Contratos y responsabilidades extracontractuales: Fuentes de las obligaciones

Paula
Castillo Arias
Contratos y responsabilidades extracontractuales

Profesor: Oscar Herrera
16/03/2012
Siguiendo con nuestro estudio del derecho civil, veremos una materia más o menos compleja, porque nos
corresponderá a la parte especial de la teoría de las obligaciones, la parte general ya la vimos el semestre
pasado, internalizados el concepto de obligación, sus diversas clasificaciones, los efectos de estas, seguimos con
la prelación de créditos y terminamos con los modos de extinguir las obligaciones.
Ahora veremos de donde emana la obligación, las fuentes de las obligaciones y eso nos lleva a cosas más
concretas porque nuestro que hacer va a ser el estudio del contrato. El contrato desde el punto de vista
doctrinal primero y enseguida vamos a ir desarrollando c/u de los contratos nominados en el código civil, las
cuales tienen una reglamentación, tienen una tipicidad, para enseguida referirnos a las fuentes delictuales y
cuasi delictuales, es decir a la responsabilidad contractual, y si nos queda algo de tiempo vamos a destinar a lo
mejor una clase a lo que son los cuasi contratos.
Entonces como no podemos perder tiempo comenzaremos nuestro estudio de las fuentes de las obligaciones.
Fuentes de las obligaciones
Están las fuentes tradicionales de las obligaciones
El profesor siempre comienza diciendo que anotemos algunos artículos: Art 578, 1437, 2284, y 2314 C.C
Uno de estos artículos lo conocemos, que es el Art 578 C.C que define el derecho persónale o créditos y señala
que el derecho personal o créditos son aquellos que solo pueden reclamarse de ciertas personas que por un
hecho suyo o la sola voluntad de la ley han contraído las obligaciones correlativas.
Ø Art. 578. Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que,
por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De
estos derechos nacen las acciones personales.
Fíjense que esta disposición en términos escuetos, contiene todos los aspectos y fuentes de las obligaciones, los
contratos, los cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley, ¿Por qué? porque dice son aquellos que solo
pueden reclamarse de ciertas persona que por un hecho suyo, que puede ser un hecho voluntario realizado con
la intención de producir un efectos jurídicos, generador de derechos y obligaciones, es decir los contratos, o un
hecho voluntario no convencional, y que produce derechos y obligaciones como en todos los cuasi contratos, o
por hechos voluntarios pero ilícitos como son el cuasidelito y el delito, o por la ley. Entonces fíjense que
escuetamente nos nombra todas las fuentes de las obligaciones. Pero el artículo 1437 es mucho mas explicito.
Ø Art. 1437 Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en
los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que

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Paula Castillo Arias
ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley,
como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
El Art. 1437 nos señala que las obligaciones nacen del concurso de las voluntades de dos o más personas como
en todos los contratos, o de hechos voluntarios como los cuasicontratos como la herencia o el legado, de los
delitos y de los cuasidelitos y de la ley. (Con el artículo 1437 comienza el libro cuarto del código civil)
En este artículo entonces decíamos que tenemos señalado claramente la fuente de las obligaciones, contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley. Pero el profesor nos había nombrado 2 artículos más:
Ø Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de
una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lícito,
constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero
cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito. En este título se trata solamente de los
cuasicontratos.

El Art. 2284 se refiere a los cuasicontratos, y a los hechos ilícitos. Veremos ahora el artículo 2314
Ø Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la
indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

El Art. 2314 se refiere específicamente a los delitos. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido
daño a otro, es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.

Entonces en estas disposiciones se resumen cuales son las fuentes de las obligaciones y sabemos que cuando
estamos en frente de las obligaciones lo estamos mirando de forma pasiva, del deudor, pero siempre frente al
deudor en la relación jurídica está el acreedor, por ejemplo el acreedor frente un delito o cuasidelito seria el
acreedor, y el que ejecuto el daño es el deudor. Frente a estas fuentes tradicionales de las obligaciones, la
teoría moderna reconoce dos fuentes más que nuestro ordenamiento jurídico, puntualmente y a lo mejor sin
saberlo da ejemplo de estas fuentes modernas, (el profesor cree que al legislador nunca se le paso por la mente
cuando instituyo ciertas normas que se estaba refiriendo a algo que los códigos modernos recogen como
fuentes modernas de las obligaciones) estas son:
Fuentes modernas de las obligaciones
La declaración unilateral de voluntad y al enriquecimiento sin causa.
En la declaración unilateral de voluntad, unilateralmente una persona se obliga a una determinada prestación,
no hay una contraparte, ella por su propia voluntad se obliga y fíjense que esto lo reconoce el Art. 99 código
comercio. Y el Art. 632 inciso segundo del C.C en dos situaciones puntuales, que el profesor cree que el
legislador no pensó en que se refería a fuentes modernas de las obligaciones:

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Ø Art. 2332. Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en cuatro años contados
desde la perpetración del acto.
Ø Art. 632. Si aparece el dueño antes de subastada la especie, le será restituida, pagando las expensas, y lo
que a título de salvamento adjudicare la autoridad competente al que encontró y denunció la especie. Si
el dueño hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegirá entre el premio de
salvamento y la recompensa ofrecida.
Ø Art. 99. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envío de la propuesta y la
aceptación, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestación o a no disponer del
objeto del contrato, sino después de desechada o de transcurrido un determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume.

El artículo 99 del Código de Comercio se refiere al caso en que el oferente, el se obliga motu propio a no
disponer de la cosa ofrecida mientras no reciba la contestación del destinatario de la oferta o a no disponer de la
cosa ofrecida si no dentro de determinado plazo, ¿que pasa en esos casos? Se está obligando unilateralmente y
si no cumple está obligado a indemnizar los perjuicios que pudiera ocasionarle al destinatario. (Eso lo vimos en
acto jurídico en la formación del consentimiento, y por el estudio de derechos reales, por este conocemos el
estudio del articulo 632 inciso segundo)
Ø Art. 632. Si aparece el dueño antes de subastada la especie, le será restituida, pagando las expensas, y lo
que a título de salvamento adjudicare la autoridad competente al que encontró y denunció la especie.
Si el dueño hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegirá entre el premio de
salvamento y la recompensa ofrecida.

El caso del articulo 632 inciso 2 que se refiere a la promesa o al pago de un predio, de un galardón, cuando se
trata de especies al parecer perdidas, esta oferta unilateral de recompensa, si se trata de una especie al parecer
perdida y alguien ofrece una recompensa a aquel que encuentre la cosa perdida, se obliga unilateralmente.
En este artículo tenemos casos de que se obliga unilateralmente a una persona por su sola voluntad, lo que se
llama declaración Unilateral de voluntad, fuente de las obligaciones tenemos estos 2 ejemplos, pero el profesor
nos hablaba también de que fuente de las obligaciones desde el punto de vista de los códigos modernos ( no tan
modernos, de 1932 código civil italiano), lo que se denomina el enriquecimiento injusto o sin causa, que también
nuestro ordenamiento jurídico reconoce algunos casos pero no hay una teoría del enriquecimiento injusto sin
perjuicio de que la doctrina si lo ha formulado, y este consiste en que un patrimonio se enriquece a costa de
otro patrimonio que se empobrece sin motivo, sin una causa, caso en el cual nace la obligación de restituir y esta
obligación de restituir se materializa en una acción que se denomina actio in remverso, (todo esto lo dice la
doctrina) pero tiene su materialización en casos que la ley contempla, fíjense que nosotros conocemos a
propósito del estudio de la accesión, sabemos que la accesión de mueble a inmueble o industrial , entonces
estábamos en esto del enriquecimiento sin causa, y hay un caso en el cual confluyen 2 principios, el principio de
la accesoriedad y el principio del enriquecimiento sin causa, cuando veíamos que pasa si el terreno ajeno se
edifica, planta o siembra con semillas propias, materiales propias, y existe el principio de la accesoriedad, lo

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principal es el suelo, el dueño del suelo se hace dueño de la cosa pero hay un enriquecimiento injusto, por
ejemplo en mi terreno hay un pobre señor se equivoca y construye una casa, según la ley yo me hago dueño
pero hay un enriquecimiento injusto, mi patrimonio ha aumentado y el otro se ha empobrecido, entonces nace
ese actio in remverso, esto lo desarrolla el articulo 655 y 656 de código civil, en la accesión y consiste en que el
dueño del suelo tendrá que pagar el valor, el justo precio de los materiales o devolver igual cantidad y calidad,
porque hay un enriquecimiento sin causa, otro ejemplo está dentro de un cuasicontrato, el pago de lo no
debido, nosotros bien sabemos que en el pago de lo no debido encontramos otro ejemplo del enriquecimiento
sin causa ustedes bien sabe que quien paga mal, paga dos veces, entonces no extingue la obligación, la
obligaciones queda hay latente sin cumplirse, pero alguien recibió el pago, y es un pago de lo no debido y nace
una acción la conditio indebido, que es lo mismo que la actio remverso que es una acción de repetición, el que
pago mal, va a tener que pagar bien, pero puede pedir que se le restituya lo que pago a alguien que no era el
acreedor.
Aplicación del principio del enriquecimiento sin causa.
Este mismo principio rige también para algo que también conocemos, las prestaciones mutuas en la acción
reivindicatoria, en el que se deben prestaciones reciprocas, reivindicante y poseedor vencido, y el mismo
principio de enriquecimiento sin causa también se encuentra al disolverse la sociedad conyugal, en el pago de
recompensas porque a veces la sociedad conyugal, paga deudas, está obligada a pagarlas, pero en definitiva le
corresponde a alguno de los cónyuges, entonces se producen recompensas, y su razón de ser esta en que no
puede enriquecerse un patrimonio a costa de otro.
Ø Art. 655. Si un río se divide en dos brazos, que no vuelven después a juntarse, las partes del anterior
cauce que el agua dejare descubiertas accederán a las heredades contiguas, como en el caso del artículo
precedente.

Ø Art. 656. Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al Estado según el artículo 597, se
observarán las reglas siguientes:
1. La nueva isla se mirará como parte del cauce o lecho, mientras fuere ocupada y desocupada
alternativamente por las aguas en sus creces y bajas periódicas, y no accederá entre tanto a las
heredades riberanas.
2. La nueva isla formada por un río que se abre en dos brazos que vuelven después a juntarse, no altera
el anterior dominio de los terrenos comprendidos en ella; pero el nuevo terreno descubierto por el río
accederá a las heredades contiguas, como en el caso del artículo 654.
3. La nueva isla que se forme en el cauce de un río, accederá a las heredades de aquella de las dos riberas
a que estuviere más cercana toda la isla; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre
sus respectivas líneas de demarcación, prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de
ella.
Si toda la isla no estuviere más cercana a una de las dos riberas que a la otra, accederá a las heredades
de ambas riberas; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas líneas de
demarcación prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella.
Las partes de la isla que en virtud de estas disposiciones correspondieren a dos o más heredades, se
dividirán en partes iguales entre las heredades comuneras.

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4. Para la distribución de una nueva isla, se prescindirá enteramente de la isla o islas que hayan
preexistido a ella; y la nueva isla accederá a las heredades riberanas como si ella sola existiese.
5 Los dueños de una isla formada por el río adquieren el dominio de todo lo que por aluvión acceda a
ella, cualquiera que sea la ribera de que diste menos el nuevo terreno abandonado por las aguas.
6. A la nueva isla que se forme en un lago se aplicará el inciso 2. de la regla 3. precedente; pero no
tendrán parte en la división del terreno formado por las aguas las heredades cuya menor distancia de la
isla exceda a la mitad del diámetro de ésta, medido en la dirección de esa misma distancia.

Tenemos entonces esta visión general de lo que son las fuentes de las obligaciones, y nosotros tenemos que
empezar con esta fuente contractual, el contrato.

Fuente contractual – El contrato

El contrato cumple una función económica y social, fíjense que sin contrato la economía no podría desarrollarse
porque hace circular los bienes, los contratos, podemos celebrar numerosos contratos sin darnos cuentas,
quizás cuantos contratos celebramos hoy día, cuando nos vinimos celebramos un contrato de transporte, al
almuerzo fuimos a servirnos un sándwich, otros mas afortunados fueron a un restaurante, en esos casos han
celebrado un contrato, se están celebrando contratos a cada instante, a lo mejor hemos hecho algún tipo de
transacción con alguna tarjeta, hemos comprado por Internet, hay contratos de todas las índoles y a cada
instante y eso hace mover la economía porque hace circular los bienes, diferente a esta diversidad de contratos
mínimos, sin ninguna trascendencia en forma casi automática que realizamos, están los grandes contratos en
que no opera el consensualismo, está lo que se llama el inter-contractual, es una palabra robada al derecho
penal pero que es muy expresiva, porque el contrato se desarrolla en muchas etapas, no pensemos en los
contratos como ejemplo que se acaban de dar, es decir, las grandes contrataciones que realizan las
transnacionales, las grandes empresas, por ejemplo la fusión de LAN con TAM, la cual lleva casi 2 años, y aquí
hay un inter-contractual, comenzando por las conversaciones preeliminares, a lo mejor se van levantando actas,
se van levantando memorándum, y esto continua quizás con una oferta formal, y puede terminar en una etapa
con una promesa de celebrar contratos, y va en forma definitiva a hacer un contrato definitivo, final, e incluso
pueden haber relaciones post - contractuales, todo esto se denomina relaciones inter- contractuales, y tiene una
gran función económica, fíjense que aquí el derecho se topa con la economía y existiendo el principio de la
autonomía privada, y su expresión de libertad contractual, se desarrolla esta economía de libre mercado en que
es tamos insertos.
También cumple una función social, pensemos solamente en el contrato de trabajo, en el contrato individual de
trabajo y en el contrato colectivo de trabajo, ahí hay una función social del contrato en que no hay una absoluta
libertad en ese contrato por el contrario existen principio Pro-trabajador, y no cabe duda que es un contrato
dirigido por ende nadie puede recibir una remuneración inferior al mínimo, ahí tenemos una función social del
contrato.

