Professional Documents
Culture Documents
El Contrato de Asociación en
Participación y el Contrato
de Consorcio
El contrato de asociación en
participación
Generalmente cuando en las Facultades de Derecho de las
Universidades se estudia Derecho Comercial II o Derecho Societario, casi
nunca se llega a tratar sobre los Contratos Asociativos, los mismo que se
encuentran regulados en el Libro Quinto de la Ley General de Sociedades –
Ley N° 26887, es decir, constituye el último libro de la ley indicada, por lo que,
por razones de tiempo o programación resulta casi imposible llegar a esta
parte de la ley en un curso de cuatro meses, tiempo que podría transcurrir con
sólo tratar lo que es la Sociedad Anónima.
Pero, debe tenerse en cuenta la enorme utilidad práctica que constituye
el uso de los Contratos Asociativos: Contrato de Asociación en Participación y
Contrato de Consorcio, como una salida frente a las diversas situaciones y
problemas que perjudican directa o indirectamente a las empresas de nuestro
país, producto de la gran gama de relaciones económicas que nacen como una
necesidad de predominar en el mercado.
1
Carrigues Joaquín, Derecho Mercantil. Volumen VI – V Edit. Themis Bogotá. 1987. Pág. 57.
poniendo cada una de ellas lo mejor de sí en la búsqueda de su desarrollo
económico.
2.- Definición:
Previamente, debemos anotar que el Contrato de Asociación en Participación
también es conocido en la doctrina como Cuentas en Participación, Sociedad
Tácita, Sociedad Accidental, Sociedad Secreta y Contrato de Participación. Así,
Broseta Pont, citado por Beaumont Callirgos, manifiesta que las cuentas en
participación fueron y son un contrato de colaboración económica por el que
uno o varios sujetos aportan capital o bienes a otro, para participar en los
resultados prósperos o adversos de un acto o actividad que éste desarrolla
enteramente en su nombre, y aparentemente por su cuenta. 2
Según Joaquín Garrigues, al formular un concepto de la “Cuenta en
Participación”, manifiesta que se trata de una contribución al negocio de otro,
con participación en sus resultados, aclarando que dentro de este contrato se
incluyen la participación en un solo negocio u operación mercantil (asociación
ocasional) y la explotación de una industria mercantil determinada (asociación
permanente).3
3.- Características:
2
Beaumont Callirgos RICARDO. “ Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades”, gaceta
Jurídica editores, 1ra Edición, 1988. Pág. 737.
3
Carrigues Joaquin, Ob. Cit. Pág.58.
Rodrigo Uría, identifica las características del Contrato de Asociación en
Participación con los efectos internos y la relación con terceros. 4
4
Uría Rodrigo, “Derecho Mercantil”, Marcial Pons Edciones Jurídicas S.A. 22 edición. Madrid. Pág.
615.
contrato tiene una duración indeterminada, las liquidaciones se
realizarán periódicamente.
c) El Asociado tiene derecho a solicitar informaciones, entendiendo
al derecho de información como cosa distinta de la rendición de
cuentas porque mientras esta es consecuencia de la extinción del
contrato y liquidación de las relaciones establecidas, el derecho de
información, al contrario, presupone la vigencia del contrato. En
ejercicio de este derecho el Asociado puede solicitar la comunicación
por escrito del balance anual y examinar la contabilidad del negocio.
5
Uría Rodrigo, “Derecho Mercantil”, Marcial Pons Edciones Jurídicas S.A. 22 edición. Madrid. Pág.
616.
insolvencia y extinción de la empresa asociante, en el caso de personas
jurídicas.
CONSIDERACIONES FORMALES
ANEXO.
MODELO DE CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN
CLAUSULA SETIMA.- En armonía con lo establecido por los artículos 438 y 441
de la LGS, las partes dejan constancia de que el presente contrato de
asociación en participación no genera la creación de una persona jurídica y
tampoco tiene razón social ni denominación alguna. En consecuencia, EL
ASOCIANTE actuará en nombre propio en las relaciones comerciales que se
originen a propósito del presente contrato.
