DEFINICiÓN DE POSESiÓN El artículo 901 del Código Civil nos habla de la entrega del "bien" en eventual juicio, lo que
a entrega del "bien" en eventual juicio, lo que se tiene que probar es la mala fe del poseedor o el
ARTICULO 896
La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la
propiedad.
El concepto de la posesión es en el Código actual el mismo que en el
Código de 1936. En ambos se acoge la doctrina posesoria de Ihering, que
nos llegó del Código alemán. Se descarta, por consiguiente, toda
referencia al animus domini que exigía Savigny.
Conviene mencionar que los más destacados juristas que se han ocupado
de la posesión son los alemanes Savigny e Ihering. Ambos estudiaron en
profundi
dad la posesión en el Derecho romano y a partir de allí elaboraron
doctrinas posesorias que influyeron en muchísimos Códigos. Así, nuestro
Código Civil de 1852 acogió la teoría posesoria de Savigny. Los Códigos de
1936 y 1984, repito, se adhirieron a la de Ihering.
Savigny dijo que la posesión tiene dos elementos: el corpus y el animus. El
primero es el contacto físico con la cosa o la posibilidad de tenerla,
mientras que el animus es la intención de conducirse como propietario,
esto es, el no reconocer la propiedad de otro. Ihering descartó este último
elemento, dada su difícil probanza y la necesidad de ampliar el espectro de
la protección posesoria. Y en cuanto al corpus, lo flexibilizó al máximo,
afirmando que es poseedor quien se conduce respecto de la cosa como lo
haría un propietario, es decir, la usa o la disfruta.
La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la
propiedad, dice el Código. Como sabemos, los poderes inherentes a la
propiedad son tres: el uso, el disfrute y la disposición. El artículo 923
agrega un cuarto poder o facultad del propietario, la reivindicación, pero
es discutible que ésta sea un poder inherente a la propiedad. La
reivindicación es, en rigor, la expresión de la persecutoriedad, que es un
atributo que corresponde a todo derecho real. En cualquier caso, para los
efectos del concepto o noción de la posesión, debemos considerar que los
poderes de la propiedad (o del propietario) son el uso, el disfrute y la
disposición.
Por consiguiente, todo el que usa es poseedor. También lo es quien
disfruta. Éstos dos son en realidad los poderes que configuran la posesión.
La disposición, si bien es también un poder inherente a la propiedad,
importa un acto único y aislado, por lo que difícilmente es expresión
posesoria.
La posesión tiene una enorme importancia porque es el contenido de
muchos derechos reales. Es, en primer término, el contenido de la
propiedad. El propietario tiene derecho a poseer dado que está facultado a
usar, a disponer y a disfrutar. ¿De qué sirve ser propietario de un bien si
no se lo posee, esto es, si no se lo usa o disfruta? Precisamente, la
reivindicación permite la recuperación de la posesión del bien que por
alguna razón perdió el propietario.
La posesión es también el contenido del usufructo, del uso y de la
habitación. El usufructuario goza de dos poderes inherentes a la posesión,
los derechos de usar y disfrutar. Los titulares del uso y de la habitación
tienen un poder del propietario, el derecho de usar.
En el derecho de superficie también se posee un bien ajeno, el terreno
sobre el cual se ha edificado.
En la servidumbre hay también posesión de un bien ajeno cuando ella es
positiva, es decir, cuando el dueño del predio dominante está facultado a
practicar actos de uso en el predio sirviente (véase el artículo 1035). En el
caso de las servidumbres aparentes, ellas mismas se poseen y por esto
se las puede defender mediante los interdictos.
Volviendo a la definición contenida en el artículo bajo comentario, la
posesión supone un ejercicio de hecho. Lo que deseo destacar de la frase
final: el ejercicio de los poderes del propietario ha de ser de hecho, en
oposición a lo que sería "de derecho". Para que haya posesión no es
necesaria ni es suficiente la posesión de derecho, esto es, la que haya sido
atribuida por un contrato o una resolución judicial. Imaginemos, por
ejemplo, un contrato de compraventa en el que el vendedor se ha obligado
a entregar el bien al comprador en una cierta fecha, uno o dos meses
después de celebrado el contrato. Llega el día y el vendedor no cumple. Es
obvio que el comprador no posee. Tiene "derecho" a poseer, por el mérito
del contrato, pero de hecho no ejerce poder alguno inherente a la
propiedad. Lo mismo ocurre cuando una sentencia declara el derecho a
poseer. Es importante distinguir, por consiguiente, entre el derecho "a la
posesión" y el derecho "de posesión".
La exigencia de que la posesión importe un ejercicio de hecho tiene una
segunda consecuencia: se descarta toda noción de legitimidad. Por
consiguiente, posee tanto el propietario (poseedor legítimo) como el
usurpador (poseedor ilegítimo). Ambos gozan, por el solo hecho de ser
poseedores, de todos los derechos que conforme al Código, corresponden
al poseedor. Claro está, llegará un momento en que el poseedor ilegítimo
tenga que restituir, pero mientras esto no ocurra, es un verdadero
poseedor.
SERVIDOR DE LA POSESiÓNARTICULO 897
No es poseedor quien, encontrándose pn relación de dependencia
respecto a otro, conserva la posesión en nombre de éste yen
cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas.
Este artículo recoge la figura del servidor de la posesión. No obstante
mantener relación e incluso contacto con el bien, el servidor de la
posesión no es poseedor porque sus conductas no satisfacen un interés
propio sino el de otra persona. Antes de comentar los alcances de esta
norma, es indispensable hacer algunas referencias al concepto de
posesión.
ADICiÓN DEL PLAZO POSESORIOARTICULO 898
El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel
que le trasmitió válidamente el bien.
Uno de los derechos más importantes derivados de la posesión es la suma
de plazos posesorios. Según la norma que comentamos, el poseedor puede
alegar una posesión mayor a la que él mismo ha generado, sumando los
períodos de anteriores poseedores.
