UNIVERSIDAD CATÓLICA LOS ÁNGELES DE

CHIMBOTE

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA ESCUELA

PROFESIONAL DE DERECHO

PROCESO DE EJECUCIÓN
Autorización para disponer derechos de incapaces y Declaración de
desaparición, ausencia o muerte presunta.

ACTIVIDAD 14

ESTUDIANTES
Casanova Guadalupe, Karina
Ormeño Jiménez, Katty
Payano Martínez, Greys

DOCENTE
Teresa Zamudio Ojeda

CAÑETE – PERÚ
2018
Dedicamos nuestra monografía, a los jóvenes estudiantes de derecho, con la finalidad de que
le sirva como instrumento de apoyo en el transcurso de su carrera profesional.
Agradecemos a Dios, nuestro creador por darnos vida y salud, por soportarnos con paciencia
nuestras incontables molestias, a la vez agradecer a nuestros padres que con honor y
compresión han sabido guiarnos en el camino de la verdad y justicia.
 INDICE GENERAL

RESUMEN ........................................................................................................................................ 5
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................................. 6
CAPITULO I
Autorización para disponer derechos de incapaces
1. Normativa:.................................................................................................................................. 7
2. Capacidad: ................................................................................................................................. 7
3. Requerimiento para disponer derechos de incapaces: .............................................................. 8
4. Casos que requieren autorizacion judicial previa: .................................................................... 8
5. Intervención del Ministerio Público:........................................................................................ 15
6. Medios Probatorios .................................................................................................................. 17
7. Formalización de la autorización: ........................................................................................... 18
CAPITULO II
Declaración de desaparición, Ausencia o Muerte presunta
1. Normativa: ................................................................................................................................ 19
2. Declaración de desaparición: .................................................................................................. 19
3. Declaración de Ausencia: ........................................................................................................ 22
4. Declaración de muerte presunta .............................................................................................. 16
Conclusiones: .................................................................................................................................. 18
Referencias Bibliográficas:.............................................................................................................. 19
Anexo .............................................................................................................................................. 31
 RESUMEN

La presente monografia tiene como objetivo determinar las características de la Autorización para

disponer derechos de incapaces, declaración de desaparición, ausencia y muerte presunta; según

los parámetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes. Es de tipo descriptivo

cientifico.

Palabra clave: caracteristicas, declaración de desaparición, ausencia, muerte presunta.

 INTRODUCCIÓN

En nuestro codigo procesal civil peruano, podemos distinguir dos tipos de procesos, contenciosos

y no contenciosos, en el primero hay conflicto de intereses o litis entre las partes del proceso, y

en el segundo hace referencia a la incertidumbre jurídica de un derecho, este ultimo tiene

instituciones que es materia de investigación en el presente trabajo, como es la autorización para

disponer derechos de incapaces, el cual establece que, cuando el representante legal de un incapaz

requiera disponer de sus bienes o derechos de su representado, debe contar con la respectiva

autorización judicial para tal fin. Para Messineo, "se trata de una autorización de los órganos

judiciales al representante legal, que se exige como acto previo, especialmente en materia de

negocios que importen disposición o excedan de la administración ordinaria. Tales negocios

necesitan de la forma habilitativa para integrarlos y conferir el poder de disponer o de celebración,

removiendo límites a dicho poder y a la eficacia del negocio. Implican, pues, una valoración en

sede judicial sobre la oportunidad y conveniencia del acto, respecto del interesado o representado

incapaz".

Asimismo, estudiaremos el tema de declaración de desaparición, ausencia y muerte presunta, el

cual se encuentra regulado en nuestro código civil, en la que consta los elementos necesarios para

poder diferenciar en que momento y como se aplica dichas instituciones.

 CAPITULO I

Autorización para disponer derechos de incapaces

1. Normativa:

El artículo 786 del Codigo Procesal Civil establece, que:

“Se tramitan conforme a lo dispuesto en este Sub Capítulo las solicitudes

de los representantes de incapaces que, por disposición legal, requieran
de autorización judicial para celebrar o realizar determinados actos
respecto de bienes o derechos de sus representados. La solicitud debe
estar anexada, cuando corresponda, del documento que contiene el acto
para el cual se solicita autorización”.

2. Capacidad:

La capacidad es calificada por Fernández C. (1986), como: "la abstracta posibilidad de

que goza la persona de disfrutar de todas las situaciones previstas por el ordenamiento
jurídico". Esa aptitud para gozar de derechos, comienza con el nacimiento de la persona,
sin embargo, esa aptitud se ve límitada si el sujeto está incapacitado a ejercer, por sí mismo,
de los derechos del que goza.

Los supuestos de incapacidad aparecen recogidos en el Código Civil:

Artículo 43.- Son absolutamente incapaces:
Los menores de dieciséis años, salvo para aquellos actos determinados
por la ley.
Artículo 44.- Capacidad de ejercicio restringida
Tienen capacidad de ejercicio restringida:
Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad.
Los pródigos.
Los que incurren en mala gestión.
Los ebrios habituales.
Los toxicómanos.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.
Las personas que se encuentren en estado de coma, siempre que no
hubiera designado un apoyo con anterioridad.
 Se ha establecido ante dichos supuestos de incapacidad, la designación de representantes
legales, quienes ejercen los derechos civiles de aquellos, bajo las reglas de la patria
potestad, la tutela y la curatela.
Ahora bien, señala el artículo 167 del CC, que los representantes legales requieren
autorización expresa para realizar los siguientes actos sobre los bienes del representado:
:
1.- Disponer de ellos o gravarlos.
2.- Celebrar transacciones.
3.- Celebrar compromiso arbitral.
4.- Celebrar los demás actos para los que la ley o el acto jurídico exigen
autorización especial.

3. Requerimiento para disponer derechos de incapaces:

Como ya se ha señalado, cuando el representante legal de un incapaz requiera disponer de
sus bienes o derechos de su representado, debe contar con la respectiva autorización
judicial para tal fin. Para Messineo, "se trata de una autorización de los órganos judiciales
al representante legal, que se exige como acto previo, especialmente en materia de
negocios que importen disposición o excedan de la administración ordinaria.

