Juan Manuel Simó

Resumen Administrativo después del parcial

Derecho Administrativo
Resumen - Notas Después del Parcial

UNIDAD 7 - IMPUTACIÓN DE CONDUCTAS A LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

Sujetos de derecho - ​La personalidad jurídica está atribuida al Estado. El Poder Legislativo, Judicial y
Ejecutivo no son sujetos de derecho.

Descentralización - Entes estatales que no son el Estado sino que son independiente y tienen
personería jurídica propia. Es una ley formal la cual le atribuye a un ente la condición de
descentralizado.

Concentración de funciones en el poder Ejecutivo, en la Administración Pública - es la regla general.

El PEN concentra todas las funciones administrativas.

Desconcentración - ​consiste en que una función administrativa determinada, en vez de alojarse

directamente en el PEN, se le atribuye la potestad para ejercer esa actividad administrativa a un ente
u órgano inferior. Sigue siendo el Estado Nacional Argentino, sigue siendo dependiente del PEN y de
la Administración Pública sino que se le atribuye esa responsabilidad a una agencia inferior que,
depende del PEN jerárquicamente pero que está más abajo.

Recurso jerárquico - Consiste en decirle al superior que mire lo que está haciendo su subalterno. Se
puede pedir la revisión del acto de un órgano inferior por su superior. Siempre partimos de la base
de la desconcentración.

SÍNTESIS - ​Históricamente, la regla fue ​centralizacion que consiste en atribuir las funciones al
Poder Ejecutivo. Ahora, a partir de que el PEN no puede hacer todas las funciones, la regla de la
desconcentración en donde se desconcentran funciones y se empiezan a atribuir a sus
dependientes jerárquicos. Sigue siendo la Administración Pública central, no es una hipótesis de
descentralización​. S​ i hay un inconveniente, se puede hacer revisar por el Poder Ejecutivo por la vía
jerárquica, y también el PEN puede tomar un asunto de un inferior (avocación).

La ​descentralización ​implica un grado de autonomía o de independencia muy superior en relación

con la desconcentración. La nota característica principal viene dada porque nos vamos de la
Administración Pública central como una entidad, nos vamos del Estado respecto del cual esa
Administración pública cumple funciones. Nos vamos del Estado porque hay un nuevo sujeto, hay
una ​entidad autárquica: una entidad nueva, distinta del Estado argentino, que está dotada de
personería jurídica, es dueña de sus bienes, y tiene un régimen jurídico específico que se aparta
del de la Administración central (puede ser la AFIP o el Banco Central, etc.)

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GORDILLO - ​Diferencia entre ente autárquico y ente autónomo - El autónomo es el más alto grado
de independencia que puede tener un ente respecto de la administración central. En el autarquico
hay un grado de independencia pero no tan alto como el autónomo.

Desconcentración - ​El PEN otorga facultades a sus entes inferiores, que están dentro de la
Administración Pública central. ​Hay una relación de jerarquía.

Descentralización - ​Aparece un ente al costado del PEN, con personalidad jurídica propia.

Arcal – El grado de independencia estará dado por la ley que lo creó.

Recurso jerárquico -​ es un recurso obligatorio, que debo hacer si quiero que revisen el tema.

Recurso de alzada​: es optativo, a diferencia del recurso jerárquico. Mediante el recurso de alzada,
puedo pedir al ministro del ramo que gobierna la AFIP (Economía) que revise la legalidad de un acto
de la AFIP. La Administración central no puede sustituir razones de OMC, ni cuestiones técnicas.

ARCAL – Siempre la norma del ámbito de aplicación va a hacer referencia a una enumeración de
tipos de entidades u organismos respecto de los cuales esos regímenes serán aplicados. Determina si
el régimen que gobierna esa relación de empleo es uno de empleo público o un régimen de LCT.

Gordillo – Si el ente es de propiedad del Estado nacional, debe estar gobernado por el derecho
público.

Arcal – El derecho público no sólo puede tener injerencia en la forma en que esa empresa contrata
personal, sino que también hay mecanismos de control de cómo se gasta el dinero público. Está
sometida a los mecanismos de control. Hay un solapamiento del derecho público con el derecho
privado.

*Las entidades autárquicas tienen independencia de criterio.

*Gordillo marca como una nota característica de un ente público no estatal es que esté creado por
ley.

Conflictos interadministrativos ​– Hay dos partes con pretensiones jurídicas diversas, incompatibles,
que no pueden resolver sus diferencias.

Arcal – La nota característica es que se están peleando órganos del Estado, o entidades autárquicas
contra el Estado que integra.

*Está en crisis el concepto de causa o controversia de la CN. Ese concepto requiere que existan dos
partes en el proceso. Es un asunto que debe resolver la Administración puertas adentro, con el
superior. Esta es la solución que propone la ley de resolución de conflictos interadministrativos.

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Puede ser resuelto por la Procuración del Tesoro de la Nación ​- ​*Dependiendo del importe, el asunto
tiene que ser dirimido por el Ejecutivo o en cabeza del Procurador del Tesoro de la Nación.

Caso “Cabiche” – Para Lozano, lo deben resolver con el Procurador General de la CABA.

UNIDAD 8 – LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA NACIONAL

El Poder Ejecutivo ejerce la función administrativa, y el resto de los organismos coadyuvan y

controlan. La Procuración del Tesoro es el asesor jurídico del Presidente, los Ministros coadyuvan
dentro de su área de experiencia. Los organismos de control son la Auditoría General de la Nación.

Los organismos de control interno del PEN son la Oficina Anticorrupción y la Sindicatura General de
la Nación. Su misión es prevenir el fraude, la corrupción y los conflictos de intereses. Pero, en
definitiva, están al servicio del PEN. Los incentivos, comparados con la Auditoría General de la
Nación, son muy distintos: acá sí puede existir el incentivo de no avanzar contra un miembro del
Poder Ejecutivo.

Otros protagonistas son los Entes Reguladores, es decir, los organismos de control de empresas de
servicios públicos. Esos entes verifican que el servicio se preste con las condiciones de calidad
acordadas. Si hay desvíos, pueden aplicar sanciones materialmente jurisdiccionales.

