debe ser la denominación social, era un tema que el art 12 ya
mencionaba. Señala que la denominación social se puede integrar con las palabras de
sociedad colectiva, su abreviatura o puede usarse con las iniciales y si actúa con razón
social siempre va a requerir el nombre de alguno o de todos los socios y se le agrega “y
compañía”. Es decir, primer conclusión de la ley, para la sociedad colectiva tenemos
optativo la razón social y una denominación de fantasía, si es razón social siempre va el
nombre de alguno o todos los socios que tienen responsabilidad subsidiaria, solidaria e
ilimitada si no pongo el nombre de todos tengo que poner y compañía. Esto no era posible
en el sistema anterior porque antes era obligatorio tener razón social no podían tener
nombre de fantasía.
Si no se produce una modificación al nombre por la muerte de alguno de los socios, la
sanción es la responsabilidad solidaria y subsidiaria por la obligación de los socios
restantes a la modificación.
Administración: silencio del contrato.
La ley prevé una norma de carácter supletoria, esto no pasa en los otros tipos societarios,
la ley me va a decir en lo que hace a la administración que tengo que tener contrato
social, pero si el contrato social no designa un administrador administra y representa
cualquiera de los socios de manera indistinta.
Para ser administrador en una sociedad colectiva no se necesita ser socio de la sociedad,
se desprende del ARTICULO 129: El administrador, socio o no, aun designado en el
contrato social, puede ser removido por decisión de mayoría en cualquier tiempo sin
invocación de causa, salvo pacto en contrario.
175
Cuando el contrato requiera justa causa, conservará su cargo hasta la sentencia judicial,
si negare la existencia de aquella, salvo su separación provisional por aplicación de la
Sección XIV del Capítulo I. Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con invocación
de justa causa. Los socios disconformes con la remoción del administrador cuyo
nombramiento fue condición expresa de la constitución de la sociedad, tienen derecho de
receso.
Y son designados los administradores por mayoría (art. 131 y 132). Lo habitual es que lo
socios son los que administran.
Administración indistinta.
Administración conjunta.
Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar
individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la imposibilidad
de actuar, sin perjuicio de la aplicación del artículo 58.
a) Unipersonal
b) Pluripersonal: varios miembros y el contrato no específico la función de
cada uno de ellos, se presume que la actividad se realiza en forma indistinta, administra
cualquiera de ellos o que el contrato diga que la administración debe ser de manera
conjunta, entonces ninguno de los socios administradores puede actuar individualmente.
Aun en el supuesto que el coadministrador se encuentre imposibilitado de actuar.
I. Conjunta
II. Indistinta
Representación: régimen.
En el juego de intereses que aparece en la ley, esta vuelve a inclinarse pregonizando los
intereses de los terceros entonces juega el:
176
formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se
celebra en infracción de la representación plural.
Fiscalización:
Exclusiones.
Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las
sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo párrafo del artículo 158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del
último párrafo del artículo 284.
Cuando el contrato requiera justa causa, conservará su cargo hasta la sentencia judicial,
si negare la existencia de aquella, salvo su separación provisional por aplicación de la
Sección XIV del Capítulo I. Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con invocación
de justa causa. Los socios disconformes con la remoción del administrador cuyo
nombramiento fue condición expresa de la constitución de la sociedad, tienen derecho de
receso.
177
Con justa causa: cualquier socio puede pedir la remoción y se vota, se
necesita mayoría y el administrador puede oponerse alegando que no realizo tal o cual
hecho, conserva su puesto hasta tanto se resuelve por un juez si la causa invocada es
justo o no para su remoción, salvo (excepción) que hubiera una intervención judicial
desplace al administrador.
Si la designación del administrador ha sido elemento esencial del contrato,
siempre se va a requerir justa causa, y por mayoría absoluta. La ley otorga a los socios
disidentes la posibilidad de irse de la sociedad, el derecho de receso y que se reembolse
su participación. Si no se logra la mayoría necesaria, recién ahí cualquiera de los socios
individualmente puede pedir la remoción, siempre debe agotarse la vía societaria
(convocar a una reunión de socios) para luego llegar a la acción judicial.
Renuncia. Responsabilidad.
Resoluciones.
Explicación: fija las pautas de liberación porque dice cómo deben tomarse las
resoluciones y modificación del contrato. El órgano de gobierno (es reunión de socios, que
toma decisiones sobre la base de las mayorías absolutas de capital, salvo que el estatuto
establezca otra mayoría superior). Todos deben ser citados mediante medios fehacientes
de comunicación como carta documento o telegrama, con plazo anticipado de 10/15 días.
Reunidos los socios se ven los temas a tratar:
178
1. Que se modifique el contrato social: requiere unanimidad ya que el
fundamento es la naturaleza del tipo social, intuito persona.
2. Las que no impiden modificaciones del contrato social se adoptaran por
mayoría absoluta de capital: más de la mitad. 132
Actos en competencia.
ARTICULO 133. — Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que
importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unánime de los
consocios.
Sanción.
Explicación: cierra la sociedad colectiva, establece que ningún socio puede realizar por
cuenta propia o ajena, actos que impliquen competir con la sociedad, salvo el
consentimiento expreso y unánime del resto de los socios. Si se viola esta prohibición la
sociedad puede pedir en sede judicial:
Muerte:
Si un socio muere hay que leer el contrato social y ver si hay cláusula que prevea que los
herederos puedan incorporarse a la sociedad. Puede haber resolución parcial cancelando
su participación mediante la reducción del capital, pero cualquiera debe ser inscripta en el
organismo de contralor.
179
Justa causa: graves incumplimientos en sus obligaciones
Cuando se incumple la obligación de aportar: art. 37, puede ser excluido sin
acción judicial
Que el contrato social prevea causales de exclusión
Inhabilitación
Declaración firme de sentencia de quiebra, penal.
Este derecho de exclusión de los socios tiene plazo de caducidad de 90 días siguientes a
la fecha en que se tomó conocimiento del hecho que motiva a la separación.
Acción:
Será ejercida por la sociedad, previo a una reunión de socios. Si es iniciada de forma
individual por alguno, debe citarse a juicio al resto de los socios. Si se inicia acción de
exclusión en una sociedad colectiva de dos socios, el socio inocente asume
provisoriamente el activo y pasivo social sin perjuicio de la aplicación del art. 94 bis. El
juez que interviene puede suspender provisoriamente los derechos del socio cuya
exclusión se solicita.
Capital:
No se requiere capital mínimo solo que sea lícito y adecuado al objeto y expresado en
moneda nacional, se podía dar la situación de los aportes de las obligaciones de dar y de
hacer, puede ser en propiedad o en uso y goce, por el mayor régimen de responsabilidad.
180
podía ejercer el comercio y esta figura le posibilito hacerlo, es una de las primeras formas
societaria que combina las dos modalidades, el capital y el trabajo.
Características:
a) Dos clases de socios:
Comanditados: tienen responsabilidad solidaria, subsidiaria e ilimitada.
Administran
Comanditarios: responden hasta el capital aportado, limitada. (otario, fuera
de la sociedad porque tienen vedada la administración en principio)
b) Deben existir las dos clases de socios, durante toda la vida de la sociedad.
Como mínimo debe haber un socio comanditado y otro comanditario.
c) Actúa con una denominación social o razón social (solamente los nombres
de los socios comanditados)
d) Las participaciones son partes de interés, no hay capital mínimo,
subsidiariamente se le aplican las reglas de la sociedad colectiva. Los comanditarios
deben aportar en obligaciones de dar, en especie, dinero o propiedad, no puede ser
obligaciones de hacer ni en usufructo o sea uso y goce.
e) Se constituye por instrumento público, instrumento privado (firma
certificada) no se necesita publicación edictal, pero requiere la inscripción ante el
organismo de contralor, si hay socio menor solo puede formar como capital comanditario.
Aportes del comanditario.
ARTICULO 135. — El capital comanditario se integra solamente con el aporte de
obligaciones de dar.
Explicación: respecto al aporte en dinero en efectivo la ley guarda silencio sobre la forma
y debe integrarse en su totalidad.
Representación:
Administración y representación.
ARTICULO 136. — La administración y representación de la sociedad es ejercida por los
socios comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las normas sobre
administración de las sociedades colectivas.
Sanción.
La violación de este artículo y el artículo 134, segundo y tercer párrafos, hará
responsables solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones así
contraídas.
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Explicación: administran y representan los comanditados o un tercero designado al efecto.
Se aplican todas las pautas de las sociedades colectivas y las pautas de conducta del art.
59 (lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios) por la responsabilidad que
asume. La violación de esta norma genera una sanción que es la responsabilidad
solidaria del firmante por las obligaciones contraídas en esa violación.
Remoción: de los administradores
Igual a las sociedades colectivas, si se remueve a un socio administrador con justa causa
y su designación fue condición del contrato se produce una resolución parcial y si se
remueve a un administrador teniendo en cuenta que debe caer siempre en los
comanditados, tengo que designar otro de igual categoría.
Prohibiciones al socio comanditario:
ARTICULO 137. — El socio comanditario no puede inmiscuirse en la administración; si lo
hiciere será responsable ilimitada y solidariamente.
Su responsabilidad se extenderá a los actos en que no hubiera intervenido cuando su
actuación administrativa fuere habitual.
Tampoco puede ser mandatario. La violación de esta prohibición hará responsable al
socio comanditario como en los casos en que se inmiscuya, sin perjuicio de obligar a la
sociedad de acuerdo con el mandato.
Explicación: no pueden estar en la gestión operativa. Si viola este principio le cabe la
responsabilidad solidaria, subsidiaria e ilimitada. Si la actuación es habitual su
responsabilidad se extiende a todos los actos de la administración incluso a aquellos que
él no haya intervenido, casi que lo convierte en un socio comanditado, si es un caso
aislado entonces se aplicara solo la violación y la consecuente responsabilidad a esa
situación. Esta prohibición tiene su fundamento en la necesidad en la protección de los
terceros de buena fe, defender a los socios comanditados en razón de la responsabilidad
que asumen y preservar el interés social que se vería perjudicado por una actuación
inapropiada de socio comanditario.
Actos autorizados al comanditario.
ARTICULO 138. — No son actos comprendidos en las disposiciones del artículo anterior
los de examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo.
Explicación:
Examinar libros sociales
Requerir informes
Fiscalizar- emitir informes, opinión o consejo
182
No pueden imponer ordenes al órgano de administración
Resoluciones sociales.
ARTICULO 139. — Para la adopción de resoluciones sociales se aplicarán los artículos
131 y 132.
Los socios comanditarios tienen votos en la consideración de los estados contables y para
la designación de administrador.
Explicación:
Resoluciones sociales:
Se adoptan en reunión de socios (órgano de gobierno). Debe convocarse
expresamente estableciendo día, hora y lugar. Y se integran con las dos categorías de
socios.
Se toman con las mismas mayorías que las sociedades colectivas (art. 131
y 132).
Votan en proporción a su parte de interés como consecuencia de ello las
decisiones sociales que no impliquen una modificación del contrato social, se adoptan por
mayoría absoluta.
Quiebra, muerte, incapacidad del socio comanditado.
ARTICULO 140. — No obstante lo dispuesto en los artículos 136 y 137, en caso de
quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios comanditados,
puede el socio comanditario realizar los actos urgentes que requiera la gestión de los
negocios sociales mientras se regulariza la situación creada, sin incurrir en las
responsabilidades de los artículos 136 y 137.
Regularización, plazo, sanción.
La sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de tres (3) meses.
Si los socios comanditarios no cumplen con las disposiciones legales, responderán
ilimitada y solidariamente por las obligaciones contraídas.
Explicación: la ley autoriza la continuidad de la sociedad por el termino de 3 meses, y
faculta excepcionalmente a los socios comanditarios para que realicen todos los actos
urgentes que exija la gestión de los negocios sociales para su regularidad, es una
excepción a la prohibición que tienen los socios comanditarios de involucrarse en la
administración de la sociedad, fundamentado en la necesidad de dar seguridad jurídica a
la actividad mercantil y de ese modo plasmar una salida que permita superar una
circunstancia puntual. Este art. cobra vigencia solo cuando la administración esta ejercida
por los socios comanditados o cuando en forma contemporánea hay ejerciendo la
183
administración socios comanditados y terceros. El comanditario que en caso de urgencia
ejerce funciones como comanditado, no cambia su calidad de socio ni tampoco asume la
responsabilidad solidaria y subsidiaria, solo va a responder con esa responsabilidad
cuando no cumpla con las disposiciones legales.
Existen dos situaciones distintas, una es inmiscuirse y otra cuando existe acefalia,
hacerse cargo por 3 meses de la administración para recomponer las dos categorías de
socios, transcurrido el plazo de los 3 meses sin incorporar a los socios comanditarios la
sociedad se transforma de pleno derecho en sociedad anónima unipersonal (94 bis.) o se
disuelve y se liquida.
Reducción a uno del número de socios.