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Hay también sub.-funciones por ejemplo de tipo recreativo, tenemos los contratos que celebran los jugadores
profesionales del futbol (los cuales tienen un estatuto jurídico), tenemos los contratos que celebran los tenistas,
y en general casi todos los deportes han dejado de ser amateur, en cierto modo interviene una prestación, hay
un pago, a veces un pago medio burdo, como el ateismo, pero a veces las grandes empresas auspician a estas
empresas, y fíjense que ahí se celebra n contrato de auspicio con los atletas, y eso tiene carácter de contrato de
recreación, otro caso es el caso de los city-Tour, para ver los lugares de las ciudades que valen la pena conocer,
uno lo puede hacer en Santiago por ejemplo, de modo que el contrato también tiene esta forma, incluso hubo
una forma de recreación, y hay una multiplicidad de contrato que es bien interesante la figura, que era de
tiempo compartido, pero se desprestigio, porque cayó en manos de quien no debía y simplemente estafo a
quienes se metieron, pero el profesor le ha tocado ver contratos de tiempo compartido que funcionan
perfectamente, fíjense que también hay otras funciones no tan trascendentes como las que hemos señalado,
que tiene un aspecto dentro de la salud, y la previsión, y tenemos los contratos con las administradoras de
fondos de pensiones, (el profesor dice que nosotros ya debemos estar pensando que cuando comencemos a
trabajar tendremos que entrar a uno de estos fondos de pensiones pensando en la jubilación, el profesor dice
que cuando se cambio el sistema hace unos 30 años, había propaganda por todos lados, y los abogados
cotizábamos en esa época en la caja de previsión de los empleados públicos y periodistas, y nos jubilábamos con
sueldo de ministro de corte de apelaciones, el cual en este momento no es menos de $3.000.000 ¿Qué hicimos
los tontos en esa época? Como nos bombardeaban que esto era mejor, nos cambiamos, aunque podíamos
seguir, y al final, el profesor sigue dando clases, el profesor dice que hay que saber ser previsor, hay que saber
buscar un fondo, y aquí a veces va bien, y a veces mal, y esto todo se desarrolla a través de contratos.) También
están los contratos de salud, este es todo un sistema que está en discusión, los contratos con las Isapres, fíjense
que si ustedes se van a la corte de apelaciones de Temuco hay muchos recurso relacionados con los planes de
salud donde las Isapres aumentan el precio de los planes de salud, entonces hay toda una contratación
específica en relación a la materia.
El profesor va al hecho de que el contrato es tan amplio, que va desde lo mínimo, que no nos damos cuenta que
celebramos, hasta los grandes contratos, y toda esta gama de situaciones tiene su fuente en los contratos,
entonces hay que poner atención en esto de los contratos, empecemos entonces con la definición legal del
contrato, la cual está en el artículo 1438 del código civil, (en el libro cuarto, articulo 1437 nos nombra las fuente
de las obligaciones)
La definición legal en el articulo 1438 el C.C señala que el contrato o convención una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Ø Art. 1438. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o
no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
La definición doctrinal es muy escueta que dice que el contrato es un acto jurídico bilateral que crea derechos y
obligaciones. (Y punto, no dice nada mas)
La definición legal que hemos dado, ha sido criticada, ¿Por qué? (este curso también será practico, traeremos
contratos a clases para saber como se redactan)

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1. En primer lugar porque usa como sinónimos la palabra contrato o convención y son diferentes, no es lo
mismo, ya que el contrato es la especie, y la convención es el género, el contrato solo crea, genera derechos y
obligaciones y la convención puede crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, esta es la primera
critica que se le hace a la definición.
2. luego la definición dice que es un acto por el cual una parte se obliga para con otra, a dar, hacer o no hacer
alguna cosa y aquí el legislador está confundiendo ¿Cuál es el objeto del contrato? el objeto del contrato es
crear derechos y obligaciones, ¿Cuál es el objeto de la obligación? ¿A que se obliga el deudor? A dar, hacer o no
hacer alguna cosa, esa es la prestación, por ende el legislador se salto una etapa, debió haber dicho es un acto a
partir del cual se crean derechos y obligaciones, y punto, y se refirió a los objetos de las obligaciones que es dar,
hacer o no hacer algo.
No son críticas de fondo, sino menores, ya que al final de cuentas es lo mismo, pero fíjense que la doctrina
moderna ha agregado elementos o requisitos, aquí hemos visto que el contrato doctrinalmente es una
convención, un acto jurídico bilateral, y que crea derecho y obligaciones, pero la doctrina moderna le ha
agregado otros requisitos, dice que para que haya contrato es necesario que haya una contraposición de
intereses, y no deja de ser cierto porque si ustedes piensan en cualquier contrato, hay una contraposición de
intereses entre las partes, una compraventa por ejemplo hay una contraposición de intereses entre el
comprador y el vendedor, se da en situaciones diversas, lo mismo en el arrendamiento, lo mismo en la
transacción, lo mismo en el mutuo, en varios contratos hay una contraposición de intereses, peor no es general,
porque no se da en el contrato de sociedad esa contraposición de intereses ¿Por qué? Y aquí nace la teoría del
contrato plurilateral o asociativo, en que por el contrario el interés es común, todos van bocando para el mismo
lado, en la sociedad los socios hacen un aporte con la finalidad de obtener utilidades y así va dirigido el interés
de todos los socios en ese sentido, no hay una contraposición de intereses, muy por el contrario, son intereses
comunes y destinados a un fin,
¿Qué mas dice la doctrina moderna? la doctrina moderna dice que para que haya contrato los efectos tienen
que ser transitorios y también es cierto, porque los efectos aunque se establezcan modalidades, van a llegar y se
van a desarrollar, cuando hablo de efectos de un contrato me refiero a los derechos y obligaciones, los cuales se
van a desarrollar, los cuales se va a terminar, se van a cumplir estos efectos.
El profesor cree que la critica que se le hace a lo que dice la doctrina moderna, no vale, porque se pone como
ejemplo el matrimonio, el matrimonio tal como está definido hoy en día en nuestro código civil y según algunos
está derogado por la ley del matrimonio civil que establece el divorcio, el profesor no cree que sea eso, sino que
aquí el legislador quiso definir el matrimonio como un principio como algo deseado que el matrimonio sea para
toda la vida e indisoluble, pero no es indisoluble, incluso por el mutuo acuerdo puede divorciarse y desaparece
el matrimonio, entonces ahí tenemos un ejemplo que no es de efectos transitorios si no que de efectos por toda
la vida, pero no es válido ese argumento, podemos decir con absoluta certeza que los efectos de todos los
contrato son transitorio, e incluso se prohíben para eludir la ley indígena, se celebraban contratos de
arrendamiento por 100 años ya que había prohibición de enajenar bienes del pueblo mapuche a terceros que no
sean de la etnia, por eso se recurrían a contratos de arrendamiento de gran tiempo, pero, eso se sale de los
márgenes generales, de lo legitimo, entonces podemos decir que es un requisito que se podría crear
perfectamente, por ende el contrato es de efectos transitorios.

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Y por último, y esto si que es criticado de lo que dice la doctrina moderna, es que tiene que haber un pie de
igualdad entre los contratantes y eso no es cierto, porque siempre va a haber una parte preponderante y mas
aun, se da en contratos de adhesión, en que una de las partes es la que establece las cláusulas y la otra parte
solo se adhiere a ella, y ahí no podemos hablar de igualdad, porque contratos de adhesión simplemente no hay
pie de igualdad, porque en un pie de igualdad uno puede discutir todas las cláusulas y estipulaciones del
contrato, pero en la práctica uno no puede ir a discutirle por ejemplo las cláusulas del contrato eléctrico a la
compañía general de electricidad, no, hay un contratos de adhesión, uno se adhiere a estos, veremos mas
adelante que estos contratos de adhesión que son una realidad, han impuesto a que el estado intervenga en la
contratación, e interviene a través de lo que se llama el contrato dirigido, y a través del contrato forzoso, pero
eso lo veremos mas adelante.
Bien, entonces hemos desarrollado los requisitos del contrato, de acuerdo a la definición doctrinal que nos daba
y de acuerdo a lo que nos dice la doctrina moderna.
Ahora vamos a ver una disposición que es de mucha importancia en lo que a contratos se refiere y tiene
principios que no debemos olvidar jamás, y que ya vimos en el estudio del acto jurídico, que es el artículo 1444
del código civil.
Ø Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y
las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no
siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan
por medio de cláusulas especiales.

Este artículo se refiere a los elementos, aunque el código habla de cosas, que se distinguen en el contrato:
• las cosas o elementos de la esencia
• las cosas o elementos de la naturaleza
• las cosas o elementos accidentales
A propósito de esta disposición debemos recordar la teoría del acto jurídico, había un gran profesor en la
universidad de Chile, en que cuando pasaba estas materias, pasaba de nuevo la teoría del acto jurídico entera,
se podía hacer eso porque el derecho civil, por lo menos cuando el profesor estudio, y algunos años después, se
impartía en 6 meses, y habían clases los días sábados, entonces uno tenia clases de derecho civil casi todos los
días, entonces un profesor perfectamente se podía dar el gusto de hacerlo todo de nuevo, el profesor no va a
hacer pero nos hará un recordatorio de acto jurídico.
Elementos de la esencia del acto jurídico: Una primera cosa, si nosotros nos vamos al libro 4 del C.C habla lo
mismo de las obligaciones y de los contratos y si empezamos a ver el articulado empieza a decir actos y
contratos, no hay una teoría del acto jurídico desarrollada en el código, ni una teoría del contrato, ni una teoría
de las obligaciones, todo es obra de la doctrina, todo lo que hemos ido hablando y el articulo 1444 esta inserto

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en los primeros artículos relativo a lo que podríamos decir que son los actos jurídico y dice las cosas que se
distinguen en un contrato, ni siquiera dice acto, y el articulo 1445 del código civil habla de los requisitos de
existencia y valides de los actos jurídico, pero no es tan criticable, porque los contratos son actos jurídicos,
entonces cuando nosotros estudiamos el contrato, estamos estudiando la teoría general del contrato y decimos
que es un acto jurídico bilateral que crea derechos y obligaciones tenemos que tener presente toda la teoría del
acto jurídico, si a nosotros, como abogados de banco nos toque revisar una compraventa, una hipoteca, un
contrato de prenda o sociedad, ¿vamos a tener solo lo que dice la ley del contrato? No, tenemos que tener la
visión general del acto jurídico, entonces tenemos que pensar en los requisitos de existencia, tiene que haber
voluntad, objeto, causa y si la naturaleza del acto o contrato lo exige tenemos que ver si hay solemnidades, y
tenemos que ver que la voluntad este exenta de vicios, que no haya error, fuerza y dolo, que no haya lesión, que
haya objeto lícito, que haya una causa licita, que haya capacidad, tenemos que saber toda la teoría del acto
jurídico, y fíjense que este artículo en el fondo se está refiriendo a que todo contrato debe cumplir con los
requisitos generales del acto jurídico sin perjuicio de cumplir con los requisitos específicos del contrato del que
se trata, y así se señala que en todo contrato están las cosas que son de su esencia y sin los cuales el contrato no
produce efecto alguno, significa que en el contrato debe haber voluntad, si no hay voluntad no va a producir
ningún efecto, si no tiene objeto o causa tampoco producirá efectos, el objeto debe ser licito, la causa debe ser
licita y si no se cumplen con las solemnidades que exige la ley no producirá efecto alguno, si yo celebro un
contrato de compraventa de bienes raíces por escritura privada, pueden pasar mil años, pero no voy a poder
pedirlo nunca por prescripción aunque tenga la posesión, ¿Por qué? porque nunca lo podré inscribir porque al
conservador solo llegan instrumentos públicos, y la compraventa de bienes raíces es por escritura pública y si es
por escritura privada no produce ningún efecto y eso debemos tenerlo muy claro, cuando habla de los requisitos
o elementos o cosas debemos pensar en grande, en el acto jurídico, sin perjuicio de pensar también en los
requisitos específicos del contrato del que se trata, por ejemplo en la compraventa son requisitos de la esencia
de la compraventa la cosa y el precio y a lo mejor si falta alguno de ellos nos vamos a encontrar no con una
compraventa sino con una donación y va a devenir en otro contrato diferente.
Fíjense que en un contrato de sociedad debemos pensar en esos requisitos de la esencia generales de todo acto
jurídico, pero también requisitos específicos del contrato de sociedad por ejemplo como el que señala que se
debe efectuar un aporte por los socios o que debe existir la afectios societatis que es la intención de formar una
sociedad, es decir, que nazca una persona jurídica distinta a los socios que la componen, tiene que estar la
intención de repartirse los beneficios, y de distribuirse las perdidas, todos los requisitos esenciales del contrato
de sociedad, hay que cumplirlo, porque son de la esencia, específicos, sin perjuicio de los generales de todo acto
jurídico, el profesor quiere que esto quede totalmente claro.
Ø Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.
que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca
de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lícito; 4. que tenga una causa lícita. La capacidad legal de una
persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.
Elementos o cosa de la naturaleza de los contratos: son aquellos que se incorporan al contrato sin necesidad de
cláusulas especiales y es tan transcendente esto que explica la circunstancia de que nuestro contratos sean
relativamente cortos, puedo celebrar la compraventa de un bien raíz con dos cláusulas no mas, la cláusula
donde determino específicamente el inmueble y la cláusula del precio y se acabo, porque existen estos

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elementos de la naturaleza del contrato que se entienden incorporados en el contrato, sin que yo establezca
una cláusula, los demás artículos del código relativo a la compraventa, se entenderás incorporados en el
contrato, sin necesidad de cláusulas especiales. No sucede lo mismo en el derecho anglosajón, si ustedes van a
algunos de los estados de EE.UU. y nos muestran un contrato de compraventa son verdaderos libros, porque
tienen que ponerse en todos los casos, todo lo que dice el código deben ponerlo porque tienen un derecho
consuetudinario, nosotros partimos del principio general, que están en los códigos y lo trasladamos a casos
particulares, ellos lo hacen al revés, parten de los casos particulares y de estos sacan principios generales,
entonces los elementos de la naturaleza tienen una trascendencia enorme, yo me puedo comer todos los
elementos de la naturaleza del contrato (los esenciales no) y se van a entender incorporados al contrato, sin
necesidad de una cláusula especial.
Por último están las cosas o elementos accidentales.
Las cosas o elementos accidentales: son los que se incorporan al contrato en atención a que la contratación
predomina el principio de la autonomía privada, entonces dentro del ejercicio de ese principio las partes pueden
alegar al contrato elementos accidentales que no son esenciales ni naturales, pero las partes las agregan para
modificar los efectos, derechos y obligaciones que incumplan, con estas cláusulas accidentales las modifican,
que son las modalidades, puedo alterar los efectos normales por un plazo, por una condición, por un modo, a
través de una cláusula penal, a través de una co-deuda solidaria, através de la indivisibilidad de pago, todos son
modalidades, elementos accidentales.
Entonces estamos en condiciones de entrar a la clasificación de los contratos
Clasificación de los contratos
• Hablaremos de clasificación Típica o nominada.

• Vamos a hablar de clasificación Doctrinal de los contratos.
• Y hablaremos de ciertas categorías contractuales.
¿Porque esta distinción?, fíjense que en las clasificaciones siempre se van contraponiendo situaciones, vamos a
hablar de contratos unilaterales y bilaterales, se van contraponiendo las clasificaciones, en las categorías no hay
contraposiciones y hablaremos de contrato auto- dirigido, contrato tipo, contrato forzoso, contrato por persona
a nombrar, de contrato tipo, hay categorías de contrato, que no son una clasificación porque para clasificar hay
que contraponer y aquí no, por categoría. Empezaremos entonces por los contratos nominados o típicos.
Clasificación Típica o nominada de los contratos
• Contratos nominados o típicos: no me vengan a decir son aquellos que tienen nombre, no, no basta con
eso porque hay muchos contratos que tiene nombre y no son típicos ni nominados, los que los
caracteriza es que estén reglamentados en la ley, entonces el código civil se encarga de señalar las
diversas clasificaciones de los contratos en el código de comercio y de minería también se hace lo
mismo, en leyes especiales se habla de algunos contratos, por ejemplo la ley de bancos donde se
establecen todos los contratos bancarios y bueno lo que caracteriza entonces al contrato nominado
típico es que tenga su desarrollo en la ley, sin perjuicio de que pueda tener su nombre.