UNIDAD 9 – ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA MUNICIPAL

Municipalidades como entidades de derecho público - Fallos de la CSJN (Ej. Caso “Municipalidad de
la Rioja”, donde se exhorta a la Provincia a que dicte un régimen de coparticipación local). El
municipio debe tener las facultades básicas para cumplir con sus prioridades.

Los municipios no son autónomos, su autonomía implica su existencia pero no están libres de
cualquier regulación proveniente del bloque de legalidad ni pueden crear tributos.

Caso “Rivademar” – Máxima expresión del límite al entorpecimiento de la autonomía municipal.

UNIDAD 10 - EMPLEO PÚBLICO

Diversidad de normativa - cada dependencia del Estado tiene una norma específica, aplicable y que
tiene incidencia en la resolución del caso.

Diatinion con empleo privado - la estabilidad del empleado público surge del art. 14 bis CN. La
estabilidad puede ser propia o impropia.

✓ Estabilidad impropia - ley de contrato de trabajo: te pueden despedir con indemnización.

✓ Estabilidad propia: no te pueden despedir sin causa, se puede pedir la reincorporación

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Arcal - la estabilidad le agrega a la relación de empleo público toda una impronta que en el derecho
privado es inexistente. Si queremos prescindir de un trabajador que tiene estabilidad, hay que hacer
un procedimiento administrativo en el que se le tiene que dar un debido proceso al empleado que se
va a cesantear (sumario previo).

La planta transitoria son trabajadores contratados por el Estado sin un régimen de estabilidad y, se
supone, por razones excepcionales (similar al contrato de plazo fijo en la LCT).

En el empleo público no puedo despedir al trabajador abonando una indemnización si no hay una
causa grave que tiene que ser acreditada antes de la aplicación de la cesantía mediante un sumario
interno. Se preserva el derecho de defensa en la sede administrativa.

Estructura - planta permanente; planta transitoria (circunstancias excepcionales que no hacen a las
funciones permanentes del individuo). Sobre esas dos categorías está la “planta política”, que son los
subsecretarios, funcionarios, etc. Son cargos netamente políticos que no tienen estabilidad.

La planta permanente es el plantel estable, contratado para el servicio que regularmente requiere la
administración. La planta transitoria es la excepción. La ley de empleo público requiere un concurso
que valore la idoneidad para acceder a la estabilidad.

Si estamos hablando de un contrato de planta transitoria que tiene un plazo fijado, hay que respetar
el plazo para cesantearlo deberá acreditarse una causa, con sumario. De lo contrario, podrá pedir la
reincorporación.

Cómo se accede a la planta permanente? (1) La Ley de Empleo Público (LEP) establece que, para
acceder al cargo, se requiere transitar un procedimiento de selección. Es el concurso por oposición
de antecedentes, y es la regla general para toda contratación en el empleo público.

Debe haber una convocatoria para que las personas se presenten, y se selecciona a los más idoneos
(art. 4 inc b LEP). Esto aplica para la planta permanente, no para la transitoria.

(2) Exige la condición de ser argentino para acceder al empleo público (aunque la CSJN lo declaró
inconstitucional). El requisito está en la ley pero no se aplica.

Cómo se adquiere la estabilidad? - Art. 17 LEP - no se adquiere de inmediato aunque se acceda a la

planta permanente. Durante el periodo en que el agente no goce de estabilidad, su designación
podrá ser cancelada. El requisito es estar 12 meses en el cargo.

Medidas disciplinarias - las sanciones posibles están en el art. 30 LEP. Las causas están en el art. 31 y
32 LEP. Hay una posibilidad de establecer una suspensión preventiva durante el curso del sumario,
conf. art. 36 LEP.

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Revisión judicial de sanciones al personal amparado por la estabilidad -​ el agente puede (1)
impugnarlo por la vía administrativa común y, una vez agotada, ir a sede judicial; (2) recurrir directo
ante la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso (art. 39 LEP).

El recurso directo va a Cámara, y no será requisito agotar la vía administrativa. Pero deberá cumplir
con los requisitos del art. 39 LEP.

Todos los actos administrativos están sujetos a revisión judicial.

El despido no es una sanción en los términos del 18 CN ​- ​En el marco de una relación de un contrato
administrativo, se pueden establecer sanciones. será una función administrativa porque es una
función contractual. Se hace cumplir un contrato.

El empleo público es un tipo de contrato administrativo, es un vínculo bilateral entre dos partes
donde hay derechos y obligaciones recíprocas. ​La imposición de sanciones disciplinarias en el
empleo público no es una pena en el art. 18 CN.

No sigo cobrando el sueldo durante el juicio. Estoy despedido en tanto ​el acto administrativo que
me cesanteo ​es ejecutorio de inmediato (art. 12 LEP). Si quiero cobrar o seguir trabajando, debere
pedir una medida cautelar de no innovar.

Habrá revisión judicial: las herramientas de los jueces son los conceptos jurídicos indeterminados
que el juez podrá revisar (falta grave), o la discrecionalidad técnica. Además. es una facultad hiper
reglada. Va a ser un control muy amplio.

Lo único que queda por fuera del control judicial son las razones de oportunidad, mérito y
conveniencia, pero acá no hay nada de ello. Ej. si yo suprimo una oficina entera y planeo
reestructurar, sólo ahí el PJ no va a poder revisar la supresión.

Fallo “Madorrán” - ​Madorrán se presenta a los tribunales pidiendo la reincorporación a su cargo.

Invocaba el art. 14 bis CN. El argumento era que la estabilidad que establece el art. 14 bis CN no es
una estabilidad como la del LCT. La CSJN comparte este argumento. No puede reglamentarse la
relación de empleo público de planta permanente tal que yo pueda prescindir de él sin causa
mediante el pago de una indemnización. Madorrán volvió a ser empleada por la aduana.

Fallo “Ramos” - E​ xplica por que la CSJN se aparta del fallo “Madorrán”. Como nunca fue contratado
en planta permanente, no se le puede reconocer la estabilidad propia de la planta permanente. Por
eso separa el fallo “Madorrán”. Aplica el régimen de indemnización previsto para el personal que
pasa a disponibilidad y luego cesa.

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Arcal - cual es la diferencia entre estos dos casos? La forma de contratación, si fuiste contratado con
un régimen de planta permanente o no. Aun cuando no haya sido como planta permanente, tendrá
derecho a una indemnización. pero no seré acreedor de la estabilidad de la planta permanente.