¿Qué utilidad tiene para el poseedor hacer alarde de mayor plazo de
posesión? Aunq ue la norma no lo dice expresamente, es evidente que
semejante derecho solo tiene utilidad (por lo menos en el estado actual de
la legislación peruana) para efectos de la prescripción adquisitiva, tanto
de la propiedad (artículo 950 del Código Civil) como de la servidumbre
(artículo 1040 del Código Civil), que son los dos únicos derechos reales
que se adquieren por esa vía.
COPOSESIÓNARTICULO 899
Existe coposesión cuando dos o más personas poseen un mismo bien
conjuntamente.
Cada poseedor puede ejercer sobre el bien actos posesorios, con tal que
no signifiquen la exclusión de los demás.
Esta norma es la consecuencia del concepto legal de posesión aplicado a
los supuestos en los que concurre más de una persona sobre el mismo
bien, lo cual se da en la medida en que se produzcan objetivamente
conductas posesorias concurrentes. Es el caso de las personas que
habitan un mismo inmueble o las que usan un mismo vehículo. En tanto
haya comportamiento (concurrente) que aparente el ejercicio de la
propiedad o algún atributo del dominio, habrá coposesión.
Para que exista coposesión los comportamientos posesorios no tienen que
ser los mismos. Podría un poseedor usar de una manera distinta de los
demás, lo importante es que concurran las conductas. Por ejemplo, un
inmueble podría ser usado al mismo tiempo como carpintería por Juan y
como taller de pintura por Pedro; ambos serán coposeedores del bien
pero por actos distintos. Tampoco tienen que estar todos los poseedores
físicamente en el bien. Por ejemplo uno de ellos podría trabajar de noche y
el otro de día, razón por la cual solo se encuentran físicamente sus días
libres, empero hay coposesión. En la medida en que la posesión no
requiere permanente presencia física, la coposesión tampoco lo requiere.
ADQUISICiÓN DE LA POSESiÓNARTICULO 900
La posesión se adquiere por la tradición, salvo los casos de adquisición
originaria que establece la ley.
1. Noción de posesión y antecedentes
Una definición superficial del término posesión nos llevaría a señalar que
poseer . es "tener una cosa en su poder, utilizarla o aprovecharla"; sin
embargo, esta definiI ción simple no cubre todos los aspectos de lo que
significa "poseer". Así, poseer no necesariamente implica la tenencia
física del bien (como se entendía históricamente), sino que comprende
situaciones en las que incluso, no encontrándose efectivamente el bien en
poder del poseedor, este tiene derecho a tenerlo. Es así como se entiende
que quien habita un inmueble, lo posee aun cuando pase muchas horas o
unas vacaciones fuera de él; igualmente aquella persona que deja sus
muebles en una tapicería para ser reparados, no dejará de ser poseedora
de los mismos por encontrarse lejos de ellos o no tenerlos a su alcance
por determinado tiempo. De ello se concluye que poseer no significa
necesariamente tener aprehensión física u ocupación sobre la cosa, ni
tenerla a su alcance para tal efecto.
TRADICiÓNARTICULO 901
La tradición se realiza mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo
o a la persona designada por él o por la ley y con las formalidades que
esta establece.
1. Definición de tradición
Este artículo regula la materialización de la transferencia de la posesión,
esto es,
la tradición. Según la norma, la tradición tiene lugar a través de la entrega
del bien.
Conforme se indicó en el artículo precedente, la entrega del bien es uno de
los requisitos para la existencia de la tradición. Las formas en las que se
materializa la entrega del bien pueden ser:
- Entrega mano a mano (entrega material de la cosa).
Traditio brevi manu (por la cual el tenedor se mantiene en su posesión,
pero cambia el título posesorio).
Constituto posesorio (hay transferencia de la propiedad del bien, pero no
de la posesión). .
- Tradición instrumental o documental (la tradición opera con la entrega
de documentos).
El artículo en comentario trata la primera de estas formas, las siguientes
son reguladas en los artículos 902 y 903 del Código Civil.
El Diccionario Jurídico Omeba al definir el término ''tradición" señala a
propósito de la "entrega efectiva de la cosa" que: "quiere decir que la
entrega material o tradición constituye un requisito indispensable, en
cuanto a la posibilidad de que puedan ejercerse sobre la cosa las
facultades reconocidas al titular que adquiere el derecho real
correspondiente. Lo mismo acontece, aunq ue con menor trascendencia
jurídica, social y económica, en materia de adquisición por tradición de la
posesión y de la tenencia".
La norma se refiere a la "entrega efectiva" del bien, estableciendo con
quién
debe entenderse dicha entrega. El tema de este artículo se vincula
estrechamente con los requisitos objetivo y subjetivo de la tradición, esto
es, qué bienes pueden ser objeto de posesión y qué sujetos pueden ser
poseedores, así como quiénes pueden transferir o recibir la posesión.
2. El objeto de la tradición
Los bienes objeto de la tradición pueden ser bienes muebles o inmuebles,
siempre que no se encuentren fuera del comercio.
Lacruz Berdejo señala que "según Diez-Picazo, la expresión fuera del
comercio 'debe entenderse en el sentido de una absoluta y completa falta
de comercialidad y no en el sentido de una incomercialidad relativa por
virtud de una prohibición'. Sin embargo, géneros que son de comercio
restringido, como los estupefacientes o las armas, no podrían ser
recuperados por su tenedor ilegal mediante un interdicto: solo pueden ser
poseídos por aquellas personas a las que el ordenamiento o la norma
social legitiman con esa finalidad, y que, ellas sí, conservan el derecho a
seguir poseyendo".
aumentan el valor y la renta del bien; y finalmente las de recreo, que son a
términos genéricos, no hace distinción entre bien corporal e incorporal.
En atención a ello y a la clasificación (enunciativa) de los bienes muebles e
inmuebles a que se refieren los artículos 885 y 886 del Código Civil,
debemos concluir que es posible tener la posesión y, en consecuencia,
transferir este derecho, tanto sobre bienes corporales como inmateriales.