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• Contratos atípicos o innominados: Aquellos que tienen su fuente en la autonomía de la voluntad y en el

principio de la voluntad contractual, cada vez que ustedes convengan alguna convención que originen
derechos y obligaciones estamos presentes en este contrato. El profesor hace preguntas en licenciatura,
sobre conocimientos generales que el nos da, hay una materia bien especifica que se llaman
capitulaciones matrimoniales donde pueden contener diferentes objetos que se celebran antes del
matrimonio, pueden convenir un régimen patrimonial diferente al de la sociedad conyugal, una
separación total de bienes, con gananciales, la mujer puede renunciar a los gananciales, pero bueno, ay
en estas capitulaciones situaciones en que son contratos porque generan derechos y obligaciones por
ejemplo conviene los esposos que la mujer reciba durante el matrimonio una pensión periódica y eso es
un contrato entonces el profesor de repente hace preguntas como, ¿en las capitulaciones
matrimoniales, podría nombrarme alguna que sea contrato? Entonces es materia de aplicación, La
pensión periódica seria uno de ellos.
Entonces comenzaremos con los contratos nominados y típicos del código civil, hemos visto el Articulo 1437, el
articulo 1438, en al artículo 1439 el código civil comienza con estas clasificaciones, por esta clase los
nombraremos y quedaremos hasta aquí hasta mañana.
• Comienza con los contratos unilaterales y bilaterales.

• Luego continua con los Contratos gratuitos y onerosos estos últimos se sub.- clasifican en onerosos
conmutativos y onerosos aleatorios.
• Enseguida distingue el código en Contratos principales y contratos accesorios
• Termina con una la clasificación hecha desde el punto de vista del perfeccionamiento del contrato, que
habla de contrato solemne, real y consensual.
Esos son los contratos del código civil a los que nos referiremos nosotros, no nos referiremos al código de
comercio, ni al código de minería, ni a la ley especiales, no tenemos tiempo para referirnos a eso, quien quiera
aprenderlo tendrá que tomar literatura especial.
Ø Art. 1437 Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en
los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la


Ø Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.
17/03/2012
Vamos a hacer un resumen de la clase de ayer, para no perder la sistematización, estamos estudiando las
fuentes de las obligaciones, y las fuentes tradicionales son el delito, cuasidelito, contrato, cuasicontrato y la ley,

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además la doctrina moderna agrega 2 otras fuentes, que son el enriquecimiento sin causa y la declaración
unilateral de voluntad, enseguida nosotros nos referimos a las fuentes contractuales, empezamos a ver el
contrato, primero vimos lo que se denomina la teoría general del contrato, y empezamos con la definición legal
de esta, enseguida vimos la definición, el concepto doctrinal del contrato, y nosotros agregábamos que en la
doctrina moderna además de los requisitos de ser una convención el contrato de ser una convención que crea
derechos y obligaciones, agregaba otros requisitos, que el contrato para ser tal tenía que ser de efectos
transitorios, que el contrato supone la igualdad de las partes, que el contrato supone contraposición de
intereses, todo eso lo vimos ayer, y enseguida, entramos en el Artículo 1444 del código civil, que distingue cosas
o elementos en el contrato, de la esencia, de la naturaleza y los accidentales y esta disposición nadie puede
desconocerla.
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no
siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son

Habíamos luego entrado a la clasificación de los contratos, señalábamos que el derecho civil siempre recurre a
clasificaciones, cuando vimos los derechos reales, estudiábamos esta clasificación de la cosa y los bienes, ¿con
que intención con que finalidad? Para establecer los efectos que producen estas clasificaciones en diversos
institutos del, derecho civil, en el curso anterior de la teoría general de las obligaciones, clasificábamos las
obligaciones, obligaciones civiles y naturales y íbamos contraponiendo unas a otras para establecer cuales son
sus efectos, en que influyen dentro de los diversos contenidos del derecho civil, y aquí lo mismo ¿Por qué
clasificamos? Porque al contraponer un contrato con otros vamos viendo sus características, llevándola a los
casos específicos, y eso es lo que vamos a hacer, veíamos que la primera clasificación es la que distingue en
contratos unilaterales y bilaterales:
Clasificación de los contratos (clasificación típica o nominada de los contratos)
1. Contratos unilaterales y bilaterales: Para hacer esta clasificación se atiende a las partes que se obligan, si se
obliga una sola parte, y la otra no contrae ninguna obligación, el contrato es unilateral, si las partes se
obligan recíprocamente, el contrato es bilateral, y aquí el profesor quiere ser majadero, nadie de este curso
puede confundir los contratos unilaterales y bilaterales con los actos jurídicos unilaterales y bilaterales, en
su oportunidad, cuando vimos las clasificaciones del acto jurídico, el profesor nos dio estas clasificaciones, y
esa clasificación se hace atendiendo a las voluntades que intervienen, si es la voluntad del autor, el acto es
unilateral y si es el conjunto de voluntades de 2 o mas personas, el acto es bilateral o convención. Todos los
contratos son convenciones, es decir son actos jurídicos bilaterales pero para calificarlos de unilaterales o
bilaterales los contratos, se atiende al número de partes que se obligan, si se obliga a una sola parte el

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contrato es unilateral y sigue siendo una convención, un acto jurídico bilateral, que requiere de un concurso
de voluntades de las partes, si las partes se obligan recíprocamente el contrato es bilateral.

• Unilaterales: si se atiende una sola parte y la otra no contrae ninguna obligación.
Algunos contratos unilaterales son el comodato, el deposito, el mutuo, la prenda con desplazamiento, la
donación en la generalidad de los caso, son contratos unilaterales, todos son convenciones, todos son
actos jurídicos bilaterales, requieren del concurso de voluntad de las partes, (todos son actos jurídicos
bilaterales, requieren el conjunto de voluntades de las partes). El comodato, ahí se obliga solo al
comodatario, al restituir la cosa que se le entrego en comodato, en el deposito, el depositario se obliga a
restituir la cosa que se le entrego para que la guardara, en el mutuo, el mutuario se obliga a restituir las
cosas fungibles que se le dieron en mutuo, porque el mutuo es un titulo traslaticio de dominio, en la
prenda con desplazamiento, ¿Quién es el único que se obliga? El acreedor prendario al restituir la cosa
empeñada, una vez cumplida la obligación a la que accede la prenda, el profesor nombro también como
contrato unilateral la donación porque aquí el único que se obliga es el donante, a dar la cosa donada al
donatario, donatario no contrata obligación alguna, salvo algunas donaciones, que son las donaciones
remuneratorias y las donaciones con carga, con carga u onerosa, todas las demás donaciones son
gratuitas, y el único que se obliga es el donante, esos son los contratos unilaterales que nosotros vamos a
tratar, estas materias las pasará el profesor Yuseff Hales en su oportunidad.

• Bilaterales: Son Aquellos en que las partes se obligan recíprocamente.
Aquí nos vamos a detener más, vamos a nombrar los mas importantes, empezando por la compraventa,
aquí el vendedor se obliga a entregar la cosa vendida, se obliga al saneamiento de la evicción y de los
vicios redhibitorios, por su parte el comprador se obliga a pagar el precio y se obliga a recibir la cosa
comprada.
• Otro contrato bilateral es el arrendamiento, puede ser arrendamiento de cosa, puede ser la
confección de una obra material o la prestación de servicios inmateriales, contrato bilateral, el
arrendamiento de cosa es la principal figura del arrendamiento, ¿a que se obliga el arrendador? Se
obliga a entregar la cosa arrendada, se obliga a sanear la evicción y los vicios redhibitorios de esas
cosas, se obliga a mantener la cosa arrendada en cuanto a sus cualidades para que sirva para el fin a
que está destinada, por su parte el arrendatario se obliga a pagar un precio o renta, se obliga a
efectuar las llamadas reparaciones locativas. Estamos hablando en general.
• Otro contrato bilateral es el mandato, se obliga tanto el mandante como mandatario, después
veremos las obligaciones de cada uno de estos en profundidad.
• Otro contrato que se califica como bilateral, sin perjuicio de que nosotros dijimos que pertenece a
los contratos asociativos plurilaterales es la sociedad.
• Otro contrato es la transacción.
Instituciones propias de los contratos bilaterales

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Dentro de los contratos bilaterales se albergan algunos institutos muy importantes del derecho civil contractual,
de partida en los contratos bilaterales opera la condición resolutoria tacita del articulo 1489 del código civil, que
va envuelta en todos los contratos bilaterales y que consiste en el incumplimiento contractual, es una condición
negativa y consiste en que no se cumplan las obligaciones contraídas, propio de los contratos bilaterales (la
condición resolutoria tacita) que como todos bien saben, le otorga al contratante diligente una opción, pedir el
cumplimiento del contrato o su resolución y en ambos casos con indemnización de perjuicios.
Ø Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

¿Qué otro instituto es también propio de los contratos bilaterales? la excepción de contrato no cumplido del
artículo 1552 del código civil que consiste en que aquel que se le solicite el cumplimiento del contrato se puede
defender excepcionándose diciendo que: si yo no he cumplido pero usted tampoco cumplió con su obligación.
Me excepciono diciendo no cumplí pero usted tampoco cumplió, hay como una compensación de culpa y se
traducen en algo que nadie olvida, la mora purga la mora, yo estoy en mora pero usted también está en mora,
propio de los contratos bilaterales.
Ø Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo
debidos.
¿Qué otro instituto es propio de los contratos bilaterales? Fíjense que los contratos bilaterales se plantea la
teoría de los riesgos, para plantearse la teoría de los riesgos, para plantearnos esta teoría debemos pensar en un
contrato bilateral, en que ambas partes se obligan recíprocamente, pero concurre otro elemento o dos
elementos más, para que estemos en presencia de la teoría de los riesgos, que se trate de un contrato bilateral,
que lo que está en obligación sea una especie o cuerpo cierto y que esta especie o cuerpo cierto perezca por
caso fortuito o fuerza mayor, aquí tenemos los elementos concurrentes, contrato bilateral, que esté en
obligación una especie o cuerpo cierto y que esa cosa perezca por caso fortuito o fuerza mayor, entonces se dice
¿quien corre el riesgo?, hay un principio universal que dice que las cosas perecen para su dueño y en esta
materia don Andrés bello se equivoca porque en 2 disposiciones, en el Art 1550 y específicamente dentro de las
compraventa en Art. 1820 al plantearse esta situación de los riesgos dice que el riego lo sufre el acreedor y eso
no es efectivo ¿porque incurre en error donde Andrés Bello?, ustedes bien saben que Don Andrés sigue muy de
cerca el código civil francés y en esta materia que son propias del libro 4 de nuestro código, el código civil
chileno es casi una copia fiel del código de napoleón pero en ese código se dice eso, que el riesgo lo corre o sufre
el acreedor pero es consecuente con sus principios porque en el código civil francés de los contratos nacen los
derechos reales en cambio don Andrés Bello para la adquisición del dominio se rigió por el derecho romano y
sabemos que no basta con el contrato que sea traslaticio de dominio, para adquirir el dominio se requiere de la
tradición. Por ejemplo (al profesor le gustan mucho los caballos de carrera, de hecho el antes iba a la Hípica e
incluso tenia caballos de carrera) vine a comprar un caballo a un aras que estaba en san Carlos, un poco mas allá
de Chillan, y había un aras de un señor Moltedo, fui a comprar un caballo entonces fui con el preparador de
caballos y me gusto un caballo de nombre Fabricio y llegamos a un arreglo, es una cosa mueble y convenimos en

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una compraventa, ajustamos el precio, ya, se celebro el contrato pero yo no me lleve, el no me entrego el
caballo, ósea no se hizo la tradición, solo se hizo y celebro el contrato de donde nacen derechos y obligaciones
pero no nace el dominio, la cosa es que el caballo me lo entregaron como al mes, supóngase que en ese ínterin,
cae un rayo por una tormenta eléctrica y mata al caballo Fabricio, de acuerdo a lo que dice el Art. 1550 y el Art.
1520 yo tendría q haber corrido con el riesgo es decir pagar el caballo y no recibirlo, pero las cosas perecen para
su dueño, se había celebrado el contrato de compraventa pero no se había hecho la tradición, ¿en manos de
quien estaba el dominio? El caballo estaba en manos del criador, porque no me había entregado, no se había
efectuado la tradición, de tal manera que si perecen, ¿para quien perecen las cosas? las cosas perecen para su
dueño, yo no era dueño porque no se había hecho la tradición, entonces ¿Quién corre con el riesgo? quien corre
el riesgo el dueño. Leamos los artículos 1550 y 1820.
Ø Art 1550 El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que el
deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a
dos o más personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el
riesgo de la cosa, hasta su entrega.
Esta disposición (artículo 1550), no está acorde con los principios generales de cómo se adquiere el dominio,
porque las cosas perecen para su dueño, no para el acreedor como dice ahí.
Ø Art 1820 La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo
que se venda bajo condición suspensiva, y que se cumpla la condición, pues entonces, pereciendo
totalmente la especie mientras pende la condición la pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecerá al comprador.
El Art. 1820, también comete error porque la perdida, deterioro o menoscabo, o aumento de la cosa ¿a quién
favorece? Al dueño, no como dice en este caso al comprador, que es el acreedor, aunque no se haya entregado
al cosa, para que pase a ser dueño debe entregarse la cosa mueble, y si es inmueble tiene que haberse hecho la
inscripción del título en el registro del conservador de bienes raíces, antes no se ha hecho la tradición.
Bien, fíjense que hay una sub-categoría de estos contratos, que se le denomina sinalagmáticos imperfectos:
v Sinalagmático imperfecto: sinalagmático es sinónimo de bilateral, y hay algunos contratos que dicen que
son bilaterales imperfectos, para darle un nombre distinto, los llamamos sinalagmáticos imperfectos, estos
son ap-inicio contratos unilaterales en que se obliga una sola de las partes y la otra no contrae obligación
alguna, por ejemplo comodato, pero al momento de extinguirse el contrato puede resultar obligada la otra
parte, la que no había contraído ninguna obligación, por ejemplo siguiendo con el contrato de comodato yo
le prestó a usted mi automóvil para que lo use el fin de semana o para que hago un viaje corto a Santiago, yo
se lo presto, comodato, el único que se obliga es el comodatario o prestatario, va a tener que restituirme el
automóvil una vez que hizo el uso, el único obligado es el, pero al extinguirse este contrato puede resultar
obligado el comodante ¿porque? Por el mal estado de la cosa prestada, supóngase que yo se lo presto y no
le había puesto aceite al auto y se funde el motor, ahí por la mala calidad de la cosa prestada seré obligado
yo, no el comodatario, va a resultar obligado el comodante, el va a tener que correr con los gastos de

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arreglarle el automóvil, porque no es culpa del comodatario que el auto estuviera en malas condiciones, y a
estos contratos se le llama sinalagmático imperfectos.

Pasaremos a otra categoría de contratos que señalamos la clase de ayer, veremos los contratos gratuitos y
onerosos:

2. Contratos gratuitos y Onerosos

• Gratuitos: son aquellos en que una de las partes recibe el beneficio la utilidad de esto, del contrato y la
otra sufre el gravamen. Supongamos una donación, ¿quien obtiene la utilidad? el donatario y ¿a quien
se les disminuye el patrimonio? al donante. El comodato también es un contrato gratuito, ¿Quién
obtiene utilidad? El comodatario, ¿Quién sufre el gravamen de no poder usar la cosa que le pertenece?
El comodante, no requiere mayores explicaciones.

• Onerosos: Son aquellos en que amabas partes obtiene utilidad del contrato y se gravan recíprocamente.
Esto sucede por regla general en los contratos bilaterales, en una compraventa amabas partes obtienen
utilidad, yo compraba algo que no tenia y el vendedor obtiene la utilidad del precio. La importancia de
esta clasificación está en la sub-clasificación que emana de los contratos onerosos, porque estos
contratos onerosos pueden ser conmutativos o aleatorios, Siempre son onerosos, es decir que amabas
partes tienen utilidad y ambas se gravan, pero hay una sub clasificación de ellos donde tenemos
onerosos conmutativos, y onerosos aleatorios.

