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  • (512-26) Suplemento Especial. Contratos - Stiglitz PDF

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    SUPLEMENTO ESPECIAL Contratos Rubén S. Stiglitz Director FEBRERO 2015 a 7 | | dar % CENTRO DE ESTUDIANTES DE DERECHO | Sumario CONTRATOS DOCTRINA Nuevos temas ncrporaios alto ener de contito en Cig Cy Comercial dee Naiéa Por Rubén. Stiglitz nate 7 ons Pormacién del consentimiento Por Rubén. Stigli Hl conto por adhesion en el Cbaigo Civil y Com Por Carlos A. Hernandez, Laregulacién de les watatvas contractuales en el Cidigo Civily Comeretalde la Nacién Pacto de preferencia y contratosujeto 2 conformidad Por Miguel Piedecasie on Lafomacin el consntinienta coat. ta fei acepnoh Por Pulvio G. Santarelli..nnnnwonn Incapacidad inhebilidad para contratar Por Mariano Acevedo, ...... objeto del eontrato enol Codiga Civily Comercial de la Nacion Por Maria Isabel Bonavente... . La causa delos actos jusidices Por Abel E. Marino 7 orm y posh ds conto ene nuevo Sig Cy Comercial dala Nocién Por Carlos G.Vallespinos y Luciano J. Martin... 7 -Blfenémeno dea incorporacién de terceros al contrato Por Gonzalo $0220... se La obligacién de saneamiento y le responsabilidad por evieckin en el nuevo Cédigo Givily Comercial delaNacién PorNoemiI. Nicolau. ‘La garanta por vilos redhibicorios en el Cédigo Civil y Comercial de Ja Nackén. Comparaclon eon el Cédigo Civile} Cédigo de Comercio y la Ley de Defensa del Consumidor Por Fernando A. Sagarna. La sena enel nuevo Codigo Civily Comercial de ta Naclén Por Maria Fabiana Complant, 5 6 us, 123 13 us ‘SUPLEMENTO ESPECIAL CONTRATOS Laiinterpretacién de los contratos Por Rieardo L. Lorenzett a a 191 Contratos eonexos Por Cristina N. Areas a 208 Laextinelén, modifieaci6n y adecusci6n de fos comtratos Por Lidia MR. Gareido Cordoberit..xernoemom is aus conta de consumo el Cig ily Comer de a Naién Por Fulvio G. Santarell vs 7 28 rctleas abusivas on los contratos de eonsimo or Aida Kemelmajer de Carlet ...a.-n0n:nnnnaensn 27 CContratoscelebrados fuera de los establecimientos comerciales y contratos a distancia Por Rubén S. Stiglitz. a sen 258 ator de impr en huevo Cg City Comer dea Nain Por Ramén D. Piano... 7 23 La frustracin de la causa fin del contrato en el Cédigo Chil y Comercial dela Nacton Por Luis P. Lelva Ferndndez. cs 28 NUEVOS TEMAS INCORPORADOS A LA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION POR RUBEN S, STIGLITZ SUMARIO: L El conttato por adhesion en el Cédigo Civil y Comercial.— Il, Directivas de interpreta- «i6n de los contratos por adhesin. — M1. CHiusulas abusivas en los contratos por adhesién. Cidusulas ‘ablertas.— IV, Sujetos de la relaclén y del conttato de consumo en el Codigo Civily Comezelal. Nocléa ‘de consumidor.—- V.Direetivas de interpretacién de los contratos de consumo. La interpretacién restele ‘tiva,— VI. Clfusulas abusivasen los eontratos de consumo, La nocién gue suministra el Codigo civil y eo ‘mercial. — VIl.Cudndo una ekiusula noes abusiva.— VIL Control judicial sobre is cldusulasabusivas.— IX. Control judiclal sobre las ckausulas abusivas (Cont). La nulidad parcial. X. Temas sabre Derechos ccalarsegin la aparienciaextema del eontrato, sean ta ‘excopeionaes que la contraparce del predsponente no Inublera podido contar eon ela (pareg. 