6
Conforme al Art. 443 de la LGS, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de propiedad
del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado.
En este sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO recibirá de
EL ASOCIANTE el 50% de la utilidad neta obtenida en cada ejercicio
económico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio del negocio.
CONTABILIDAD Y TRIBUTACION
CLAUSULA DECIMO OCTAVA.- Ambas partes convienen que, para efectos
tributarios, el presente contrato deberá tener contabilidad independiente. En
consecuencia, EL ASOCIANTE deberá contratar en un plazo a 20 días de
suscrito el presente un contador público colegiado a fin de que lleve la
contabilidad del negocio.
Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros deberán
presentarse con un máximo de 30 días 7 de terminado el ejercicio anual del
negocio, a efectos de ser aprobados por las partes.
COMPETENCIA ARBITRAL
CLAUSULA VIGÉSIMO SEGUNDA.-Las controversias que pudieran suscitarse en
torno al presente contrato, serán sometidas a arbitraje, mediante un tribunal
7
Conforme a precisión contenida en la Sétima Disposición Final y Transitoria del Decreto Supremo
Nro.194-99 EF del 31.12.99 los contratos de asociación en participación, para efectos del impuesto a la
renta, son asimilados a los contratos de colaboración empresarial, por lo que a los primeros también les
es aplicable lo dispuesto en el Art. 65 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta D.S. 054-99 EF del
14.4.99. en consecuencia, los contratos de asociación en participación deberán llevar contabilidad
independiente de la de sus partes contratantes, salvo en los casos que por la modalidad de la operación
no fuera posible llevar la contabilidad en forma independiente o tratándose de contratos de plazo no
mayor de un año, supuestos en los cuales, previa autorización de SUNAT cada parte podrá contabilizar
sus operaciones o una de ellas podrá llevar la contabilidad del contrato.
arbitral integrado por tres expertos en la materia, uno de ellos designado de
común acuerdo por las partes, quien lo presidirá y los otros designados por
cada uno de ellos.
Contrato de Consorcio
Consideraciones Previas.
Este contrato procede a revalorar los principios del código Civil en cuanto a la
autonomía de la voluntad para generar contratos de colaboración empresaria
con una finalidad común sin que se afecten derechos de terceros, sin exigir su
inscripción pero que rige como una sociedad de hecho.
DEFINICIÓN.-
Hay que tener presente que esas relaciones tienen los efectos propios de los
contratos plurilaterales cuando participan más de dos sujetos.
* Aún dentro del supuesto en que cada Participe responda únicamente por las
actividades que le son encomendadas en el contrato de consorcio, la
responsabilidad asumida por cada uno de ellos frente a terceros es ilimitada,
por lo que responderán con el íntegro de su patrimonio. En caso que el
Partícipe se encuentre organizado a través de una sociedad de responsabilidad
limitada, los accionistas o socios de ésta no responderán por las deudas
sociales (i.e sociedad anónima).
* Según lo indicado en la Ley, cada uno de los miembros del consorcio será
responsable por el cumplimiento de sus propias obligaciones tributarias. En
este sentido, ni el Operador ni los demás miembros del consorcio serán
responsables por el cumplimiento de las obligaciones tributarias a cargo de
cada uno de los Partícipes.
Por último, debemos señalar que todos los casos antes señalados se
rigen por las normas de responsabilidad contenidas en el Código Civil. En este
sentido, para encontrarnos ante un supuesto de responsabilidad deberá
acreditarse (i) la existencia de un daño; (ii) la existencia de un nexo causal
entre el daño y determinada conducta; y, (iii) la existencia de dolo, abuso de
facultades, negligencia grave o incumplimiento de las obligaciones.
CONCLUSIONES