- Oneroso Conmutativos: Son aquellos en que lo que tienen que dar o hacer una de las partes se miran
como equivalentes por las partes, no es una cuestión objetiva si no que es subjetiva, se miran como
equivalente por las partes, si yo le vendo este reloj a usted en $100.000 y usted me los paga, se mira
como equivalente, las partes han dicho el precio de esta cosa, está bien, usted queda conforme porque
compra algo que correspondía al precio que dio y era algo que quería recibir, yo quedo conforme con lo
que se me paga, por ende lo miran como equivalente y esto tiene importancia para los efectos de la
lesión, ¿ustedes estudiaron la lesión a propósito de qué? La lesión es una cuestión objetiva, no tiene
nada que ver la voluntad, y fíjense que en los contratos conmutativos siempre puede salir ganancioso
una de las partes y la otra a lo mejor a perdido en sus pretensiones, es normal que alguien salga
lesionado y fíjense que la lesión puede ser enorme, pero si la naturaleza del objeto del contrato es una
cosa mueble a la ley le importa un carajo, por ejemplo yo vendo un reloj de oro que vale 3 millones de
pesos en $100.000, a la ley no le importa, porque se trata de cosas muebles, y las partes lo miraron
como equivalente, el que vendió estaba en un estado de necesidad y lo vendió, y obtuvo los $100.000 y
entrego el reloj, a la ley no le interesa, ahora, no sucede lo mismo cuando se trata de bienes raíces y
nosotros vamos a estudiar, sin perjuicio que en su oportunidad a ustedes cuando le pasaron la lesión
tienen que haberse referido a que tratándose de bienes raíces el código regla específicamente la
rescisión del contrato de compraventa por lesión enorme, pero solo respecto de los bienes raíces y
sufrirá lesión enorme el vendedor cuando el justo precio del bien raíz que vende es más del doble del
precio que recibió y sufrirá lesión enorme el comprador cuando el justo precio del que compra es
inferior en menos de la mitad del precio que pagó por él. Ahí toma importancia la lesión, que la ley

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califica de enorme cuando se da esta circunstancia en la compraventa de bienes raíces, no así en la

compraventa de bienes o cosas muebles, y el profesor nos decía que estos contratos onerosos
conmutativos pueden revertir la forma también de ser aleatorios.

-Aleatorios: Cuando la contraparte tiene que dar o hacer, es una contingencia incierta de ganancia o
perdida, no deja de ser contrato oneroso, el contrato conmutativo aleatorio, porque una de las partes
está jugando con la suerte. Veremos en la compraventa de cosa futura, que puede tomar la forma de
contrato condicional o de contrato aleatorio, hay un ejemplo clásico, si yo le compro a un pescador 10
pescados de lo que va a sacar en su red, es un contrato condicional sujeto a la condición de que saque
10 pescados, pero si yo digo le compro todos los pescados que usted traiga en la red, el contrato es
aleatorio porque puede que traiga un pescado o ninguno, o traiga miles de pescados, entones es
aleatorio.

3. Contratos principales y accesorios

• Principales: Son aquellos que subsisten sin necesidad de otro contrato u otra obligación.

• Accesorios: Son aquellos que tiene por objeto asegurar o caucionar el cumplimiento de otro contrato
desde una obligación principal a la que accede, estos son los que nos interesan, y que nosotros vamos a
estudiar en su oportunidad con bastante detenimiento, en lo que la ley proteja y en lo que a la prenda sin
desplazamiento se refiera. Eso lo estudiaremos con mucho detalle.

¿Cuál es la gracia de estos contratos? Si lo miramos del punto de vista del acreedor , el contrato de fianza, el
contrato de prenda, el contrato de hipoteca, tienen el carácter de cauciones de garantías, a los acreedores no le
basta con el patrimonio del deudor, quieren algo más efectivo y exigen estas cauciones, estas garantías, que
puede ser una fianza, que es una garantía o caución personal, o puede ser una prenda o hipoteca que es una
garantía real, eso si lo miramos del punto de vista del acreedor, si lo miramos desde el punto de vista del deudor
estos contratos le permiten a los deudores acceder al crédito, tener la posibilidad de obtener créditos,
prestamos, si yo soy dueño de un fundo de mil hectáreas, bueno tengo la posibilidad de ir a cualquiera de los
bancos y pedir 100 millones de pesos y dejo en garantía mi campo, mi fundo de mil hectáreas, y estoy
accediendo al crédito, otro ejemplo es si soy dueño de una industria y tengo una serie de maquinarias voy a un
banco y le digo présteme dinero y le dejo en prenda todas estas maquinarias, listo tiene la posibilidad de
acceder a crédito, vamos a situaciones en que los prestamos son menores, voy al banco y le digo quiere
sobregirarme y me autorice una línea de sobregiro de 5 millones de pesos, entonces el banco me dirá tráigame
un fiador y llevare a fulano de tal y se firmara entre el banco y el fiador la fianza respectiva, para asegurar el
cumplimiento de una obligación ajena ¿Cuál es la ventaja para mi? es que puedo acceder crédito, por ende para
los acreedores garantías y para los deudores acceso al crédito, por eso tiene notable importancia estos
contratos, no así la fianza como decíamos ayer, ya que es un contrato muy largo, muy tedioso para enseñarlo, y
de aplicación práctica muy menor, porque no se recurre a la fianza, se recurre a la co-deuda solidaria que es
mucho mas efectiva que la fianza como garantía personal, salvo que quien solicite el préstamo sea una empresa,
una sociedad, la cual tiene su propia personalidad, le van a prestar dinero a la sociedad, pero ¿Qué va a pedir el

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banco? Que todos los socios sean fiadores, ahí puede darse la fianza, entonces el deudor principal va a ser la
sociedad, y los deudores subsidiarios los fiadores, los propios socios, a titulo personal.

Por último, y atendiendo a lo que estábamos viendo que era la clasificación de los contratos, tenemos los
contratos solventes, reales y consensuales.

4. Contratos solemnes, reales y consensuales:

Esta clasificación está hecha desde el punto de vista del perfeccionamiento

• Solemnes: se perfecciona por el cumplimiento de las solemnidades que establece la ley y no son simples
formalidades si no que solemnidades sustanciales de tal manera que si no se cumple con ella, el contrato
no existe, el ejemplo clásico es la compraventa de bienes raíces, servidumbres-censo y derechos
hereditarios son solemnes y la solemnidad es la escritura pública. Nos vamos a acostumbrar con el
artículo 1801, este en su inciso primero nos señala que la compraventa es consensual.

Ø Art 1801 La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas
las excepciones siguientes. La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública. (hasta
aquí) Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que
va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales
de toda clase, no están sujetos a esta excepción.
Entonces tenemos que para perfeccionarse una compraventa de bienes raíces (el profesor lo reduce a
bienes raíces porque es lo mas frecuente, no es muy común que se vendan derechos hereditarios o
censos, etc.) entonces para perfeccionarse una compraventa de bienes raíces requiere de la escritura
pública, ¿que otros contratos solemnes veremos? Comenzaremos con el contrato de promesa de
celebrar contrato y la solemnidad es la escrituración, otro contrato solemne también es el
arrendamiento de predios rústicos y la solemnidad es la escritura pública o privada y la presencia de
testigos, otro contrato solemne es la prenda sin desplazamiento de la ley 20.190 y aquí la solemnidad
puede ser una escritura pública o privada, en que la firma de las partes se autoricen por un notario, otro
contrato solemne es la hipoteca, la solemnidad es la escritura pública, aparentemente también lo sería
su inscripción pero eso está resulto por la doctrina y por la jurisprudencia que la inscripción no es
solemnidad del contrato de hipoteca sino que la tradición del derecho de hipoteca. Vamos a ir
familiarizándonos con estas normas, leamos el articulo 2409, 2410 del código civil.
Ø Art. 2409. La hipoteca deberá otorgarse por escritura pública. Podrá ser una misma la escritura pública
de la hipoteca, y la del contrato a que accede.

Ø Art. 2410. La hipoteca deberá además ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no
tendrá valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción.

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Fíjense que si nosotros interpretamos literalmente estas disposiciones, tendríamos que llegar a la conclusión de
que son solo 2 las solemnidades, la escritura publica y la inscripción, pero, el articulo 686 dice otra cosa, como se
efectúa la tradición del dominio de bienes raíces, y de los otros derechos reales, pongamos énfasis en el inciso
segundo.

Ø Art. 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título en el
Registro del Conservador. De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o
de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería.

¿Cómo se efectúa la tradición del derecho real de hipoteca? Mediante la inscripción, entonces se hacen fuego
esas 2 disposiciones, pero si nos vamos nosotros al mensaje del código, es muy claro lo que da a entender, es
muy claro en el sentido de que la tradición de todos los derechos reales inmuebles se efectúan por la inscripción
del título en el registro del conservador. Vuelve a fallar Don Andrés bello porque siguió al código civil Frances en
esta materia, y se olvido de todos los principios contenidos en el libro segundo que conocemos respecto a los
bienes.

• Contratos Reales : Se perfeccionan por la entrega o tradición de la cosa, es entrega o tradición porque
en algunos casos hay entrega y en otros es tradición, en el comodato es entrega, es un contrato real, se
perfecciona por la entrega de la cosa prestada, en el depósito hay simple entrega porque el depositario
es un mero tenedor y tiene que restituir la cosa recibida para guardarla, salvo un caso en el depósito, el
depósito irregular que es un titulo traslaticio de dominio y cuando estudien el depósito con el Profesor
Yusef, con seguridad les dirá que este depósito irregular es lo que ocurre todos los días en los bancos,
usted tiene dinero y quiere ganar algunos intereses o reajustes, ¿que hace? lo lleva al banco, deposita, y
el dinero que esta entregando es un deposito irregular, porque el banco se hace dueño de eso sin
perjuicio que usted está recibiendo y ganando los beneficios o frutos del dinero. Eso se llama deposito
irregular, ahí hay tradición, no simple entrega, ahora, en el mutuo ahí hay tradición no hay entrega
porque el mutuario se hace dueño de la cosa entregada en el mutuo. (entonces en el mutuo no hay
entrega, sino que tradición, el mutuario se hace dueño de la cosa que se le da en mutuo)

• Contratos Consensuales: Son aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento, por la sola
manifestación de voluntad, regla general todos los contratos se perfeccionan así, salvo que sean
solemnes o reales.
Hemos visto entonces, los contratos nominados o típicos del código civil, los cuales desarrolla el código y luego
iremos desarrollando y estudiando caso a caso los diferentes contratos, hay otros contratos nominados típicos
en nuestro código, en el código de comercio donde están todas las sociedades comerciales, el contrato de
transporte también que se encuentra en el código de comercio, en el código de minería esta el contrato de avío
en que el aviador (así se le denomina a la parte) tiene la facultad de explorar y catar, si ha obtenido una
concesión minera, en leyes especiales hay contratos, en la ley de bancos hay numerosos contratos bancarios, el
contrato de cuenta corriente, el contrato de sobregiro en las cuentas corrientes, el contrato de depósito en
cajas de seguridad, bueno, hay numerosos contratos que establece la ley de bancos, materia en la cual no nos

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vamos a meter, hay una ley que trata del leasing habitacional, el leasing nosotros lo vamos a nombrar como
contrato preparatorio donde se combinan dos contratos el arrendamiento y la compraventa, bueno, así hay
numerosos contratos que están en leyes especiales o en códigos, en los ramos respectivos, sin perjuicio de que
en el derecho público están todos los ramos administrativos, los cuales se rigen por otros principios, no por los
cuales hemos visto.
Ahora vamos a ir a las clasificaciones doctrinales de los contratos
Clasificación doctrinal de los contratos
La doctrina hace varias clasificaciones:
1. Contratos preparatorios y definitivos.

2. Contratos de libre discusión y de adhesión.
3. Contratos de ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto sucesivo.
4. Contratos individuales y contratos colectivos.
5. Contratos puros y simples y sujetos a modalidad

Comenzaremos hablando de estos en términos generales, el que quiera ahondar sobre el tema, hay unos libros
muy completos del profesor Fernando Fuello Nalleri, que trata sobre la primera clasificación de contratos
preparatorios y el profesor, nombre algunos contratos preparatorios, el principal contrato preparatorio es uno
que nosotros vamos a estudiar que es el contrato de promesa de celebrar contratos.

1. Contratos preparatorios y definitivos

• Contratos Preparatorios: Como decíamos el profesor Fernando Fuello Nalleri habla sobre los contratos
preparatorios, Por ejemplo el principal contrato preparatorio es el contrato de promesa de celebrar
contrato y hay otros que el profesor Fuello los clasifica como preparatorios como el contrato de
corretaje, si van donde un corredor de propiedades y le dan la exclusividad para que le venda o
arriende su inmueble, celebran un contrato y ese contrato tiene por objeto posterior uno definitivo
cuando se realice o concrete el corretaje, la venta del inmueble, y se va a celebrar la escritura de
compraventa o contrato de arrendamiento, el profesor Fuello lo clasifica como contrato preparatorio,
otro ejemplo también son los contratos que denomina de opción dentro de los cuales está el leasing,
¿en que consiste estos contratos de opción? consiste en que figura un contrato de tracto sucesivo
durante diversas cuotas que se van pagando y termina en una última cuota en la opción de comprar esa
cosa que estuvo arrendando en cuotas, el profesor lo lleva derechamente al contrato de leasing que es
un contrato de arrendamiento que termina en la posibilidad de comprar, fíjense que el contrato de
leasing tiene una consagración legislativa, el leasing habitacional pero no ha tenido mucho éxito, el
profesor no ha escuchado mucho que se realicen estos contratos de leasing habitacional, pero si tiene
importancia el leasing en compras de bienes muebles de grandes precios por ejemplo esos grandes
camiones que usa la gran minería, son precios muy altos, se utiliza el leasing y consiste en que usted
celebra un contrato de arrendamiento en que va a pagar rentas de arrendamiento por 5 años por
ejemplo, pero en la última cuota opta por la compra y si paga la ultima cuota está comprando, se utiliza

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también por las líneas aéreas para la compra de aviones que tienen precios muy altos, ¿cual es la
ventaja? esto tiene una ventaja tributaria enorme, porque figura como arriendo y los arriendos son
gastos y las empresas lo tiran a gastos en su contabilidad y lo incorporan a sus activos fijos en la última
cuota, por ende tiene una ventaja tributaria enorme, en estas compra de cosas muebles de mucho
valor y no les conviene emplear una figura de una compraventa a plazo porque tienen en ese caso
incorporarlo inmediatamente al activo fijo de la compañía. También es contrato preparatorio la
llamada cláusula compromisoria que normalmente se agrega en algunos contratos especialmente los
contratos de sociedad (en las sociedades de personas), en el que se le agrega una cláusula que dice que
cualquier dificultad que se suscite entre los socios, en cuanto al alcance del contrato, en cuanto a la
implementación de sus estipulaciones. Entonces la cláusula compromisoria es muy común en los
contratos de sociedad de personas, porque cuando comienzan a funcionar las sociedades pueden haber
divergencias entre los socios y divergencias que pueden ser graves, que puede paralizar la sociedad,
entonces antes esa eventualidad, los socios establecen una cláusula de compromiso, el compromiso
significa arbitraje, en que cualquier dificultad en cuanto al alcance del contrato a la estipulación lo va
resolver un árbitro, pueden nombrar el árbitro o pueden dejar que lo nombre la justicia ordinaria,
entonces en ese momento esta cláusula compromisoria, es un contrato preparatorio de otro definitivo
que se va a tener que llevar acabo con el árbitro en su oportunidad, si acepta el cargo de árbitro.