Límite - Hay una decisión presupuestaria que el juez no puede revisar. Eventualmente, podrá
ordenar el pago de una indemnización.

Fallo “Luque” - se considera a la sociedad como un ente privado que se rige por la LCT. La Casa de la
Moneda no es el Estado en el sentido de Madorrán, sus empleados no son empleados públicos. Este
fallo se aplica a cualquier sociedad del Estado.

El ámbito en el cual Madorrán se desenvuelve es en la Administración Pública. Pero en una sociedad

anónima con participación estatal mayoritaria, es suficiente para permitir que se quite del margen
del art. 14 bis CN legítimamente.

Empleo público - ​que lugar se ocupa dentro de la carrera administrativa?

a. Sector público ​- subsecretarios hacia arriba, planta de gabinete. Llega y se va con el voto
popular.
b. Planta permanente - Estabilidad. Tiene que ingresarse a la carrera administrativa: en general, se
requiere el acceso por concurso.
c. Planta transitoria - Integrada por sujetos que son contratados por la administración, no para
cumplir tareas que la administración debe desarrollar con carácter permanente, sino para
tareas coyunturales (paralelismo con el CT a plazo fijo o eventuales de la LCT).

Si en un caso la motivación no es clara y no tiene elementos razonables para justificar la decisión

que se tomó, podemos hablar de un desvío de poder en la decisión y por eso es un problema de falta
de causa. No es que no existan facultades para terminar con el interinato sino que se tienen que dar
las razones para hacerlo.

Si en un caso se lo contrata como un tercero independiente que presta servicios, lo máximo a lo que
podrá aspirar ese individuo en esas condiciones será una solución del tipo “Ramos”. No va a adquirir
la estabilidad en el empleo.

UNIDAD 11 - SERVICIO PÚBLICO

Caso “Ángel Strada” – Límites para aplicar multas de cara a la tutela judicial efectiva (Unidad XI)

Lozano – Contradicciones en la reforma de 1994: aparece una figura cercana a un Primer Ministro. El
Jefe de Gabinete debe ir regularmente a informar a la Cámara de Diputados y de Senadores. Es
mucho más obediente a la dinámica que sucede en la Cámara. Es una figura menos presidencialista y
más parlamentarista.

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Hay una suerte de tensión o inconsistencia con el art. 76 CN.

Lozano trata de utilizar la figura del Jefe de Gabinete y la mayor familiaridad con el Parlamento para
explicar como debiera relajar la desconfianza respecto de la delegación en vez de aumentarla.

¿Qué hace falta para la creación de un servicio público? ​La publicatio: es un acto legislativo que
establece que determinada actividad se va a regir por las reglas del servicio público, en lugar de
suministrarse de acuerdo al derecho comercial. Va a prohibir ejercer la actividad a todos, salvo a
algunos que estén autorizados expresamente para ello. La ​publicatio​ debe surgir del PL.

Servicio público - son prestaciones que el Estado da a las personas. Es una prestación que el Estado
da en condiciones en que restringe la competencia hasta convertir en un monopolio o un oligopolio
la prestación

Los servicios públicos deben ser dados por el Estado, hay una obligación a suminsitrarlo a quien
cumple con las condiciones para pedirlo. Normalmente, la publicatio fija un monopolio o un
oligopolio: prohíbe ejercer la actividad a todos, salvo a algunos que estén autorizados expresamente
para ello.

Características de servicio público:

1. Regularidad - E​ l servicio público tiene que estar sujeto a la regularidad. Tiene que haber una
reglamentación que diga cuales son las condiciones en recibir el servicio, está sujeto a reglas.
Siempre está limitada la oferta en el sentido en el que no se puede negar a darlo. El que presta el
servicio está obligado hacia todo aquel que cumple con las reglas que hacen a la regularidad. Los que
reciben el servicio pueden, o no, estar obligados.

Muchas veces el servicio se recibe con el consentimiento, y muchas otras es obligatorio.

2. Igualdad - a​ todos se las tienen que dar en la misma medida. Todos deben estar abastecidos de un
modo igualitario.

3. Generalidad - ​tiene que abarcar a todos los miembros del universo para el cual la publicatio prohíbe
la actividad.

4. Continuidad - ​Si el estado, mediante la publicatio, prohíbe la realización de una actividad salvo en el
supuesto en donde regula, esta obligado a mantenerla funcionando. Si deja de funcionar, la
obligación cesa.

5. Puede ser o no ser retribuido ​- los servicios no tienen por qué ser gratuitos.

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Recibir un servicio público no es un símbolo de riqueza sobre cuya base se pueda instalar un
impuesto. Lo que se puede instalar es el recupero del costo del servicio, pero no puede tener como
fin la recaudación. Muchas veces el Estado escoge a alguien para que suministre el servicio.

Los servicios
públicos típicos son aquellos que utilizan bienes escasos que tienen que ser suministrados a todo el
mundo para asegurar el bienestar tanto de quienes quieren recibirlo, como de quienes no quieren
hacerlo.

Servicio público - Consiste en quitar el servicio de los particulares y atribuirlo al Estado. Nadie más
podrá prestarlo sino en las condiciones que el Estado establezca. La ​publicatio tendrá gran
incidencia práctica. Es muy importante que la publicatio se cumpla.

El Congreso puede disponer que se concesione pero no puede disponer a quien se concesiona en
tanto es una función administrativa. Señalar quién va a ser el concesionario es función
administrativa, es potestad del Poder Ejecutivo.

Entes reguladores - ​su propósito es marcar de cerca al concesionario de servicios públicos. El

concesionario debe demostrar respeto por la ley, y debe ser proporcional a la presión y a la
eficiencia que cumpla el ente regulador. Actúa de oficio o a pedido del particular.

UNIDAD 12 - PODER DE POLICÍA

Poder de policía - El poder de policía es una potestad que tiene el estado que consiste en
reglamentar libertades y derechos por medio de la ley. Implica ir a restringir, con medidas directas,
las libertades de las personas.