En esa misma línea, para dicha autorización, se necesita que la solicitud debe estar
anexada, cuando corresponda, del documento que contiene el acto para el cual se solicita
autorización. Esto es fundamental, pues el juez se va a pronunciar sobre la pertinencia de
la realización del acto, y sobre él precisamente, va a girar la autorización correspondiente.

4. Casos que requieren autorizacion judicial previa:

a) Cuando los actos de disposición que se celebren a nombre de los menores de edad, sean
realizados por los padres.
Así véase los supuestos que acoge el artículo 448 del CC, para requerir autorización
judicial, como:
1.- Arrendar sus bienes por más de tres años.
2.- Hacer partición extrajudicial.
3.- Transigir, estipular cláusulas compromisorias o sometimiento a
arbitraje.
4.- Renunciar herencias, legados o donaciones.
 5.- Celebrar contrato de sociedad o continuar en la establecida.
6.- Liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio.
7.- Dar o tomar dinero en préstamo.
8.- Edificar, excediéndose de las necesidades de la administración.
9.- Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas.
10.- Convenir en la demanda

Para Varsi E. (2003), "la razón de considerar expresamente algunos actos jurídicos, se
da por el hecho de que estos generan efectos cuasi determinantes para el patrimonio de
los hijos, de allí que como cautela del destino y amplia administración de los bienes se
dicta este dispositivo. Sin embargo, la protección no es plena para los intereses del
menor pues pueden existir otros actos jurídicos que indirectamente comprometan su
hacienda y demás bienes". Si bien el articulo 786 del código procesal civil, no lo señala
de manera expresa, el juez debe oír, de ser posible, al menor que tuviere dieciséis años
cumplidos, antes de prestar su autorización, tal como lo señala el artículo 449 del CC.
En igual forma, el artículo 102 del CNA, considera que el adolescente participará en
las reuniones del Consejo de Familia, con derecho a voz y voto. El niño será escuchado
con las restricciones propias de su edad.

b) Cuando los actos de disposición se realicen por personas ajenas a los padres. Se cuida
que el patrimonio del menor no sufra menoscabo, imponiendo al Tutor mayores
restricciones que a los padres, respecto de los bienes de los menores. Así, véase el
artículo 531 del CC que dice: "los bienes del menor no pueden ser enajenados ni
gravados sino con autorización judicial, concedida por necesidad o utilidad y con
audiencia del Consejo de Familia. Se exceptúan de esta disposición los frutos en la
medida que sean necesarios para la alimentación y educación del menor'.

En opinión de Palacios, ante la dificultad de precisar en un solo concepto el tipo de

actos que exceden la administración ordinaria y que necesitan de la autorización judicial
concedida al tutor, es que el Código Civil ha tenido la precaución de enumerarlos, con
fines de cautelar de una manera más eficaz los intereses del pupilo. Tales actos son,
además de los contemplados en los artículos 531 y 448 del CC, los que señala el artículo
532 del CC:
El tutor necesita también autorización judicial concedida previa
audiencia del consejo de familia para:
 1.- Practicar los actos indicados en el artículo 448.
2.- Hacer gastos extraordinarios en los predios.
3.- Pagar deudas del menor, a menos que sean de pequeña cuantía.
4.- Permitir al menor capaz de discernimiento, dedicarse a un trabajo,
ocupación, industria u oficio, dentro de los alcances señalados en el
artículo 457.
5.- Celebrar contrato de locación de servicios.
6.- Celebrar contratos de seguro de vida o de renta vitalicia a título
oneroso.
7.- Todo acto en que tengan interés el cónyuge del tutor, cualquiera de
sus parientes o alguno de sus socios.

Véase de los casos citados que el contenido de los pronunciamientos en los procesos no
contenciosos son meramente documentales y fiscalizadores. Tienden a suplir una
prueba, a dar notoriedad a un hecho que no lo era, a requerir una demostración
fácilmente accesible a todos. Cuando se requiere la obtención de una anuencia prescrita
por la ley, como es el caso de las autorizaciones judiciales, el contenido del acto es de
mera fiscalización. El juez acuerda o niega la autorización con los elementos que tiene
a la vista. La ley no le exige más que eso. Su decisión no juzga rigurosamente, en el
sentido jurídico de la palabra, sino en su sentido meramente lógico o formal.

c) Un aspecto no abordado en la disposición de bienes o derechos de los incapaces, es

el tema de la autorización judicial. Si bien el artículo 786 del Codigo Procesal Civil,
hace hincapié en la autorización previa, hay casos que la norma especial no solo busca
dicha previa autorización sino la aprobación respectiva para la actividad específica ya
realizada. Véase el caso de la transacción extrajudicial a que refiere el artículo 1307
del CC, que considera que en el caso de los ausentes o incapaces, los representantes
pueden transigir con aprobación del juez, quien para ese efecto oirá al Ministerio
Público y al Consejo de Familia, cuando lo estime conveniente. Otro caso que requiere
aprobación es el mutuo, cuando se celebre en representación de las personas cuyos
bienes administran, como lo señala el artículo 1651 del CC. En caso de partición de un
bien sujeto a condominio, si alguno de los copropietarios es incapaz o ha sido declarado
ausente, la partición convencional se somete a aprobación judicial, con las exigencias
que describe el artículo 987 del CC. En este último caso, la propia norma establece el
 mecanismo para la aprobación, como es, "el trámite del proceso no Contencioso, con
citación del Ministerio Público y del Consejo de Familia, si ya estuviera constituido".
Consideramos que dicho trámite debe ser extensivo a los demás supuestos descritos
que requieren aprobación, adecuándose, en parte, al que se asigna para la autorización
judicial.