184
o Existencia de dos clases de socios: capitalista e industrial (puede llegar a
asumir responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada si aparece en la razón social).
o El socio capitalista debe aportar puede ser de obligaciones de hacer o de
dar
o El aporte del socio industrial tiene que hacerlo en industria, trabajo. Porque
si efectúa aportes de dinero es una sociedad atípica.
o Debe haber por lo menos un socio que haga aportes de dar
o La quiebra de la sociedad importa la quiebra del socio capitalista
o Se constituye por instrumento público o privado con firma certificada
o El contrato se inscribe ante el organismo de contralor, no se exige
publicación de edictos
o Para ceder calidad de socio se debe tener consentimiento de los demás
socios en su totalidad, salvo que el contrato estipule una mayoría distinta.
185
capitalista, el socio industrial interviene en las reuniones, tiene derecho de opinar, votar, a
participar en todo y tiene además del control individual del 55 (fiscalizar).
Obligaciones del socio capitalista:
Asume la obligación igual que el socio de la colectiva, soli, subsi, ilimi.
La quiebra de la sociedad implica su propia quiebra
Obligaciones del socio industrial:
No ejerce la administración
Tiene prohibido inmiscuirse en la actividad ejecutiva y tampoco puede
ejercer actos en competencia.
Solo puede aportar trabajo, obligaciones de hacer.
Si se niega a aportar su trabajo es causar de exclusión y el socio capitalista
lo puede demandar por daños y perjuicios.
Silencio sobre la parte de beneficios.
ARTICULO 144. — El contrato debe determinar la parte del socio industrial en los
beneficios sociales. Cuando no lo disponga se fijará judicialmente.
Explicación: como aporta una obligación de hacer por lo tanto hay que contemplar una
equitativa distribución de utilidades, que omita el contrato pronunciarse sobre este
extremo no significa que el contrato sea invalido y su silencio constituye una excepción al
principio del art. 11 inc. 7 (en caso de silencio será en proporción de los aportes de cada
uno) acá lo determina el juez.
Resoluciones sociales:
ARTICULO 145. — El artículo 139 es de aplicación a esta sociedad, computándose a los
efectos del voto como capital del socio industrial el del capitalista con menor aporte.
Muerte, incapacidad, inhabilitación del socio administrador. Quiebra.
Se aplicará también el artículo 140 cuando el socio industrial no ejerza la administración.
Explicación: al socio industrial se da un equivalente de participación del socio capitalista
pero del que menos tiene, para que pueda votar en la toma de resoluciones. En caso de
muerte o inhabilidad se aplica el 140.
186
Es la última que integra las sociedades por cuotas, tiene una regulación específica en la
ley.
Sadivar unos de los autores originarios de l, manifiesta que es un tipo social que da forma
jurídica a una pequeña sociedad de capital en la que gravitan ciertos elementos de las
sociedades de personas, Beron es una figura intermedia entre esta y las sociedades
anónimas. Nissen dice que con la sanción de la 11645 prácticamente se le dio defunción
a las sociedades de interés o de personas. Toyman dice que es un tipo social que
contempla la limitación de la responsabilidad sin llegar a tener que configurar una SA.
Características:
187
Número máximo de hasta 50 socios, si supera el numero la sociedad debe
reducirse o transformarse. Se puso un número máximo porque Se ha querido
brindar un instrumento para las pymes por eso se estipula número máximo, critica
de Nissen con gran criterio es que se ha errado al buscar limitar con el número de
socios la formula hacia un elemento de la pyme. El tema de la limitación de la
responsabilidad es un tema excepcional, el principio que rige a todo deudor, es
que este garantiza al acreedor con todo su patrimonio, y que el origen de las SA,
en las compañías de india en definitiva era una excepción a ese principio de la
responsabilidad con el patrimonio. Cuando nace la SA esa excepción se configura
porque estaba pensada para grandes emprendimientos no como la utilizamos en
Argentina. En el medio del camino surge la fórmula para las pequeñas y medianas
empresas como lo es la SRL.
Lo que determina que una empresa sea mediana o grande no es el número de
socios sino su capital. Para el profesor esta desfasado, ya que por ejemplo en una
sociedad de 3 socios solamente puede haber mayor dinero que en una de mas de
50.
La administración está a cargo de gerentes, puede ser uno o más y puede o no ser
socio.
Se instrumenta por instrumento público o privado por firma certificada
Debe inscribirse para obtener regularidad
Hay una publicación edictal
Dos tipos de fiscalización, individual de los socios o a través de una sindicatura.
Optativo por el 158, salvo que estemos en el 299 inc. 2, es decir que su capital
supere 10 millones de pesos que la sindicatura pasa a ser obligatoria, no puede
haber control individual de los socios.
Los integrantes pueden tomar decisiones a través de una reunión de socios o con
un régimen de consultas escritas, las sociedades por acciones por el 30 ahora
pueden formar parte de las SRL, antes estaba prohibido.
No se exige un capital social mínimo.
Las cuotas sociales son libremente transmisibles, salvo disposición en contrario,
no implica que se pueda prohibir la transmisión.
Se aplica derecho de receso art. 160 y se constituye por acto único la SRL
Denominación.
ARTICULO 147. — La denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios
y debe contener la indicación "sociedad de responsabilidad limitada", su abreviatura o la
sigla S.R.L.
Omisión: sanción.
Su omisión hará responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los actos que
celebre en esas condiciones
188
Explicación: nunca es razón social porque no existe socio con responsabilidad ilimitada,
SIEMPRE se individualiza por una denominación social objetiva o subjetiva. Los mismo
pasa en la sociedad anónima. Ahora la ley admite la posibilidad de una denominación de
fantasía (objetiva) o usando un nombre (subjetiva), seguida siempre por SRL, tiene que
estar calificado el tipo. Si hay omisión aparece la fórmula de responsabilidad ilimitada y
subsidiaria del gerente solamente por los actos que celebre.
Capital y cuotas:
ARTICULO 148. — Las cuotas sociales tendrán igual valor, el que será de pesos diez ($
10) o sus múltiplos.
Explicación: cada cuota social tiene que ser múltiplo de 10, cada cuota en la que se divide
el capital tiene el mismo valor nominal y representa la participación mínima de los socios
(1 cuota). Esas cuotas se pueden transferir, embargar, prendar y ejecutar, cosa que no se
puede en la sociedad de interés y de personas (solo se podía embargar y ejecutar los
frutos). En la SRL si se puede ejecutar porque la responsabilidad es limitada y los aportes
son en obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada. La ley es flexible a las
otras porque a mayor responsabilidad mayor flexibilidad de la ley. La cuota social es un
bien patrimonial, que puede ser objeto del trafico jurídico mercantil, representa la
titularidad de la participación social del socio en la sociedad, acredito que tengo cuota en
la srl de dos maneras: exhibiendo el contrato social o el instrumento de cesión de cuotas
(le cedemos el derecho que tenemos sobre la sociedad) es decir el instrumento en el cual
yo le compre a uno de los socios las cuotas de la srl, porque las cuotas no se representan
a diferencia de lo que pasa con las acción de las SA que son parte ideal del capital por
eso no se habla de compraventa de cuotas y si habla de compraventa de acciones. La
división del capital por cuotas permite individualizar con facilidad la votación, como se
distribuyen las ganancias, las perdidas de un ejercicio económico, que permiten
individualizar la cantidad de cuotas en una transmisión.
Suscripción íntegra.
Aportes en dinero.
Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25 %), como mínimo
y completarse en un plazo de dos (2) años. Su cumplimiento se acreditará al tiempo de
189
ordenarse la inscripción en el Registro Público de Comercio, con el comprobante de su
depósito en un banco oficial.
Aportes en especie.
Transferencia de cuotas.
190
La garantía del cedente subsiste por las obligaciones sociales contraídas hasta el
momento de la inscripción. El adquirente garantiza los aportes en los términos de los
párrafos primero y segundo, sin distinciones entre obligaciones anteriores o posteriores a
la fecha de la inscripción.
Pacto en contrario.
La otra parte del articulo habla de lo que llamamos sobrevaluación de los aportes, cuando
el bien en especie se aporta por un valor superior al real tanto en la constitución de la
sociedad como en el aumento de capital, en estos casos los socios asumen una
responsabilidad solidaria e ilimitada, frente a los terceros por el plazo de 5 años, plazo
que contiene el art. 51 último párrafo. Esa acción con garantía contra los socios es
ejercida generalmente en dos momentos:
Cuando se produce una transferencia de cuotas el cedente garantiza a los terceros todas
las obligaciones contraídas por la sociedad, hasta la inscripción registral de la cesión de
cuotas, garantiza también los aportes no integrados, de forma solidaria y sin distinguir
obligaciones anteriores y posteriores a la transferencia. Es la única manera que tienen los
terceros de que A va a salir de la sociedad y ese lugar lo ocupa E, si en el ínterin hay
operaciones no hay manera de que los socios sepan de esta situación entonces lo que la
ley hace es priorizar el interés de los acreedores por sobre el interés de los socios. Y
191
además por el art. 12 que toda modificación del contrato social debe ser inscripta para
que sea conocido por terceros.
Cuotas suplementarias.
Integración.
Los socios estarán obligados a integrarlas una vez que la decisión social haya sido
publicada e inscripta.
Proporcionalidad.
Deben ser proporcionadas al número de cuotas de que cada socio sea titular en el
momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figurarán en el balance a partir de la
inscripción.
Explicación: las cuotas suplementarias deben ser proporcionales al número de cuotas que
cada socio tenga en el momento que se acuerda hacer la selectiva. Estas cuotas
suplementarias de capital tienen que estar previstas en el contrato social y son solo
exigibles por la sociedad, se requiere que la decisión de la selección sea tomada por las
cuotas que sean más del 50% del capital total, esto es un instrumento que trae la ley para
brindarle a la sociedad una vía para incrementar su patrimonio de modo de satisfacer la
necesidad de la empresa sin necesidad de recurrir a la mayoría prevista en el 160 (para
modificar el contrato social se debe tener las ¾ partes). Entonces lo que hace la ley es
prever en el contrato estas cuotas suplementarias. No es un aumento de capital y los
socios no responden acá por las cuotas suplementarias, si no que como dice Saldivar,
son cuotas que están destinadas a atender las necesidades impuestas por el tipo social.
Estas cuotas deben integrarse en su totalidad (no tenemos la facilidad que teníamos en el
149), por eso no hay responsabilidad del 150.
Se pueden emitir las cuotas suplementarias en forma total o parcial: sin modificar el
contrato por la mayoria de 2/3, Nissen dice que la no integración de la cuota
suplementaria da lugar a las aplicación de las sociones del art. 37, hasta la exclusión del
socio.
Cesión de cuotas.
ARTICULO 152. — Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposición contraria
del contrato.
192
La sociedad o el socio solo podrán excluir por justa causa al socio así incorporado,
procediendo con arreglo a lo dispuesto por el artículo 91, sin que en este caso sea de
aplicación la salvedad que establece su párrafo segundo.
Exclusión de socios.
Justa causa.
Habrá justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones.
También existirá en los supuestos de incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o
concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada.
193
El derecho de exclusión se extingue si no es ejercido en el término de noventa (90) días
siguientes a la fecha en la que se conoció el hecho justificativo de la separación.
Acción de exclusión.
Para la transmisión de las cuotas sociales entre los socios o a favor de terceros se
requiere la celebración un instrumento público o privado con certificación de firma, y
además una publicación edictal, el art. 10 de la ley dice que en el caso de las sociedades
anónimas y las de rl siempre tanto la constitución como la modificación hay que publicar
edictos que contiene un resumen del acto en que se trata en el boletín oficial que
corresponda.
Si se cede el 100% de la cuota en las que se divide el capital social, no estamos frente a
un supuesto de transferencia de fondo de comercio. Por el contrario ante la cesion del
100% de las cuotas sociales, el patrimonio social no se disminuye ni se altera la garantía
de los acreedores sociales, dado que se transmite los derechos de los socios en el
patrimonio social de la sociedad. No se alteran los créditos ni las deudas.
Son lícitas las cláusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unánime de los socios
o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si ésta adquiere
las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.
Para la validez de estas cláusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se
sujetará el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opción de compra, pero el
plazo para notificar la decisión al socio que se propone ceder no podrá exceder de treinta
(30) días desde que éste comunicó a gerencia el nombre del interesado y el precio. A su
vencimiento se tendrá por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia.
Ejecución forzada.
194
no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizará su subasta. Pero el juez no
la adjudicará si dentro de los diez (10) días la sociedad presenta un adquirente o ella o los
socios ejercitan la opción de compra por el mismo precio, depositando su importe.
Acciones judiciales.
195
importará también la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de los socios
que se opusieron respecto de la cuota de este cedente.
Explicación: partimos de la base de que tenemos una srl con limitación de la posibilidad
de las cuotas porque hay derecho de preferencia, la sociedad o los socios que lo tengan
pueden impugnar ese valor y se determina en una pericia judicial que arroja un resultado
del valor real de la cuota. Luego los socios pueden comprar las cuotas por ese valor para
evitar el fraude, la maniobras. El que este mas lejos de esa tasación es el que paga las
costas.
Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas serán, en estos casos inoponibles a las
cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporación.
Pero la sociedad o los socios podrán ejercer opción de compra por el mismo precio,
dentro de los quince (15) días de haberse comunicado a la gerencia el propósito de ceder
la que deberá ponerla en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio
fehaciente.
Copropiedad.
196
ARTICULO 156. — Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicará el artículo 209.