3. Los sujetos en la tradición
Respecto del requisito subjetivo debe decirse que, en principio, puede ser
poseedor cualquier persona, natural o jurídica sin limitación alguna.
En el caso de las personas naturales, para ser poseedor (someter a su
libre acción bienes muebles u ocupar inmuebles) no se requiere tener
capacidad de ejercicio, basta simplemente con tener capacidad de goce.
Sin embargo, para ejercer los derechos que nacen de la posesión, sí se
requiere tener capacidad de ejercicio, por lo que los menores de edad y
los incapaces requerirán de un representante para ejercer los referidos
derechos.
La regla general en la tradición es que se entregue el bien al adquirente
(accipiens), sin embargo no existe obstáculo para que quien reciba el bien
sea un representante del adquirente de la posesión; tal es el hecho
regulado por la norma en comentario. Debe tenerse presente que la
representación puede tener su origen en que el propio adquirente haya
facultado a otro para tal hecho -representación voluntaria-, o en
disposición legal al respecto, en atención a que la condición de la persona
exige la intervención de un representante -representación legal- como es
el caso de los menores, los incapaces y las personas jurídicas.
En lo que se refiere al transferente o tradens, nuestra legislación no
establece la posibilidad de efectuar la entrega por medio de
representante; sin embargo, siguiendo la línea del artículo en comentario y
teniendo presente que el artículo 145 del Código Civil faculta a la
realización del acto jurídico por representante, salvo disposición contraria
de la ley, se concluye que es posible efectuar la entrega -en calidad de
transferente- por medio de un representante.
4. Formalidades de la entrega
Respecto de la entrega debe señalarse que, en sus orígenes (Derecho
romano) se revestía de formalidades a tal acto, y se entendía realizada
con la entrega "mano a mano" del bien; posteriormente se flexibiliza el
concepto, fenómeno llamado "espiritualización de la tradición", por el cual
la entrega se considera efectuada con hechos distintos del dar mano a
mano (la "traditio brevi manu" y la "constituto posesorio'?
El artículo 901 del Código Civil, en su parte final, hace referencia a que la
tradición deberá realizarse con las formalidades que establece la ley. Al
respecto corresponde remitimos al numeral 4 del artículo 140 del Código
Civil que señala como uno de los requisitos de la validez del acto jurídico,
la observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad; norma
concordante con el numeral 6 del artículo 219 que establece la nulidad del
acto jurídico cuando este no revista la forma prescrita bajo sanción de
nulidad.
Asimismo, debe tenerse presente que el artículo 143 del mismo cuerpo
legal señala que cuando la ley no designe una forma específica para un
acto jurídico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente.
SUCEDÁNEOS DE LA TRADICIÓNARTICULO 902
La tradición también se considera realizada:
1.- Cuando cambia el título posesorio de quien está poseyendo.
2.- Cuando se transfiere el bien que está en poder de un tercero. En este
caso, la tradición produce efecto en cuanto al tercero solo desde que es
comunicada por escrito.
Dentro de la concepción doctrinaria clásica, la misma que ha sido
recogida por nuestro ordenamiento civjl(1) en el artículo 900, las formas
de adquirir la posesión son: la adquisición originaria y la adquisición
derivada o derivativa.
El artículo materia de comentario se refiere a la adquisición derivada, la
misma que se presenta cuando la posesión se adquiere por manifestación
de voluntad del titular del derecho de posesión y se fundamenta en la
existencia de una posesión de un poseedor anterior que se conoce como la
del causante. El supuesto regulado por el artículo se refiere a la
adquisición de la posesión producto de un negocio jurídico y no por el solo
comportamiento de quien adquiere la posesión, de donde nos encontramos
ante un negocio jurídico bilateral.
TRADICiÓN DOCUMENTAL ARTICULO 903
Tratándose de artículos en viaje o sujetos al régimen de almacenes
generales, la tradición se realiza por la entrega de los documentos
destinados a recogerlos.
Sin embargo, el adquirente de buena fe de objetos no identificables, a
quien se hubiere hecho entrega de los mismos, tiene preferencia sobre el
tenedor de los documentos, salvo prueba en contrario.
1. Supuestos resulados
El dispositivo legal bajo estudio se refiere a dos supuestos:
a) Con respecto a los artículos en viaje, es decir, los que están siendo
transportados, o los que se encuentran en un almacén general de
depósito, se entiende efectuada la tradición con la entrega de los
documentos destinados a recogerlos (conocimientos de embarque, cartas
de porte o warrants).
b) En relación a objetos no identificables, respecto de los cuales se han
emitido certificados de depósito, cartas de porte, etc.; se establece por
mandato legal la preferencia a favor del tercero de buena fe que posee los
bienes con respecto al poseedor de los documentos.
También conocida como tradición instrumental. La tradición se tiene por
realizada por disposición de la ley.
Lacruz Berdejo señala que la tradición instrumental es regulada por el
artículo 1462-2 del Código Civil español, según el cual la escritura pública
representa la transferencia de propiedad o de derecho real, manifestando
que la propia escritura es un equivalente a la tradición.
Se refiere únicamente a bienes muebles puesto que, respecto de ellos, se
ha regulado que el derecho de posesión referido a los artículos de
comercio se encuentre incorporado en documentos representativos.
2. Fundamentos
Tal como lo expresa el tratadista Messineo, la tradición documental es
aquella que opera mediante la entrega de documentos especiales que
representan bienes muebles, de tal modo que la entrega de dichos
documentos tiene como efecto jurídico la entrega de las cosas
representadas en el documento, por lo que la posesión del documento
implica la posesión de las cosas en ella representadas.
Nos encontramos ante un supuesto de imposibilidad física de entrega de
los bienes, y se refiere a la entrega de bienes no presentes, toda vez que
lo que se entrega es el documento y no los bienes.
Los documentos destinados a recoger los artículos de viaje son los
conocimientos de embarque y las cartas de porte -que son títulos valores
y transmisibles vía endoso o cesión de derechos-, mientras tanto, los
documentos con los que se recaban los artículos depositados en los
almacenes generales son los warrants y los certificados de depósito que
son también títulos valores, pero a la orden y pasibles de endoso.