JURISPRUDENCIA

Resulta atendible autorizar la venta del inmueble, cuya tercera parte

corresponde a la hija menor del solicitante, por tratarse de un bien
indiviso, cuyo porcentaje mayor le corresponde al accionante. El
producto de la venta que le corresponde a la menor, debe ser depositado
a su nombre, en una cuenta de ahorros de moneda de mayor solidez. Los
padres están limitados de disponer de los bienes de los hijos, salvo por
causas justificadas de necesidad o utilidad y previa autorización judicial
(Exp. N" BT7-98, Sala de Familia, Ledesma Narváez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurídica, pp.628-630).

Procede declarar la autorización para disponer los bienes del menor,

cuando ta necesidad o utilidad que invocan, resultan justificables (Exp.
No 725-97, Sexta Sala Civil, Ledesma Narváez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurídica, p. 544).

Para autorizar judicialmente la disposición de bienes de incapaces, se

requiere pruebas que sustenten la necesidad o utilidad de tal disposición
(Exp. No 1891-96, Sexta Sata Civil, Ledesma Narváez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurídica, p. 545).

5. Intervención del Ministerio Público:

Hay casos en que la autorización judicial requiere la intervención del Consejo de Familia,
como los actos de disposición de los menores de edad, que se realicen por personas ajenas
a los padres. Se cuida que el patrimonio del menor no sufra menoscabo, imponiendo al
tutor mayor restricciones que a los padres, respecto de los bienes de los menores. Así, véase
el artículo 531 del CC que dice: "los bienes del menor no pueden ser enajenados ni
gravados sino con autorización judicial, concedida por necesidad o utilidad y con
audiencia del Consejo de Familia (...)". En igual forma, el tutor necesita también
autorización judicial concedida previa audiencia del Consejo de Familia para los supuestos
que recoge el artículo 532 del CC; sin embargo, el articulo 787 del código procesal civil
señala que: EI Ministerio Público es parte en los procesos a que se refiere este Sub
Capítulo solo en los casos en que no haya Consejo de Familia constituido con
anterioridad., ante tal situación, el Ministerio Público interviene como parte, ahora
demonos cuenta que en este tipo de procesos corresponde reemplazar el concepto parte por
el de peticionario, a quien se califica como la persona que, en nombre propio o en cuyo
nombre se reclama la emisión de un pronunciamiento judicial que constituya, integre o
acuerde eficacia a determinado estado o relación jurídica privada. El peticionante o
pretensor no pide nada contra nadie, pues no hay adversarios, por tanto, no es parte porque
no es contraparte de nadie, por tanto, uno de los efectos de estas declaraciones es que no
generan cosa juzgada, ni aun por haber sido objeto de recurso de apelación y hayan sido
confirmadas por los jueces superiores.

Según Couture, en estos procesos los jueces no juzgan ni prejuzgan, "se limitan a fiscalizar
si lo que ha afirmado el peticionante es, en primer orden, cierto, con arreglo a la
justificación que el mismo suministra. Es una tarea de simple verificación externa,
unilateral, formal. A diferencia de la sentencia jurisdiccional cuyo contenido puede ser
declarativo, constitutivo, de condena o cautelar, las decisiones que se profieren en la
jurisdicción voluntaria son siempre de mera declaración, ni condenan ni constituyen
nuevos derechos. En la jurisdicción voluntaria, por el contrario, no es el peligro en la
demora lo que se trata de evitar, sino la incertidumbre, la falta de una documentación
adecuada, el carácter equívoco del derecho, o en otros casos, una garantía requerida por la
ley".

El artículo en mención resulta además contradictorio con lo dispuesto en el artículo 759

del CPC, que dice: "cuando se haga referencia al Ministerio público en los procesos
regulados en el siguiente Título, este será notificado con las resoluciones que se expidan
en cada proceso, para los efectos del artículo 250, inciso 2 de la Constitución. No emite
dictamen". Si asumimos que el Ministerio Público tiene como atribuciones intervenir como
parte, como dictaminador y como tercero con interés, cuando la ley dispone que se le cite;
el rol que le asigna el presente artículo es bastante confuso, pues estaría asumiendo un rol
no atribuible a los procesos no contenciosos y no admitido por las reglas generales en este
tipo de procedimiento sin contención; sin perjuicio de ello consideramos que su
 intervención es saludable para la autorización que se busca, para vigilar la independencia
de los órganos del Estado y por la recta administración de justicia, aspectos que pudieran
ser vulnerables en este tipo de intervenciones, más aún, si no se ha constituido el Consejo
de Familia con anterioridad a la autorización que se busca.

6. Medios Probatorios
El artículo 788 del Codigo Procesal Civil establece que de proponerse como medio
probatorio la declaración testimonial, los testigos serán no menos de tres ni más de cinco
y mayores de veinticinco años. Cuando se trate de actos de disposición sobre bienes o
derechos cuyo valor esté determinado por criterios objetivos, tales como avalúos que
tengan carácter de declaración jurada, cotización de bolsa o medios análogos, deberán
anexarse a la solicitud los documentos que lo acrediten o, en su defecto, certificación oficial
de su valor o pericia de parte.

El presupuesto para que toda persona pueda declarar como testigo es que tenga capacidad
para hacerlo. El inciso .1 del artculo 229 del CPC señala que el absolutamente incapaz está
prohibido de declarar, sin embargo, conforme la última parte del artículo 222, los menores
de 18 años pueden declarar solo en los casos permitidos por la ley; sin embargo, la norma
en comentario, apartándose de la prohibición del citado artículo 229 del CPC, incorpora
como limitante para la declaración testimonial, que estos sean mayores de veinticinco años.
Hay que precisar que la declaración de testigos es un deber para quien debe brindar dicha
declaración. Como dice el artículo 222 del CPC, "toda persona capaz tiene el deber de
declarar como testigo, si no tuviera excusa o no estuviera prohibida de hacerlo".