Explicación: las cuotas sociales que se divide el capital de la srl son de propiedad de los
socios y como tales integran la garantía patrimonial de los acreedores particulares. Las
cuotas no están representadas por ningún título, entonces si yo las voy a prendar debo
inscribir ante el organismo de contralor la prenda. El deudor prendario mantiene los
derechos políticos y económicos en tanto y en cuanto no se encuentre en mora, en la
medida en que él vaya cumpliendo con los compromisos que emanan de la prenda, las
cuotas están prendadas pero él vota en las reuniones de socios y percibe los dividendos
que la sociedad pueda generar. el embargo que es la otra posibilidad es una medida
cautelar que afecta e inmoviliza determinados bienes de quien es demandado en un
proceso por un acreedor de una deuda en dinero o en especie. En este caso estamos
analizando que el embargo recae sobre las cuotas sociales, el juez decreta esta medida
precautoria para garantizar o proteger el crédito, también este embargo debe inscribirse
ante el organismo de contralor y mientras dure esa medida cautelar, el socio que tiene el
embargo no puede transferir su participación social pero mantiene los derechos políticos y
económicos. El acreedor particular de un socio, puede embargar y ejecutar las cuotas de
su deudor de acuerdo con las pautas del art. 153, teniendo en cuenta que las cuotas son
ejecutables por venta forzada pero debe inscribir ese embargo en el organismo de
contralor y este caduca a los 5 años, plazo, si no se ejecutó en los 5 años, antes del
vencimiento debe pedirle al juez la renovación del embargo. Si no lo hace el embargo cae
y el socio que tenía la cuota embargada puede disponer de la misma.
BOLILLA 12
197
A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurídica, las SA
deben constituirse necesaria// por acto público, que de común es la escritura pública,
aunque
las reformas no requiere idéntica formalidad, pues sólo pueden llevarse a cabo a través
del acta de la asamblea extraordinaria, que es un instrumento privado.
Si la constitución se lleva a cabo por acto único, el instrumento debe contener los
requisitos exigidos por el art. 11 y además:
1- Respecto del capital social, la naturaleza, clases, modalidades de emisión y
características de las acciones y en su caso régimen de aumento.
2- La suscripción del capital, el monto y la forma de integración, y si corresponde el plazo
para el pago del saldo adeudado.
3- La elección de los integrantes del los órganos de administración y fiscalización,
fijándose el término de duración de su cargo.
El contrato deberá ser inscripto previa verificación de los requisitos legales y fiscales, e
idéntico trámite debe cumplir el reglamento, para ser oponible a terceros
El régimen legal de las Sociedades en proceso de formación
Los arts. 183 y 184 contemplan la situación legal de las SA constituidas por acto único
mientras duran los trámites necesarios para obtener su inscripción registral. Dichas
normas, si bien legislan para las SA, son aplicables a todas las Soc, atento a la falta de
otra normativa.
Para ser considerada Soc en formación es necesario haber ingresado en el periodo
fundacional, mediante el otorgamiento del acto constitutivo y que no se interrumpa
voluntaria// el iter constitutivo. La Soc en formación tiene personalidad jurídica y el
contrato social es plena// oponible e/ los socios, por lo que nada obsta al funcionamiento
de sus órganos durante el trámite o iter constitutivo ni al uso de la firma social por sus
representantes estatutarios.
Los directores sólo tienen facultad para obligar a la Soc respecto de los actos necesarios
para su constitución y los relativos al objeto social cuya ejecución durante el periodo
fundacional haya sido expresa// autorizado. Los directores fundadores y la Soc en
formación son solidaria e ilimitada// responsables por estos actos mientras la Soc no está
inscripta.
Por los demás actos cumplidos antes de la inscripción, responderán ilimitada y solidaria//
las personas que los hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubiesen
consentido.
80 Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitución y los realizados en virtud
de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrán por original// cumplidos
por la Soc, y los promotores, fundadores y directores quedan librados frente a terceros.
Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio
podrá resolver dentro de 3 meses de realizada la inscripción, la asunción por la Soc de las
obligaciones así contraídas, dando cuenta a la asamblea de accionistas, pero si ésta
desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de los daños y perjuicios. La
asunción de estas obligaciones por la Soc no libera de responsabilidad a quienes la
contrajeron ni a los directores y fundadores que la consintieron.
198
2- El programa de fundación debe contener los datos de todos sus firmantes, a quienes se
denomina promotores, las bases del estatuto, la naturaleza de las acciones, la
determinación de un banco que tendrá a su cargo la recepción de las suscripciones y los
anticipos de integración en efectivo y final// las ventajas y beneficios que los promotores
proyecten reservarse. Las firmas de los promotores deberán ser autenticadas.
3- El plazo de suscripción no podrá exceder de 3 meses computados desde la inscripción
del programa en el Registro.
4- Los inversores deberán suscribir con el banco un contrato de suscripción, el cual debe
contener el programa fundacional, expresos detalles s/ la cantidad de acciones que
suscribe c/ inversor y el monto de integración, que no podrá ser inferior al 25% del valor
nominal de las acciones suscriptas. Deberá además contener la fecha de la convocatoria
a asamblea constitutiva, Si la suscripción total no fuere cubierta, los contratos se
resolverán de pleno derecho y el banco restituirá a c/ interesado el total entregado.
5- La asamblea constitutiva, que deberá celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses
desde el vencimiento del periodo de suscripción, debe celebrarse con presencia del banco
inversor y ser presidida por un funcionario de la autoridad de control, quedando
constituida con la presencia de la mitad más una de las acciones suscriptas. Su fracaso
dará lugar a la conclusión de la promoción y a la restitución de las integraciones
efectuadas. En la asamblea c/ suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones
haya suscripto e integrado y las decisiones se adoptarán por la mayoría de los presentes
que representen no menos de la 1/3 del capital suscripto con derecho a voto.
6- La asamblea deberá resolver si se constituye la Soc, redactar su estatuto, la valuación
provisional de los aportes no dinerarios, la designación de los directores y síndicos y 81 el
plazo de integración de los aportes dinerarios adeudados. Labrada el acta y firmada por
los suscriptores designados al efecto se procederá a su inscripción registral, previa
publicación.
Los promotores tienen la obligación de cumplir con los trámites necesarios para la
constitución de la Soc hasta la celebración de la asamblea constitutiva. Ellos responden
ilimitada y solidaria// por las obligaciones contraídas para la constitución, inclusive los
gastos y comisiones del banco interviniente, pero una vez inscripta la Soc, ésta asumirá
las obligaciones contraídas legitima// por los promotores y les reembolsará los gastos
realizados, siempre que su gestión sea aprobada por la asamblea. En ningún caso los
suscriptores serán responsables
por estas obligaciones.
EL CAPITAL SOCIAL
Importancia
El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a) de productividad, b) de
determinación de la posición del socio en la entidad y c) de garantía frente a los
acreedores sociales.
De todas estas funciones la de garantía frente a terceros, es la que asume el papel más
destacado, pudiendo sostenerse que el capital sirve de instrumento de garantía que
compensa a los acreedores por la exoneración de responsabilidad de que gozan los
patrimonios personales de c/u de los socios. Es precisa// en resguardo de esta función
199
que la ley a previsto una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del
capital.
Teniendo en cuenta esta función es evidente sostener que la cifra del capital no es
variable ni se modifica automática// por la suerte de los negocios sociales. Con todo
acierto ha sido expuesto en un precedente judicial que el principio de la responsabilidad
limitada de una SA supone que la misma debe contar con un capital adecuado para
cumplir con su objeto.
Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinación y de
invariabilidad, conforme los cuales la cifra del capital es de obligatoria mención en el
contrato constitutivo, adquiriendo el carácter de cláusula obligatoria y cuyo aumento o
reducción no opera automática//, sino que solo puede ser modificado mediante la reforma
del contrato a través de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por la
inclusión de normas protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los terceros,
en caso de reducción. 82
200
sólo convoca a la asamblea de accionistas para llevar a cabo la reforma estatutaria, pues
toda variación de la cifra de capital es resorte y competencia exclusiva del órgano de
gobierno. El tipo de asamblea variará según el monto involucrado, pues es competencia
de la ordinaria decidir s/ el aumento si este no superase el quíntuplo de su valor, mientras
que por el contrario, deberá intervenir la extraordinaria si rebasaré dicho límite.
83
Por otro lado debe quedar en claro que no todo aumento de capital involucra
desembolsos por parte de los accionistas, ya que la propia Ley admite la capitalización de
cuentas del balance.
Decidido el aumento del capital, viene luego la etapa de ejecución, la cual resulta distinta
según la forma como dicho aumento ha sido efectuado:
1- Si el aumento fue efectuado mediante capitalización de cuentas del balance, los
accionistas recibirán directa// las nuevas acciones sin desembolsar dinero, en la
medida que tales acciones ya se encontraban total// integradas.
2- Si el aumento de lleva a cabo mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede
delegar en el directorio la época de emisión, así como la forma y condiciones de pago por
parte de los accionistas, con lo cual el directorio podrá elegir el momento de requerir los
aportes o podrá fraccionar incluso tal requerimiento, dentro del plazo de 2 años desde la
celebración de la asamblea.
La procedencia de todo aumento de capital está subordinada a que las anteriores se
encuentren total// suscriptas.
Debe destacarse que la ley incluye normas de protección a los accionistas, las cuales
difieren de acuerdo a la forma en que se produzca el aumento, ya que si se capitalizan
cuentas del balance, el directorio está obligado a respetar las proporciones accionarias de
los socios, en cambio si se tratan de efectivos desembolsos, el socio cuenta con el
derecho de preferencia para conservar su proporción en el capital e incluso con el
derecho de acrecer su participación
si alguno de los integrantes no suscribiera la nueva emisión. Por el contrario si el
accionista no cuenta con los fondos necesarios o no quisiera realizar nuevos
desembolsos, podrá ejercer el derecho de receso siempre y cuando el aumento sea
superior al quíntuplo si está posibilidad esta contemplada en el estatuto.
Final//, la decisión asamblearia debe ser inscripta en el Registro para ser oponible a
terceros. En las relaciones intersectoriales, la decisión asamblearia es plena// oponible
desde la clausura de la asamblea y ejecutable desde ese momento por el órgano de
administración .
201
Para garantizar el ejercicio de esos derechos la normativa ha dispuesto el siguiente
procedimiento:
84
1- La Soc hará el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por 3 días en el diario de
publicaciones legales y además en uno de los diarios de mayor circulación general,
cuando se tratare de Soc comprendidas en el art. 299.
2- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opción dentro de los 30 días siguientes
al de la última publicación. Tratándose de Soc que hagan oferta pública, la asamblea
extraordinaria puede reducir ese plazo hasta un mínimo de 10 días.
3- Los suscriptores deben celebrar con la Soc un contrato de suscripción, que deberá
contener los datos identificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y
características de las acciones suscriptas, el precio de c/u y el total suscripto, así como la
forma y condiciones de pago.
El interés del accionista debe ceder ante el interés social, ante ello, la asamblea
extraordinaria puede resolver la limitación o suspensión del derecho de análisis, bajo dos
condiciones: a) que su consideración se incluya en el orden del día y b) que se trate de
acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones
preexistentes.
La limitación debe ser excepcional e interpretado con criterio restrictivo, válido sólo ante
comprobadas necesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza
la aplicación de esta limitación pues la existencia de obligaciones existentes se refiere a
las contraídas con terceros ajenos a la Soc. Asimismo la limitación del derecho de
preferencia autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Si la Soc, limitara el derecho de preferencia en violación de la norma prevista, el
accionista podrá optar por la acción de nulidad del acuerdo asambleario, si la violación
surgiera de ese acto. O exigir judicial// la cancelación de las suscripciones que le hubieran
correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena fe, no
puede procederse a la cancelación, el accionista perjudicado tendrá derecho a que la Soc
y los directores solidaria// lo indemnicen por los daños causados, indemnización que no
podrá ser inferior al triple del valor nominal de esas acciones, computándose el valor de la
misma en
moneda constante desde la emisión.
Las acciones previstas deberán ser promovidas en el término de 6 meses a partir del
vencimiento del plazo de suscripción y sólo puede ser intentadas por los accionistas
perjudicados o cualquiera de los directores o síndicos.
Emisión de acciones con prima
La emisión con prima o sobreprecio, tiene como finalidad equiparar la situación de los
nuevos socios con la posición de los antiguos, en relación con el patrimonio de la Soc
antes del aumento del capital. Ésta es una facultad de la asamblea extraordinaria, la que
deberá fijar el sobreprecio, registrándose incluso un importante precedente jurisprudencial
que estableció la obligatoriedad de la emisión con prima.
El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisión, integra una
reserva especial que se distribuye e/ los socios con los requisitos de publicidad y
oposición revistos para la reducción voluntaria.
85
La emisión bajo la para se encuentra terminante// prohibida, fundamentándose la norma
en la protección de los terceros y la afectación del principio de la intangibilidad del capital,
por lo que su violación determina la nulidad absoluta de la emisión.
Reducción del capital social
A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminución compromete el interés de los
terceros, pues reduce la garantía que la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la Soc
202
resuelve reducir voluntaria// el capital, los acreedores sociales cuenten con el derecho de
oposición, con lo cual la reducción sólo podrá llevarse a cabo si tales acreedores son
desestimados o suficiente// garantizados. Este derecho de los acreedores no podrá ser
ejercido cuando la reducción se opere por amortización de acciones integradas y se
realice con ganancias o reservas libres, ya que en tal caso no se afecta el capital.