En el segundo párrafo de la norma que se analiza se hace referencia al
supuesto de concurrencia de dos titulares de derechos reales, quien
posee los documentos que los representa y el adquirente de estos bienes
que está en posesión física de los mismos, habiéndose optado por
establecer la preferencia de este último. Al respecto, consideramos
congruente la regulación de esta norma con la prelación regulada por el
artículo 1136 del Código Civil y, asimismo, adecuada en tanto tratándose de
bienes muebles, la publicidad es eficiente frente a la ficción establecida.
CONSERVACiÓN DE LA POSESiÓN ARTICULO 904
Se conserva la posesión aunq ue su ejercicio esté impedido por hechos de
naturaleza pasajera.
1. Antecedentes y fundamentos de la norma
Esta norma es fiel reproducción del artículo 826 del derogado Código de
1936. En el marco del capítulo segundo relativo a la adquisición y pérdida
de la posesión, esta norma establece que la posesión no se pierde, aun
cuando ella no se pueda seguir ejerciendo temporalmente. A este respecto
debe recordarse que la posesión es el ejercicio de uno o más de los
poderes inherentes a la propiedad, tal como lo establece el artículo 896.
En consecuencia, al dejar de ejercerse algunos de estos poderes o
atributos de la propiedad, la posesión como hecho, dejaría de existir. Ello,
sin embargo, no ocurre en virtud a esta norma, siempre que la causa o
circunstancia que lo impide, constituya un hecho pasajero o de carácter
temporal.
En el sistema posesorio acogido por nuestro Código, prevalece la teoría
objetiva, en virtud de la cual, la posesión es reconocida a partir del
ejercicio de los atributos del propietario, por lo que si el hecho (ejercicio)
de la posesión termina, concluye el estado de posesión.
Esta es la regla. Sin embargo, por excepción, se acepta que si se trata de
hechos de naturaleza pasajera que impiden la posesión, el derecho del
poseedor no se pierde.
CLASES DE POSESiÓN Y SUS EFECTOS
POSESiÓN INMEDIATA Y POSESiÓN MEDIATAARTICULO 905
Es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un título.
Corresponde la posesión mediata a quien confirió el título.
Poseedor inmediato no es, como creen muchos, el que tiene "contacto con
la cosa". A veces hay poseedores inmediatos que no tienen contacto con la
cosa, como se demostrará más adelante. Poseedor inmediato es el
poseedor temporal en virtud de un título. Son dos los requisitos: la
temporalidad de la posesión y que esta se haya originado en un título.
Examinemos los dos requisitos.
El Código se ha cuidado al definir al poseedor mediato. No ha dicho que es
el propietario. Dice que es quien confiere el título.
Para que haya posesión mediata e inmediata es indispensable entonces
que haya un contrato que vincule al mediato y al inmediato y que impone a
este último la obligación de restituir. Por esto la posesión es temporal.
Contrastemos la posesión inmediata con la del usurpador. Este último no
tiene título alguno. Todo lo contrario: él asumió la posesión por decisión
propia. No tiene temporalidad, no está obligado por un plazo consignado en
un título. El usurpador posee por plazo indefinido, mientras el propietario
no le exija la devolución del bien a través de la acción reivindicatoria.
POSESiÓN ILEGíTIMA DE BUENA FEARTICULO 906
La posesión ilegítima es de buena fe cuando el poseedor cree en su
legitimidad, por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio
que invalida su título.
El presente artículo asimila la buena fe como la ignorancia o error de
hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su título; es decir, en tanto
existe la conjunción disyuntiva "o", debe interpretarse como que son tres
las alternativas que nos sugieren para reconocer a la buena fe:
1. La ignorancia sobre el vicio que invalida su título.
2. El error de hecho sobre el vicio que invalida su título.
3. El error de derecho sobre el vicio que invalida su título.
Al respecto, es necesario definir los términos "título" y "vicio". Título tiene
diversas acepciones en el Derecho; así, puede referirse al documento que
contiene un derecho, al derecho en sí, etc. Sin embargo, la acepción que
nos interesa es la relativa al acto jurídico en virtud del cual se invoca una
determinada calidad jurídica, es decir, la relación jurídica existente. Y vicio
está relacionado con los defectos que pueda tener el acto jurídico, como
no reunir los requisitos de validez establecidos en el artículo 140 del
Código Civil.
DURACiÓN DE LA BUENA FE DEL POSEEDORARTICULO 907
La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer
que posee legítimamente o, en todo caso, hasta que sea citado en juicio, si
la demanda resulta fundada.
Este artículo se encuentra íntimamente ligado al artículo anterior que
define la posesión de buena fe, así como al artículo 914 del Código relativo
a la presunción de la buena fe del poseedor, utilizándose básicamente
como prueba procesal. Y esto porque de lo que se trata es de un poseedor
ilegítimo que tiene a su favor la presunción de buena fe, con lo cual, en un
u oneroso, la usurpación, la reivindicación y la expropiación, conforme lo
término de su buena fe.
La buena fe puede ser definida como la convicción que tiene una persona
de actuar ajustado a ley o conforme a derecho y a tenor del artículo en
comentario, aquella dura hasta que:
POSESiÓN DE BUENA FE Y FRUTOSARTICULO 908
El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.
La norma se refiere a un poseedor ilegítimo de buena fe, puesto que el
poseedor legítimo es aquel que posee conforme a derecho, lo cual no
admite subclasificaciones: no es de buena ni de mala fe, es legítimo; por
tanto su presupuesto es el artículo 906 referente a la posesión ilegítima
de buena fe.
Es pues ese poseedor el que tiene esa potestad: la de hacer suyos los
frutos.