El otro medio de prueba que acoge este procedimiento es el documento. Se debe recurrir a
é1, cuando se trate de actos de disposición cuyo valor esté determinado por criterios
objetivos, tales como avalúos que tengan carácter de declaración jurada, cotización de
bolsa o medios análogos. El documento es calificado por el ordenamiento procesal como
"todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho" (ver el artículo 233). Según
Chiovenda, documento es toda representación material destinada a reproducir una cierta
manifestación del pensamiento; mientras que para Liebman documento es una cosa que
representa o configura un hecho, para dar a quien lo observa un cierto conocimiento de é1.
Encajan dentro de este concepto las fotografías, las grabaciones magnetofónicas, las
películas cinematográficas y videograbaciones, las contraseñas, radiografías, dibujos,
planos, cuadros, esculturas, murales, discos, etc. Concordancia con el articulo 234 codigo
 procesal civil.
La pericia es el otro medio de prueba que se puede incorporar en este procedimiento para
dar referencia al valor de los bienes o derechos a disponer y no hubiera certificación oficial
al respecto. La pericia es el medio por el cual personas ajenas a las partes, que poseen
conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o profesión y que han sido previamente
designadas en un proceso determinado, perciben, verifican hechos, los ponen en
conocimiento del juez y dan su opinión fundada sobre la interpretación y apreciación de
los mismos. En ese sentido podemos decir que no es procedente la pericia sobre puntos de
derecho, tampoco cuando se trate de acreditar hechos simples. La pericia de parte es
conocida en otros ámbitos como consultor técnico propio.

7. Formalización de la autorización:
El Codigo Procesal Civil hace referencia a la forma que debe asumir la autorización
solicitada. Esta debe ser escrita, mediante un documento que contenga el acto para el cual
se solicitó la autorización. Dicho documento aparece insertado en la solicitud de
autorización judicial, como exige el artículo 786 del CPC.

La formalización se orienta a dar la forma última a alguna cosa. Implica configurar una
presentación última, de acuerdo a ciertas pautas admitidas legalmente, con el objeto de
asignarle garantías sobre su validez y certeza.

En ese sentido, el artículo 789 del código procesl civil, considera que la formalización de
la autorización debe contener la firma del juez y el sello en cada una de las hojas del
documento que contiene la autorización en mención y que, por cierto, acompañado al inicio
con la solicitud respectiva.
 CAPITULO II

Declaración de desaparición, Ausencia o Muerte presunta

1. Normativa:

Artículo 790 del Codigo Procesal Civil:

A pedido de interesado o del Ministerio Público, se puede solicitar la

declaración de desaparición, ausencia o de muerte presunta sustentada
en los casos previstos en el Código Civil.

2. Declaración de desaparición:
a) Concepto:

La desaparición es un hecho jurídico que opera cuando una persona no se halla en el lugar de
su domicilio y se carece de noticias sobre su paradero más de sesenta días. (art. 47º CC.).

El artículo 47º del CC. “Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y ha
transcurrido más de sesenta días sin noticias sobre su paradero cualquier familiar hasta el
cuarto grado de consanguinidad o afinidad excluyendo el más próximo al más remoto, puede
solicitar la designación de curador interino. También puede solicitarlo quien invoque legítimo
interés en los negocios o asuntos del desaparecido, con citación de los familiares conocidos y
del Ministerio Público. La solicitud se tramita como proceso no contencioso. No procede la
designación de curador si el desaparecido tiene representante o mandatario con facultades
suficientes inscritas en registro público.

b) Competencia

El artículo 47, indicaba que cuando una persona no se hallara en el lugar de su domicilio y se
careciese de noticias de su paradero, el juez de primera instancia del último domicilio o del
lugar donde se encontrasen sus bienes podía proceder, a petición de parte interesada o del
Ministerio Público, a la designación de curador interino.

c) Efectos De La Desaparición

Tal y como ya se ha indicado la consecuencia que el ordenamiento ha establecido ante la

constatación del hecho de la desaparición es que se otorga a determinados sujetos el derecho
de solicitar la designación de un curador interino, derecho que, obviamente, es potestativo.
Así, no necesariamente ante la configuración del supuesto de hecho del artículo 47 se generará
su consecuencia jurídica. Solicitar un curador puede no ser la medida más adecuada en
determinadas circunstancias. Además, en muchos casos no será necesario el nombramiento de
un curador por la inexistencia de un patrimonio que resguardar. El ordenamiento otorga a
cualquier familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad el derecho de solicitar la
designación de un curador interino. Para estos casos el pariente más próximo excluye al más
remoto. Es claro el legítimo interés de los parientes. Por su parte, también puede solicitar el
nombramiento cualquier tercero que invoque legítimo interés en los negocios asuntos del
desaparecido. Se contemplan, por un lado, todos aquellos casos en que una persona (natural o
jurídica) esté interesada en los negocios del desaparecido abarcando todos los aspectos de
índole empresarial correspondientes a la esfera jurídica del mismo (se contemplan los casos de
los acreedores que pueden ver perjudicado su crédito, de los socios, etc.). Por otro lado, se hace
referencia a los casos en que existan personas interesadas en los asuntos del desaparecido,
supuesto que es más genérico y abarcaría, por contraposición, aquellos casos no referidos a los
negocios de la persona incluyendo, por ejemplo, el del alimentista o el de la ex cónyuge con
derecho a alimentos que requieran salvaguardar sus derechos. Cabe anotar que en todos los
casos en que no sean los parientes referidos en el artículo bajo análisis será necesario, además
de acreditar el legítimo interés económico o moral al que se refiere el artículo VI del Título
Preliminar, que al momento de iniciar el proceso se cite a los familiares conocidos y al
Ministerio Público. Esta exigencia se entiende en cuanto, en principio, son los familiares los
llama dos a salvaguardar los intereses del desaparecido. Por su parte, el Ministerio Público
estará encargado de custodiar los intereses de la colectividad.

d) Fin de la desaparición

El hecho de la desaparición termina con el regreso del desaparecido a su domicilio, o con la

obtención de noticias indubitables sobre su paradero y, para los efectos de las consecuencias
jurídicas contempladas en el artículo bajo análisis, con el nombramiento de representante o
mandatario con facultades suficientes. También culminaría cuando se declara la ausencia, o
cuando se ha declarado la muerte presunta o confirmado la muerte. El fin de la desaparición es
un problema distinto al relativo al fin de la curatela interina.
 e) Régimen Legal de Curatela del Desaparecido

La curatela a que se contrae el artículo 47 se rige por las disposiciones de los artículos 564 a
618 CC., en cuanto sean pertinentes.