La reducción debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es
voluntaria debe mediar informe fundado del síndico.
La reducción puede ser efectuada por incurrir la Soc en pérdidas, a los fines de
restablecer el equilibrio e/ capital y patrimonio, siendo obligatoria si las pérdidas insumen
las reservas y el 50% del capital.
ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES
Características de la acciones
La acción acredita la posición de su titular en relación con la Soc emisora, fijando su
participación en ella y estableciendo a partir de la suscripción una situación que
presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones. Debe
destacarse que el estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben,
independiente// de la entrega de los títulos.
La ley no impone la necesidad de admitir títulos accionarios, apunto tal, que el estatuto
puede autorizar a que todas las acciones o alguna de sus clases no se representen en
títulos.
Esta particular clase de acciones ha sido incorporada a nuestra legislación bajo el nombre
de acciones escriturales, cuya emisión, transferencia, gravámenes y constitución de
derechos reales debe ser inscripta en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la
Soc emisora, por bancos comerciales o de inversión o caja de valores autorizadas.
La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el
registro de acciones escriturales, siendo la Soc responsable por los errores e
irregularidades de las cuentas. La Soc, entidad bancaria o la caja de valores deben
entregar al accionista un comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento
que se inscriba en ella, lo cual permite acreditar el carácter de socio.
Clasificación de las acciones
Pueden ser divididas desde numerosos puntos de vista.
1- Desde el punto de vista de su circulación:
86
a) Acciones al portador: podrán transmitirse por la mera tradición, el titular puede ejercer
sus derechos con la mera exhibición de los títulos, sin necesidad de inscripción en ningún
registro.
b) Acciones nominativas endosables: también denominadas acciones a la orden,
son transmisibles por endoso y pueden circular libre//, incluso con endoso en blanco,
aunque su titular deberá realizar la pertinente inscripción en el libro de registro de
acciones de la Soc a efectos de hacer valer los derechos derivados de la propiedad de las
mismas.
c) Las acciones nominativas no endosables: son transmisibles sólo por vía de cesión y
requieren para el ejercicio de sus derechos la inscripción en el libro de registro de
acciones de la Soc. Los abusos cometido a través de las acciones al portador han llevado
a que todas las acciones deban ser nominativas no endosables por expresa disposición
de la Ley 24.587.
2- De acuerdo a los derechos que otorgan:
a) Acciones privilegiadas o de voto plural: son aquellas que confieren más de un derecho
por acción, sin embargo éstas no podrán ser emitidas una vez que la Soc haya sido
autorizada a hacer oferta pública de sus acciones. Cuando en el acto asambleario se
203
consideran cuestiones que implican reforma sustancial del estatuto, ellas pierden el voto
múltiple.
b) Acciones preferidas: son aquellas que confieren ciertos derechos patrimoniales a sus
titulares, pudiendo asumir las siguientes modalidades:
cobro preferente de las utilidades, pago de un dividendo fijo, pago como dividendo de un
interés fijo. Como contrapartida de este derecho, tienenlimitaciones para participar en la
administración y gestión de la Soc, y puede pactarse que carezcan de derecho de voto, el
cual se recupera en algunas situaciones.
c) Acciones ordinarias: son aquellas que confieren un voto por acción y que
carecen de preferencias patrimoniales.
Transmisibilidad de las acciones
En principio, y como rasgo característico, las acciones son libre// transmisibles y el
estatuto sólo puede limitar la transferencia de las acciones nominativas o escriturales, sin
que ello importe la prohibición.
Las cláusulas de limitación pueden referirse a actos e/ vivos o transferencia mortis causa
y la jurisprudencia ha aceptado la posibilidad de que la Soc o los restantes socios puedan
oponerse a la personalidad del cesionario.
A diferencia de lo que ocurre en las SRL, para las SA no se ha establecido un régimen
específico que reglamente el ejercicio del derecho de agrado o de preferencia. Ello no
implica que la Soc o los socios puedan actuar con la mayor arbitrariedad, habiéndose
aceptado jurisprudencial// el derecho del socio afectado por la denegatoria, a recurrir
judicial// a los fines de obtener la desestimación de la oposición.
87
La transferencia se perfecciona con la entrega material del título, la anotación de la misma
en el registro de acciones de la Soc y la inscripción en el respectivo título. Se trata de
requisitos formales de carácter integrativo y constitutivo de la transmisión.
La transferencia de acciones nominativas requiere el consentimiento del cónyuge del
cedente, pues se trata de Bs registrables.
El cedente que no completo la integración de las acciones responde ilimitada y solidaria//
por los pagos debidos por el cesionario. Y si realiza algún pago será copropietario de las
acciones cedidas en proporción de lo pagado.
Las acciones son indivisibles y si existe copropiedad, se aplican las reglas del
condominio, pudiendo la Soc exigir la unificación de la representación para ejercer los
derechos y cumplir las obligaciones sociales.
Requisitos de las acciones y los títulos
Si bien el art. 211 establece que el estatuto deberá determinar las formalidades de las
acciones y de los certificados provisionales, resultan esenciales la mención de los datos
de la Soc, el capital social, el número, el valor nominal y clase de acciones que representa
el título, así como los derechos que comporta y si se tratara de certificados provisorios, la
anotación de las integraciones dinerarias efectuadas.
Los títulos y certificados deben ser suscriptos con la firma autógrafa por no menos de un
director y un síndico, aunque la autoridad de control puede autorizar su reemplazo por
impresión que garantice la autenticidad de los títulos.
Certificados provisorios
Son aquellos títulos que son emitidos por la Soc cuando las acciones no han sido
integradas total// por sus suscriptores, necesaria// deben ser nominativas.
Cumplida la inscripción, los interesados pueden exigir la inscripción en las cuentas de las
acciones escritúrales o la entrega de los títulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con
la entrega, el certificado será considerado definitivo, negociable e indivisible.
Los certificados globales
204
Son títulos que sólo pueden ser emitidos por las Soc autorizadas a la oferta pública,
cuando las acciones estuvieren total// integradas. Solo se autoriza su emisión para la
inscripción en regímenes de depósito colectivo (caja de valores). Son definitivos y
negociables y pueden ser divisibles a los efectos de su transferencia.
Los cupones
Son anexos que general// se adhieren a los títulos representativos de acciones y
constituyen los documentos legitimantes para el cobro de los dividendos. Son títulos de
crédito siempre y cuando contengan la identificación de la Soc, las características de las
acciones a las que se adhieren, el número de acciones que integran la lámina de la cual
fueron separados.
88
La Ley 24.587 establece una presunción iuris et de iure que los cupones pertenecen a la
persona a cuyo nombre está inscripto el valor respectivo.
Negociación sobre acciones
Compraventa de acciones
Se rige por las normas de los arts. 450 a 477 del C de C, en lo que resulta compatible,
siendo siempre necesario el consentimiento del cónyuge atento su nominatividad
obligatoria Resulta cuestión controvertida la responsabilidad del cedente de las acciones
por los pasivos ocultos de la Soc, habiendo resuelto la jurisprudencia que la obligación del
transmitente se agota con la regular transmisión de las tenencias accionarias y su
responsabilidad queda circunscripta a la legitimidad de los títulos enajenados, pero no se
extiende a la consistencia o al valor de los Bs de la Soc.
Como principio general, la Soc no puede adquirir sus propias acciones, sin perjuicio de
ello el art. 220 admite tal operación ante supuestos particulares: a) para cancelarlas,
previo acuerdo de reducción de capital; b) excepcional// con ganancias liquidas y
realizadas o reservas libres, cuando estuvieran completa// integradas y para evitar un
daño grave, el cual deberá ser justificado en la próxima asamblea accionaria; y c) por
integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una Soc que se incorpore.
Fuera de estos actos, la adquisición de acciones es un acto nulo de nulidad absoluta.
Cuando se han adquirido la acciones, de acuerdo a los últimos dos supuestos, pesa s/ el
directorio la obligación de enajenarlas en el término de 1 año, salvo prorroga de la
asamblea, con otorgamiento del derecho de preferencia.
Los derechos correspondientes a las acciones adquiridas por la Soc, quedan suspendidos
hasta la enajenación o distribución y no se computaran para la determinación del quórum
o de las mayorías.
Usufructo de acciones
Está regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos
que confieren las acciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al
nudo propietario la titularidad de las acciones, el cobro de la cuota liquidatoria y el
ejercicio de los derechos políticos. El derecho del usufructuario de percibir las ganancias
distribuibles del ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero
comprende las acciones entregadas por capitalización. Dicho dividendo se percibirá por el
tenedor del título y si hubiera distintos usufructuarios, se distribuirá a prorrata de la
duración de sus derechos.
Si las acciones no estuvieran total// integradas, el usufructuario para conservar sus
derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo
propietario.
Prenda de acciones
Este derecho real está contemplado por el art. 219, el cual prevé que el ejercicio de todos
los derechos que confiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario.
A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la
205
procedencia de medidas cautelares.
89
Sindicación de acciones
Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados
socios convienen votar en la asambleas en un mismo e idéntico sentido, inhibiéndose de
disponer sus títulos por un determinado periodo, a los fines de dar una coherencia a la
política de gestión o de oposición.
La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el
principio deliberativo.
Embargo y ejecución de acciones
La ley acepta la posibilidad de que los acreedores particulares del accionista embarguen
las acciones del deudor, para su posterior ejecución forzada. Mientras tanto se lleva a
cabo la subasta, el propietario es el único legitimado a ejercer todos los derechos
societarios. La ejecución forzada se rige por lo dispuesto en el CPCC.
La amortización de acciones
Es un procedimiento de muy escasa utilización en la práctica que en cierta manera puede
ser asimilado al supuesto previsto por el art. 220. La amortización no supone una
reducción del capital, pues sólo puede llevarse a cabo mediante ganancias liquidas y
realizadas para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulación.
El estatuto puede autorizar la amortización total o parcial siempre y cuando:
1- resolución previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;
2- si se practica un sorteo, éste se llevará a cabo ante la autoridad de contralor o
escribano, publicándose sus resultados e inscribiéndose en el libro de registro de
acciones;
3- si la amortización fuere parcial, se asentará en los títulos o en las cuentas de las
acciones escriturales;
4- si la amortización es total, se anularan los títulos y se reemplazaran por bonos de goce
o inscripciones en cuenta, con el mismo efecto.
Los bonos
Los bonos son títulos que pueden emitir la Soc, de naturaleza diferente a las acciones, y
que otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusiva// en las utilidades sociales.
Los bonos se clasifican en:
1- Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones total// amortizadas y dan
derecho a la participación en las ganancias y en el producido de la liquidación,
después de reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. El estatuto les
puede proveer de otros derechos adicionales.
2- Bonos de participación: son los que se emiten a favor de los accionistas por
prestaciones que no consistan en aportes de capital. Sólo dan derecho a participar en las
ganancias del ejercicio. Los bonos de participación se abonan contemporánea// 90 con el
dividendo. Dentro de esta categoría se incluyen los bonos de participación para el
personal.
Los debentures
Constituyen títulos de deuda que pueden emitir exclusiva// las Soc por acciones, siempre
y cuando tal emisión estuviera expresa// prevista en los estatutos.
Los debentures de pueden clasificar de dos maneras:
1- De acuerdo a las garantías que otorgan a sus acreedores:
a) Debentures con garantía flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos,
Bs, presentes o futuros o una parte de ellos, de la Soc emisora y otorgan el privilegio que
corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis, según el caso. No están sometidos a las
disposiciones de forma que rigen esos derechos y se perfecciona por la manifestación
que se inserta en el contrato de emisión. La garantía flotante es exigible en los siguiente
206
casos: cuando la Soc no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos
convenidos; cuando pierde ¼ o más del activo existente al día de contratación; incurre en
disolución voluntaria, forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente el
empréstito la Soc no puede vender o ceder la totalidad o parte del activo, ni fusionarse o
escindirse sin autorización de la asamblea de debenturistas.
b) Debentures con garantía especia: afectan a su pago Bs determinados en la Soc
susceptibles de hipoteca y se deben cumplir todos los requisitos previstos para la
constitución de este derecho real.
c) Debentures con garantía común: son aquellos cuyos titulares cobraran sus créditos en
igualdad de condiciones con los acreedores quirografarios.
2- Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del empréstito.
a) Debentures simples: otorgan sólo el derecho a la devolución del préstamo con
los intereses.
b) Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a su beneficiario de percibir
el crédito o convertirse en accionistas de la Soc emisora. Para su suscripción los
accionistas tienen derecho preferente, y pendiente la conversión la Soc no puede
amortizar o reducir el capital, ni aumentarlo, ni distribuir las reservas o ganancias, ni
modificar el estatuto en cuanto a la distribución de las ganancias.
La Soc debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo
la gestión de las suscripciones, el control de las negociaciones, la representación
necesaria de los futuros debenturistas y la defensa conjunta de los derechos e intereses
durante la vigencia del empréstito.