3) Ea Espana, ‘nel ao 1984se elaboré en la Comisién General de Co. dlicacdn, el“Anteproyecto de ley sobre eondiclonesge- neales de Ta contratacon’ Aunque refer I dsposl— Cin (art. 5») slo alas reaciones entre eomercantes 0 ‘empresarios, seestabiects que: ‘no se considerarén In- ‘luidas on los contrat... aquolla cliusulas do las con- slciones generales de ls contrataciéa que, de acuerdo ‘on las eeunstancas y, en especial, con la naturaleza ‘no hubera podldo contarrazonablomente can su exis tend vineula al adherente, por no integrar el contenido usual o previsible del coutrato™ Se trata de eliusilas tan insélitas que el adhe- rente no imagina que integratfan el contenido del conteato. Avanzando en estos desarrallos, pareciera que conteibuye a perfilar més nitidamente el concepto de eléusula sorpresiva, el cotejo que se efectie centre Ia materia (objeto) del contrato y su conte- nido 0 marco regulatorio, con Ia conéiguracién in- tera dea eldusula cuestionada. Bstimamos que la califleacin de ins6lita, de n= esperada, o Inaudita de la referid cléusula, debe ser una conclusién natural del antedicho examen ‘comparativo, del que resulte que suincorporacién al contrato importa inequidad e irazonabllidad. No es suflciente que la cléusula sorpresiva sea Iinesperada. Bs preciso que se trate de una situa ccén de acentuada inequidad (desequilibrio) y do sibrayada anormalidad. Debe tatarse de una ‘etdusula que no es normal inch entre las eéu- ssulas predispuestas con las que se opera; no se ‘cuenta razonablemente eon su inclusin. De allt ‘que, aptioristicamente, no pueda formularse una lista de “el4usulas sorprendentes’ A lo sumo po- rin enunciarse algunas conocidas. ¥ a medida ‘que sean inchiidas repetidamente, dejarin de ccorstinuir ina sorprosa, En consecutencia de lo hasta aqui expuesto, po- demos sisternatizarel criterio para considerar sor- ? elfupuls predispuesta: 4) Bh primer lugar s¢ debe realizar un andlisis total del “iter nezocial” desde el comtenzo de las negociaciones hasta la etapa formativa lo que in cluye la publicidad y, por endo, las expectativas (cepresentaci6n mental) normales generadas en el adherente de acuerdo con la materia introducida al“campo" contractual, +b) La cldusula sorpresiva es aquella que se con- tradice (se halla en contraste) de modo trascen- dente con las expectativas legitimas y normales (19) GARCIA AMIGO, M, “Ley slemana ecidental sobee condiciones generales} RD.P, mayo 1978, pigs SBA sis. (20) En ese anise adquiere wna expecialsima re levancla et principio de onecosided. Debe considerarse includiblemente la relacidn ventajas-earifieios, puck Jas clas “sorprendentes” denden a menoscabar el principio de Ia rauims reelprocidad. De af que tam: hién sean abusivas, Rubén S. Stiglitz (cazonables) que genera en el adherente un eon: trato de la naturaleza del coneluido y que aparece insolitamente en el contenido del negocio, pro vocando una desnaturalizacién de la relacion de ‘equivalencia™, En Alemania, por ejemplo, a instancia de la Ju- risprudenela, se ha estimulado a los predispo- nentes para que las eléusutas de contenido inbal ‘ual, susceptibles de sorprender, queden recogidas cn los impresos de manera visible © que se haga ‘una referencia alas mismas de manera expresa®™®. LaLey sobre Cliusulas Generales Contractuales de Austria (CPA, Consuher Protection Act de 1979) otorgaba proteccién al consumidor desde Ja formacién del contrato, suministrandole el de- recho a requeri Ja cancelacién de aquellas eli sulas que tomen al consumidor por sorpresa. Res pecto de Jas cliusulas “inosperadas” se establece que las estipulaciones inusuales en las condi- clones generales de los contratos no forman parte del contrato st son desventajasas para ta otra parte _yno hay