 Reglas de la curatela interina

La curatela especial que se declararía por el juez en caso de confirmarse la desaparición se

regularía por las normas que se encuentran en el capítulo de curatela del Código en lo que
corresponda a su propia naturaleza excluyéndose, por tanto, las normas que sean contrarias a
la misma y, sobre todo, aquellas referidas a casos especiales de curatela distintos al presente.
Se regulan en la referida sección los requisitos de constitución de la curatela, la responsabilidad
y demás cuestiones de carácter general aplicables al caso. Además, el Código con templa en
dicho capítulo reglas especiales para la curatela interina en el caso desaparición.

En principio, el curador de bienes, como indica el artículo 602 del Código, no puede ejecutar
otros actos administrativos que los de custodia y conservación de los bienes del desaparecido
y los necesarios para el cobro de los créditos y pagos de sus deudas, salvo autorización judicial.
Se entiende, entonces, que las facultades que se otorgan al curador interino están referidas a la
guarda de los bienes del desaparecido. Cabe anotar que el curador también deberá, en muchos
casos, estar facultado a realizar todos los actos que tiendan a la protección del patrimonio,
razón de su nombramiento, para lo cual el juez, de conformidad con el artículo 605, podrá
señalar sus facultades. Es importante indicar que la propia naturaleza del encargo determinaría
facultades generales para efectuar sin dilación todas aquellas medidas necesarias para la
protección de los intereses del desaparecido.

El artículo 597 del Código establece que cuando una persona ha desaparecido de su domicilio,
ignorándose su paradero conforme al artículo 47, se proveerá la curatela interina de sus bienes.
El llamado a constituirse en curador, según el artículo 569 sería el cónyuge del desaparecido
que no esté separado judicialmente de él, los padres, los descendientes, los abuelos y demás
ascendientes, y los hermanos. A falta de estos, correspondería, según las reglas del artículo
573 a la persona que designe el consejo de familia. En defecto de lo último decidiría el juez.
Cabe la posibilidad, como lo contempla el artículo 601 del Código que se nombren varios
curadores si así lo exige la administración de los bienes.

 Fin de la curatela interina

La curatela que se establece por mandato judicial luego de haberse confirmadola desaparición
tiene, como su mismo nombre lo indica, naturaleza de interina. Su vigencia se mantendría hasta
que el juez revoque el nombramiento, ya sea porque la situación de desaparición ha dejado de
configurarse (por reaparición, por la obtención de noticias sobre el paradero de la persona o
por nombramiento de representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en el
registro público), o porque se ha declarado la ausencia no existiendo herederos forzosos del
desaparecido (ya que en caso contrario la curatela continuará), o porque se ha declarado la
muerte presunta o confirmado la muerte. Según el artículo 616 del Código, la curatela de los
bienes del desaparecido cesa cuando reaparece éste o cuando se le declara ausente o
presuntamente muerto. No se indica en este artículo que se requiera pronunciamiento judicial.
Sin embargo, atendiendo a que jurídicamente las cosas se deshacen de la misma forma en que
fueron creadas, sería necesario un pronunciamiento judicial. Esto es lo que de alguna manera
se ha querido indicar, nuevamente de manera errónea, mediante el llamado reconocimiento de
presencia contemplado en el artículo 794 del Código Procesal Civil, norma posterior y de la
misma jerarquía que el 616 del Código Civil (que modificaría a este último en el sentido
mencionado). Lo único a lo que debería haberse hecho referencia en este artículo es a la
revocatoria judicial del nombramiento del curador interino.

3. Declaración de Ausencia:
a. Concepto:
La ausencia, es un fenómeno jurídico que se manifiesta por el hecho que una
persona no está presente en el lugar de su domicilio en condiciones que dan un
entorno de incertidumbre sobre diversos aspectos de su esfera jurídica incluyendo
sus relaciones personales, familiares y patrimoniales e, incluso, sobre su existencia.
La ausencia, así entendida, es la falta de presencia en el lugar donde la persona
jurídicamente debería encontrarse aunada a determinadas condiciones que generan
diversos efectos jurídicos.
Artículo 49 C.C “Transcurridos dos años desde que se tuvo la última noticia del
desaparecido, cualquiera que tenga legítimo interés o el Ministerio Público pueden
solicitar la declaración judicial de ausencia.
Es competente el juez del último domicilio que tuvo el desaparecido o el del lugar
donde se encuentre la mayor parte de sus bienes.”
Mientras la desaparición es un hecho verificable por el juez, la ausencia es un concepto juridico
ue requiere declaración judicial y se hace a base de la desaparición comprobada y el trancurso
por espacio de dos años. La desaparición es primero, la ausencia es después; ésta se basa sobre
aquélla.

En la desaparición hay que actuar de inmediato para poner a buen recaudo el patrimonio del
desaparecido y protegerlo de cualquier atentado que merme su cuantía, en cambio, en la
ausencia hay que esperar el transcurso de de 2 años. este tiempo es prudencial para dar
oportunidad al retorno del desaparecido.

El Art. 49º del CC, deducimos, que la existencia de dos requisitos indispensables para que
proceda la declaracion de ausencia. Ellos son:

 Que la persona haya desaparecido, este hecho debe estar establecido por sentencia
consentida y ejecutoriada; y

 Que hayan transcurrido dos años, contados desde que se tuvo la última noticia del
desaparecido.

b. Efectos de la Ausencia

Mientras la desaparición tiene como efecto el nombramiento del curador interino, en cambio
la ausencia, tiene como efectos:

 La posesión temporal de los bienes del ausente; y

 La apertura de la sucesión por comprobación de la muerte o por declaración de la

muerte presunta.