✓ Criterio amplio - reglamentar mediante leyes las libertades que reconoce la Constitución
Nacional o la local. Radica en el Poder Legislativo y se convierte en potestades
administrativas.
✓ Criterio restringido - actividades del Estado como por ejemplo, inspeccionar o cerrar un
negocio de productos alimenticios.

*Cuando hablamos de Administración, no hablamos del PEN, sino de Administración en cualquier

supuesto en que una administración pública que pertenece al Estado ejerce funciones
administrativas (puede ser en el PEN, en el PL o en el PJ). Es sujeto de derechos y de potestades
públicas.
*Ahora nos fijamos cuando la Administración utiliza potestades que le permiten restringir los
derechos de los particulares. En líneas generales, deberíamos decir que ninguna Administración
podrá ejercer cualquier poder de policía que no sea el del Estado. ​El poder de policía siempre es
estatal.

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Hay que eliminar la idea de que hay una potestad inherente al PEN que se llame poder de policía.
Entendemos que sí hay un poder de policía del Estado que consiste en reglamentar libertades y
derechos ​por medio de la ley​ (art. 75 CN, es una facultad que corresponde al Congreso).
Hablamos de administración en cualquier supuesto en donde una administración pública, dentro del
Estado, ejerce funciones administrativas. Esto puede ser en el PEN, en el PL o en el PJ. En el PJ es por
ejemplo, cuando algún órgano designa un empleado, lo sanciona, etc y no cuando hace una sanción.
El PL es cuando hace cosas que no implican sancionar una ley.

Lozano – Las potestades que hacen a este poder de policía en el ​sentido amplio (reglamentar
derechos y libertades de los administrados) aparece como una potestad legislativa. Cuando el PL
delega o genera una función administrativa, aparece como una facultad de la Administración.
Las potestades que hacen al poder de policía en ​sentido restringido sólo las puede ejercer la
Administración cuando la ley la faculta a hacerlo.
Lozano – ​NO existe la idea del poder de policía inherente al PEN​​: las funciones están establecidas
en el PL, que las debe radicar en el Poder Ejecutivo.
En situaciones extremas, postulamos que hay un órgano del Estado que se ocupa de casi todas las
situaciones. Pero ello ​no implica reconocer un poder de policía inherente como para ejecutar
constantemente restricciones a los derechos individuales. No proviene del PEN sino directamente
del PL.
El poder de policía radica en el poder legislativo. E​ sta es la idea del poder de policía: la idea de
reglamentar esta en cada gobierno provincial, legislativo y ejecutivo. Las restricciones dirigidas a
personas concretas las pone el PEN.

El único poder del Estado que tiene legitimación para restringir las libertades de los individuos es el
Poder Legislativo. Esto se ve más claramente en materia del poder de policía. Sólo el parlamento
puede restringir estas libertades individuales. ​Cualquier manifestación del poder de policía debe
provenir de una ley formal.

Cualquier caso del poder de policía va a derivar en un acto administrativo que tiene que estar
apoyado en el bloque de legalidad.

UNIDAD 13 - LÍMITES A LA PROPIEDAD PRIVADA

Expropiación - Se aniquila el dominio. Deben existir razones de utilidad pública e indemnización. Se

requiere una ley ​formal del parlamento que identifique al bien común de utilidad pública. Es una
decisión legislativa. El grado más alto de interferencia es la expropiación.

La expropiación tiene que ser indemnizada correctamente. El fundamento es la regla de la igualdad

de las cargas públicas.

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Expropiación inversa - sucede cuando las restricciones que se imponen a la propiedad son tan
intensas que, si bien no expropian, equivalen a una expropiación. En los hechos es una expropiación,
por lo que el individuo demanda para que se lo expropia o se levante la restricción.

Ocupación temporánea​ - debe ser indemnizada.

Servidumbre administrativa - ​No es consensuada, Es un desmembramiento forzoso del dominio.

También requiere indemnización en tanto afecta el uso y goce.

Meras restricciones al dominio - No hay obligación de indemnizar en las restricciones al dominio. El

límite se encuentra en la generalidad: si la restricción pesa sólo y directamente sobre una persona
habría que indemnizar.

UNIDAD 14 - CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Contratos administrativos - Cuando la administración entra en relación con un administrado. La

Administración puede entrar en cualquier tipo de contrato.
LOZANO - ​Contratos administrativos o de derecho público - T​ ienen que ver con el poder público:
derechos + obligaciones + potestades. Son contratos que tienen regulación propia en la jurisdicción.
Tienen legislación en cada provincia.

Habitualmente se destacan dos o tres cosas:

a. Que aparezca el Estado como poder público, como distinto a los administrados.
b. La idea de que estos contratos tienen cláusulas exorbitantes. Es la cláusula que es inusual o
prohibida en ley común. Son imposibles de pactar en la ley civil. El contrato es un modo de
adquirir derechos y obligaciones. Si tiene cláusulas de este tipo, lo esta sacando del derecho
privado y pasa a ser regido por el derecho administrativo.

Cuando se observa un contrato con cláusula exorbitante, hay que ver cómo impacta en las reglas del
derecho público del lugar.

La autonomía de la voluntad es una regla implícita en la CN.

Pero en los contratos administrativos, hay normas específicas que tienen como objeto dar
transparencia al accionar de los órganos estatales. Cada jurisdicción pone sus propias reglas, dentro
de los límites de la CN y los límites culturales.

Cuando hay una cláusula exorbitante, hay una declaración de la autoridad de que ese contrato ya no
se rige por el derecho común.

La regla es que se presume que el Estado nacional siempre contrata de arreglo al derecho público y
​ ero también debe admitirse para las ​provincias.​
no al privado. P

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Se reconoce el poder de interpretar los contratos. Regla a favor de quien redacta el contrato, es
decir, el Estado. Cuando el Estado interpreta, debería interpretar para todas sus contrataciones lo
mismo. Se presumen legítimos. También se reconoce un poder disciplinario. Estas penalidades
pueden ser multas.

Contratos administrativos - E​ l decreto ley y el reglamento definen el ámbito de aplicación. El orden

público está presente en todos lados.

Las denominadas ​cláusulas exorbitantes son uno de los elementos que distinguen al contrato
administrativo del contrato entre privados.