• Contratos definitivos: los contratos definitivos son aquellos que se celebran de inmediato, sin perjuicio
de que por sus efectos puedan postergarse, pero se celebra de inmediato el contrato querido por las
partes, no como el otro que es preparatorio a otro definitivo que se va a celebrar en el futuro.

2. De libre discusión y de adhesión

• De libre discusión: Son la mayoría de los contratos, las partes pueden discutir muy brevemente a veces
ni siquiera se discute, se llega y celebra el contrato, pero lo normal es que los contratos de cierta
envergadura, se converse entre partes y se vean las diferente situaciones que puede resolver el
contrato, entonces es de libre discusión, y son aquellos en que pueden ir cláusulas estudiándolos las
partes, y pueden ir desechándolo, corrigiéndolo, modificándolo, ¿Cómo funciona esto? supóngase que a
uno como abogado le encargan la redacción de un contrato de sociedad, entonces uno cita a los futuros
socios, les pregunta haber, ¿cual va a ser el objeto de la sociedad?, fíjense que vamos a explotar una
boutique dice una dama y ¿que capital necesitan ustedes? Tanto y ¿como lo van a aportar? En esta
forma, fíjense que yo soy dueña de un local y lo voy a aportar y esta otra socia va a aportar su trabajo
porque conoce y se dedica a la moda, ¿que pasa si fallece uno de ellos? Y las personas no saben que
decir, Uno dice mire este contrato es intuito persona si fallece uno de ustedes termina la sociedad pero
cuando ustedes celebren el contrato pueden señalar y establecer que puede continuar con los
herederos del socio fallecido, entonces uno puede aceptarlo o no. Uno va preguntando y después
redacta, los abogados son los que redactan, siempre aparecen como en segundo plano los abogados, en
todas las cuestiones por ejemplo en anglo American con Codelco salen los presidentes de las empresas,
pero ¿Quién está detrás? Siempre los abogados, ¿han visto ustedes que en el diario aparecen abogados
diciendo apoyamos Anglo American? No, eso está como en el límite de la ética de los abogados, uno
siempre habla de las partes, pero es uno como abogado que está detrás de todo, y uno le presenta las

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posibilidades a las partes y ellos aceptan o no y uno va redactando según lo que ellos pueden querer, sin
perjuicio de que a veces a uno le tocan clientes que son abogados frustrados, que llegan con estatutos
hechos pero con cosas que no tiene pie ni cabeza, pero el profesor insiste, es uno como abogado quien
hace esto y debe redactar. Entonces los contratos son de libre discusión, o de adhesión.

• De adhesión: Se ha discutido si son contratos o no estos contratos de adhesión, porque se dice que falta
la voluntad de una de las partes, porque hay una parte preponderante que es la que impone las
cláusulas del contrato, y uno no tiene la posibilidad de discutirlas, es decir otro no puede modificarlas,
eso que sigue siendo contrato ¿Por qué? Porque uno tiene la facultad de decir no, no acepto, o si
acepto, es decir que ahí está la voluntad, hay algunos contratos que es imposible hacer eso, pero aquí si
esta la voluntad, sin perjuicio de que adhiera algo que ya está hecho, por eso se ha discutido si estos
contratos de adhesión son contratos, el profesor cree que si son contratos, pero en que una de las
partes le interpone a la otra las cláusulas del contrato, ¿Qué pasa con los servicios de utilidad pública?
como la luz, el agua el gas, nosotros no vamos ir a discutir las cláusulas del contrato del suministro
eléctrico, son contrato de adhesión, pero la adhesión ha traído un correctivo que es el dirigir, el contrato
dirigido, en el que interviene el estado y se van estableciendo las tarifas, mediante estudios para que no
se suban, la superintendencia de electricidad y combustibles se mete en la fijación de las tarifas.

3. Contratos De ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto sucesiva

• Ejecución instantánea: son los que los derechos y obligaciones que engendran, se desarrollan
inmediatamente celebrado el contrato, una compraventa de una cosa mueble que es consensual,
acordamos el precio y la cosa y se desarrolla instantemente, me entregaron y pague el precio, eso es
todo.

• De ejecución diferida: Una compraventa de un bien raíz, podemos establecer que el precio e pagara
dentro de 6 meses de celebrado el contrato.

• Tracto sucesivo: estos tienen una particularidad, en que se van desarrollando las obligaciones que el
contrato engendra, se extingue y se vuelven a desarrollar, como sucede con el contrato de
arrendamiento, como sucede con el contrato de trabajo, por ejemplo un contrato de arredramiento, un
arrendamiento de un predio urbano, el arrendador entrega el uso y el goce del departamento del
arrendatario y el arrendatario a su vez mensualmente le paga la renta, le paga la renta viene el otro mes
y pasa lo mismo, viene el uso y el goce y así sucesivamente que ¿que particularidad tienen estos
contratos de tracto sucesivo? (lo mismo sucede en contratos de trabajo, yo presto mi servicio, mi
trabajo, y me pagan, se agotaron las obligaciones y luego vuelven a nacer. ) la particularidad es que
estos contratos no se resuelven si no que termina cuando por alguna circunstancias se les pone término,
entonces no se resuelven, no es la palabra exacta, terminan, porque la resolución produce efecto
retroactivo entre las partes, se resuelve el contrato ¿Cuándo opera la condición resolutoria tacita que
pasa? vuelve al estado anterior las cosas, en cambio aquí terminan porque no se puede volver al estado
anterior al momento de recontratar, porque no le puedo devolver el uso y el goce que ha tenido y
tampoco me va a devolver el arrendador el precio que ha pagado por ese uso y goce por eso es mas

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técnico es decir que estos contratos de tracto sucesivo terminan, el contrato de trabajo termina, el
contrato de arrendamiento, termina, no es que se resuelvan.

Una cuarta clasificación son los contratos individuales y los contratos colectivos.
4. Contratos individuales y colectivos

• Individuales: las partes son únicas

• Colectivos: aquí son muchos los que intervienen como partes por ejemplo lo que es el contrato colectivo
de trabajo en que pueden negociar una empresa con un sindicato de trabajadores o con un grupo de
trabajadores y se llega a feliz término, se termina con este contrato colectivo, esas disposiciones del
contrato colectivo pasan a formar parte de los contratos individuales de trabajo, hay otros contratos
colectivos, por ejemplo dentro de la quiebra, pueden celebrarse contratos colectivos, lo que se llaman
los concurso de acreedores, los acreedores pueden ponerse de acuerdo y celebrar algún tipo de solución
para la quiebra de laguna determinara empresa, vamos a perder tanto, pero vamos a poder ganar tanto,
entonces se ponen de acuerdo, y lo que acuerda la mayoría se le aplica al resto de los acreedores, en los
concursos de acreedores las quiebras de san en contratos colectivos, se da también en los reglamentos
de copropiedad dentro de lo que establece la ley de copropiedad inmobiliaria en que con determinado
quórum de los copropietarios se pueden establecer un reglamento de copropiedad que va a obligar a
todos los copropietarios que existan en esa propiedad común y a los que vengan posteriormente, se le
aplica el reglamento de copropiedad.

5. Contratos Puros y simples y sujetos a modalidad

• Puros y simples: en estos se desarrollan sus obligaciones y derechos como lo establecen las partes y
como lo establece la ley.

• Sujetos a modalidad: en estos pueden condicionarse, establecerse plazos o modos, para los efectos del
cumplimiento del contrato, pueden estar sujetos a una condición a un hecho futuro e incierto o a un
plazo hecho futuro y cierto y esta dentro de los principios de la libertad contractual.
Para terminar con esta parte de la clasificación, hay ciertas categorías de contratos, no hablamos de clasificación
porque son categorías, porque no lo estamos contraponiendo a otro contrato, y en las clasificaciones siempre
contraponemos por ejemplo: puros y simples y sujetos a modalidad, pero aquí no, son categorías y en las
categorías se habla de:
- Contrato dirigido
- Contrato forzoso
- Auto contrato
- Sub contratación

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- Contrato a persona a designar
Categorías de contrato (categorías contractuales)
• Contrato dirigido: Como una reacción a los contratos de adhesión el estado interviene en cierto modo
establece directrices, sucede con todos los servicios de utilidad pública, en que el estado interviene
dando directrices, fijando tarifas, etc.

• Contrato forzoso: existen los llamados contratos forzoso, que pueden ser ortodoxos o heterodoxos.
- Los ortodoxos: son aquellos que están en la ley, en el código civil, hay contratos forzosos, (nosotros
enseñamos, pero generalmente no relacionamos las materias, así que trataremos de dar un poco mas
de aplicación práctica) hay contrato forzoso en el usufructo, el usufructuario antes de entrar al goce de
la cosa ¿qué obligación le impone la ley? Antes de entrar el usufructuario al goce de la cosa fructuaria, a
rendir caución, ese es un contrato forzoso, yo no puedo entrar al goce de la cosa fructuaria si no rindo
una caución es decir una fianza, una prenda o hipoteca ¿para garantizar que? La restitución, es un
contrato forzoso. fíjense que existen ciertos cargos que son cargas, que son las guardas, que es un
nombre genérico que agrupa a los tutores y curadores (son quienes tienen la representación legal del
pupilo) ¿cuando aparecen estos tutores o curadores? Cuando por ejemplo se produce un accidente de
tránsito va el padre, la madre y sus dos hijos menores, chocan y mueren todos salvo un hijo, ¿que pasa
con ese hijo? ¿Quién lo representa? Es menor de 12 o 14 años es decir es un impúber, ¿quien lo va a
cuidar?, ¿quién lo va a representar? Ahí entran las guardas, hay guardas legitimas que establece la ley
que en el ejemplo podrían ser los abuelos que pasan a ser tutores, entonces estos guardadores que van
a entrar a cuidar y a administrar los bienes del pupilo antes de entrar a ejercer el cargo, la ley les exige
también una caución, es un contrato forzoso, está obligado a hacerlo, una hipoteca, una prenda o una
fianza, esto se llama contrato forzosos ortodoxo.

- Los heterodoxos: Los contratos forzosos heterodoxos no están dentro del código, fíjense que hay un
contrato forzoso que se debe cumplir este mes, que es el de seguro obligatorio de los automóviles, para
poder renovar la patente debo sacar un seguro contra daños a terceros, estoy obligado a hacerlo porque
si no, no me van a renovar la patente y no voy a poder circular, es un contrato forzoso. Otro ejemplo es
que no es llegar y traer al país dinero, y el que quiere traer dinero aquí, invertir tiene que fiarse y
contratar de acuerdo a lo que establece este decreto ley 600 sobre inversiones extranjeras. Existen en
relación a esto también, lo que se llama el contrato tipo, que dice relación con los seguros, la
superintendencia de valores y seguros establece un contrato tipo para todas las compañías
aseguradoras, está impreso y solo hay q llenarlo con los datos de las partes, pero está establecido
como contrato tipo, no se puede modificar, por ende también es una contratación forzosa, los contratos
tipo.

• Auto –Contrato: o contrato consigo mismo, esto tiene su razón de ser o su fundamento mejor dicho en
una modalidad del acto jurídico que es la representación, puede darse, que una persona auto contrate,
tomando diversas posiciones jurídicas, fíjense que soy el representante legal de una sociedad, ustedes
saben que las sociedades son personas jurídicas y tienen su propia personalidad y pueden actuar en la

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vida jurídica representados, son sujetos capaces de adquirir derecho y de ejercer esos derechos a través
de otras personas, que pasa, soy representante legal de una sociedad, y va a contratar conmigo esa
sociedad pero yo como persona natural, y se dedica supongamos a la enseñanza y yo como soy profesor
y me dice usted que es el represéntate va a tener que contratar consigo mismo y lo vamos a contratar
para que realice algunas clases, entonces figuro como representante legal de la sociedad, que tiene su
propia personalidad, y en la otra como persona natural, y soy la misma persona, estoy auto contratando.
(es una situación especial que dice relación con esta modalidad del acto jurídico que es la
representación)

• Subcontratación: Esto de la subcontratación lo vamos a ver en el contrato de arrendamiento, en el
contrato de fianza, ¿en que consiste esto? ¿han oído hablar del subarrendador o subarrendatario? Ahí
hay un caso de subcontratación, por ejemplo se hace un edifico en que la planta baja hay locales
comerciales y yo al dueño le arriendo estos locales comerciales, 20 por ejemplo, entonces hay un
contrato de arrendamiento entre el propietario que es el arrendador y yo que le arriendo estos 20
locales comerciales, lógicamente que en ese contrato me voy hacer autorizar e incluirle la autorización
para subarrendar a la persona que le arriendo, porque mi idea es subarrendar cada uno de estos locales,
entonces va a ver un contrato de arrendamiento entre el propietario y el locatario y habrá otro donde el
arrendatario pasa a ser subarrendador y los que arriendan cada uno de estos locales comerciales
subarrendadores, esto se llama subcontratación, se puede dar también en el contrato de arrendamiento
la cesión de los derechos del arrendatario, en que el arrendatario cede sus derechos a un tercero, eso si
tiene que tener la autorización del arrendador porque aquí se va a producir el cambio de arrendatario,
pero el arredramiento continua, igual o modificado del arrendador con este nuevo arrendatario en que
ha operado la cesión de los derechos del arrendatario, esto es muy frecuente en la vida de los negocios,
el profesor nos da un caso, puede que por aquí haya un negocio que lleve arrendando por 20 años, y
tenga su clientela formada, pero hay alguien que le compra el establecimiento comercial al dueño del
edificio que esta persona arrienda, entonces este arrendatario le pide autorización al arrendador, y cede
sus derechos a un tercero, al nuevo dueño, y este tercero va a ocupar su lugar jurídico y va a seguir
arrendando, a lo mejor este se puede aprovechar y le va a subir la renta, pero, a este arrendatario le
pago un derecho de llaves, le pago las instalaciones, etc. Es muy frecuente esto en la vida de los
negocios, la sesión de derecho de los arrendatarios, y un caso de subcontratación. Se da también la
subcontratación en la fianza y también en el contrato de seguros, en la fianza puede que no solo el
acreedor exija un fiador si no que haya un subfiador y el contrato de fianza es un contrato muy especial
porque carece de causa, ¿quienes son los que contratan? El acreedor y el fiador, el deudor queda fuera,
supongamos que el banco dice le presto dinero pero tráigame un fiador, el banco me prestó dinero, es
un contrato aparte, y la fianza es un contrato entre el acreedor, el banco, y el fiador que se nombro, no
tiene causa, ustedes me podrán decir bueno, la causa está en el deudor pero el deudor está fuera del
contrato, por ende en la fianza a veces a los acreedores no le basta con un fiador si no que hayan
subfiadores, para el caso de que ese fiador no cumpliera como deudor subsidiario, entonces están los
subfiadores, se da en el contrato de seguro, nosotros aun no hemos pasado estas materias, en derecho
comercial, y aquí existen una figura que se llama el re–seguro, pensemos en estas grandes empresas de
seguros, uno de los negocios mas grandes y lucrativos, son los seguros, y aseguran de todo, entonces
¿Qué hacen cuando hacen esos contratos de seguros enormes? A su vez hacen otro contrato de seguro

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de lo que aseguraron con otras compañías y van minimizando el riesgo, eso se llama el re-seguro y es un
caso de subcontratación.