Declarada la ausencia, por sentecia consentida o ejecutoriada se procederá a dar posesión

temporal de los bienes del ausente a sus herederos forzosos. Son herederos forzosos, el
cónyuge, los hijos y demás descendientes, los padres y demás ascendientes.

Si no existen herederos forzosos, continúa la curatela de bienes. Los herederos que reciben la
posesión temporal de los bienes del ausente, previamente deberán realizar la faccion de
inventarios.

No podrán gravarlos ni venderlos, salvo autorización judicial en casos de utilidad y necesidad.

Como poseedores gozan de los derechos y obligaciones que corresponden a todo poseedor,
según el Art. 896º del CC. Disfrute de los frutos, pero deberán reservar de un tercio (1/3)
obligatoriamente. Son frutos los provechos renovables que produce un bien, sin que se altere
ni disminuya su sustancia (Art. 890º del CC).

Si el heredero que recibe los bienes del ausente es uno solo, asumirá su control, pero si son
varios, se procederá a nombrar administrador, con las atribuciones y obligaciones previstas en
los Arts. 54º y 55º del CC.

En caso de comprobarse la muerte o de declararse judicialmente la muerte presunta, se procede

a la apertura de la sucesión.

Mientras en caso de desaparición solamente procede la inscripción de la sentencia en el

Registro Personal, en cambio, en la ausencia, procede doble inscripción. Se inscribirá la
ausencia en el Registro de Mandatos y Poderes, conforme al Art. 53º del CC y en el Registro
Personal, conforme al Art. 2030º Inc. 2) del CC.

c. Fin de la ausencia

La ausencia termina, según el artículo 59º del CC, por regreso del ausente, designación de
apoderado, comprobación de la muerte y declaración judicial de la muerte presunta. En los dos
primeros casos, se restituye el patrimonio, en el estado en que se encuentre, y en los dos últimos
casos, se procede a la apertura de la sucesión.

4. Declaración de muerte presunta

a) Concepto

Como sucede en todo hecho que tiene repercusión jurídica, la muerte requiere ser probada para
surtir sus efectos.

La situación se complica cuando la muerte se produce en una catástrofe, por ejemplo, que
desaparece el cadáver o en casos de ausencia. Este impase se resuelve a base de Presunciones.

Entonces, será el juez quien, utilizando las presunciones establecidas por la ley, declare la
muerte presunta.

Presunción es sinónimo de conjetura o suposición. En Derecho Civil es un medio de prueba

legal, inacatable algunas veces y susceptible de probanza contraria, en otras.

La constatación de la desaparición con el consiguiente nombramiento de curador y la

declaración de ausencia no afectan la personalidad.

b) Procedencia de la declaración de la muerte presunta.

La solicitud de la declaración de la, muerte presunta procede art. 63 del Código Civil, prevé
tres casos:

 Cuando hayan transcurrido 10 años desde las últimas noticias del desaparecido ó 5 si
es que tuviere más de 80 años de edad;
 Cuando hayan transcurrido dos años y la desaparición se produjo en circunstancias
constitutivas de peligro de muerte;
 Cuando exista certeza de la muerte sin que el cadáver sea encontrado o reconocido.

De las hipótesis señaladas se puede advertir que para la declaración de la muerte presunta no
se requiere la declaración de ausencia, pues, existen condiciones de orde superior que coexisten
con la realidad relacionadas con el tiempo transcurrido que son 10, 5 y 2 años, respectivamente,
contados desde el momento de la desaparición, según el caso, así como las circunstancias que
pudieron generar la muerte del desaparecido.

Estas circunstancias permiten el juzgador para que en la sentencia de declaración de la muerte

presunta llegue a declarar no sólo la muerte sino también para indique la fecha probable de la
muerte, incluso del lugar de la ocurrencia que se toma la del evento catastrófico del
desaparecido.

En el supuesto que las pruebas aportadas al proceso no demostrasen a criterio del juez la
veracidad de lo que se demanda o solicita, el juzgador puede declarar la ausencia insumiendo
en dicha resolución lo señalado en el artículo 49 concordante con el Art. 66 del C C.