Orden jerárquico - se lee de lo general a lo particular. En caso de conflicto, prima siempre la norma
de mayor jerarquía:
1. Decreto delegado
2. Decreto reglamentario
3. Pliego general
4. Pliego particular
5. Contrato.
Todo esto es orden público. Un contrato nunca puede apartarse de una norma de rango superior.

Hipótesis en los que el Estado realiza contratos - Hay dos voluntades, la del Estado y la voluntad
concurrente de un particular. Deben estar las dos. No hay un elemento coercitivo o unilateral.

Tenemos el principio de igualdad de las cargas públicas o de generalidad de la ley. El art. 16 CN

impide que el Estado le imponga la obligación de proveer un servicio personal a un sólo individuo.

Procedimiento de licitación - el llamado se publica en el Boletín Oficial. Se utilizan las herramientas

digitales para que cualquiera pueda ver los pliegos. El llamado tiene la descripción genérica de lo que
el Estado tiene, y acompaña el pliego de bases y condiciones generales, el pliego de bases y
condiciones particulares y el modelo de contrato. Lo único que falta completar es el nombre del
contratista y el precio. El que hace la mejor oferta es el que firma el contrato administrativo.

Es el mejor mecanismo para reducir los costos de contratación. También es la mejor forma de
controlar el proceso de contratación.

Arcal - El Estado recurre al contrato para obtener bienes que no puede procurarse de modo
unilateral. El procedimiento que debe seguir es altamente reglado. Las disposiciones que confieren
esa reglamentación están en el decreto delegado como el reglamentario.

Competencia - siempre tengo que verificar si la persona que me está ofreciendo esa contratación es
o no competente a esos fines.

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La adjudicación de un contrato administrativo y el llamado a licitación ​son actos administrativos. Si

hay un vicio en alguno de los elementos, todo lo que venga después y que dependa de ese acto será
invalido.

Jurisprudencia - “Omega”, “Cardiocorp” y “Rincón de los Artistas” - son todos casos de

contrataciones, en donde algunos donde se violó el procedimiento que la ley marcaba. Se había
cumplido las prestaciones del contrato pero la administración no quiere pagar en tanto el contrato
fue ilegítimamente adjudicado. Como se resuelve?

En el caso ​“Omega”​, la CSJN dice que debió haber pedido, en subsidio, el enriquecimiento sin causa,
y lo debió haber probado.

Arcal - El enriquecimiento sin causa no incluye el lucro cesante sino solamente el daño emergente.

En el caso ​“Cardiocorp”, la CSJN relaja un poco el requisito de prueba. Establece que el monto
facturado, salvo hipótesis sobreprecio, debe ser en su mayoría representativo del costo de la
prestación. Cardiocorp pierde porque no plantea el enriquecimiento sin causa.

Arcal - ​Si vos tenes que cobrar una deuda del Estado que sabes que tiene algún vicio en la cual fue
concebida, no podes limitarte a reclamar el pago de la factura. Siempre tenes que invocar, en
subsidio, el enriquecimiento sin causa.

Es muy importante cumplir con el procedimiento cuando se contrata con el Estado. Cuando el obrar
del Estado es contrario al principio de legalidad, no nos podemos basar en la doctrina de los actos
propios para obtener el pago del contrato. La discusión sólo será en qué medida el Estado se
enriqueció ilícitamente.

* Sólo podemos probar en qué medida esa relación ilegitima le generó un beneficio al Estado y a
expensas de que costo.

LOZANO – ​Contratos administrativos - El Estado puede proceder a la ejecución directa si el

cocontratante no lo hiciere dentro de “plazo razonable”

El poder de la Administración llega a poder instalarse dentro del establecimiento, dirigirlo y

aprovecharlo para cumplir el contrato. Todo ello sin intervención judicial. Son potestades de la
Administración.

*Los actos administrativos están en condiciones de ser ejecutados (autotutela), pero no puede
meterse en la esfera de derechos de los administrados que, como principio, tienen el resguardo del
art. 18 CN.

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La justificación de todo esto es el consentimiento prestado al contratar. El cocontratante no fue

obligado por el Estado sino que él mismo lo hizo. Todo esto demuestra que contratar con la
Administración suele ser muy riesgoso.

Los libros pueden ser inspeccionados por el Estado.

La prórroga del contrato de suministro o de prestación de servicio es un mecanismo utilizado

habitualmente.

Contratos administrativos más habituales – En materia de derecho público, hay legislación específica
en algunos casos. En otros, sólo hay contenidos que provienen de pliegos generales. El pliego de
condiciones generales establece cómo van a ser interpretadas las ofertas, en qué clase de días se
miden los plazos, cuáles son los instrumentos a tomar en cuenta para interpretar la voluntad de las
partes, etc. El pliego de condiciones particulares es el que genera el llamado específico.

¿Cuáles son los contratos nominados? Los más típicos son:

a. Concesiones de servicio público – La idea de concesiones es la atribución de una potestad estatal

a un particular. La circunstancia misma de que el Estado convierta algo en servicio público hace que
nombrar a alguien para que lo suministre efectivamente sea, en sí mismo, concederle una potestad
estatal.

Se asume la regla según la cual la ​publicatio no puede ser dejada sin efecto por un acto de la
Administración. Tampoco se puede delegar un servicio público en un particular sin poder
recuperarlo. El Estado no se puede desprender de esa potestad.

Rescate - Es el acto por medio del cual el Estado recupera el servicio. No puede no haber rescate
porque implicaría desprenderse de una potestad pública. Supone la extinción del contrato de
concesión.

* La compensación no incluye nunca el lucro cesante.

b. Concesiones de obra

​ rima la norma genérica. Tenemos que tener en cuenta el principio de inderogabilidad singular del
*P
reglamento: el funcionario que dicta una norma general no puede apartarse de ella en un caso
particular. El pliego de condiciones particulares no podrá contradecir al pliego general, porque
prevalecerá el pliego general.

La desconfianza surge en función de las cláusulas exorbitantes que se le asigna a la Administración.

Arcal – Lo importante es que toda la normativa general que surgía de la doctrina (Benoit) ahora se
encuentra en el decreto delegado o en el reglamento.

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MANIFESTACIONES DEL IUS VARIANDI

✓ Art. 12 (b) Decreto 1.023/01 – El ​límite de modificación del contrato es el 20%. Hasta el 20%, la
Administración puede modificar los términos de forma unilateral. Más allá del 20% requiere
consentimiento del contratista, pero nunca podrá superar el 35%. Eso último surge del decreto
reglamentario.