La exigencia de que el fiduciario sea una entidad bancaria, rige sólo durante los periodos
de emisión y suscripción. El art. 344 otorga al fiduciario todas las facultades y deberes de
los mandatarios generales y especiales, adicional// el legislador le ha otorgado
excepcionales funciones de fiscalización y control de la administración, cuando se trata de
debentures con garantía común o flotante, incluso facultad de pedir la suspensión del
directorio cuando la Soc
91 no paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos; cuando
pierde ¼ o más del activo existente al día de contratación; incurre en disolución forzosa o
quiebra o cese el giro de sus negocios. En todos los casos el juez dispondrá la
suspensión del directorio y nombrará al o los fiduciarios en su reemplazo hasta tanto sean
regularizados los Serv de lo debentures.
Las obligaciones negociables
La Ley 23.962 que regula la emisión de obligaciones negociables, si bien ha tomado como
fuente los arts. 325 a 360 de la Ley 19.550, ha incorporado también una serie de
disposiciones que alientan la emisión de éste tipo de títulos de deuda y que ofrecen
innumerables ventajas s/ los debentures:
1- Pueden ser emitidas por Soc por acciones, Cooperativas, Asociaciones Civiles y
sucursales de Soc extranjeras, con lo cual se ha ampliado el mercado de los títulos de
deuda privada.
2- Pueden ser emitidas con cláusulas de reajuste de capital, conforme pautas objetivas de
estabilización y pueden otorgar un interés fijo o variable.
3- Se establece un régimen de libertad de salida del país y regreso al mismo.
4- Se reglamenta de manera más precisa y minuciosa el régimen de las obligaciones
convertibles.
5- Se flexibiliza el régimen de emisión de las obligaciones , cuando las mismas son
emitidas por Soc de acciones o Cooperativas en las cuales no se requiere la
autorización de los estatutos o su modificación.
6- No es obligatorio recurrir a una entidad bancaria o financiera, para celebrar un
207
contrato de fideicomiso y aun recurriéndose a estas instituciones, éstas no tienen las
exorbitantes facultades que la Ley 19.550, en materia de debentures, pone en sus manos.
Por el contrario prefiere otorgar a los obligacionistas la vía ejecutiva contra la Soc para
reclamar el pago del capital, actualizaciones o intereses y para ejecutar las garantías
otorgadas.
7- Se requiere el consentimiento de los obligacionistas en caso de retiro de oferta
pública o cotizaciones de las obligaciones o de las acciones, cuando aquellas fueren
convertibles, con derecho al reembolso para los obligacionistas disconformes o ausentes.
En el mismo sentido, se contempla el caso de retiro de la oferta pública o cotización , a
raíz de la sanción aplicada a la Soc, como supuesto legitimo para que los obligacionistas
poseedores de títulos convertibles exijan el reembolso anticipado. Y con la misma
filosofía, en los casos de fusión y escisión.
8- Se prevé la emisión de obligaciones no incorporadas a títulos, adoptando para éstas el
régimen de las acciones escriturales.
9- Final// se incorporan importantísimos beneficios fiscales.
92
LAS ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS
Concepto y características
Puede definirse a la asamblea como la reunión de los accionistas convocada y celebrada
de acuerdo a la ley y los estatutos, para considerar y resolver s/ los asuntos indicados en
la convocatoria.
Son características de las asambleas:
1- Es el órgano de gobierno de la Soc, lo cual implica que no es asamblea cualquier
reunión de socios, sino que aquella convocada y celebrada conforme la ley y los
estatutos.
2- Es un órgano no permanente de la Soc, ya que no funciona ininterrumpida// durante
toda la existencia de la Soc, sino cuando es convocada por el órgano de
administración.
3- Sus facultades son indelegables, por cuanto su competencia es exclusiva y no puede
ser suplida por decisiones de otros órganos de la Soc.
4- La validez de sus decisiones implica el respeto de la legalidad en todas y c/u de las
etapas formativas de la voluntad social.
5- Sus decisiones son obligatorias para todos los accionistas que deben acatar la
decisión de la mayoría y deben se cumplidas por el directorio.
Clases de asambleas
Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1- Por los accionistas que participan:
a) Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y
votar todos los accionistas de la Soc.
b) Asambleas Especiales, en las cuales sólo participan los integrantes de
determinada clase de accionista, cuando tales clases o categorías fueron
creadas por el estatuto.
2- Por lo temas que se consideran:
a) Asambleas Ordinarias, cuya competencia está determinada por el art. 234.
b) Asambleas Extraordinarias, cuya competencia está determinada por el art.
235
Existen también las asambleas denominadas unánimes que son aquella que no son
convocadas por medios edictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas,
resolviendo por unanimidad c/u de los puntos de la orden del día. Estas se encuentran
previstas por el tercer párrafo del art. 237.
Etapas para la adopción de decisiones asamblearias
208
La doctrina nacional las ha resumido en tres: a) requisitos de convocación, c) requisitos
de reunión y c) requisitos de deliberación y voto.
Son requisitos de convocatoria
1- Por regla general la convocatoria es efectuada por el directorio, aunque también se
encuentra legitimado para ello el órgano de fiscalización. Del mismo modo cualquier 93
accionista está habilitado para requerir al directorio la convocatoria asamblea, siempre y
cuando el peticionante tuviera una participación mínima del 5% del capital social, en estos
casos el accionista que solicita la convocatoria debe indicar al directorio o sindicatura los
temas que considere necesario tratar, debiendo celebrarse el acto asambleario dentro de
los 40 días de recibida la solicitud. La omisión del directorio o la sindicatura para proceder
a la convocatoria solicitada, da derecho para que éste la solicite judicial o administrativa//.
2- Efectuada la convocatoria, el directorio u órgano convocante debe proceder a
publicar edictos en el BO y en un diario de amplia circulación, cuando se trate de Soc
incluidas en el art. 299. La publicación debe efectuarse por 5 días, con 10 hasta 30 días
de anticipación a la celebración del acto cuando se trate de la primera convocatoria, y por
3 días con 8 de anticipación cuando se trate de segunda convocatoria, la cual deberá
celebrarse dentro de los 30 días de fracasado el acto asambleario en primera
convocatoria. El legislador ha autorizado la convocatoria simultanea, siempre y cuando el
estatuto lo autorice expresa//, y si las asambleas fueran convocadas para el mismo día,
debe mediar por lo menos una hora, e/ la citación de una y otra. Tal posibilidad se
encuentra limitada para las Soc que hacen oferta pública de sus títulos, en las que la
convocatoria simultanea queda reservada exclusiva// para las asambleas ordinarias.
En cuanto a los requisitos de reunión,
1- Se ha establecido que los accionistas que deseen participar en la asamblea deben
comunicar su voluntad con no menos de 3 días de anticipación , para su inscripción en el
libro de registro de accionistas y asistencia a asambleas. Antes de comenzar el acto, los
accionistas o sus representantes deben firmar el libro de asistencia.
2- La asamblea sólo puede sesionar si reúne el quórum previsto por las Ley y los
estatutos sociales, el cual dependerá del tipo asamblea y de la naturaleza del asunto a
considerar. La ley intentado favorecer la celebración de asambleas, ha permitido que el
quórum necesario se reduzca en la segunda convocatoria. En las asambleas ordinarias se
requiere la presencia de la mayoría de acciones con derecho a voto si se trata de primera
convocatoria, mientras que si trata de la segunda, quedará conformada cualquiera sea el
número de acciones. Tratándose de asambleas extraordinarias se requiere la presencia
del 60% o el 30% de las acciones con derecho a voto, según se trate de primera o
segunda convocatoria.
3- Las asambleas deben ser celebradas en la sede social o en cualquier lugar que
corresponda a la jurisdicción del domicilio social.
Cumplidos los requisitos de convocatoria y de reunión, se deben analizar los requisitos de
deliberación y voto.
1- Los accionistas pueden hacerse representar, siendo suficiente el otorgamiento de
mandato en instrumento privado con la firma certificada, asimismo resulta válido el poder
otorgado por el accionista ante el síndico o el directorio.
2- Las deliberaciones deben estar dirigidas por el presidente de la asamblea, cargo que
en principio es efectuado por el presidente del directorio, si se trata de una asamblea
convocada judicial// o por la autoridad de control, ella podrá ser presidida por el
funcionario que éstos designen.
94
3- La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una sola vez y debe continuar
necesaria// dentro de los siguientes 30 días. Solo pueden participar en la segunda reunión
los accionistas que estuvieron presentes en la primera. La obligaciones adoptadas antes
209
de pasar a cuarto intermedio son obligatorias y ejecutables por el directorio incluso antes
de su reanudación.
4- Todos los accionistas gozan del derecho de voz, incluso los titulares de acciones
preferidas sin derecho a voto. Gozan del mismo derecho los directores no accionistas, los
síndicos o miembros del consejo de vigilancia y los gerentes generales.
5- No podrán ejercer su derecho de voto, los directores, síndicos, miembros del consejo
de vigilancia o gerentes, cuando se consideren cuestiones relativas a su gestión,
responsabilidad o remoción con causa. Del mismo modo carecen del derecho de voto los
accionistas, cuando tengan en una operación determinada intereses contrarios a la de la
Soc, en los temas relativos a dicha cuestión.
6- La asamblea no puede decidir s/ temas no incluidos en el orden del día, salvo: a)
cuando estuviere presente la totalidad del capital y la decisión se adopte por
unanimidad, b) la promoción de acciones de responsabilidad contra directores o
síndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resolución incluida en el orden del
día y c) la elección de encargados de firmar el acta.
7- Las decisiones, para ser válidos deben reunir las mayorías previstas legal//. Tanto si se
trata de asamblea ordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones podrán
ser adoptadas con la mayoría absoluta de votos presentes, salvo exigencia mayor del
estatuto.
8- Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un régimen de
mayorías distinta, en donde las decisiones de adoptan por la mayoría absoluta, pero no se
considera la pluralidad de votos. Estos casos son la transformación, prorroga,
reconducción, disolución anticipada, transferencia del domicilio al extranjero, cambio
fundamental del objeto, reintegración total o parcial del capital, fusión y escisión (salvo
para la Soc incorporante), elección y remoción de síndicos y formación de cualquier
reserva que supere el monto del capital y la reserva legal.
9- Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo allí acontecido, la
cual debe resumir las manifestación hechas en la deliberación, las formas de las
votaciones y sus resultados. Dicha acta debe ser confeccionada y firmada, por el
presidente y los socios designados al efecto, dentro de los siguientes 5 días.
Efectos de la decisiones asamblearias
Como principio general, las decisiones asamblearias son obligatorias para todos los
accionistas y deben ser cumplidas por el directorio. Sin embargo este principio sufre
algunas excepciones, ya que en determinadas cuestiones asiste al socio el derecho de
receso y mientras que en otras asiste la acción de impugnación.
La acción de impugnación debe ser promovida dentro de los 3 meses de clausurada la
asamblea, salvo causa falsa en las decisiones sociales, en cuyo caso el plazo de
prescripción se somete al derecho común o nulidad absoluta de dicho acuerdo, lo cual
llevaría a la imprescriptibilidad de la acción impugnatoria y a la inconfirmabilidad del acto
atacado de 95 nulidad. Esta acción puede ser llevada a cabo cuando las decisiones
hubieran sido tomadas en contra de la ley, estatuto o reglamento o cuando fueran
adoptadas para perjudicar a un grupo de accionistas.
Los accionistas que votaron favorable// una decisión asamblearia no pueden luego
atacarla de nulidad, salvo vicio de voluntad. Están legitimados para interponer la acción
de nulidad, no sólo los socios que no han contribuido a formar la voluntad social, sino
también los directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia, constituyendo para
éstos una obligación y no un mero derecho.
Suspensión provisoria de la ejecución de la decisión atacada de nulidad
El art. 252 prevé expresa// una medida cautelar que es compatible con la acción de fondo,
consistente en la suspensión de la ejecución de la resolución impugnada, exigiendo para
ello:
210
1- que sea pedida por la parte impugnante;
2- que no medie perjuicio para terceros;
3- otorgamiento de garantía suficiente para responder por los daños que dicha medida
pudiere causar a la Soc.
Asimismo, por tratarse de una medida precautoria son exigibles los requisitos de
verisimilitud del derecho y peligro en la demora.
En tal sentido, reiterados precedente jurisprudenciales, han exigido que el peticionante
debe acreditar que el perjuicio alegado es apreciable// mayor que el que surgiría para la
Soc y los socios no impugnantes con la paralización de la resolución de la asamblea.
La nulidad de la asamblea y el orden público societario
Uno de los temas más controversiales ha sido la inclusión o no dentro del plazo de 3
meses, de toda causa de nulidad que pudiera afectar la respectiva asamblea o decisión
asamblearia.
Para quienes se enrolan en la teoría de la institución el art. 251 es comprensivo de toda
causal de invalidez que pudiera afectar el acto asambleario, negando la posibilidad de que
en materia societaria pueda existir la nulidad absoluta.
Muy por el contrario, quienes sostienen el carácter contractual, sostienen que la norma
sólo comprende las nulidades relativas y no a las absolutas, criterio éste que ha merecido
adhesión casi unánime de la jurisprudencia nacional.