c) Consecuencias de la declaración de la muerte presunta

Declarada la muerte presunta, por el hecho de convalidarla con la muerte natural, resultan las
siguientes consecuencias:
 Declarada la muerte presunta el vínculo matrimonial queda disuelto, por consiguiente,
el viudo o la viuda, según el caso, queda en libertad para contraer nuevo matrimonio.
 Fallecida la persona en aplicación de lo prescrito en el artículo 660 del C.C. se abre la
acción sucesoria.
 d) Tramite común
 Competencia: Es competente para conocer las acciones relacionadas con la
desaparición, ausencia o muerte presunta, el juez del último domicilio del desaparecido,
ausente o muerto presunto, conforme al Art. 49º del CC (segundo párrafo). Es una de
las excepciones a que alude el artículo 23º del CPC.
Es competente el juez del último domicilio que tuvo el desaparecido o el del lugar
donde se encuentre la mayor parte de sus bienes.
e) Demanda
 Como no hay litis, no hay contendientes, por tanto, no hay demanda, por ello el Código
al referirse al escrito con el cual se inicia el proceso le denomina solicitud.
 La solicitud debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para la demanda en los
artículos 424º y 425º del CPC tal como lo señala el Art. 751º del mencionado código.
 En la demanda se expondrá los hechos en forma clara, precisa y sintética, enumerados
en orden, para que así sean contestados en caso de producirse la "contradicción ", o en
su caso, para hacer uso de los apremios legales correspondientes.
 La demanda deberá ir acompañada de los anexos exigidos por el Art.425º del CPC.
Además, deberá indicarse los hechos y circunstancias que ocasiona el petitorio, los
bienes y deudas que se conozcan del desaparecido, ausente o muerto presunto y, en
estos dos últimos casos, el nombre de los probables sucesores. Se tomará, entre ellos
de preferencia, a los herederos forzosos (cónyuge, hijos y padres) y en caso de no
haberlos, a los demás parientes con vocación hereditaria, tales como hermanos, tíos,
sobrinos y primos.
El juez evaluará la demanda, en el modo y forma previsto por los Arts 426º y 427º del
CPC. Si la demanda adolece de defectos de forma, dará un plazo de 10 días al actor
para que las subsane, y si no lo tuviera, se archivará el proceso. En caso de omisiones
o deficiencias de fondo, el juez rechazará la demanda declarándola improcedente. Y,
en caso de que la demanda se encuentre arreglada a ley o cuando se haya subsanado
los defectos y las omisiones oportunamente, la admitirá a trámite, corriendo traslado al
desaparecido, ausente o muerto presunto, a quienes se les notificará mediante Edictos
más idóneos al cumplimiento de su fin. La solicitud no requiere firma de abogado.
f) Notificación
La resolución que admite a trámite la solicitud será notificada al desaparecido, ausente o
al muerto presunto mediante los edictos más idóneos al cumplimiento de su fin. Aquienes
 puedan tener derechos sucesorios, se les notificará por edicto si se desconocierasu
dirección domiciliaria. (Art 792.c.p.c.)
 Objeto de la notificación. - El acto de la notificación tiene por objeto poner en
conocimiento de los interesados el contenido de las resoluciones judiciales. El Juez, en
decisión motivada, puede ordenarque se notifique a persona ajena al proceso. Las
resoluciones judiciales sólo producen efectos en virtud de notificación hecha
conarreglo a lo dispuesto en este Código, salvo los casos expresamente exceptuados.
(Art.155c.p.c.)
g) Admisión
La resolución que admite la solicitud señala día, hora para la realización de la audiencia de
actuación y declaración judicial (Art 754º del CPC).
h) Personas que deben ser Notificadas con la Resolucion que admite la solicitud
La resolución que admite la solicitud será notificada al desaparecido, ausente o muerto
presunto mediante los edictos más idóneos al cumplimiento de su fin. A quienes puedan
tener derechos sucesorios, se les notificará por edictos si se desconociera su dirección
domiciliaria
i) Audiencia
En la audiencia de actuación y declaración judicial se actúan los medios probatorios y luego el
Juez dicta sentencia, conforme así lo establece el Art. 754º del CPC.
La sentencia que ampara la solicitud, establece la fecha probable de la desaparición, ausencia
o muerte presunta y , en su caso, designa al curador.
La sentencia es inscribible en los registros en donde deba producir efectos Jurídicos
j) Sentencia Fundada
La sentencia que ampara la solicitud, establece la fecha probable de la desaparición,
ausencia o muerte presunta y, en su caso, designa al curador. La sentencia es inscribible en
los registros en donde deba producir efectos jurídicos. (Art792c.p.c
k) Inscripción
Una vez concluido el proceso judicial el Juez de Paz Letrado ordena la inscripción de la
sentencia en el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil – RENIEC según lo
dispuesto en el artículo 7° literal b) de la Ley Orgánica del Registro Nacional de
Identificación y Estado Civil.
 l) Reconocimiento de Presencia y Existencia
La solicitud de reconocimiento de presencia y cesación de efectos de la sentencia
quehubiera declarado la desaparición, ausencia o muerte presunta, se tramita conforme a
este. (Art 794c.p.c)
 Vía procesal del reconocimiento de existencia
La existencia de la persona cuya muerte hubiera sido judicialmente declarada, puede
serreconocida a solicitud de ella, de cualquier interesado, o del Ministerio Público.
Lapretensión se tramita como proceso no contencioso, con citación de quienes solicitaron
la declaración de muerte presunta. (Art 67c.c.)

 Efectos sobre el nuevo matrimonio del cónyuge

El reconocimiento de existencia no invalida el nuevo matrimonio que hubiere contraídoel
cónyuge. (Art 68c.c)
 Restitución o sucesión del patrimonio del ausente
Cese de la declaración judicial de ausencia, al regreso del ausente se restituye a sutitular
el patrimonio, en el estado en que se encuentre. La petición se tramita comoproceso no
contencioso con citación de quienes solicitaron la declaración de ausencia, se procede a la
apertura de la sucesión. (Art.60.c.c, y art.59.inc. 1, 2, 3,4)
 Cese de la curatela de bienes del desaparecido o ausente
La curatela de los bienes del desaparecido cesa cuando reaparece. (Art 616c.c)
Conclusiones:
Finalizamos este trabajo monográfico al sustentar que cuando el representante legal de un incapaz
requiera disponer de sus bienes o derechos de su representado, debe contar con la respectiva
autorización judicial para tal fin. En esa misma línea, para dicha autorización, se necesita que la
solicitud debe estar anexada, cuando corresponda, del documento que contiene el acto para el
cual se solicita autorización. Esto es fundamental, pues el juez se va a pronunciar sobre la
pertinencia de la realización del acto, y sobre él precisamente, va a girar la autorización
correspondiente. Por otro lado, en lo que respecta a la desaparición, se tiene que es un hecho
jurídico que opera cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y se carece de
noticias sobre su paradero más de sesenta días, y se declara la ausencia, si el hecho de la
desaparición de una persona dura más de dos años. A diferencia de la desaparición, el Código
define que la ausencia requiere de una declaración judicial expresa que supone, como elemento
de hecho, la de separación, con el añadido de un transcurso de tiempo; asimismo que la
declaración de muerte presunta no se requiere previa declaración de ausencia.

29
 Referencias Bibliográficas:

- Fernandez, C. (1986). Derecho de las Personas. Lima. Librería Studium Editores

- Varsi, E. (2003). Comentario al artículo 448 del CC. en: Código Civil Comentado, Lima.