✓ Opción de prórroga – Art. 100 (b) Decreto reglamentario – ​podrán prever la opción de prórroga a
favor de la ADMINISTRACIÓN NACIONAL, cuando se trate de c​ ontratos de suministros de
cumplimiento sucesivo o de prestación de servicios.​ Los contratos de bienes en los que el
cumplimiento de la prestación se agotara en una única entrega, no podrán prorrogarse.

2. La limitación a ejercer la facultad de prorrogar el contrato (…) será aplicable en los casos en que el
uso de la prerrogativa de aumentar el contrato hubiese superado el límite del VEINTE POR CIENTO
(20%) establecido en el citado artículo.”

Arcal – Cualquier modificación que la Administración disponga respecto del contrato no significa que
habilite a la administración a no pagar. La Administración siempre debe mantener el precio de lo que
contrató, sea por prórroga o por ​ius variandi.​ Ej. Pide un 20% más de bienes. Debe pagar esos
bienes.

Lo que se le permite a la Administración es modificar las cantidades o los plazos, pero debe existir
una equivalente mayor contraprestación por parte de la Administración.

¿Qué sucede si la Administración supera esos límites? Ese último tramo de la relación será nulo, en
tanto tendrá un vicio en el elemento procedimiento (CSJN, Ingeniería Omega). ¿Tendré derecho a
cobrar? Sólo en la medida del enriquecimiento ilícito tomando como punto de partida el monto de la
factura (CSJN, Cardiocorp).

CASO FORTUITO Y TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN - ​Tres situaciones:

a. Sujeciones imprevistas – Se refiere a situaciones de hecho que, durante el curso de la ejecución de

un contrato, pudieran llegar a demostrar que las previsiones que se hicieron al principio eran
inadecuadas y que el contrato es más oneroso de lo que se pensaba. Hay que reestablecer la
ecuación económica del contrato (Pág. 758 Benoit).

b. Imprevisión – El contrato se encareció durante el curso de ejecución. El precio ofrecido es ruinoso,

por lo que existe la posibilidad de pedir el reajuste del contrato. El hecho debe haber sido
imprevisto, inevitable, sobreviniente y ajeno. (Pág. 761 Benoit).

c. Hecho del príncipe – No es un hecho ajeno. Es el propio Estado el que, tomando una medida desde
afuera del contrato, una medida de gobierno que impacta sobre el contrato. Puede impactar

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 Juan Manuel Simó
Resumen Administrativo después del parcial

impidiéndolo o hacerlo más oneroso. Si lo impide, como contratista no tendré culpa y tendré que ser
reparado. Si tornó más oneroso el contrato, hay que revisar la ecuación económica del contrato.
(Pág. 774 Benoit).

Arcal – Problema – Detrás de un hecho del príncipe se puede ocultar un intento de ejercer un ​ius
variandi​ por encima de lo que permite la norma. Es un desvío de poder.

d. Acto de la administración ​– Es un acto de incumplimiento de la prestación por parte del

Administración.

Hecho del príncipe - ​Si hay un acto legislativo que impacta en la ecuación económica del contrato, es
catalogado como un hecho del príncipe. Aunque sea de otro poder del Estado, sigue siendo un hecho
del príncipe.

Lo importante es demostrar el impacto que tiene para la ecuación económica del contrato.

Hecho del príncipe - Benoit - Para que sea un hecho del príncipe, no es la Administración en su
condición de cocontratante, sino ejerciendo otra competencia. Pero debe provenir de la propia
Administración con la cual yo contrate pero con otro carácter.

Que pasa si no es la administración la que ejerce la competencia? Ej. soy contratista del municipio y
viene el Estado Nacional y me modifica las condiciones del contrato. Para Arcal sigue siendo un
hecho del príncipe.

Imprevisión – Si el contrato se encareció por un hecho imprevisto, y la ecuación económica ya no es

viable, el único remedio es el restablecimiento de la ecuación económica a través de las
herramientas del reglamento. No se puede romper el contrato.

Arcal – La Administración sí tiene la facultad de revocarlo: puede hacerlo incluso por razones de
OMC, así que no necesita la imprevisión.

Imposibilidad de invocar la excepción de incumplimiento - Si el Estado no cumple, el cocontratante

tiene que cumplir igual. El único remedio que existe es el interés resarcitorio. Es la única medida de
la reparación. El privado no puede salirse de ese contrato sólo porque la Administración no paga.

Si la administración no recibe la mercadería, podes consignar judicialmente. Pero, vos podrías hacer
constar la imposibilidad de entregar en un escribano, intimar a la admin. para que reciba la
mercadería y, si la administración no cambia su actitud, el incumplimiento del contrato no va a ser
imputable al particular y se va a terminar sin que tenga responsabilidad.

Sujeciones imprevistas - ​Se trata de un problema epistémico. Es algo que ya existía pero por razones
técnicas no se pudieron conocer. Es distinto de la teoría de la imprevisión, que es algo que no existía
sino que sucede durante la ejecución del contrato.

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Juan Manuel Simó
Resumen Administrativo después del parcial

Arcal – No es relevante la distinción en los términos de la medida de la reparación: ambas

desembocan en reestablecer la ecuación económica del contrato.

Prórroga y aumento - Regla general: el aumento de valor debe ir acompañado del aumento del
plazo para cumplir el contrato.

No se puede duplicar el tiempo del contrato en el ejercicio del ​ius variandi - el régimen aplicable a
ese contrato puede tener prevista la posibilidad de que ese contrato se prorrogue. Si está aclarada
de entrada, no hay un ius variandi sino que ya está acordada la posibilidad de extender el plazo por
uno idéntico al original.

Arcal – Los pliegos pueden tener prevista la posibilidad de que el contrato se prorrogue. En este caso
se puede hacer porque no estoy duplicando el contrato en ejercicio del ius variandi. Lo que no se
puede hacer es, con un plazo X previsto en el contrato, aumentarlo unilateralmente en el ejercicio
del ius variandi más allá de las normas del art. 12 Decreto.

*Si está en el pliego, no es ius variandi. Si no está en el pliego, sólo con los límites del art. 12 Decreto.