Con relación a los frutos, la Enciclopedia Jurídica Omeba los define como
los bienes que surgen: ya orgánicamente de una cosa, ya de una industria
o del cultivo de la tierra, ya del "trabajo inmaterial" o "material" o del uso
o privación del uso de una cosa y Cabanellas como los productos
cosechados de la tierra. Por extensión, todo beneficio o utilidad, renta,
etc.; y más aún cuando ofrece cierta periodicidad, distinguiéndolos según
su naturaleza (naturales, civiles o industriales); por su situación o estado
(pendientes, separados o percibidos); por la manera de ofrecerse
(ordinarios y extraordinarios) y por su realidad actual (existentes y
consumidos).
El artículo 890 del Código Civil reconoce a los frutos como los provechos
renovables que produce un bien, sin que se altere ni disminuya su
sustancia, añadiendo en su artículo subsiguiente que pueden ser
naturales, industriales y civiles, definiendo a cada uno de ellos.
Debe indicarse que, en principio, los frutos pertenecen al propietario; sin
embargo, la ley puede señalar que corresponden a persona distinta, por
ejemplo, al usufructuario (artículo 999), al anticresista (artículo 1091), al
poseedor, como en el presente caso.
La pregunta que puede plantearse es qué sucede con los frutos pendientes
cuando termina la buena fe conforme al artículo 907. Para ello resulta
necesario remitirse en forma analógica al artículo 917 que establece que
"el poseedor tiene derecho al valor actual de las mejoras necesarias y
útiles que existan al tiempo de la restitución y a retirar las de recreo que
puedan separarse sin daño, salvo que el dueño opte por pagar su valor
actual"; es decir, el poseedor tendría derecho a los gastos necesarios que
hubiese realizado para la producción de los frutos. Nótese que no se hace
distinción sobre qué tipo de poseedor tiene el derecho al valor de las
mejoras necesarias y útiles; sin embargo, debe interpretarse en el sentido
de que incluso el poseedor de mala fe tendría derecho a que se le
reintegren los gastos necesarios e indispensables que sirvieron para la
conservación del bien y, consecuentemente, los gastos necesarios para la
producción de los frutos.
RESPONSABILIDAD DEL POSEEDOR DE MALA FEARTICULO 909
El poseedor de mala fe responde de la pérdida o detrimento del bien aun
por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este también se hubiese
producido en caso de haber estado en poder de su titular.
RESTITUCiÓN DE FRUTOS POR EL POSEEDOR DE MALA FEARTICULO 910
El poseedor de mala fe está obligado a entregar los frutos percibidos y, si
no existen, a pagar su valor estimado al tiempo que los percibió o debió
percibir.
La redacción de este artículo es idéntica a la del artículo 841 del Código
precedente y se encarga de regular una de las obligaciones del poseedor
de mala fe, esto es, la devolución de los frutos indebidamente percibidos o
en el supuesto de que ya no existan, el pago de su valor al tiempo en que
los percibió o debió percibir.
POSESiÓN PRECARIAARTICULO 911
La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que
se tenía ha fenecido.
En el Derecho romano se entendía por precarium un contrato innominado
realizado entre dos personas, una de las cuales, decidida por los ruegos
de la otra, concedía a ésta el disfrute y la posesión gratuita de una cosa
por un tiempo cuya duración debía terminar con la primera reclamación
del concedente (AVENDAÑO VALDEZ).
En nuestro Derecho positivo, en forma similar a como ocurrió en las
últimas fases del Derecho romano, el precario es una figura contractual
independiente o autónoma (contrato de precario), que tiene por objeto la
concesión del uso y disfrute de una cosa, generalmente inmueble, que se
hace en forma gratuita y con la facultad de poner término a la situación
contractual a voluntad del concedente (DIEZ-PICAZO).
Todo el que posee sin derecho está a expensas de que aquél a quien
corresponde la posesión se la pueda reclamar, y obtener, en su caso, el
correspondiente fallo judicial que obligue a entregársela. En este sentido
se dice que la posesión que tiene el primero es precaria. Pero, además,
más específicamente, se designa con este nombre a la posesión concedida
a otro por alguien con reserva del derecho de revocarla a su voluntad
(ALBALADEJO).
PRESUNCIONES LEGALES
PRESUNCiÓN DE PROPIEDADARTICULO 912
El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario.
Esta presunción no puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor
mediato. Tampoco puede oponerse al propietario con derecho inscrito.
El artículo bajo comentario consagra la presunción de propiedad en favor
del poseedor. La racionalidad que inspira esta norma es que la posesión
constituye la manifestación externa y visible de la propiedad.
Este artículo tiene su antecedente directo en el artículo 827 del Código
Civil de 1936 que a la letra establecía que "el poseedor es reputado
propietario mientras no se pruebe lo contrario. Esta presunción no puede
oponerse a aquél de quien recibió el bien".
La norma actual establece un límite adicional al alcance de la presunción,
cuando señala que ella tampoco puede oponerse al propietario con
derecho inscrito. Esta última parte es nueva y revela el reconocimiento
del derecho a la protección superior que brinda el Registro.
El sentido de la presunción se orienta a proteger al propietario, partiendo
de la
premisa de que la posesión es la forma más directa de manifestar la
imagen de la propiedad. Debe tenerse en cuenta a este respecto que la
posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes (atributos)
inherentes a la propiedad (artículo 950 del Código Civil). Por lo tanto, la
ley asume que al protegerse al poseedor, se está protegiendo al
propietario.
PRESUNCiÓN DE POSESiÓN DE ACCESORIOS Y PRESUNCiÓN DE
POSESiÓN DE MUEBLESARTICULO 913
La posesión de un bien hace presumir la posesión de sus accesorios.
La posesión de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se
hallen en él.
El artículo bajo comentario, que no tiene precedente en el Código Civil
derogado de 1936, establece dos presunciones legales relativas o iuris
tantum: la presunción de posesión de bienes accesorios y la presunción de
posesión de bienes muebles. Ambas presunciones desplazan el peso de la
prueba sobre aquella persona que tal presunción perjudica y que debe
tratar de impugnarla utilizando medios probatorios. A continuación
desarrollaremos cada una de dichas presunciones:
1. Presunción de posesión de bienes accesorios
Esta presunción supone que si poseo un bien, sea este mueble o inmueble
(pues el precepto normativo no hace distingo alguno), poseo también sus
accesorios. El artículo 888 define a los bienes accesorios como aquellos
que, sin perder su individualidad, están permanentemente afectados a un
fin económico u ornamental con respecto a otro bien.