Gaceta Jurídica. Tomo II.

- Albaladejo, M. (1983). Derecho Civil. Barcelona. Librería Bosch. Vol. 1.

- Torres, A. (2011). Código Civil. 7° edición. Lima. Editora IDEMSA S.A. Editorial.

- Código Civil, Comentado, por los 100 Mejores Especialistas. Lima. Gaceta Jurídica.

Tomo IV

30
 ANEXO

DEMANDA DE AUTORIZACIÓN PARA DISPONER BIENES DE INCAPAZ

EXP. N° :
SEC. :
ESC. N° : 01
SUMILLA : SOLICITA
AUTORIZACIÓN PARA DISPONER
BIENES DE INCAPAZ MENOR DE
EDAD

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE FAMILIA DE

CAÑETE

SOFIA QUISPE GUERRERO, con DNI N°

19403389, con domicilio real en Av. 28 de Julio Nº 567 del distrito de Imperal, Provincia de
Cañete, Lima, y con dirección procesal en Av. 02 de mayo Nº. 879, segundo piso, oficina 5
del distrito de San Vicente de Cañete; a usted digo:

I. VIA PROCEDIMENTAL Y PETITORIO. -

Que, en vía de proceso no contencioso, solicito autorización para retirar los fondos de la cuenta
bancaria del banco de la nación de mi menor hijo MARCOS SANCHEZ QUISPE.

Para tal efecto, deberá notificarse la presente solicitud no contenciosa al Ministerio Publico, en la
dirección Jr. Santa Rosa N° 834 del distrito de San Vicente de Cañete, sede de la fiscalía de familia.
Ello debe ser así porque no se ha constituido el respectivo Consejo de Familia y por lo dispuesto de
esa manera el artículo 787 del Código Procesal Civil.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO. -

PRIMERO. - Que, mi hijo menor MARCOS SANCHEZ QUISPE por tener 14 años de edad adolece
de incapacidad absoluta, para que por sí solo pueda representarse y pueda retirar los fondos de su
cuenta bancaria del Banco de la Nación, donde se le depositaran sus pensiones por ORFANDAD.

31
SEGUNDO. - Que, dicho menor es el beneficiario de UNA PENSIÓN POR ORFANDAD, y que a
estas alturas la ONP, solicita aperturar una cuenta a nombre del menor para poder entregar
oportunamente su pensión de orfandad. Pero para esto señor Juez, el Banco de la Nación pide un
requisito de una RESOLUCIÓN JUDICIAL EN QUE CONSTE EXPRESAMENTE LA
AUTORIZACIÓN PARA RETIRAR LOS FONDOS DE LA CUENTA BANCARIA DEL HIJO
MENOR.

TERCERO. - Que, ante lo expuesto precedentemente y en mi calidad de madre y representante de mi

menor hijo MARCOS SANCHEZ QUISPE, planteo la siguiente solicitud no contenciosa con la
finalidad de que se me AUTORICE PARA RETIRAR LOS FONDOS DE LA CUENTA BANCARIA
DEL HIJO MENOR. Por las razones siguientes:

3.1.- Señor juez, la pensión de ORFANDAD que percibe mi menor hijo es indispensable para cubrir
los gastos de su educación, puestos son lo que sirven para pagar su pensión en el Colegio “San José”,
es por eso que me veo obligada a presentar esta solicitud con la finalidad que mediante una resolución
se me brinde la autorización para retirar los fondos de la cuenta bancaria de mi hijo. Para así poder
cubrir parte de sus gastos educativos y otros.

CUARTO. - Que, concreta mente se solicita AUTORIZACIÓN PARA RETIRAR LOS FONDOS
DE LA CUENTA BANCARIA DE MI MENOR HIJO, por ser indispensable para la subsistencia y
educación del menor.

IV. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA. -

Sustento mi petitorio en lo previsto en las siguientes normas legales. -

1.- Artículo 419° del Código Civil, del cual se infiere que la representación legal de los hijos menores
corresponde a los padres.

2.- Artículo 749° del Código Procesal Civil, de cuyo inciso 4) se desprende que se tramita en proceso
no contencioso la autorización para disponer de derechos de incapaces.

3.- Artículo 786° Del Código Procesal Civil. Que establece en su primer párrafo que se tramitan
conforme a lo dispuesto en el Sub – Capitulo 4 (“Autorización para disponer de derechos de
incapaces”) del Título II (“Disposiciones especiales”) de la Sección Sexta (“Procesos no
contenciosos”) del citado cuerpo de leyes, las solicitudes de los representantes de incapaces que, por
disposición legal, requieran de autorización judicial para celebrar o realizar determinados actos
respecto de bienes o derechos de sus representantes.

4.- Artículos 424° y 425°, que señalan los requisitos que debe reunir la presente solicitud.

V. MEDIOS PROBATORIOS. -

32
Documentales. -

a) Partida de Nacimiento de mi menor hijo, con lo que acredito el entroncamiento familiar y su

minoría de edad, por lo tanto, su incapacidad absoluta.

b) Constancia de Estudios, con lo que pruebo que el menor está cursando el TERCER grado de
secundaria en una Institución Educativa Privada.

c) Boleta de Venta N° 066304, otorgado por la I.E.P. “San José”, con lo que acredito que la pensión
de ORFANDAD que percibe mi hijo sirve para pagar las mensualidades de su colegio.

VI. ANEXOS. -

1 – A. Copia de DNI.

1 – B. Partida de Nacimiento de mi menor hijo.

1 – C. Constancia de Estudios de mi menor hijo.

1 – D. Boleta de Venta N° 066305

1 – E. Tasa Judicial por Ofrecimiento de Pruebas

1 –F. Cédulas de Notificación

POR LO TANTO. -

Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente solicitud

de autorización para disponer de derechos de incapaz menor de edad y darle el trámite que a su
naturaleza corresponda, conforme a nuestro derecho y de acuerdo a ley.

Cañete, 25 de octubre del 2018

33