razanes que jusifiquensu existenciaon die has efreunstancias (art 864 a, C6d. Cis)", 4. Caracteres y control sobrelas cldusulas sorpresivas Las razones por las que el ordenamiento j ridieo reacciona contra esta categoria de cl sulas es porque constituyen un plas por sobre la eneralidad de las cliusulas abusivas. Br efecto, estas tltimas se caracterizan por desnaturalizat el vinculo contractual con dafio al consutnidor y queno siempre, peto de ordinario, aparecen en los presivas, dems deo expuesto, son inusuales,in~ sdllias. Debutan, se inauguran ena hipdtesis con creta, aun cuando se demuestren precedentes en textos comtractuales que instrumentan otros tipos ‘contractuales. (21) Se las define como aquelas que “se hallan en contraste con las expectatives legtimas y rszonables del cliente fundadasen los aeuerdosindvidasles, porlo que 1 tiane porgué contar eon que lo sean de ota mod, atpico 0 insdlito (Cx PAGADOR LOPEZ 1, Condiciones generlesy eldusulas contracsules prediepuestas, Mat= ‘al Pon, Madild-Rarcelona, 1988, pgs 56, 4627403), (22) ULMER, P, “Diez atos de la Ley alemann de- CCondiviones Generales de los Contrates retrospective Yy perspecthas; A.D, XL, ts. Il, Md, 1988, Pag, 78. (@3) En Ausea, la PA. Na sido iacorponada al C6- digo Cw, 19 ‘Las eléusulas sorpresivas no forman parte de as reglas de autonom{a propias del contrato en cites ‘idn, Nose cuenta con ellas. Aparecen subrepticin- ‘mente. Se trata de cldusulas que ingresan clandes- tinamente. Su inclusi6n en elcontrato,justamente, presupone que el predisponente cuenta con que el adherente no las espera, por lo que su expectativa consiste en tomarlo desprevenido, Fs unt eldusule ‘que exhibe una desmesurada destealtad, Siello es ast la cléusula sorpresiva contfene una alta dosis de inmoralidad, més alla de que, por abusiva, alcance categoria de regia, formal o ma- terialmente iicita. De allf que el ordenamiento juridico reaccione ‘en su contra, de la misma manera que le hace eon Tas cldusulas abusivas, teniéadolas por no esexita, ‘como no formando parte del contrato, Para contrarrestar esto efecto se ha intentado, doctrinatiamente, ic mis allé, por ejemplo, de las formas seudo leytdmantes del artieulo 1341 del Codigo Civil italiano, Ya no hasta, para que ad- qquietan eficacia, con la firma especifica de cada cliusula leonina, Ahora se afirma que se hace ne- cecsario llamar la atencién del adherente sobre si inclusidn en el texto, ego hacerlas suseribiry nalmente, tencrlas por incorporadas por la cit ccunstancia que el cliente haya teniddo razonable noticia defas mismas, a Sohucién propnesta no diflere, bisican de la concepeién legitimadora que procede del articulo 1341 del CSdigo Cw italiano, 1 abuse ‘contractual en el marco de los contratos por adhe sidu no ws fusible legitiuniiy oot la udypeidn de Formas solemnes (la firma de Ja cldusula), ni con ficciones ce conocinento, ni con presunciones de consentimiente, Lo reales que no existen for ‘mulas que excluyan el control judicial (de legit- midad 0 equidad) sobre las cldusulas abusivas en ‘cualquiera de sus varlantes, La solucién propiciada, por ejemplo, por el art 1341 del Cédigo civil italiano del que, en si mo- 'mento, se hizo eco el artieulo 969 del Proyecto del 98, ha sido, afortunadamente, dejada de lade por el Cédigo Givily Comercial de la Nacitn, ya quese considers que no era facible legrimar ina cl sula abusiva por ningin medio, ni aparentanda luna negociacién individual, ni simulando una aprobacién por parte del adherente/eonstumidor, tan ffeil de lograr