El problema radica en determinar si existe orden público en protección de los derechos
inderogables de los accionistas
Revocación del acuerdo impugnado
El art. 254 establece que los accionistas que votaron favorable// las resoluciones que se
declaren nulas, responden ilimitada y solidaria// de las consecuencias de la misma, sin
perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, síndicos e integrantes
del consejo de vigilancia.
Por otro lado el mismo art. 254, admite la posibilidad de que un acuerdo posterior pueda
revocar el acuerdo impugnado de nulidad. Esta resolución surtirá efecto desde entonces y
no 96 procederá la iniciación o continuación del proceso de impugnación, pero subsistirá
la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia directa.
El derecho de receso
Sólo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la
decisión, dentro del quinto día de clausurada la asamblea y por los ausentes que
acrediten la calidad de accionista al tiempo de celebración del acto asambleario, dentro de
los 15 días posteriores a la clausura.
La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona
mediante el conocimiento que la Soc tenga de su declaración, independiente// de la
inscripción registral.
Como este derecho, implica para la Soc fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que
una nueva asamblea de accionistas pueda revocar la decisión asamblearia que origino el
derecho de receso dentro del plazo de 60 días de vencido el plazo para su ejercicio por
los ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y las acciones emergentes,
restituyéndose el ejercicio de sus derechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial
al momento de notificación del receso.
Una cuestión controvertida, se plantea con la determinación del valor de las acciones de
los socios recedentes, que la ley lo fija atendiéndose al valor resultante del último balance.
Su importe deberá ser pagado dentro del año de la clausura de la asamblea que origino el
receso, salvo casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pública o
cotización o continuación de la Soc en el supuesto de sanción firme revocatoria de la
autorización de cotización u oferta pública, en los que deberá pagarse dentro de los 60
211
días de la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento, la
denegatoria o la aprobación de retiro voluntario.
La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245
corresponde al del ejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias
accionarias deben valuarse según el valor que surja del ejercicio en que se produjo el
receso.
Así interpretado, es evidente que el recedente tiene amplias facultades para impugnar el
balance en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha acción no podrá
ser intentada dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el
carácter de socio.
EL DIRECTORIO
Administración y representación
A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la
Administración esta escindida de la representación, la cual corresponde al presidente del
directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopción de la teoría organicista, los
directores no son mandatarios de la Soc, sino sus funcionarios.
El directorio puede ser unipersonal, salvo en las Soc contempladas en el art. 299, o plural,
en cuyo caso debe actuar obligatoria// de forma colegiada.
97 El estatuto debe precisar el término por el cual los directores son elegidos, el que no
puede exceder de 3 ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo
reemplazo.
En caso de silencio del estatuto se entiende que el término de duración fue otorgado por
el máximo legal.
El estatuto también puede establecer la elección de directores suplentes para subsanar la
falta de directores, previsión que será obligatoria en el caso de Soc que prescindan de la
sindicatura.
La mayoría absoluta de los directores debe tener domicilio en la Republica, y todos
deberán constituir domicilio especial en la Republica, donde serán válidas las
notificaciones que se le efectúen.
Al asumir el cargo, deben prestar una garantía para responder por los eventuales daños y
perjuicio ocasionados como consecuencia de su mala gestión.
Designación de los directores.
El principio general establecido por la ley consiste en su designación por la mayoría
absoluta en el seno de la asamblea ordinaria, con la complementación del voto
acumulativo.
Sin embargo, la ley establece también otros procedimiento: a) elección por categoría o
clase de acciones, en cuyo caso el estatuto puede prever que c/u elija uno o más
directores, y cuya remoción quedará a su cargo, salvo grave incumplimiento de sus
funciones; b) por parte del consejo de vigilancia, siempre y cuando el estatuto confiera a
este órgano expresa// esa función, en cuyo caso la remoción deberá ser efectuada por la
asamblea.
El voto acumulativo constituye un derecho inderogable, fundamentado en dar a la
minoría una representación en el órgano administrativo, pero para ello debe ser titular de
la cantidad suficiente de acciones que, multiplicadas por el numero de vacantes a llenar,
le permita superar el número de votos emitidos por la mayoría, para cubrir 1/3 de las
vacantes.
Las vacantes restantes serán llenadas por 1/2 del sistema de simple pluralidad.
Para el ejercicio del voto acumulativo es necesario seguir el procedimiento establecido por
la ley en el art. 263:
1- Quienes deseen votar de esta forma deben comunicarlo a la Soc, con no menos de 3
días hábiles, indicando las acciones con que ejercerá ese derecho. Cumplido este
212
requisito, aunque sea por sólo un accionista, todos quedan habilitados para votar por este
sistema.
2- La Soc deberá informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones
recibidas en ese sentido, sin perjuicio de ello, en el seno de la asamblea debe informar a
los presentes que todos se encuentran facultados para votar acumulativa//.
3- Antes de la votación, se informará el numero de votos que corresponde a c/
accionista presente.
4- C/ accionista que vote acumulativa// tendrá derecho un número de votos igual al que
resulte de multiplicar su tenencia accionaria (el número de votos que normal// le hubiera
correspondido) por el número de vacantes a llenar.
98 5- Los accionistas que voten por el sistema ordinario, y los que voten por el sistema
acumulativo, competirán en la elección del tercio de las vacantes. Los que no votaren
acumulativa// lo harán por la totalidad de las vacantes.
6- Ningún accionista podrá votar, dividiendo el efecto de sus acciones, en parte por c/
sistema.
7- Todos los accionistas pueden variar el sistema antes de emitir su voto, inclusive los que
notificaron su voluntad de votar acumulativa//.
8- El resultado de la votación será computado por persona. Sólo se considerarán electos
los votados por el sistema ordinario si reúnen la mayoría absoluta de los votos presentes,
y los votados acumulativa// que obtengan mayor numero de votos, superando los
obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar 1/3 de las
vacantes.
9- En caso de empate, e/ dos o más candidatos votados por un mismo sistema se
procederá a una nueva votación en la que participaran sólo los accionistas que
hubieran votado por ese sistema. En caso de empate e/ candidatos votados
acumulativa//, en la nueva elección no participaran los accionistas que ya hubieran
obtenido la elección de su candidato.
213
3- Los funcionarios de la administración pública cuyo desempeño se relacione con el
objeto de la Soc, hasta 2 años después del cese de sus funciones
99 El inc. 2 del art. 264 ha sido derogado tácita// por la ley 24.522, que ha dejado sin
efecto la calificación de conducta de fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso
deberá ser interpretado en el sentido de que tal prohibición rige para los quebrados hasta
su rehabilitación definitiva.
Delegación de funciones
Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el
celo del legislador, que le prohíbe al director votar por correspondencia las decisiones del
directorio, pero en caso de ausencia podrán autorizar a otro director a hacerlo en su
nombre, siempre que existiera quórum, asumiendo la misma responsabilidad que los
presentes.
Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el
directorio esta imposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas
funciones o representar al ente en la celebración de determinación actos.
Del mismo modo, y con el propósito de agilizar y profesionalizar la administración, el
directorio podrá nombrar gerente generales o especiales, sean directores o no, revocables
libre// por decisión del directorio, en quienes sólo pueden delegar las funciones ejecutivas.
Los gerentes responden de la misma forma que los directores, y no eximen a estos de sus
responsabilidades.
Funcionamiento del directorio
El directorio cuando es plural, debe necesaria// ser colegiado, y esta obligado por la
propia ley, a reunirse por lo menos c/ 3 meses, salvo que el estatuto estableciera un
mayor número y sin perjuicio de las que pudieran ser requeridas por cualquiera de los
directores, en cuyo caso la convocatoria deberá ser dispuesta por el presidente, o en su
defecto por cualquiera de ellos.
Es el directorio quien debe determinar el contenido de la voluntad de la Soc. El
presidente sólo tiene facultades para declarar y ejecutar las decisiones de ese órgano El
estatuto debe reglamentar la constitución y funcionamiento del directorio, pero el quórum
no podrá ser inferior a la mayoría absoluta de sus integrantes.
Los directores deben actuar con la lealtad exigida por el art. 59, y cuando tuviere interés
contrario al de la Soc, deberá hacerlo saber al directorio y al sindico y abstenerse de
intervenir en la respectiva deliberación, so pena de incurrir en responsabilidad.
Las decisiones del directorio son impugnables de nulidad absoluta cuando violasen la ley,
el estatuto o el reglamento, afecten el interés social o aprueben un acuerdo que beneficia
exclusiva// a los integrantes del grupo de control.
Renuncia y remoción de los directores.
El directorio deberá aceptar la renuncia del director en la primera reunión que se celebre
después de presentada, siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere
dolosa o intempestiva, circunstancias que deberán constar en el acta pertinente. Por lo
que el renunciante debe permanecer en su cargo hasta el pronunciamiento de la próxima
asamblea.
Aun cuando no existe sanción expresa a la falta de consideración, debe interpretarse que
la omisión constituye una concreta manifestación de aceptación.
100 Si bien la Soc es la única legitimada para la inscripción de la renuncia en el Registro,
la jurisprudencia ha aceptado la toma de razón por la expresión unilateral del director
renunciante.
La designación del director es sólo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier
socio puede demandar la remoción por vía judicial, pero para ello es necesario que
previa// lleve la cuestión al ámbito interno de la Soc, denunciando la presunta mala
administración e invocando las causas.
214
La promoción de acción de remoción contra directores, síndicos o miembros del consejo
de vigilancia, no exige la acreditación de daños y perjuicios sufridos por la Soc, salvo que
se acumule a ella la acción de responsabilidad.
La decisión asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica
automática// el cese de sus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia es
requisito indispensable para el cumplimiento de tales funciones.
Responsabilidad de los directores
Responden solidaria e ilimitada// hacia la Soc, accionistas y terceros por el mal
desempeño de sus funciones. La responsabilidad de los integrantes del directorio, surge
así como una responsabilidad coexistente o complementaria a la de la Soc.
La responsabilidad solidaria e ilimitada, es consecuencia del carácter colegiado de este
órgano, que impone a c/u de sus integrantes el deber de vigilancia o control de la totalidad
de la gestión empresaria y la invocación de no haber tenido injerencia en la administración
de los negocios sociales no entraña causal exculpatoria ninguna.
La responsabilidad de los directores se encuentra limitada cuando se hubiera asignado
funciones en forma personal y éstas se hubieran inscripto en el Registro. Ello no implica
necesaria// la desvinculación del director por las consecuencias de actuaciones sociales
dañosas acaecidas en áreas de la empresa donde aquél no desempeñara funciones, sino
simple// que la imputación de la responsabilidad la hará el juez atendiendo a la actuación
individual.
Las acciones de responsabilidad
Éstas se clasifican en individuales y sociales. La acción social corresponde en principio a
la Soc, previa resolución de la asamblea, tal resolución producirá la remoción del director
o directores afectados y obligará a su reemplazo. Esta acción también puede ser iniciada
por cualquiera de los accionistas que se hubiera opuesto a la aprobación de la gestión.
La acción de responsabilidad individual ha sido otorgada a los accionistas o tercero. Se
trata de acciones encaminadas a defender el patrimonio personal de aquellos por las
inconductas de los directores.
Si bien la promoción de acciones de responsabilidad requieren la configuración de todos
los presupuestos exigidos por la teoría general de responsabilidad civil, existen grandes
diferencias e/ ellas, pues tratándose de la acción social, los resultados obtenidos
benefician exclusiva// a la compañía, mientras que en las individuales el sujeto legitimado
activa// no actúa en representación de la Soc perjudicada, sino en su interés particular.
101
Si la promoción de la acción social resulta, no fuera iniciada por la Soc dentro del plazo de
3 meses, cualquier accionista puede promoverla. La promoción de acción social por los
accionistas desconformes no requiere que aquellos deduzcan contemporánea// la acción
de nulidad de tal acuerdo, pues basta la simple oposición a la liberación de
responsabilidad de los directores imputados, siempre y cuando los accionistas que
promuevan la acción reúnan por lo menos el 5% del capital social. Si el accionista no
reuniera este porcentaje, esta obligado a
acumular esa demanda a la nulidad de la decisión asamblearia.
En caso de quiebra de la Soc, acción social puede ser ejercida o continuada por el
representante del concurso y en su defecto por los acreedores individual//.
Las acciones sociales prescriben a los 3 años, por tratarse de acciones derivadas del
contrato social y de las operaciones sociales. El punto de partida debe computarse desde
quela acción respectiva se encuentra en condiciones de ser ejercida. Las acciones
individuales, atento su carácter aquiliano o extracontractual, prescriben a los 2 años de
acaecido el hecho generador. En caso de quiebra el plazo de prescripción de la acción
social es decenal, en la medida que el síndico es un tercero en relación con la Soc.
Excepción y extinción de la responsabilidad
215
Queda exento de responsabilidad el director que participo en la deliberación o
resolución, o que la conoció, si deja constancia escrita de su protesta y diere noticia al
síndico antes de que su responsabilidad se denuncie al directorio, al síndico, a la
autoridad competente o se ejerza la acción judicial.
Por otra parte, la responsabilidad se extingue por la aprobación de su gestión o por
renuncia expresa o transacción resuelta por la asamblea, si esta responsabilidad no es
por violación de la ley, estatuto o reglamento y si no ½ oposición del 5% del capital. La
extinción es ineficaz en el caso de liquidación coactiva o concursal.