Arcal – El decreto delegado dice que si usas la prerrogativa de aumentar el contrato, no se puede
prorrogar. El reglamento salva esta cuestión planteando que la imposibilidad de prorrogar si se hizo
uso del aumento del contrato sólo aplica cuando el aumento superó el 20%. Sólo en ese terreno rige
la prohibición de hacer las dos cosas simultáneamente.

Arcal – La regla es que el contrato no puede ser prorrogado usando el ius variandi salvo que esté
previsto en el pliego. El reglamento dice que la prórroga (aunque esté en el contrato) sólo puede ser
por un año más. No se puede prever una prórroga de cualquier clase: puede ser igual al tiempo de
duración original o un año, lo que sea más corto.

*La prohibición de hacer uso de la prórroga cuando hiciste ejercicio del ius variandi sólo rige cuando
el ejercicio del ius variandi superó el 20%.

*La posibilidad de prorrogar un año tiene que estar en el pliego.

*La prórroga debe estar prevista en el bloque de legalidad que gobierne la contratación.

Fallo Ingeniería Omega - L​ a regla en el decreto delegado es la licitación pública. De lo contrario, en

el contrato habrá un vicio en el procedimiento. La adjudicación tiene como antecedente un llamado
a concurso y un procedimiento consecuente que es ilegal.

Intereses - ​¿Qué sucede cuando se paga la obligación que surge del contrato, pero no se pagan los
intereses? Si el contratista no hace reserva de cobro de intereses de inmediato, estos se esfuman

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Juan Manuel Simó
Resumen Administrativo después del parcial

por completo – no podrán ser reclamados. Cada vez que ingresa un pago, el contratista deberá
emitir la reserva correspondiente.

Relevamientos Catastrales (no se le otorgan los intereses dado que no hace la reserva – últimos tres
considerandos)

Condiciones para ser contratista​​ – decreto delegado 1023 y reglamentario 1030/16

Prerrogativa de la administración.

Necesidad de que el contratista de la administración presente buena conducta fiscal. No hay

derecho a ir a un tribunal de justicia a controvertir la falta de pago.

Caso Irisa – la ausencia de guía de tránsito (permiso para transportar la mercadería) implica una
sanción. La Corte falla en contra, disponiendo que implicaría que deudor del fisco no trabaje,
consolidando el estado de mora.

La condición de contratista es vista como privilegio, por lo que la falta de pago en ausencia del
certificado no constituye una sanción.

Puede suceder que el contrato se comience a cumplir y ambas partes llevan a cabo sus prestaciones.
Si el Estado deja de pagar, el contratista deberá demandar el pago: jurisprudencia ​Omega​. El título
jurídico del contrato no puede ser invocado, y deberá demostrar el enriquecimiento sin causa en
virtud del cual deberá ser reparado.

Cardiocorp​: Relaja el estándar probatorio del enriquecimiento sin causa.

* La autonomía municipal no permite que el poder de policía pueda enfrentar una ley de la misma
provincia.

Habría que analizar quién tiene el poder de policía: según el derecho público aplicable la
competencia para establecer institutos de juego es provincial. La municipalidad no podría
contradecir la decisión provincial, sino acatarla.

La contraparte estatal incumple: el contratista debe cumplir. ​Está prohibida la excepción de

incumplimiento en contratos administrativos, ​salvo que haya una relación causal

Si es simplemente un incumplimiento de la contraparte, el contratista debe continuar con sus

obligaciones en la medida que este en sus posibilidades fácticas. Luego podrá reclamar el
incumplimiento por parte del contrato.

Imprevisión​: se le encare el contrato por un acto material ajeno a las parte.

Hecho de príncipe y teoría de imprevisión:​ elementos o acontecimientos externos al contrato que

impactan en el cumplimiento del contrato impidiéndolo (fuerza mayor – hecho del príncipe) o
haciéndolo más caro.

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Juan Manuel Simó
Resumen Administrativo después del parcial

Posibilidad del ejercicio encubierto del ius variandi: la administración puede modificar los términos
del contrato dentro del límite del reglamento.

¿Permitiría variar el monto del contrato? NO. Sería equivalente a modificar el precio. El ius variandi
permite modificar la cantidad de la prestación. El valor unitario se debe mantener – no deben alterar
el valor económico del contrato.

Detrás del ejercicio del poder tributario existe la intención de modificar el precio de contratación, lo
que excede el límite del decreto.

ARCAL - Puede el gobernador de la provincia de Santa Fe revisar y revocar por ilegitimidad un

decreto de un intendente? Naide más que el mismo intendente que dictó esa norma (autonomía y
autarquía municipal). La revisión interna se agota en la cabeza de la entidad autárquica.

Art. 5 CN - La autonomía impide que venga un gobernador y revoque, desde la faz administrativa,
una disposición de un intendente. Sólo un tribunal podrá dejar sin efecto ese acto en la medida que
considere que se etraimito.

Desvío de poder -​ Si el incremento de impuestos está específicamente dirigido a quienes tienen una
actividad celebrada con el Estado, se puede plantear seriamente que el ejercicio de ese poder
tributario oculta el ánimo de modificar la regalía que yo pago por ese contrato.

Si el acto que está afectando tu contratación es un acto ilegal, se puede neutralizar sus efectos y
volver a la situación anterior. Cuando el hecho es ilícito, en lugar de ir a reescribir la historia del
contrato, hay que neutralizar la situación, restablecerla.

UNIDAD 15 - DOMINIO PÚBLICO

El dominio público tiene notas muy características:

1. Imprescriptibilidad
2. Inembargable
3. Sólo puede disponer del bien si una ley formal desafecto el bien del dominio del Estado.

Si se da un permiso de uso sobre un espacio del dominio público, será un permiso precario en virtud
de la característica de imprescriptibilidad. El permiso de uso puede ser removido incluso sin
indemnización.

UNIDAD 16 - RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

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 Juan Manuel Simó
Resumen Administrativo después del parcial

Teoría general de responsabilidad del Estado - El 2014, se dictó ​sólo para el gobierno federal una Ley
de Responsabilidad del Estado, que es la que gobierna el régimen de reparación por los actos del
Estado Nacional.