en una eategorfa contractual (24) ALFARO AGUILA REAL, J, Lat Condiciones, pigs 251 ysigs. SUPLEMENTO ESPECIAL CONTRATOS donde aparece nftidamente conformada la des- igualdad en el poder de negociacién, En efecto ef articulo 1118 del Cédigo establece que “las cliusulas incorporadas a un contrate de consumo pueden ser declaradas abusivas ain ‘cuando sean negociadas individualmente o apro- badas expresamente por el consumidor’ En esta iihima disposicion se advierte el rigor protec: torio del sistema consagrado en el COdigo. Por lo demés, el articulo anterior, el 1117, establece que ‘el régimen de las eliusulas abusivas en los con. tratos de consumo, se aplica a los contratos por adhesin, por lo que el sistema protectorio se To hha extendido a todos los supuestos imaginables. 1 Sujetos de la relaci6n y del contrato de consumo en el Cédigo Civil y Comercial, Nociéude consumidor 1. Categorias de contratos I Cédigo incluye la regulaci6n de fos contratos por adhesién a cldusulas predispuestas y disci pina los contratos de consumo, por a que se ha- lar integrado por las tres eategorias de conteatos ‘que exhibe a realidad. abe destacar que el Cédigo ha mejorado sig- aificativamente los textos de la Ley 24.240, espa clalmente los de la reforma introducida por la ley 26.361, Ylo ha hecho del siguiente mode: Relacién de consumo, 092, "Relacion de cor Relaci6n de consumo asl vineulo juridico entre ‘un proveedor y un consumidor. Se considera con- sumidora la persone fisica ojuridica que adquiere ‘vutiliza en forma gransita u onerosa bienes 0 ser- vicios como destinatario final, en beneficio propio ‘ode sa grupo familiar o social. Queda equiparado alconsiimider quien, sin er parte de una relaci de consumo como consecuencia o en acasion de ella, adquiere o utliza blenes 0 servicios en forma gratuita ¥ onerosa come destinatario final, en he heficio propio o de su grupo familiar o soci siempre que no tenga vinculo con st actividad co- ‘mercial, industrial, artesanalo profesional’ Articulo 1093. Contrato de consumo, “Contrato do consumo es el celebrado entre un consumidor © usuario final con una persona fsica o juridica que actte profesional u ocasionalmente 0 con una empresa productora de blenes o prestadora de servicios, piblica o privada, que tenga por objeto Ja adquisicién, uso 0 goce de os bienes o servicios por parte de los constimidores o usuarios, para su uso privado, familiar o social’ Sobre la base de Io transcripto, valen Jas st- auientes consideraciones sobre lo que resulta del Csaigo. (2) Lo esencial os que se ha robustecido con el tiempo la decisién de adoptar una nociGn estricta de consumidor en el sentido de precisa y sustan- ial, cuyo eje central lo constituye la finalidad que persigue quien conclaye un contrato para un uso que debe ser considerado extrafio a su actividad profesional, (b) Elexpuesto, es el caiterio que domina en Bu- ropa luego del dictado de la Directiva 85/57? de la CEE. concerniente a los contratos negociados fuera de Jos establecimientos comerciales y ce la Direetiva del 11 de mayo del 2005 de la UE. sobre ricticas comerciales desleales" (articulo 2"), El CCédigo ha optado por un concepto objerivamente sunalista, (@) Se ropite 1a definiet6n vigonto de relacién de consumo existente en la ley 24.240 (art. 3). (€) Se reproduce en el texto, que la nocidn de cconsumidor se extiende ala persona Juridica. {€) Lo propio acomtece con la eircunstancia que Ja adquisicién o utlizaeién de bienes lo debe ser como

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