EL ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN INTERNO
El consejo de vigilancia
Se trata de un órgano de fiscalización colegiado, no profesional, integrado por 3 a 15
accionistas, cuya existencia deberá estar expresa// prevista por el estatuto, él que deberá
reglamentar su organización y funcionamiento.
La regulación del Consejo de Vigilancia es deficiente, pues cuando se refiere a su
nombramiento, el art. 280 establece que serán designados por la asamblea de accionistas
conforme a los arts. 262 y 263, sistemas que no siempre son compatibles. Intentando una
interpretación coherente, la ley parece prescribir que, si existiesen diversas clases de
acciones,
la designación de los consejeros, deberá hacerse por asambleas especiales, integradas
por los titulare de c/ clase y que, fuera de este supuesto, el nombramiento de los mismos
deberá hacerse por asamblea general ordinaria, en donde el voto acumulativo resulta
obligatorio.
La designación del consejo de vigilancia es libre// revocable y tanto su nombramiento
como su desvinculación deben inscribirse en el Registro.
El funcionamiento, sin perjuicio de su necesaria inclusión en el estatuto, se rige en
subsidio por las normas de funcionamiento del directorio, siendo también aplicable para
sus 102 integrantes lo dispuesto en materia de renuncia, régimen de remuneración,
incompatibilidades y prohibiciones, actuación personal e indelegable, así como el régimen
de responsabilidad de los directores.
Son atribuciones y deberes de los consejeros:
1- Fiscalizar la gestión del directorio. A tal efecto, puede examinar la contabilidad social,
los Bs sociales, realizar loa arqueos o inventarios que considere pertinente, etc. Por lo
menos trimestral// el directorio presentará informe escrito acerca de la gestión social.
2- Convocar a asambleas cuando lo estime conveniente o lo soliciten accionistas que
representen más del 5% del capital.
3- Aprobar determinada clase de actos o contratos celebrados por los directores. La falta
de aprobación por parte del consejo autoriza al directorio a recurrir a la
asamblea, pero jamás puede ser invocada esa falta de aprobación por la Soc para
desconocer los contratos celebrados por su representante legal. Esta función debe
estar especifica// otorgada en el estatuto, delimitando clara// el campo de actuación.
4- Elegir los miembros del directorio, cuando lo establezca el estatuto, en estos casos la
remuneración del directorio será fija y la duración del cargo puede extenderse a 5 años.
5- Presentar a la asamblea sus observaciones s/ la memoria del directorio y los EECC.
6- Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de
los accionistas o para vigilar el cumplimiento de sus decisiones.
7- Las demás funciones y facultades atribuidas por el art. 294 a los síndicos societarios.
Para garantizar el cumplimento de sus funciones, así como para evitar el abuso de
mayorías, el art. 282 dispone que los consejeros disidentes en número no menor de 1/3
podrán convocar asamblea para que ésta tome conocimiento y decida acerca de la
cuestión.
La existencia del consejo de vigilancia no supone necesaria// la eliminación de la
216
sindicatura, ya que ambos órganos pueden coexistir. Pero si el estatuto prescindiere de la
sindicatura, el consejo de vigilancia deberá contratar un servicio de auditoria externa, la
cual dictaminara s/ los EECC, a fin de otorgarle a los accionistas una opinión profesional.
La sindicatura
La fiscalización privada de las SA está a cargo de uno o más síndicos, designados por la
asamblea. Las SA no comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este órgano,
siendo optativa su constitución, pero el estatuto debe prever especial// esta situación, en
tal caso los socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, pero cuando el
capital social se exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que así
lo resuelva deberá designar síndico, sin necesidad de reformar el estatuto.
La elección y remoción de los síndicos, si bien deben ser objeto de decisión de la
asamblea ordinaria, presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos
múltiples otorgados por determinadas clases de acciones y, aunque nada dice la ley al
respecto, las acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperarían para dicha
designación.
También se ha admitido el voto acumulativo, cuando el órgano estuviere conformado por
al menos 3 síndicos.
103
Final//, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a c/ clase le
corresponda la elección de uno o más síndicos.
El estatuto debe precisar el término por el cual son elegidos los síndicos, el cual no podrá
exceder de 3 ejercicios, aunque pueden ser reelegidos.
En caso de vacancia, el síndico deberá ser reemplazado por el suplente que corresponda,
atento la obligatoriedad de la designación de éstos, conforme lo demanda el art. 284. de
no ser posible la actuación del síndico suplente, el directorio convocará de inmediato a
asamblea general o especial, en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta
completar el periodo.
Requisitos para desempeñarse como síndico
Son dos los requisitos exigidos por el art. 285 para asumir el cargo de síndico:
1- Ser contador público o abogado, con título habilitante, o Soc civil legal// constituida e
integrada exclusiva// por estos profesionales.
2- Tener domicilio real en el país.
No pueden ser síndicos:
1- quienes se encuentren inhabilitados para ser directores;
2- los directores y empleados de la misma Soc u otra controlada o controlante;
3- los cónyuges o parientes por consanguinidad en línea recta, los colaterales hasta el
cuarto grado inclusive y los afines dentro del segundo de los directores o gerentes
generales.
Las inhabilidades e incompatibilidades previstas alcanzan a todos los integrantes de la
Soc civil Sindico y el solo hecho de que alguno de ellos estuviera incurso en ella impide
que dicha entidad profesional pudiera ejercer el cargo.
Producida una causal de impedimento durante el desempeño del cargo, el síndico debe
cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del término de 10 días.
Los síndicos tampoco pueden realizar actos en competencia con la Soc que fiscalizan, ni
tener intereses contarios a ella.
El síndico debe ejercer sus funciones en forma personal, siendo su cargo indelegable.
Atribuciones y deberes de la sindicatura
La Ley, procuro evitar que la sindicatura se convierta en una órgano de control pasivo,
pues le ha otorgado determinados derechos y obligaciones que la obligan a tomar
participación activa en diversos casos, como lo prevén expresa// los incs. 1, 4 y 9 del art.
294, y los arts. 296 y 297.
217
Son derechos y deberes impuestos por el art. 294:
1- Fiscalizar la administración de la Soc, a cuyo efecto examinará los libros y
documentos que considere pertinente, por lo menos una vez c/ 3 meses.
2- Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y títulos valores, las
obligaciones y su cumplimiento, pudiendo solicitar al directorio balances de
comprobación.
3- Asistir con vos a las reuniones del directorio, del comité ejecutivo y de la asamblea.
4- Controlar la constitución y subsistencia de la garantía de los directores y recabar las
medida necesarias para corregir cualquier irregularidad.
104
5- Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado s/ la situación
económica y financiera de la Soc, dictaminando s/ la memoria, los EECC e inventario.
6- Suministrar a los accionistas que representen por lo menos el 2% del capital, en
cualquier momento que estos lo requieran, información s/ las materias que son de su
competencia. En este sentido la sindicatura reemplaza a los accionistas en su derecho de
información s/ la marcha delos negocios societarios. El incumplimiento además de
constituir causal suficiente de remoción, autoriza al accionista requirente a solicitar
judicial// tales informes, resultando incluso procedente la designación de un veedor.
7- Convocar a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a asamblea
ordinaria o especial cuando omitiere hacerlo el directorio.
8- Hacer incluir en la orden del día de la asamblea los puntos que considere procedente.
9- Vigilar que los órganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto,
reglamento y decisiones asamblearias.
10- Fiscalizar la liquidación de la Soc.
11- Investigar las denuncias que le formulen por escrito los accionistas que representen el
2% del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas
las consideraciones y proposiciones que correspondan.
El art. 294 no agota las obligaciones de la sindicatura pues la misma ley, en otras
disposiciones se encarga de imponer al funcionario sindical otras obligaciones. Los
derechos de información e investigación administrativa incluyen los ejercicios económicos
anteriores a su elección.
La ley no ha contemplado la posibilidad de que el síndico solicite la intervención judicial,
aun cuando la jurisprudencia lo ha admitido en casos verdadera// excepcionales. A pesar
de ello, la doctrina lo ha considerado como sujeto legitimado, atento que: a) se encuentra
facultado para exigir la remoción de los directores en determinados casos y b) ello hace a
sus funciones de control.
Remuneración de los síndicos
A diferencia del consejo de vigilancia, la remuneración de los síndicos no esta relacionada
con las ganancias, pues al funcionario sindical no le han sido atribuidas, directa o
indirecta//, funciones de administración.
La decisión asamblearia que aprobó la remuneración del síndico es impugnable por éste
en los términos del art. 251, siendo inadmisible el argumento contrario.
La omisión por la asamblea autoriza al sindico a reclamarla judicial// por tratarse del
incumplimiento de una obligación de hacer impuesta al órgano de gobierno. No obstante,
el incumplimiento de sus funciones obstruye su derecho a obtener remuneración.
Funcionamiento de la sindicatura
Cuando la sindicatura fuere plural, deberá actuar como órgano colegiado y se
denominara comisión fiscalizadora. El estatuto deberá reglamentar su constitución y
funcionamiento.
105
No obstante, su carácter colegiado, que en puridad obligaría a todos los síndicos a
218
respetar las decisiones de la mayoría, el art. 290 establece que tales acuerdos no son
vinculantes para el disidente, quien tendrá los derechos, atribuciones y deberes del art.
294.
Renuncia y remoción de los síndicos
La designación de los síndicos es revocable sola// por la asamblea, que podrá disponerla
siempre que no medie oposición del 5% del capital. Tal requisito, que se complementa
con la pérdida del voto plural, es impuesto como mecanismo de defensa ante claras
situaciones de abuso, justificando la nulidad de cualquier cláusula en contrario.
Si la elección se ha hecho por clase o categoría de acciones, la remoción se decidirá
también en asamblea especial de la misma clase, salvo que el síndico haya incurrido en
las prohibiciones o incompatibilidades previstas por el art. 286 o haya sido declarada su
responsabilidad en asamblea general ordinaria. Cualquier accionista puede solicitar la
remoción con causa, a través de la promoción de la acción judicial correspondiente.
En caso de renuncia, ésta debe ser presentada al directorio, y el síndico será
reemplazado inmediata// por el suplente. De lo contrario, el directorio deberá convocar a
asamblea ordinaria o de clase, para la nueva designación, continuando el síndico en su
cargo hasta el nombramiento del reemplazante.
Responsabilidad de los síndicos
Los síndicos son ilimitada y solidaria// responsables por el incumplimiento de las
obligaciones impuestas por la Ley, haciéndose efectiva por decisión de la asamblea de
accionistas, la cual también importará la remoción de su cargo. Son también responsables
solidaria// con los directores por los hechos u omisiones de éstos, cuando el daño no se
hubiera producido si se hubiese actuado de conformidad con lo dispuesto por la Ley.
Los síndicos disidentes no quedan eximidos de responsabilidad por el solo hecho de
haber votado en contra, pues ante tal situación, éstos deben actuar individual// en el
ejercicio de sus atribuciones y obligaciones. Del mismo modo la distinta incumbencia
profesional no sirve como sustento para diferenciar la responsabilidad de los abogados y
contadores, toda vez que cuentan con los mismos deberes y atribuciones que manda la
Ley.
Haciendo aplicación de lo dispuesto por los arts. 296 y 297, la jurisprudencia ha hecho
responsable a los síndicos que cooperaron con su permisividad a los excesos de poder de
los directores.
Las acciones de responsabilidad contra los síndicos se rigen por los arts. 274 y 279, por
expresa remisión del art. 298.
FISCALIZACIÓN ESTATAL O EXTERNA
Tipos de fiscalización
Además de la fiscalización interna, la ley ha impuesto un régimen de fiscalización externa,
a cargo de la Inspección General de Justicia (en la Capital Federal), cuyos alcances
difieren según la clase de Soc.
106
Si se trata de Soc comprendidas en el art. 299 están sometidas, además del control de
legalidad en el acto constitucional, a la fiscalización permanente por parte de la autoridad
de control de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liquidación.
Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categoría, su
fiscalización estatal se limitará al contrato constitutivo, sus reformas y valuación de sus
aportes en especie, sin embargo la autoridad de contralor podrá ejercer funciones de
vigilancia:
1- Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera
cualquier síndico.
2- Cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés
público.
219
Facultades y atribuciones de la autoridad de control
En el ejercicio de sus funciones, la autoridad de control esta facultada para solicitar al juez
del domicilio de la Soc:
1- La suspensión de las resoluciones de sus órganos, si ellas fueran contrarias a la ley, al
estatuto o al reglamento. Esta atribución complementa lo dispuesto por el art. 251 que
autoriza a la autoridad de control para promover acciones de nulidad de asambleas.
2- La intervención judicial de la administración, cuando:
a) las autoridades naturales han violado la ley, estatuto o reglamento;
b) haga oferta pública;
c) realice operaciones de capitalización, ahorro o cualquier otra captación de
fondos o valores
d) lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés
público.
En todos los casos la intervención tendrá por objeto remediar las causas que la
motivaron, y si no fuere ello posible, podrá pedir judicial// la disolución y liquidación
de la Soc.
3- La disolución y liquidación cuando se produjere algunas de las causales de disolución
previstas por el art. 94 (a excepción de los incs. 1, 6, 7 y 10).