• Contrato a persona a designar: esta figura no esta en nuestro derecho, está en el código civil italiano, en
esta figura se celebra un contrato pero la contraparte va a figurar a posteriori no en el momento del
contrato, fíjense que entre nosotros hay una figura que podría asimilarse que es el mandato sin
representación, cuando estudiemos el contrato de mandato veremos que la representación es de la
naturaleza del contrato, ¿Qué significa esto? Que lo normal es que el mandatario se presente ante un
tercero diciendo que representa a fulano de tal, fíjense que yo me voy fuera del país durante 6 meses,
entonces le dejo todos mis negocios a un colega, le doy un mandato general, entonces este colega se va
a presentar con su mandato diciendo que vengo en representación de Don Oscar Herrera, lo represento,
aquí esta mi poder poder, su mandato, eso es lo normal, pero la representación es de la naturaleza no
de la esencia de tal manera que el mandatario puede actuar a nombre propio, el profesor pone siempre
el ejemplo de las universidades, el cree que a esta universidad le encantaría agrandarse, y quizás le
encantaría comprar el predio vecino, pero ¿Qué pasa si se presenta la universidad a comprar? Si el
predio vale 100 millones se lo van a vender a 200 millones, pero ¿Qué pasa si se presenta Juan Pérez? O
cualquier persona, que es un mandatario pero que esta actuando a nombre propio, quizás no le suben
tanto el precio, y después hay un contrato de por medio, en el que esa persona que contrato a nombre
propio es mandatario de otro. Ahí podría asimilarse en sus efectos a lo que los italianos llaman el
contrato a persona a designar.

La próxima clase entraremos a los efectos del contrato.

30/03/2012

Lo último que vimos fue el contrato a persona a designar, entonces vimos las diversas categorías del contrato,
ahora vamos a entrar a los efectos de los contratos

Efectos de los contratos
Esto es de los derecho y obligaciones que nacen del contrato, aquí vamos a ver los efectos respecto de las
partes y respecto de terceros, respecto del efecto de las partes, debemos decir que los efectos del contrato son
relativos, solo le afecta a las partes contratantes, aquí hay un Articulo que nadie puede desconocer, es el Art.
1545 CC

Ø Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Fíjense que este articulo es uno de los pilares del principio de la autonomía privada, y vamos a explicar, y esto
mirado desde el punto de vista de las partes que la relatividad del contrato en relación a ella, que el contrato
cuando se celebra de acuerdo a la ley, es una ley para las partes contratantes, no la ley definido en el articulo 1
del código, sino una ley particular que se han dado las mismas partes, es lo que se denomina la ley del contrato,
y que se resume en un latinazo pacta sun cervanda, ¿Qué significa esto? el valor de la palabra empeñada, ese

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valor de la palabra empeñada es una ley, una ley particular que nosotros que contratamos nos hemos impuesto
libremente, pero esto merece mayor análisis.

Esta ley cuando se infringe puede dar origen a un recurso de casación en el fondo, dentro de los recursos está el
recurso de casación en el fondo, este es un recurso extraordinario que procede cuando se infringe una ley y esa
infracción influye sustancialmente en lo dispositivo, en lo resolutivo del fallo, fíjense que esta ley particular que
no es ley, de acuerdo a la definición del Art. 1, o de la ley mirado desde un punto de vista doctrinario, en que la
ley es de carácter general para un numero abstracto de personas, obligatoria y que coercitivamente se puede
hacer cumplir, no, es una ley particular y el legislador quiso emplear esta formada para determinar la
importancia de las estipulaciones de un contrato.

Y fíjense que la corte suprema ha resuelto hace muchos años y ya es una constante, ha resuelto que se infringe
esta ley del contrato cuando el contrato se califica mal, o cuando se desnaturaliza, estamos en presencia de una
permuta y se ha calificado como compraventa o se desnaturaliza el contrato, en esas 2 situaciones, fíjense que
estamos en presencia de una permuta y se le ha calificado como compraventa, vamos a ver un caso a
continuación: se desnaturaliza el contrato o se le hace producir efectos no contemplados en la ley o no
estipulados por las partes como por ejemplo fíjense que en lo que se refiere un comodato, que es un préstamo
gratuito destinado a que se usen las cosas y se restituyan, lo hacemos producir efectos diferentes, aquí solo se
obliga el comodatario a restituir, y establecemos también obligaciones al comodante, estamos desnaturalizando
el contrato que es un contrato unilateral solo se obliga una de las partes, en esas situaciones la corte suprema a
dicho mire aquí cabe el recurso de casación en el fondo, que como bien sabemos, solo es procedente cuando se
infringe la ley, la que definimos en el articulo primero y esa infracción ha influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, pero se ha dicho mire, cuando se infringe la ley del contrato también es procedente el
recurso de casación en el fondo, el profesor quizás nos contó un caso que se vio en la corte suprema, en que el
relator que tenia la causa, normalmente en una sala privada que tienen los integrantes de las diferentes salas,
esto se veía en la primera sala, entonces le hacen una relación privada, pero estábamos atrasados en esa
oportunidad y no se hizo esa relación privada, entonces hizo la relación el relator y los ministros de la corte
suprema saben mucho derecho penal y procesal, pero derecho civil saben poquito, entonces el profesor se puso
a escuchar la relación y se trataba de un caso en que el demandante dijo que había lesión enorme en una
compraventa de bienes raíces, el demandado contesto la demanda poniendo excepciones en relación a que se
trataba de una compraventa de bienes raíces, el periodo de discusión terminó con la replica y la duplica en la
misma forma, después el auto de prueba se dicto en base a lo mismo, se fallo en primera instancia partiendo de
la base de que estábamos en presencia de una compraventa de bienes raíces que se pedía su nulidad relativa
con lesión enorme, y fue a la corte y se confirmo el fallo y todo lo que se había discutido era base a que se había
tratado de una compraventa de bienes raíces y la lesión enorme, y cuando empiezan a contar el cuento, se dice
mire: se trataba de que el precio de la compraventa se había pagado con tanto dinero, y el saldo se entregó un
bien raíz, un departamento, entonces el profesor le pregunta al relator dígame ¿en que valor estaba avaluado
para los efectos de las contribuciones de bienes raíces ese departamento? Tanto, el profesor le dijo, esa ya no es
compra venta, es permuta, leamos el artículo 1794: (primero el 1793 define la compraventa, luego el 1794)
Ø Art 1794 cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa
vale más que el dinero; y venta en el caso contrario.

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¿Qué valía más que el dinero? El departamento, entonces se le hizo presente que se alegara sobre esto y todos
se corrieron, el asunto es que hubo que casar de oficio ese fallo, porque se discutió todo el juicio, demandante,
demandado, juez de primer grado, jueces de segundo grado, la corte, y llegaron con el recurso de casación todo
desde que era una compraventa, y no era compraventa, era una permuta, estaba mal calificado un contrato ,
entonces cuando se califica mal un contrato, alguien puede decir este es comodato y era un arrendamiento, o
esta es donación y era compraventa, pueden haber ejemplos absurdos, pero aquí era fácil de equivocarse en
calificar, a donde va el profesor, a que es tan fuerte esto de la ley en el contrato, que la jurisprudencia y la
doctrina dicen que si se infringe cuando se califica mal o se desnaturaliza un contrato se puede llegar a la corte
suprema por la vía del recurso de casación en el fondo y este contrato que es una ley para las partes, ¿como lo
vamos a dejar sin efecto? se dejara sin efecto de mutuo acuerdo por las partes, lo que nosotros conocemos por
nuestro estudio de teoría general de las obligaciones como resiliación, y ahí esta también la autonomía de la
voluntad en el sentido de deshacer las cosas tal como se hacen, o por causas legales, las causas legales son
numerosas, puede ser la nulidad, puede ser la resolución, la prescripción, el pago, puede ser la muerte de una
persona, un plazo extintivo, puede determinar que se quede sin efecto un contrato, puede ser la revocación,
como vamos a ver en algunos contratos en que pueden revocarse unilateralmente, todas esas son causas
legales, pero ¿Qué pasa si pretendemos hacer oponibles a terceros? Los efectos de un contrato, hemos dicho
que los efectos, los derechos que engendra un contrato, las obligaciones que engendra un contrato bien afecta
a las partes y es una ley para ellas ¿Qué pasa si esos efectos que celebramos en este contrato pretendemos que
afecten a un tercero? Aquí tenemos que distinguir lo que se llaman los terceros relativos y los terceros
absolutos.
• Los terceros relativos: son aquellos que se pueden ver afectados, le pueden ser oponibles las
estipulaciones de un contrato en el cual no han intervenido.

¿Quiénes son estos terceros relativos? estos pueden ser los herederos, como consecuencia de la
transmisibilidad de las obligaciones y los derechos por ahí hay un adagio jurídico que dice que quien contrata
para sí contrata también para sus herederos, y es efectivo, es verdad, el profesor lo pone como ejemplo, fíjense
que tiene meras expectativas, 6 herederos tiene esta persona, su mujer y 5 hijos, ¿le importará las cosas que yo
haga? claro que le importará, porque por la transmisibilidad cuando fallezca, van a ir los bienes y deudas a estos
herederos, entonces le interesa, entonces no son terceros extraños, son terceros interesados, relativos, que se
pueden ver afectados con las estipulaciones de un contrato. Por ejemplo: ¿Qué pasa si yo compré un bien raíz, o
voy a pedir un préstamo a un banco? Y me lo concede el banco, mis heredares no estará muy tranquilos, porque
si fállese, esas obligaciones se van a transmitir y se las va a cobrar el banco a ellos, ¿que me va a imponer como
cláusula de adhesión el banco? Articulo 1526 numero 4.
Ø Art. 1526. Si la obligación no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede sólo exigir su
cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravará a sus codeudores. Exceptúanse los casos siguientes:
4. Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la partición de la herencia, se ha
impuesto a uno de los herederos la obligación de pagar el total de una deuda, el acreedor podrá dirigirse
o contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.

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Entonces, ¿que me va a imponer como cláusula de adhesión el banco? Me iba a imponer la cláusula de
indivisibilidad del pago, porque no va a querer tener 6 herederos como deudores, sino que se va a dirigir a
cualquiera, ¿A dónde va el profesor con esto? Que los herederos son terceros relativos pero no extraños, a los
cuales le van a afectar todas las estipulaciones de los contratos que celebre, le van a afectar para bien o para
mal, ¿Qué otros pueden ser terceros relativos? Fíjense que podrían serlo los legatarios, que no son herederos los
legatarios, no representan a la persona del causante, y no tienen más obligaciones que las que le imponga el
testador, que el testador le imponga algún tipo de obligaciones relativo a algún contrato que halla celebrado en
vida el causante, entonces le puede poner alguna obligaciones emanada de ese contrato al legatario, es decir,
mira, te lego este automóvil pero vas a tener que pagar esta deuda que tengo aquí, puede ser que algún
legatario pueda estar obligado por una manifestación de voluntad del testador, no está en la misma situación
que el heredero porque no representa a la persona del causante ni tampoco esta obligado a las deudas, sino que
se le obliga subsidiariamente, puede ser entonces un tercero relativo el legatario.

Haber, otro ejemplo, ¿podría ser un tercero relativo un acreedor? Fíjense que yo estoy celebrando un contrato
¿lo que estipulemos con mi acreedor en el contrato, podría afectar a mi acreedor, y porque? ¿Qué es la acción
paulina? la acción Pauliana es cuando el deudor realiza actos fraudulentos, estando en un mal estado de sus
negocios o estando en quiebra o próximo a la quiebra con la intención de perjudicar a su acreedores, entonces
esos acreedores no son extraños son terceros relativos y ¿Qué acción tiene? acción Pauliana cuya naturaleza
jurídica es de inoponibilidad.

Bueno, entonces tenemos que un acreedor puede ser un tercero relativo, vamos ahora a ver los llamados
terceros absolutos o extraños:

• Los terceros absolutos o extraños: ¿pueden verse afectados por las estipulaciones de un contrato un
tercero absoluto, un tercero totalmente ajeno a la negociación? No es heredero, ni legatario, ni acreedor,
No, porque para el, aquí estamos en presencia de un tercero inter res alios acta, pero, hay un caso, una
figura jurídica que se denomina estipulación a favor de otros, en que estamos en presencia de un tercero
extraño que le afectan las estipulaciones del contrato que nosotros celebramos, esto está en el articulo
1449 del código civil:

Este articulo comienza diciendo cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona aunque no tenga
derecho para representarla, pero solo esta tercera persona podrá reclamar lo contratado por las partes, y
mientras no intervenga su aceptación expresa o tacita, las partes que contrataron podrán dejar sin efecto el
contrato a su arbitrio.
Ø Art 1449 Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron
a él. Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
Esto se llama estipulación a favor de otros, ¿Por qué es importante? Porque hay algunos contratos que tomas
esta figura, contratos nominados típicos, como el contrato de seguro de vida o el contrato de transporte, pero

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nada obsta a que pudiera celebrarse un contrato en estas condiciones, el profesor pone como ejemplo lo que
sucede hoy en día, el profesor cuando era estudiando, se recibieron 200 estudiantes de la universidad de Chile, y
en el curso había 1 alumna que tenia auto, de 200, tenia un autito chico que se lo había regalado su papá, y
había un alumno que tenia una motoneta, ellos eran los únicos 2 que tenían movilización propia, los demás
todos andábamos en locomoción colectiva, colgando de las micros, ¿Qué pasa ahora? Fíjense que se recibió una
hija, y el papá le regala un auto, como esa hija o hijo no tiene ingresos, ¿Cómo lo hago? Empleo esta estipulación
a favor de otro, entonces aparezco yo diciendo: “vengo en comprar para doña fulana de tal el automóvil tanto”
entones estoy empleado la figura de la estipulación a favor de la, no la estoy representando, porque es
plenamente capaz, sino que estoy estipulando a favor de ella, para esos efectos, porque el día de mañana se
presenta impuestos internos y dice ¿de donde sacó dinero para sacar esto? No, es que me lo regaló mi papá, OK
dice impuesto internos ¿hizo la insinuación de la donación en el tribunal? Entonces se complica todo, se emplea
esta estipulación a favor de otros, pero donde aparece muy claramente es en el contrato de seguro de vida,
fíjense ¿Quiénes son las partes del contrato de seguro de vida? El estipulante y el prometiente, el estipulante
quien va a ir contratar el seguro, y el prometiente la compañía de seguros, ya hay un tercero beneficiario,
normalmente uno va dejando estipulado a favor de su mujer, el seguro de vida, ¿Quiénes son las partes que
contratan? El estipulante y el prometiente, la compañía de seguro, el tercero beneficiario es ajeno, mientras no
intervenga la aceptación expresa o tacita del tercero beneficiario, que necesariamente se va a producir una vez
que fallezca el estipulante, yo y la compañía de seguros podemos cambiar el contrato, podemos dejarlo sin
efecto, puedo cambiar la persona del tercero beneficiario, le dejo el seguro de vida a otra persona, entonces
este contrato toma esta figura, de estipulaciones a favor de un tercero.