2. Presunción de posesión de bienes muebles
El segundo párrafo del artículo bajo comentario establece que la posesión
de un bien inmueble supone la posesión de los bienes muebles que se
encuentren dentro de él. Al analizar esta segunda presunción hay que
tener en cuenta la presunción anterior, referida a los bienes accesorios.
Como sabemos, los bienes muebles que se encuentran dentro de un bien
inmueble pueden gozar a su vez de la condición de ser bienes accesorios.
Entonces, ¿cuál es la intención del legislador al establecer esta segunda
presunción?
PRESUNCiÓN DE BUENA FE DEL POSEEDORARTICULO 914
Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario. La
presunción a que se refiere este artículo no favorece al poseedor del bien
inscrito a nombre de otra persona.
En lo que concierne a la presunción de buena fe en la posesión, a que se
contrae el artículo 914, es pertinente indicar que esta norma guarda
estrecha relación con los artículos 906 al 910, pues si bien la posesión de
buena fe puede descansar en un título legítimo y válido (por tanto derivar
de una posesión legítima), también es posible que provenga de un título
ilegítimo, toda vez que la posesión de buena fe es una especie de la
posesión ilegítima (CUADROS VI LLENA, p. 181), siempre que el poseedor
tenga la convicción o creencia respecto de la legitimidad de su título, sea
por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida
dicho título o sobre la inexistencia de este (vid. artículo 906).
PRESUNCIÓN DE POSESiÓN INTERMEDIAARTICULO 915
Si el poseedor actual prueba haber poseído anteriormente, se presume
que poseyó en el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario.
Se recurre a esta presunción con frecuencia cuando se requiere
demostrar el tiempo de la posesión a efectos de rechazar interdictos que
se promuevan en su contra o a efectos de alegar prescripción adquisitiva
(usucapión). Basta probar que hubo posesión al inicio del plazo posesorio
y que actualmente se posee, para presumir que se poseyó también en el
tiempo intermedio. De esta forma se entenderá que se posee desde el
término inicial hasta la actualidad, sin intervalos, acumulando un mayor
plazo posesorio.
Esta es una presunción legal relativa o iuris tantum, que desplaza el peso
de la prueba, haciéndolo recaer no sobre la persona a cuyo favor está
establecida la presunción legal (el poseedor) sino sobre aquella otra a
quien tal presunción perjudica y que debe tratar de impugnarla utilizando
medios probatorios. Es decir, corresponderá al tercero que se oponga a
dicha presunción (v.gr. el propietario del bien cuya adquisición por
prescripción se demande) probar que no se ha poseído durante el tiempo
intermedio.
MEJORAS
MEJORAS: ANTECEDENTES, CONCEPTO Y CLASIFICACiÓNARTICULO 916
Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la
destrucción o el deterioro del bien.
Son útiles, las que sin pertenecer a la categoría de las necesarias
aumentan el valor y la renta del bien.
Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni útiles, sirven para ornato,
lucimiento o mayor comodidad.
1. Introducción y antecedentes
Para efectos del análisis de los artículos 916, 917, 918 Y 919 del Código
Civil, referidos a las mejoras como consecuencia del ejercicio del derecho
real de posesión, me he permitido abordar el tema haciendo referencia a
las legislaciones anteriores al Código Civil de 1984, como son los Códigos
Civiles de 1852 y 1936, respectivamente, teniendo en cuenta además la
propuesta de reforma de la Comisión de Reforma del Código Civil de 1984
en ejercicio.
De otro lado, he incluido el tratamiento que sobre este tema hacen
distintos Códigos Civiles del sistema romano-germánico, específicamente
de Latinoamériea, España y del Estado de Québec en Canadá, para
finalmente hacer referencia a la jurisprudencia expedida sobre este tema.
El Código Civil de 1984 no define a las mejoras, sino que simplemente las
clasifica, como así lo hace el artículo 916, en necesarias, siendo estas las
que tienen por objeto impedir el deterioro o destrucción del bien; mejoras
útiles, siendo estas las que sin pertenecer a la categoría de las necesarias
tenor del Código las que sin ser necesarias ni útiles, sirven para el ornato, veremos más adelante.
lucimiento o mejor comodidad. Para efectos del comentario, nos referiremos una por una a las causales
4. Las mejoras y la posesión reguladas por el artículo 922 del Código Civil.
El mismo comentario realiza Camus, en cuanto a las impensas o mejoras 1. Tradición
hechas sobre la cosa, distinguiendo la naturaleza de las mismas; en ese Es el primer caso de extinción de la posesión. La traditioo tradición,
sentido, el poseedor de buena fe podría reclamar el reembolso de las derivación a su vez de tradere, significa entregar. Supone la figura de la
mejoras o impensas necesarias y útiles, pero no de las de lujo o adquisición derivada, esto es, la existencia de una posesión anterior a la
voluntarias (CAMUS, p. 109). que sigue otra posterior. En términos simples, se podría resumir como la
En cambio, al poseedor de mala fe no se le concedía el derecho a ningún entrega que se hace de un bien mueble o inmueble, de una a otra persona.
reembolso. Este autor hace referencia al Derecho Justinianeo en relación La tradición supone una transmisión del bien mueble o inmueble de mano
con un nuevo criterio para el reembolso de estas impensas o mejoras, ya en mano. Tiene carácter bilateral ya que intervienen dos sujetos: uno de
que tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe podían reclamar el ellos es el transmisor, denominado transferente o tradens; el otro es el
reembolso de las mismas; en ese sentido, se podía reclamar el pago de las sujeto que recibe, llamado adquirente o accipiens.