También podrá imponer apercibimientos, con publicación o multas a la Soc, sus
directores y síndicos en proporción al capital social y a la gravedad de la falta cometida.
La Soc no puede eludir la fiscalización permanente, estableciendo la carga de los
directores o síndicos de comunicar a la autoridad de contralor la inclusión del ente en
cualquiera de los supuestos previstos por el art. 299. La omisión en el cumplimiento de
esa carga hace responsable en forma ilimitada y solidaria a los directores y síndicos por
los perjuicios que la actuación ocasionare a la Soc.
Las resoluciones de la autoridad de control son apelables ante el Tribual de apelaciones
competente en materia comercial.
La fiscalización externa prevista por la Ley 19.550, no descarta el contralor externo
impuesto por las leyes especiales a las SA que desarrollan determinadas actividades.
BOLILLA 14
-comanditados
-comanditarios
NORMAS APLICABLES
220
-Comanditarios: limitan su responsabilidad al capital suscripto.
NOMBRE SOCIAL
Si actúa bajo una razón social, solo podrán figurar en ella los nombres de los socios
comanditados -nunca de los comanditarios-.
CAPITAL SOCIAL
La parte del capital de los socios comanditados se representa por partes de interés, para
que éstas puedan ser cedidas, se requiere la conformidad de la Asamblea extraordinaria.
Sólo la parte del capital de los socios comanditarios está representada por acciones.
Ésta se intergra por socios de ambas categorías. Para computar el quórum y los votos de
los socios comanditados, sus "partes de interés" se considerarán divididas en fracciones
del mismo valor que las "acciones" de los comanditarios.
ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
Puede ser unipersonal o plural, y será ejercido por los socios comanditados o por
terceros, durante el tiempo que fije el estatuto. Los socios comanditarios no pueden
administrar la sociedad.
_________________________
SOCIEDADES COOPERATIVAS
Las cooperativas son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para
organizar y prestar servicios, que reúnen los siguientes caracteres:
1º. Tienen capital variable y duración ilimitada.
2º. No ponen límite estatutario al número de asociados ni al capital.
3º. Conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el número de sus cuotas
221
sociales y no otorgan ventaja ni privilegio alguno a los iniciadores, fundadores y
consejeros, ni preferencia a parte alguna del capital.
4º. Reconocen un interés limitado a las cuotas sociales, si el estatuto autoriza aplicar
excedentes a alguna retribución al capital.
5º. Cuentan con un número mínimo de diez asociados, salvo las excepciones que
expresamente admitiera la autoridad de aplicación y lo previsto para las cooperativas de
grado superior.
6º. Distribuyen los excedentes en proporción al uso de los servicios sociales, de
conformidad con las disposiciones de esta ley, sin perjuicio de lo establecido por el
artículo 42 para las cooperativas o secciones de crédito.
7º. No tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas políticas, religiosas,
de nacionalidad, región o raza, ni imponen condiciones de admisión vinculadas con ellas.
8º. Fomentan la educación cooperativa.
9º. Prevén la integración cooperativa.
10. Prestan servicios a sus asociados y a no asociados en las condiciones que para este
último caso establezca la autoridad de aplicación y con sujeción a lo dispuesto en el
último párrafo del artículo 42.
11. Limitan la responsabilidad de los asociados al monto de las cuotas sociales
suscriptas.
12. Establecen la irrepartibilidad de las reservas sociales y el destino desinteresado del
sobrante patrimonial en casos de liquidación.
Son sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley.
DENOMINACIÓN SOCIAL
En cuanto a la denominación social: deben agregar las palabras “cooperativa” y “limitada”
ó sus abreviaturas.
Pueden asociarse con otras personas jurídicas siempre que no desvien sus objetivos. No
pueden/deben transformarse en sociedades comerciales ni asociaciones civiles.
Se forman por acto único, en instrumento público o privado. Deben formar una asamblea
con consejeros, y el órgano ejecutivo es el consejo de administración.
Art. 8-> Estatuto: inscripción en persona jurídica, mientras se forma puede funcionar. No
hay necesidad de publicación, pero durante el periodo de funcionamiento previo a la
formación hay responsabilidad ilimitada de los consejeros.
Art. 17-> Asociados: personas físicas mayores y menores. X acciones reuniendo
requisitos del estatuto. La cooperativa puede asociarse para la explotación de servicios
públicos.
Art. 55-> Derecho de información y contralor. Control de los mismos socios: sindicatura y
consejo de vigilancia; tienen control interno y externo para evitar encubrimiento. La
cooperativa esta gobernada por los mismo socios, que tienen derecho a conducir la
cooperativa, y se pueden hacer pactos de no formar grupos de poder. Cualquiera puede
acceder al cargo y por eso es difícil conservar el poder. Hay que postularse y ganar las
votaciones. Algunos buscan perpetuar en el poder creando asociados falsos, operando
ellos mismos la cooperativa pero dando la imagen de que cambio la dirección. Ante estos,
los cooperativistas pueden impugnar la decisión, y pedir la intervención de Persona
Juridica o IGJ, que pueden pedir registros de los asociados.
222
La cooperativa se divide en cuotas sociales, acciones nominativas no endosables. La
participación social se representa en acciones y solo se transmiten entre asociados y con
acuerdo del consejo de administración. La integración de las cuotas sociales debe
hacerse al principio en un 5% y el resto en un plazo de 5 años (beneficio). El capital
puede crecer, y los bienes aportables deben ser determinados y pasibles de ejecución
forzada.
Art. 43 Cod. de Comercio->Art. 320 CCCN-> debe llevar libros específicos: registro de
asociados y acta de asambleas. Consejo de administración puede pedir informes de
auditoria vistos por la aut. de aplicación.
Art. 40-> Reservas legales. Los asociados pueden hacer una distribución de beneficios
limitada, ya que no existe animo de lucro.
Cooperativas de consumo -> bienes de primera necesidad
Cooperativas de trabajo -> producción para trabajar (reconversión empresarial)
Cooperativas de crédito -> Ley de entidades financieras n° 21526.
Art. 47-> asambleas ordinarias y extraordinarias. Se puede votar a través de un poder,
pero la representación debe ser si o si a través de un asociado.
Art. 68-> consejo de administración debe ser colegiado (al menos 3 miembros). Duran 3
ejercicios, pueden ser reelectos y son remunerados. No se puede tercerizar, deben ser si
o si asociados.
La fiscalización privada se da a través de la sindicatura si hay más de 1 comisión
fiscalizadora. La fiscalización publica puede aplicar sanciones, multas o apercibimientos
por uso indebido de la cooperativa.
_______________________
SAPEM
las sociedades anónimas que se constituyan cuando el Estado nacional, los estados
provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o
las sociedades anónimas sujetas a este régimen sean propietarias en forma individual o
conjunta de acciones que representen por lo menos el Cincuenta y uno por ciento (51 %)
del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y
extraordinarias.
Inclusión posterior.
ARTICULO 309. — Quedarán también comprendidas en el régimen de esta Sección las
sociedades anónimas en las que se reúnan con posterioridad al contrato de constitución
los requisitos mencionados en el artículo precedente, siempre que una asamblea
especialmente convocada al efecto así lo determine y que no mediare en la misma
oposición expresa de algún accionista.
Incompatibilidades.
ARTICULO 310. — Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el
artículo 264, excepto el inciso 4.
No pueden ser directores ni gerentes:
1º) Quienes no pueden ejercer el comercio;
2º) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) años después de su
rehabilitación, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco (5) años
después de su rehabilitación; los directores y administradores de sociedad cuya conducta
223
se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) años después de su rehabilitación.
3º) Los condenados con accesoria de inhabilitación de ejercer cargos públicos; los
condenados por hurto, robo, defraudación, cohecho, emisión de cheques sin fondos y
delitos contra la fe pública; los condenados por delitos cometidos en la constitución,
funcionamiento y liquidación de sociedades. En todos los casos hasta después de diez
(10) años de cumplida la condena;
Cuando se ejerza por la minoría el derecho del artículo 311 no podrán ser directores,
síndicos o integrantes del consejo de vigilancia por el capital privado los funcionarios de la
administración pública.
Remuneración.
ARTICULO 311. — Lo dispuesto en los párrafos segundo y siguientes del artículo 261 no
se aplica a la remuneración del directorio y del consejo de vigilancia.
Directores y síndicos por la minoría.
El estatuto podrá prever la designación por la minoría de uno o más directores y de uno o
más síndicos. Cuando las acciones del capital privado alcancen el Veinte por ciento (20
%) del capital social tendrán representación proporcional en el directorio y elegirán por lo
menos uno de los síndicos. No se aplica el artículo 263.
Modificaciones al régimen.
ARTICULO 312. — Las modificaciones al régimen de la sociedad anónima establecidas
por esta Sección dejarán de aplicarse cuando se alteren las condiciones previstas en el
artículo 308.
__________________________
Se denomina sociedad de economía mixta la que forma el Estado Nacional, los Estados
provinciales, las municipalidades o las entidades administrativas autárquicas dentro de
sus facultades legales, por una parte, y los capitales privados por la otra, para la
explotación de empresas que tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de
orden colectivo o la implantación, el fomento o el desarrollo de actividades económicas.
La sociedad de economía mixta puede ser persona de derecho público o de derecho
privado, según sea la finalidad que se proponga su constitución.
El aporte de la administración pública, en la sociedad de economía mixta, podrá consistir
en cualquier clase de aportación, y en especial, las siguientes:
a) Concesión de privilegios de exclusividad o monopolio, exención de impuestos,
protección fiscal, compensación de riesgos, garantías de interés al capital invertido por los
particulares;
b) Primas y subvenciones, aporte tecnológico;
c) Anticipos financieros;
d) Aportes de carácter patrimonial, en dinero, en títulos públicos o en especie, concesión
de bienes en usufructo.
Art. 5° – Las entidades públicas y los particulares, contribuirán a la formación del capital
social en la proporción que convengan entre ellos.
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Art. 6° – La sociedad de economía mixta podrá ser constituida por cualquier número de
socios.
RESPONSABILIDAD
La responsabilidad de la administración pública, se limitará exclusivamente a su aporte
societario.
El Presidente, los Directores y el Síndico, nombrado por la administración pública, tendrán
las responsabilidades previstas en el Código de comercio y la administración pública no
responderá por los actos de los mismos.
DISOLUCIÓN
Las sociedades de economía mixta regidas por esta ley no podrán ser declaradas en
quiebra, pero podrán ser disueltas en las demás circunstancias previstas por los arts. 369,
370 y 371 del Código de comercio y de acuerdo con el régimen que expresamente se
disponga para esa eventualidad.
ADMINISTRACIÓN
El presidente de la sociedad, el síndico y por lo menos un tercio del número de los
directores que se fije por los estatutos, representarán a la administración pública y serán
nombrados por ésta debiendo ser argentinos nativos.
En caso de ausencia o impedimento del presidente, lo reemplazará, con todas sus
atribuciones, uno de los directores que represente a la administración pública. Los demás
directores serán designados por los accionistas particulares.
SOCIEDADES LABORALES
Se fomenta a los empleados a que ahora sean los dueños de las empresas.
Se busca que parte de los socios sean empleados para emparentarse a las cooperativas.
El empleado participa en acciones. Decreto 1406/01: se crean sociedades laborales
donde la mayoría del capital es de los empleados. Hay un minimo de 3 socios,
fiscalización acentuada de la IGJ y del Ministerio de Trabajo. A la denominación social se
agrega S.L. o sociedad laboral. El capital se divide en acciones. No se podrá carecer de
derecho de voto. Hay dos clases de acciones: las de los empleados (de clase laboral) y
las de los no empleados (clase general). Si dejan de ser empleados pasan a tener
acciones de clase general. Son administradas por el directorio, y gobernadas por la
asamblea. Pueden disolverse por las causas comunes o por perdida de la clasificación de
sociedad laboral (importa si se pierde porque tienen beneficios impositivos).
EMPRESAS FAMILIARES
Pueden ser S.A. o S.C., donde los socios tienen vínculos de afinidad o parentesco.
Generalmente hay problemas familiares que afectan el funcionamiento de la sociedad,
para lo que hay mecanismos de conciliación y un protocolo familiar.
Este ultimo es un compromiso anterior a recurrir a la justicia para que resuelva un
conflicto. Se designa un mediador aceptado por todos, que tenga ascendente sobre los
socios (por ej: socios fundadores que ya se han retirado). Los patriarcas familiares deben
actuar como árbitros componedores.
SOCIEDADES DE GARANTÍAS RECÍPROCAS
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Sociedad de garantías reciprocas (S.G.R.)-> ley de pymes 24467 trae el régimen de las
SGR para las pymes. Se crean para actuar como garantes de las pymes. Actual bajo la
denominación social + SGR ayudando a las pymes. Hay régimen de responsabilidad
limitada. Las pymes compran acciones de las SGR y esas SGR serán garantes de las
pymes. Si no pagan se rematan las acciones. Mientras dura el crédito son socios
participes (SGR de las pymes) y a medida que se pagan dividendos se amortiza. Una vez
pagado el crédito, la pymes se retira. Son sujetos que invierten, deben tener 50 socios
como minimo. Los socios son quienes las administran y gobiernan, son participes y
protectores, y su capacidad puede variar.
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