También lo toma el contrato de transporte, el contrato de acarramiento, el acareeador se llama el transportista
en derecho comercial lo estudian, y en el contrato de transporte está el transportista y está el destinatario,
entonces yo contrato el transporte, somos el estipulante y el prometiente, y el destinatario es el tercero
beneficiario, el que puede reclamar y retirar las mercaderías.

Bueno, saben que se ha discutido sobre la naturaleza jurídica de esta estipulación a favor de otros, entonces se
dice mire, aquí habría una agencia oficiosa, pero no es el caso de la agencia oficiosa, porque ahí se toma la
representación de otro sin tenerla, pero todos los efectos se vana radicar en aquella persona por la cual yo la
estoy representando sin tener mandato, se van a radicar en el, acá en cambio se radican entre las partes, solo
cuando ocurre alguna de las circunstancias que hemos visto, el tercero beneficiario pasa a aceptar expresa o
tácitamente lo estipulado, se dice mire, aquí hay una especie de anuncios, un mensajero que realiza estas cosas,
tampoco, y, cuando no se pueden explicar las cosas, se dicen que el derecho se crea directamente en este
tercero beneficiario, es una posición que no explica nada, dice la creación directa del derecho, se crea
directamente el derecho en un tercero beneficiario.

Bien, hay otra figura que esta a continuación de este articulo 1450, que se llama promesa de hecho ajeno, pero
esta promesa de hecho ajeno no tiene absolutamente nada que ver con terceros extraños, es una aplicación de
los principios generales que hemos visto, la reafinidad de los contratos, que solo afecta a las partes
contratantes, ¿Por qué? Porque yo puedo contratar en el sentido de que me obligo a que un tercero cumpla a lo
que yo me obligué, el profesor pone un ejemplo, fíjese que el profesor es representante de artistas y me obligo
con un empresario teatral que yo voy a traer al circo de solei y me obligo a eso, y el circo de solei es un tercero

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extraño, pero yo me obligue a que viniera este circo, y ¿que pasa si no viene el circo? Simplemente yo he
incumplido lo prometido a lo que me obligue, aplicación de los principios generales, tendré que indemnizar y si
viene el circo, he cumplido con mi obligación, las leyes del contrato, leamos el artículo 1450

Ø Art 1450 Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien
no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante
tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa.

Aplicación de los principios generales, porque se obligo a algo y no lo cumplió.

Bien, fíjense que ¿Qué pasa si pretenden las partes que los efectos del contrato que hemos celebrado es decir
los derechos y obligaciones que estos engendran, pretendamos que afecten a terceros?, ¿como se defiende los
terceros? Diciendo me es inoponible y vamos a recordar lo que es la inoponibilidad: nosotros conocemos estas
materias, porque cuando estudiamos las sanciones civiles en el acto jurídico, las sanciones civiles es la
inexistencia, la nulidad y la inoponibilidad, es una sanción civil y esta sanción civil que es la inoponibilidad, se
define con una definición clásica, se define diciendo: “es la ineficacia frente a los terceros de los efectos de un
acto jurídico valido o de los efectos de un acto jurídico nulo” declarado nulo, entonces tenemos inoponibilidad
en relación a los efectos de un acto jurídico válido, e inoponibilidad en relación a los efectos de un acto jurídico
declarado nulo, es decir el tercero dice mire, estos derechos y obligaciones no me empecen porque yo soy un
tercero extraño, estos efectos de la nulidad de este acto jurídico declarado con sentencia judicial no me
empecen porque yo no he sido parte de ese acto.

Bien, entonces vamos a ver las primeras inoponibilidades en relación a un acto jurídico válido (esta materia ya la
vimos en acto jurídico)

1. Inoponibilidad en relación a los efectos de un acto jurídico valido:

• De forma:

- Por falta de publicidad: hay numerosos ejemplos que conocemos, por ejemplo la inoponibilidad que puede
producirse a consecuencia de que no se inscribe una interdicción por demencia o por prodigalidad, puede
haberse declarado una persona demente en un juicio y esa resolución para darle publicidad ¿Qué tenemos
que hacer? Inscribirla en el registro de interdicciones del conservador de bienes raíces, ahí le estamos dando
publicidad, lo mismo si se declara interdicción por dilapidación a un sujeto, le estamos dando publicidad, Qué
pasa, supóngase que hay un demente, y a veces la demencia pasa inadvertida, hay una delgada línea entre lo
normal y lo anormal, todos tenemos algo de dementes (risas) o actuamos alguna vez medios demencia (risas)
entonces hay un demente, tiene Alzheimer por ejemplo, es irreversible, y no se preocuparon los familiares de
esta persona, y no provocaron su interdicción, el demente puede andar por ahí, puede tener un bien raíz y lo
vende, entonces si no esta inscrita la interdicción no hay publicidad, si hubiese estado inscrita hubiera pedido
los certificados correspondientes y me hubiera dicho el conservador, si mire, fulano de tal es dueño del
inmueble, pero esta bajo interdicción por demencia según la resolución de tal tribunal, entonces yo me voy a

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abstener de contratar, pero a lo mejor puede ser una demencia no tan fuerte ni tan dura como el Alzheimer
que puede pasar volado, y si no está inscrita, yo podría decir mire, esto no me empece a mi, no me empece
porque no hay publicidad, yo soy un tercero que no he recibido esa publicidad para poder afrontar la
situación, inoponibilidad por falta de publicidad, hay numerosas situaciones, por ejemplo se decreta un
embargo de un bien raíz en u juicio ejecutivo, se da el embargo y se decreta la resolución judicial, y yo no hago
nada por pescar ese expediente, pasarlo por receptor y llevarlo al conservador de bienes raíces ¿Qué pasa si el
deudor lo vende? El tercero que lo adquirió no tendría porque saber que estaba embargado en el juzgado de
Temuco, o de Lautaro, entonces me encuentro con que falta la publicidad, y si se enajenó el bien raíz a un
tercero nadie me va a poder decir mire hay objeto ilícito, porque se transó un bien embargado, ya que le falta
la publicidad, ¿Cómo voy a saber yo que estaba embargado? Pedí los certificados y no aparece con ningún
embargo, a pesar de que estaba embargado en el juicio, pero le falto la publicidad. O lo que le falta la
publicidad en algo que veremos mas adelante, en la sesión de derechos personales, cuando se excede un
derecho personal o un crédito, que se efectúa por la entrega que hace el cedente al cesionario, está perfecto
entre las partes, pero hay un tercero que es el deudor, el deudor no ha intervenido en esta sesión, entonces
¿que tiene que hacer el cesionario? Notificarle personalmente la sesión o simplemente que el deudor acepte
la sesión, tenemos entonces inoponibilidad por falta de publicidad, puede haber una nulidad, leamos el
articulo 1901.
Ø Art 1901 La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.
Ø Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada
por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
Entonces esta inoponibilidad es por falta de publicidad, ahora veremos la inoponibilidad por falta de fecha
cierta:

- Por falta de fecha cierta: Esta dice relación con los instrumentos privados, los instrumentos privados son los
que otorgan las partes sin la intervención de un funcionario público, y estos instrumentos privados, como son
privados, no tienen fecha cierta porque podemos cambiar la fecha cuando queramos, celebramos hoy día un
contrato y lo datamos a un año, podemos hacerlo, entonces para que un instrumento privado adquiera fecha
cierta frente a los terceros es necesario que ocurran algunas casos, que fallezca algunos de los otorgantes, que
se presente en juicio, que ese instrumento sea inventariado, o lo que sucede mas corrientemente, que ese
instrumento privado sea protocolizado, es decir que se agregue al final del protocolo del notario, no adquiere
la calidad de instrumento público, sigue siendo instrumento privado, pero es protocolizado y pasa a tener
fecha cierta. Leamos el artículo 1703:

Ø Art 1703 La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el
fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el día en que ha sido copiado en un
registro público, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razón de él o le
haya inventariado un funcionario competente, en el carácter de tal.

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Ahí no está la protocolización que está en el código orgánico de tribunales, pero es la forma mas segura de
establecer la fecha de un instrumento privado y la posibilidad de obtener copias de el.

Bien, entonces tenemos estas inoponibilidades, un tercero, yo no puedo llevarle un instrumento privado para
determinar alguna fecha en que yo quiero hacer valer ese instrumento, pero ponía el ejemplo de lo que sucede
a veces con personas que compran y no tienen un respaldo en su contabilidad, entonces el contador cuando ve
la compra dice: como no me dijo nada, usted compró esto que le contó 200 millones de pesos, ¿de donde saco
la plata? Mire su contabilidad, donde justifica el gasto ¿Qué pasa si viene SII? Entonces dice búsquese un
compadre que tiene plata y hagan un mutuo, un préstamo, ¿Cuándo fue esto? Le ponemos fecha anterior
nomás, y llega impuestos internos y dice ¿A dónde está la plata? Aquí está, me lo prestó fulano de tal, y presenta
el instrumento privado con una fecha cualquiera, el inspector de impuestos internos se va a reír en su cara, y va
a decir no me empece ese instrumento, la fecha que tiene a mi me es inoponible, porque usted pudo
antedatarlo de acuerdo con el prestatario, entonces, no seria lo mismo si yo le presento una escritura publica,
porque en una escritura publica de mutuo está la fe publica del funcionario.

Bueno, vamos a las inoponibilidades de fondo

• De fondo: Estas pueden ser de 3 tipos: por falta de concurrencia, por fraude, o por vulneración de
asignaciones forzosas, vamos viendo, ya no es una cuestión de forma, sino que de fondo.

- Por falta de concurrencia: ¿Por qué me es inoponible a mi tercero, este acto? Porque yo no he concurrido
con mi voluntad, y eso se presenta en la venta de cosa ajena, nosotros vamos a ver oportunamente que la
venta de cosa ajena es válida, sin perjuicio de los derechos del dueño mientras no se extingan por el lazo de
tiempo dice el articulo 1815, la venta de cosa ajena es valida, pero sin perjuicio de los derechos del
verdadero dueño, mientras no se extingan por la prescripción, entonces, tenemos un caso en que siendo
valida esa compraventa, en que el vendedor vendía algo que no le pertenecía, le es inoponible al verdadero
dueño, el verdadero dueño podría en cualquier momento hacer valer la inoponibilidad de esa compra venta
porque accionando mediante una acción, porque no ha intervenido su voluntad, esto se llama inoponibilidad
de fondo por falta de concurrencia, pero puede haber una inoponibilidad por fraude.

-Por fraude: Puede haber una inoponibilidad por fraude, y volvemos a la acción pauliana, los actos que
realiza el deudor que estando en notoria insolvencia próximo a la quiebra, en fraude de su acreedores, o en
fraude pauliano (y dijimos que aquí estábamos en presencia de una acción de inoponibilidad) le son
inoponible a estos acreedores y van a pedir que se queden sin efectos esas enajenaciones hechas por el
deudor, ya sea a titulo oneroso o gratuito.

- Por vulneración de asignaciones forzosas: específicamente la asignación forzosa que se denomina
legitima, aquí tenemos que explicar sino queda en el aire, en nuestro país no existe una libertad absoluta del
estado, en el sentido que esta restringida la voluntad de testar, yo no podría como en el derecho anglosajón,
dejarle mis bienes a cualquiera, hay que respetar las llamadas asignaciones forzosas, que son aquellas que el
testador esta obligado a hacer, y si no los hace la ley suple la falta exteriorización de voluntad del testador,
incluso en desmedro de sus asignaciones expresas, entonces yo puedo pasar por alto estas asignaciones

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forzosas o vulnerarlas simplemente, ¿Cuál es el la principal de estas asignaciones forzosas? La principal de

estas es la legitima que le pertenecen a los llamados legitimarios, ¿Quiénes son los legitimarios? los hijos
personalmente o representados, los ascendientes y el cónyuge sobreviviente, ¿que pasa si yo testador
teniendo mujer e hijos y padre los paso por alto en mi testamento? y le dejo todos mis bienes a mis
hermanos, entonces estamos vulnerando estas asignaciones forzosas, y la ley me otorga una acción, que no
es una acción de nulidad, es de inoponibilidad, que es la acción de reforma del testamento, no es que el
testamento se declare nulo, sino que se va a a reformar, adaptarlo a lo que dice la ley.

Entonces tenemos una inoponibilidad, los legitimarios, el cónyuge sobreviviente, los hijos, los ascendientes, el
testador vulnera estas asignaciones forzosas, esas asignaciones forzosas no le empecen, le son inoponible y
puede intentar esta acción de reforma del testamento.

Bien, ¿Qué Conclusiones podemos tener de lo dicho? que la inoponibilidad cuando se trata de los efectos de una
acto jurídico valido que se pretende que se radiquen en terceros, ¿Cómo se defienden los terceros? los terceros
se defienden excepcionándose o atacando, accionando, por medio de acciones ya vemos que está la acción
paulina, ya vemos que está la acción de reforma del testamento, ya vemos la falta de concurrencia de la
voluntad del vendedor, entonces si se le pretende hacer valer los efectos de esa compraventa, va a decir no, me
excepciono porque yo no he intervenido con mi voluntad, o en el caso de la falta de publicidad, me excepciones,
me quieren hacer valer esto pero no, no me lo pueden hacer valer porque ha faltado la publicidad, como voy a
saber yo que paso, el profesor a donde va con esto, al hecho de que la inoponibilidad se puede hacer valer en un
juicio como acción o como excepción, defendiéndose.

Bien, hemos visto los efectos de los contratos, nos faltaría en esto de la inoponibilidad, ¿Que pasa cuando la
inoponibilidad tiene su razón de ser en que un acto jurídico, un contrato ha sido declara nulo? hay un caso muy
expreso y muy preciso que está dentro del contrato de sociedad en el articulo 2058 del código civil.

Ø Art 2058 La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de
buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de
hecho.

¿Qué pasa si se declara nulo un contrato de sociedad? ¿Podrá afectar esa nulidad a los terceros que están de
buena fe? Se declaró nula una sociedad ¿Cuál es el efecto de la nulidad? Volver al estado anterior, desapareció
la sociedad, ¿y que paso con los que contrataron de buena fe con esta sociedad? Los socios no le pueden hacerle
valer la nulidad de esa sociedad a estos terceros, es decir somos terceros y no nos es oponible esta situación, los
efectos de la nulidad no me afectan a mi tercero, a la sociedad si, pero a mi como tercero no.

31/03/2012
CONTRATOS EN PARTICULAR
¿Alguien conoce algún contrato preparatorio que no sea la promesa de compraventa? El profesor nos advierte
que este semestre hay que estudiar, porque el hará certámenes orales, y si no estudiamos no pasaremos de
curso, porque uno siempre sale pillado si sabe o no sabe.

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El contrato de promesa de compraventa es el principal de los contratos preparatorios pero hay varios más, como
el contrato de corretaje, el contrato de opción, la cláusula compromisoria, eso ya lo vimos, entonces ¿Qué
generalidad podemos decir acerca de este contrato?
Este es un contrato que ha dado lugar a bibliografías extensas, porque en estas pocas disposiciones que
veremos, es un solo artículo de 4 numerales, se mencionan diversas situaciones que normalmente llegan a
tribunales, tanto es así que el legislador ha intervenido en lo que se llaman las compras en verde, las que
comienzan con un contrato de promesa, y ha puesto resguardo, hay una especie de dirigismo aquí para evitar
que numerosas personas que han soñado con tener su departamento, se encuentran después con que no tienen
nada, entonces hay que tener un cuidado único en estos contratos de promesas, hay que tener muy claro estos
requisitos, y si a nosotros nos toca redactar alguna, acordarnos de las palabras del profesor.
Vamos a tomar una forma de tratar cada uno de los contratos que vamos a ver, vamos a definir, luego vamos a
caracterizar el contrato, enseguida veremos los elementos del contrato partiendo del supuesto de que todos son
actos jurídicos que tienen que cumplir con los requisitos propios de todos los actos jurídicos, pero a veces hay
requisitos especiales o particularidades en cuanto a la voluntad, en cuanto al objeto, a la causa o a las
solemnidades, entonces eso vamos a ver y tratar en cada uno de los contratos para terminar con los efectos, es
decir los derechos y obligaciones que se entiendan para las partes, ese va a ser el camino al tratar cualquier
contrato, comenzaremos con el contrato de promesa de celebrar contratos.