mejoras necesarias y de las útiles, mas no de las de recreo o voluntarias, Debemos precisar que, tratándose de bienes inmuebles, la tradición no
incluyendo lo que se denomina el ius tollendi que es la facultad que tenía el requiere un acto material, siendo suficiente que exista un simple acuerdo,
poseedor para retirar las mejoras útiles siempre y cuando hubiese sido en virtud del cual el poseedor entregue las llaves a otra persona para que
posible separarlas de la cosa sin que esta se deteriore, a no ser que el la posesión de este último quede perfeccionada. La tradición de bienes
propietario prefiera conservar esta clase demejoras, indemnizando al muebles se materializa por la entrega del bien (corpus).
poseedor que las realizó. 2. Abandono
Este criterio ya tiene una concepción económica, ya que de lo que se Respecto a esta causal de extinción de la posesión, en doctrina existen
trataba era que nadie pueda enriquecerse indebidamente a costa del otro. posiciones encontradas; algunos sostienen que para que opere el
6. iQué son las mejoras abandono basta el hecho real de abandonar la posesión del bien (elemento
Según el Diccionario de la Real Academia Española, mejora es medra, objetivo); otros, por el contrario, argumentan que es necesario que exista
adelantamiento y aumento de una cosa, siendo el significado de la palabra la voluntad de abandonar (elemento subjetivo).
medra, el aumento o progreso de una cosa; de otro lado, el mismo El profesor Jorge Eugenio Castañeda, partiendo de que la posesión no
documento contiene que la mejora son los gastos útiles y reproductivos exige para su constitución la presencia del elemento subjetivo, es decir el
que con determinados efectos legales hace en propiedad ajena quien tiene tener la voluntad de poseer, sostiene que en materia de abandono "nada
respecto de ella algún derecho similar o limitativo al dominio. importa la voluntad del poseedor, porque la posesión no es una cuestión
La mejora es un hecho jurídico desde que entraña un acontecimiento con de ánimo". Esta tesis se sustenta en la afirmación de que aun cuando
relevancia en la vida del Derecho, en el caso de una modificación material exista la voluntad de seguir poseyendo un bien, si no se realizan hechos
de la cosa que produce un aumento de su valor económico. El hecho materiales de posesión real y material respecto de dicho bien, la posesión
jurídico mejora, es a su turno producido por otro hecho jurídico, lo que habría sido abandonada.
explica la división de mejoras, que atendiendo al hecho jurídico se les El profesor Max Arias-Schreiber Pezet considera que si bien el animus no
denomina naturales y humanas (BOFFI, en OMEBA, p. 1991). integra el concepto de la posesión en nuestro Código Civil, "en su pérdida
7. Clasificación de las mejoras seQún el artículo 916 sí se presenta la intención y esto aparece con claridad cuando consagra el
Como precisa el artículo 916 y siguiendo la clasificación del derecho abandono como una de sus formas".
comparado, El profesor Arias-Schreiber considera que: "no se puede concebir la
"Articulo 920.- Clases. posesión de un bien, si su titular libremente la rechaza. Quien hace
1. Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la abandono se desprende del bien con la intención de no ejercitar en lo
pérdida, deterioro o destrucción del bien. sucesivo ningún poder de hecho ni de derecho; en el abandono se
2. Son útiles, las que sin pertenecer a la categoría de las necesarias, conjugan, por consiguiente, los factores físico a intencional. El acto de
aumentan el valor y la renta del bien. desprenderse del bien identifica al primero; la voluntad de no ejercitar en
3. Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni útiles, sirven para ornato, lo sucesivo el poder, al segundo".
lucimiento o mayor comodidad". Wolff, que sigue la doctrina objetivista de Von Ihering, manifiesta que
"Artículo 921.- Derechos. dentro del abandono "es necesaria una destrucción real del señorío, con
1. El poseedor tiene derecho al reembolso de las mejoras necesarias y la voluntad de no seguir poseyendo".
útiles que existan al tiempo de la restitución y a retirar las de recreo que La posición que suscribimos es la del profesor Max Arias-Schreiber, pues
puedan separarse sin daño, salvo que el propietario opte por pagar su consideramos que para que se configure el abandono debe concurrir la
valor a actual. voluntad con el hecho físico, no debe confundirse el abandono con la mera
2. La regla del párrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas renuncia de la posesión.
después de la terminación de la buena fe, salvo que se trate de las
necesarias".
"Articulo 922.- Retención.
En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado por mejoras
realizadas, tiene el derecho de retención".
"Articulo 923.- Pérdida de derecho y caducidad.
Restituido el bien se pierde el derecho de separación y transcurridos dos
meses caduca la acción de reembolso".
PRECISIONES DE CARÁCTER ECONÓMICO EN CUANTO A LAS
MEJORASARTICULO 917
El poseedor tiene derecho al valor actual de las mejoras necesarias y
útiles que existan al tiempo de la restitución ya retirar las de recreo que
puedan separarse sin daño, salvo que el dueño opte por pagar su valor
actual.
La regla del párrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas después
de la citación judicial sino cuando se trata de las necesarias.
1. Introducción
Como vemos de la clasificación expuesta en el comentario al artículo
anterior, podemos determinar que la regulación de las mejoras en el
Código Civil obedece a que estas tienen para el poseedor del bien y para el
propietario del mismo una consideración eminentemente económica, la
cual está referida al valor del bien. Se trata justamente de actos que
hacen que el bien mantenga o incremente su valor económico.
Así, las mejoras necesarias tienen su motivación en la necesidad de
mantener el valor constante del bien materia de posesión, es decir, su no
realización originaría una depreciación del valor de este.
Las mejoras útiles, como describe el Código, no son fundamentales para
mantener el valor del bien, pero logran como consecuencia de su
realización o ejecución, aumentar el valor o la renta del bien.
Finalmente, las mejoras de recreo no son aquellas ni útiles y necesarias,
pero también dan un valor agregado al bien, pero su realización tiene
como objetivo eminente y único, lograr un nivel de satisfacción exclusiva
para el poseedor, ya sea porque el bien poseído luce mejor, o dota de
mejores condiciones, comodidad y confort solamente a este.