Arcal - Que exista una ley a nivel federal no ha resuelto todas las dudas en torno a este tema. Sólo lo
ha resuelto para el ​gobierno federal.

Benoit - S​ e reconoce que el Estado no sólo puede cometer actos ilícitos que merecen reparación sino
que además puede deber una reparación a los individuos ​por su actividad ilícita.

1. Contractual -​ cuando el Estado viola el contrato; revoca un contrato por razones de oportunidad,
mérito y conveniencia. Son hipótesis en las que se juzga el deber de reparar en relación con el
contrato concedido.

2. Extracontractual -​ Tiene una vertiente

a. Actos ilícitos - Es la falta de servicio. Es presentar un servicio deficientemente.
b. Actos lícitos - No incluye sólo el hecho de la administración, sino también un acto
legislativo.

Arcal - En ninguna de estas hipótesis, el fenómeno de responsabilidad del Estado está gobernado por
el derecho civil.

El régimen de responsabilidad del Estado es de la competencia privativa de las provincias para sus
propias administraciones, y de la nación para los actos de la Administración Nacional.

JURISPRUDENCIA

✓ Fallo “Devoto” - Es uno de los primeros casos de responsabilidad del Estado. Reparación del
propietario de un inmueble rural por un incendio por parte de operarios del Estado. Si se les puede
atribuir el daño, a título subjetivo por dolo o por culpa, por ser operarios del Estado en ejercicio o
con ocasión de sus funciones, hay responsabilidad refleja del Estado.

​ onsagra la regla de atribución de responsabilidad. Hoy está consagrado en la Ley: la

✓ Fallo “Vadel” - C
atribución del Estado es de modo directo.

La CSJN construye la idea de la falta de servicio. Establece la hipótesis de la responsabilidad directa

del Estado.

En Devoto, el fundamento es del estilo directo. Cometieron el daño en ejercicio o en ocasión del
Estado. Vadel rompe el paradigma:no importa quién fue el autor, sino que la Administración, el
gobierno, incumple y debe pagar la indemnización.

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 Juan Manuel Simó
Resumen Administrativo después del parcial

Art. 1 Ley 26.944 (Ley de responsabilidad estatal) - Consagra la solución de Vadel. La responsabilidad
es objetiva y directa. Para la atribución de responsabilidad, hay que probar que el servicio funcionó
mal.

Art. 2 Ley 26.944 - El Estado se exime por caso fortuito, fuerza mayor o hecho de la víctima.

Art. 3 - La reparación por actividad ilícita es plena. En la responsabilidad del Estado por acto lícito,
hay discusiones.

Art. 4 - La razón de la responsabilidad lícita del Estado es porque, un grupo pequeño sufre un daño
en beneficio de gran parte de la comunidad (sacrificio especial). Ese daño lo sufren legítimamente.
Cuando no hay igualdad de las cargas públicas, debe existir reparación. La solidaridad debe partir de
todo el pueblo. El fundamento último es similar a las expropiaciones.

​ rt. 3 Ley. (Caso “Devoto” –

➢ Responsabilidad extracontractual por actividad ILÍCITA del Estado – A
Responsabilidad fundada de modo indirecto; Caso “Vadel” fundamento de responsabilidad directa
por falta de servicio).

*La extensión de la responsabilidad es integral. El art. 3 Ley no tiene ningún tipo de límite: introduce
el principio general de la reparación integral, plena.

*Si hay un servicio que se prestó deficientemente, causó un daño relacionado con esa falta de
servicio: la responsabilidad será directa. Hay reparación.

➢ Responsabilidad extracontractual por actividad LÍCITA del Estado ​– Art. 4 Ley. Tiene que haber una
ausencia de un deber jurídico de soportar el daño.1 Es un requisito determinado judicialmente.

*Lo primero que tenemos que hacer es ver es si la actividad que se estaba desarrollando era lícita. Si
lo es, habrá un sacrificio especial de la persona damnificada. Si es ilícita, habrá un deber de soportar
el daño.

Caso “Los Pinos” – La CSJN sostuvo que tenía que irse porque hay razones de orden público que son
razonables. Pero le dan la reparación: la actividad no era nociva o de peligro a la salud pública.

Caso “Saladeristas”​ – La actividad sí era nociva. Por ello, no otorgar reparación.

La responsabilidad del Estado por actividad legítima es de carácter excepcional. Por ello, sólo se
repara cuando se cumpla con el requisito (e) “sacrificio especial en la persona dañada, diferenciado
del resto de la comunidad”, que tiene que ver con la igualdad ante la ley y la igualdad de las cargas
públicas

1
​Ej. Caso Saladeristas - Había un deber jurídico de soportar el daño (además de un ejercicio legítimo del poder
de policía).

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Juan Manuel Simó
Resumen Administrativo después del parcial

Caso “La Floret” (Francia) – Le dan la reparación porque lo equipararon con una prohibición de
actividad (esto no es claro).

Arcal – Hay derecho a reparación si esa actividad legítimo generó en uno o un grupo singular un
sacrificio especial que sólo ellos hicieron en beneficio de la generalidad, Y si no se los repara, las
cargas públicas estarían siendo distribuidas desigualmente.

Reparación – Art. 5 Ley – “En ningún caso procederá la reparación del lucro cesante”

Caso “Cantón” – Tiene que soportar la regulación, pero reconoce una reparación en tanto es un
perjuicio demasiado concentrado. El perjuicio es demasiado especial.

Cantón pide el lucro cesante, pero la CSJN no hace lugar: siempre se vio a la responsabilidad por
actos lícitos como un caso de pseudo expropiación. Ese fenómeno siempre estuvo regulado en la ley,
y esa ley dice que no se repara el lucro cesante.

Caso “Motor Once” – Estación de servicio debajo de un edificio. Se pide el cierre de la estación, y se
revoca el servicio. No se le reconoce un derecho adquirido, pero se hace lugar a la reparación. No se
repara el lucro cesante.

Concesionarios – El Estado no se hace cargo de los daños que cometan sus concesionarios (art. 6
Ley).

Prescripción​ – 3 años (art. 7 Ley).

ARCAL - El Estado será solidariamente responsable con la Administración frente al damnificado.

Arcal - La ley sólo aplica a las relaciones con el gobierno del Estado Nacional.

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