2. El reembolso de las mejoras
La ejecución de las mejoras tiene además de la relación existente entre la
realización de las mismas y el valor del bien, una consecuencia y es la
asunción del costo de su ejecución, y quien asume su pago.
De lo revisado del Código, queda claro que las mejoras son ejecutadas,
realizadas y pagadas en forma inicial por el poseedor, como consecuencia
justamente del ejercicio de este derecho real sobre el bien, pero la norma
busca dar una solución a favor del poseedor, quien ha asumido dicho gasto
en calidad de poseedor, pero el no reembolso o pago de los gastos
efectuados por el poseedor que efectuó las mejoras generaría un
beneficio excesivo al propietario del bien, lo que en términos económicos
se denomina una externalidad que sería justamente un beneficio adicional
no contratado y un perjuicio no contratado en contra del poseedor.
3. La calidad de poseedor y reembolso de las mejoras
Una incorporación interesante en el Código de 1984 es la no distinción de
la
calidad de poseedor, ya que no se hace distinción si la posesión es de
buena fe o de mala fe. A diferencia del Código de 1852 y 1936,
respectivamente, el Código Civil actual hace un análisis sobre el perjuicio
que sufriría el poseedor de mala fe, si es que las mejoras no son
reembolsadas, beneficiándose inadecuadamente el propietario.
LAS MEJORAS Y EL DERECHO DE RETENCiÓNARTICULO 918
En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras, tiene
el derecho de retención.
El Código Civil asegura el equilibrio patrimonial entre el propietario de un
bien que se beneficia con las mejoras efectuadas por el poseedor y que se
ve perjudicado por los costos en los que incurre al realizar estas mejoras
con el objeto de mantener en forma constante el valor del bien, lo que
obviamente se genera cuando hay un riesgo de deterioro del mismo.
En ese sentido, existe la posibilidad de que el propietario del bien que se
beneficia con estas mejoras, debiendo reembolsar el costo de las mismas
al poseedor, no realiza el desembolso; en esta situación la norma
sustantiva permite el ejercicio del derecho de retención por parte del
poseedor, que consiste -en concordancia con lo dispuesto por el artículo
1123 del Código- en la facultad que tiene el acreedor de retener del bien
que tiene en su poder si el crédito no se encuentra debidamente
garantizado.
Efectivamente, la norma considera que al efectuarse las mejoras por
parte del poseedor y no reembolsarse su valor por parte del propietario,
se genera una obligación, por la cual el primero tiene la facultad de exigir
el reembolso al segundo, convirtiéndose el propietario en deudor, el
poseedor en acreedor con la facultad de exigir la prestación de reembolso
de las mejoras y con una facultad de retener el bien hasta que la
prestación sea concluida.
SEPARACiÓN DE MEJORAS Y ACCiÓN DE REEMBOLSOARTICULO 919
Restituido el bien, se pierde el derecho de separación, y transcurridos dos
meses prescribe la acción de reembolso.
Teniendo en cuenta que las mejoras de recreo son aquellas que sirven
exclusivamente para dar mayor comodidad al poseedor, o para el ornato y
lucimiento, mas no redunda en beneficio alguno al propietario, esta clase
de mejoras no son reembolsables.
Por lo tanto el poseedor tiene derecho a separar del bien que posee, las
mejoras efectuadas, se trata justamente de retirar las mejoras de recreo.
Sin embargo, la norma ha establecido un orden para separar dichas
mejoras, acción que debe efectuarse solamente mientras el poseedor
ejerce su derecho como tal sobre el bien, por lo que una vez restituido el
bien materia de posesión, este derecho se pierde.
El Código también establece un plazo para iniciar la acción de reembolso,
ya que este derecho de acción de reembolso se pierde a los dos meses de
producida la restitución del bien que se poseía, prescribiendo dicha acción
por el transcurso de este período de tiempo.
DEFENSA POSESORIA
DEFENSA POSESORIA EXTRAJUDICIALARTICULO 920
El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el
bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposeído, pero en ambos casos
debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las
circunstancias.
1. Interrogantes que plantea la norma
En primer lugar conviene precisar que según el artículo 896 del Código
Civil "la posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes
inherentes a la propiedad".
De tal modo que en el Derecho moderno, la posesión puede presentarse de
tres formas:
1.- La posesión como poder o señorío fáctico, relación puramente material
(ladrón, usurpador): ius possessionis.
2.- La posesión derivada de un derecho real, o sea posesión de derecho (la
del usufructuario, anticresista, etc.): solo el ius possidendi.
3.- La posesión del dueño que conduce u ocupa el bien directamente: ius
possessionis y ius possidendi (este último, siempre lo tiene).
Entonces, en relación a la norma bajo comentario, no se distingue el tipo
de posesión que busca proteger el ordenamiento civil, lo cual implica
considerar a cualquiera de sus formas.
De otro lado, la norma comentada prescribe la autorización legal al
poseedor para repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el
bien, es decir, se justifica el empleo de la fuerza para rechazar una
agresión y está proscrita para la ofensa, lo que induce a planteamos las
interrogantes siguientes:
DEFENSA POSESORIA JUDICIALARTICULO 921
Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las
acciones posesorias y los interdictos. Si su posesión es de más de un año
puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él.
En primer lugar, es conveniente establecer si las acciones posesorias y
los interdictos son figuras similares o si existe diferencia entre ellas, toda
vez que hay muchas discrepancias y posturas entre los autores.
EXTINCiÓNDE LA POSESiÓNARTICULO 922
La posesión se extingue por:
1.- Tradición.
2.- Abandono.
3.- Ejecución de resolución judicial.
4.- Destrucción total o pérdida del bien.
El Código precedente en su artículo 842 se limitaba a expresar que se
pierde la posesión por abandono y cuando se pierde el ejercicio de hecho.
Si bien es de apreciarse un gran avance, pues se incluyen cuatro causales
de extinción de la posesión, se ha omitido incluir la cesión a título gratuito