Ø Contrato de promesa de celebrar contratos.

Empezaremos definiendo el contrato de promesa de celebrar contrato: “el contrato de promesa de celebrar
contratos, es un contrato preparatorio, de carácter general, uni o bilateral, solemne y que tiene por objeto la
celebración en el futuro de un contrato definitivo”

Análisis de esta definición:

• El contrato de promesa de celebrar contratos, es un contrato preparatorio: Cae dentro de la clasificación
doctrinal de contrato preparatorio, esto significa que este contrato va a tener como finalidad uno
definitivo, cae dentro de lo que nosotros argumentábamos en nuestra primera clase, el inter contractual,
explicábamos en esa oportunidad que hay contratos en los que uno ni siquiera se ha dado cuenta que ha
celebrado contrato, pero hay otros contratos que requieren de un largo camino, y ese largo camino se
llama inter contractual, están las conversaciones preliminares, están las actas o memorándum que se
redactan a través de que avanzan las estipulaciones de las partes, puede seguir con una oferta, puede
continuar con una contra oferta, y deben ir en un contrato declaratorio dual, pero a este contrato
declaratorio, tiene todas las características de un contrato en si, por lo que nace una obligación de hacer,
tiene su propia vida independiente, pero no significa esto que no haya lazos comunicantes entre el
contrato preparatorio y el definitivo, hay lazos en las generalidades de las cosas, lo primero entonces que
caracteriza a este contrato de promesa, es que tiene que tener un contrato preparatorio.

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• De carácter general: Continua la definición diciendo es un contrato preparatorio de carácter general, ¿Qué
significa esto? Que puede ser preparatorio de cualquier contrato nominado o innominado, típico, o
atípico, se entiende limitar sus alcances, se piensa que siempre estamos en presencia de un contrato de
promesa de compraventa, porque es lo mas común, es lo mas común que el contrato preparatorio sea un
contrato de promesa de compraventa, un contrato a futuro, Qué es lo que sucede casi siempre a juicio del
profesor, pero por el orden de los principios se puede celebrar un contrato de promesa de cualquier cosa,
de cualquier contrato, de arrendamiento, de mandato, de sociedad, fíjense que a veces también se
emplea cuando se trata de sociedades anónimas, sociedades capitales, hacer una promesa antes de la
celebración del contrato definitivo de sociedad, de tal manera que es de carácter general, uno tiende a
encasillarlo como contrato de promesa de compraventa es otra cosa, porque responde a una realidad, la
gran mayoría de los contratos de promesa, son de promesa de compraventa.

• El contrato de compraventa puede ser uni o bilateral: la definición sigue diciendo que este contrato
puede ser uni o bilateral, ¿Qué significa que sea unilateral? ¿Cuándo un contrato es unilateral? Cuando
una sola parte es la que se obliga, fíjense que este contrato ha sido discutido en la doctrina, porque si una
sola de las partes se obliga a celebrar un contrato definitivo, ¿Qué pasa si ese contrato definitivo es
bilateral? Una sola de las partes celebra un contrato de promesa de compra venta, pero una sola de las
partes se obliga y las otras no contraen obligación alguna, es un poco complicado, lo normal es que el
contrato de promesa de compraventa sea bilateral, en que ambas partes, el prometiente vendedor y el
prometiente comprador se obligan recíprocamente a celebrar en el futuro una compraventa, pero nada va
a obstar en el orden de los principios que una sola de las partes se obliga y la otra no contrae obligación
alguna, por ejemplo, celebro un contrato de promesa de compraventa de cierta cantidad de trigo, aquí
hay muchos productores de trigo, pero, ¿Quién se obliga? Solo se obliga el vendedor y no se obliga el
comprador, eso es posible, porque el comprador dado el caso puede resultarle mas beneficioso celebrar el
contrato con otra persona, lógicamente que el que se obligó esta corriendo un riesgo porque la otra parte
no contrae la obligación de celebrar contrato definitivo de compraventa en un futuro, va a quedar en pie
de desigualdad si hay otro productor que le ofrece mejores precios, como no estoy obligado con el primer
contratante puedo contratar con el segundo, porque es un contrato unilateral, y un contrato definitivo
bilateral, entonces es posible esta situación, lo normal es que no sea así, lo normal es que sea bilateral.

• Es un contrato solemne: Vamos a ver que se han redactado en forma negativa esta disposición, es decir
negando y después estableciendo requisitos, hay una negación primero, y todos los requisitos que
establece el articulo 1554 son de la esencia del contrato, de manera que si falta cualquiera de ellos el
contrato es nulo de nulidad absoluta, porque todos estos requisitos están establecidos en la ley en
consideración a la naturaleza del contrato, son todos de la esencia y por lo tanto es un contrato solmene

• Este contrato tiene por objeto la celebración en el futuro de un contrato definitivo: Tenemos entonces
que como dice la definición, este contrato tiene por fin, en un futuro celebrar un contrato definitivo.

Bueno, hemos analizado la definición de contrato de promesa de compraventa, ya de cierto modo hemos visto
sus características, pero seguiremos con el orden que señalábamos.

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Características del contrato de compraventa

¿Cuáles son las características de este contrato? Esta es una materia que vamos a decir todas las veces que
veamos algún tipo de contrato en particular

“este contrato debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez de los actos jurídicos” es decir tiene
que haber voluntad, la cual tiene que estar exenta de vicios, debe haber un objeto la cual debe ser licito, debe
haber una causa, debe ser licita, si hay solemnidades tienen que cumplirse y tiene que haber capacidad, es decir,
lo primero que tenemos que ver, cuando a nosotros nos toque redactar contratos, tiene que tener por esencia
que se trate de un acto jurídico y cumplir con todos los requisitos del acto jurídico, pero ¿Qué características
presenta este contrato como tal? Ya lo hemos dicho en parte.

1. Es un contrato uni o bilateral: puede que una sola de las partes se obligue y las otras n contraigan
obligaciones, o se obliguen recíprocamente, se ha discutido mucho si el contrato puede ser consensual, a
juicio del profesor no, porque el contrato es solmene como habíamos dicho y todos los requisitos miran a la
naturaleza de ese contrato, otra cosa es que se plantee lo siguiente: que el contrato prometido en definitivo
sea consensual, resulta como un antónimo, la promesa es solemne, el contrato prometido es consensual,
pongamos un ejemplo: fíjense que celebramos una promesa de compraventa de un automóvil, la promesa
ya sabemos que es solemne, esta se hace por escrito, se señala un plazo o condición que fije la época del
contrato definitivo, tiene que redactarse de tal forma que en el contrato prometido solo falte la entrega o la
tradición o el cumplimiento de las solemnidades, bueno, ¿Qué pasa en este caso? La promesa es solemne y
el contrato prometido es consensual, basta el solo consentimiento de las partes, estas son discusiones
doctrinales, es una cuestión mas bien teórica, que resulta un poco alambicado esto de que la promesa es
solemne y el contrato prometido es consensual, pero ¿Por qué no? Aunque a juicio del profesor no se da,
porque vamos a analizar el ultimo requisito, y ese ultimo requisito se pone en el escenario o caso de que el
contrato prometido sea real o solmene, pero no se pone en el caso de que sea consensual, bueno, son cosas
que el profesor no plantea, desde ya nos dice que si queremos ahondar en esto hay bibliografía para
regodearnos, peor hay un libro de un ran profesor de la universidad de Chile fallecido hace un año, Don
Fernando Fuello, quien tiene 2 tomos especial de contratos preparatorios, y ahí habla en profundidad de
esta materia, quizás el día de mañana cuando necesitemos ahondar en esta materia, estudiemos estos
libros, los cuales pueden resolvernos los problemas que se nos presenten (Fernando Fuello- Contratos
preparatorios)

Ø Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las
circunstancias siguientes:
1.a Que la promesa conste por escrito;
2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3.a Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato;
4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que sea
perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente.

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2. Otra característica de este contrato, es que este contrato hace nacer como efecto de una obligación de
hacer, y esto tiene suma importancia porque hay una remisión en este articulo 1554 al artículo que
antecede, al 1553, este articulo nosotros lo conocemos bien:
Ø Art. 1553. Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el acreedor, junto
con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
1.a Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2.a Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor
3.a Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.
Leamos luego el inciso final del articulo 1554: “Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo
prevenido en el artículo precedente” de este contrato nace una obligación de hacer, ¿Cuál es esa
obligación de hacer? celebrar el contrato prometido, y ¿Cuál es esa obligación de hacer? Celebrar el
contrato prometido, pero ¿Qué pasa cuando el deudor no cumple la obligación de hacer y esta constituido
en mora? Entran a jugar estas disposiciones del artículo 1553, que se apremia al deudor, que se le autoriza
al acreedor, la indemnización de los perjuicios, eso lo vamos a tratar mas profundamente mas adelante

Análisis de los 4 numerales del artículo 1554

Ø Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las
circunstancias siguientes:
1.a Que la promesa conste por escrito;
2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3.a Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato;
4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que sea
perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente.

Empecemos a analizar cada uno de estos requisitos, todos esenciales

1.a) Que la promesa conste por escrito: aquí no vale el consensualismo, no funcional el solo consentimiento, Se
necesita que la promesa conste por escrito, no me esta exigiendo la ley que conste por escritura publica, basta la
escritura privada, otra cosa una cuestión practica, cada vez que redactemos un contrato de promesa, hagámoslo
por escritura publica, porque esta hace fe de una serie de cosas que el contrato privado no lo tiene, entonces
cualquier dificultad que se presente va a ser mejor que conste por escritura publica, pero la ley solo dice que
conste por escrito no exige nada mas, saben que muchas veces, puede ser que lleguen personas a nuestra
oficina, 2 personas, que quieren quedar vinculadas, pero no pueden celebrar el contrato definitivo de inmediato,
nosotros redactamos una escritura de promesa, y basta que este por escrito, entonces el mayor requisito no
merece mayor comentario, teniendo siempre en cuenta que la escrituración es solemnidad, y una escritura
privada va a ser solemnidad de este contrato

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2.a) Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces: Aquí ya la cosa se
complica, sigue en esta relación negativa, que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces, podría haber sido asertivo, que el contrato prometido sea valido, ahí seria asertivo, pero no, el
legislador lo hace de forma negativa, que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces, entonces, nosotros dijimos que este es un contrato independiente del contrato prometido, del
definitivo, pero no hay duda que hay lazos comunicantes, ¿que pasa si celebro o un contrato de promesa de
compraventa con un hijo no emancipado, o con mi esposa ? Leamos el artículo 1796

Ø Art. 1796 Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no divorciados perpetuamente, y entre el
padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad

¿Se celebrará un contrato de promesa de compraventa entre marido y mujer, y que no están separados
judicialmente? Es una situación de hecho, que la nueva ley de matrimonio civil establece, que hay una
separación de cuerpo de los cónyuges, siguen casados, no se rompe el vínculo, pero nace un estado civil
transitorio que es el de separado judicialmente ¿Qué creen ustedes? ¿Será nula? ¿Será valida esa promesa?
Porque el contrato prometido tiene que ser valido, y ese contrato prometido ¿será valido? No, porque hay una
prohibición en la ley, por lo que será nulo de nulidad absoluta, el profesor nos plantea otra cosa, fíjense que el
contrato de promesa recae sobre un bien raíz que esté embargado ¿es valido o es nulo?

Los alumnos que estuvieron en bienes con el profesor saben analizar el artículo 1464, por lo que vamos a
recordarlo, cuando estudiamos el objeto en el acto jurídico, nos referimos al objeto en las obligaciones de dar,
hacer, y de no hacer, en las obligaciones de dar, el objeto dentro de los requisitos es que sea licito, pero la ley no
señala ni define los objetos lícitos, sino que nombra casos de objeto ilícitos, y la regla general esta en el artículo
1466:

Ø Art. 1466. Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta de libros
cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato
prohibido por las leyes.

El acapitestinal que dice todo contrato instituido por las leyes adolece de objeto ilícito, y consecuencialmente
son nulos de nulidad absoluta, de conformidad al artículo 1682
Ø Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de
algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisión del acto o contrato.
Los actos que la ley prohíbe son nulos y de ningún valor, dice el artículo 10 del código civil, salvo que la ley
establezca otra sanción.

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Ø Art. 10. Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en cuanto designe expresamente
otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención.
¿Entonces como uno sabe que sanción, nulidad absoluta o nulidad relativa? Hay que irse al objeto, a esta parte
que el profesor nos dijo, todo contrato prohibido por las leyes, adolece de objeto ilícito, entonces llegamos a la
conclusión de que si hay un acto nulo, y ese acto nulo es un contrato prohibido por la ley adolece de objeto
ilícito, ¿y cual es la sanción del objeto ilícito? Art 1682, el cual establece las causales de nulidad absoluta,
entonces llegamos a la conclusión que adolece de objeto ilícito todo contrato prohibido por las leyes
Ø Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de
algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisión del acto o contrato.
Pues bien, en el artículo 1464, que es uno de los cuales el código establece casos de objeto ilícito, el 1462 que se
refiere a que hay objeto ilícito en todo acto que contravenga al derecho publico chileno, el Art. 1463 que se
refiere a los pactos sobre sucesión futura, el Art 1464 que es el que analizaremos ahora, 1465 a la condenación
del dolo futuro, y al 1466 que establece que hay objeto ilícito en los juegos de azar y otros, pero por regla
general en todo contrato prohibido por la ley.
Art 1462: Se refiere que hay objeto ilícito en todo acto que contravenga al derecho público chileno
Ø Art. 1462. Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno. Así la promesa de
someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.
Art 1463: se refiere a pactos sobre sucesión futura
Ø Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones
entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma legítima o a mejoras, están
sujetas a las reglas especiales contenidas en el título De las asignaciones forzosas.
Art 1465: Se refiere a la condenación del dolo futuro
Ø Art. 1465. El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo
contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del dolo futuro no vale.
Art. 1466: establece que hay objeto ilícito en los juegos de azar y otros, pero por regla general en todo contrato

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Ø Art. 1466. Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta de libros
cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato
Veremos ahora el artículo 1464, en este se dice hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas incomerciables,
de los derechos personalísimos y 3 de las cosas embargadas por decreto judicial a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consista en ello (en este punto tercero el profesor se va a detener) y un punto numero 4 que dice
de especies cuya propiedad se litiga sin permiso del juez que conoce el litigio.
Ø Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación:

1. De las cosas que no están en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta
en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
De acuerdo a la interpretación que siguen connotados tratadistas, o como el profesor Hurtado, como un gran
profesor de derecho Civil que fue el primero que planteo esto en su memoria, como el profesor Eugenio Velasco
Letelier, padre del Velasco que fue ministro de finanzas ¿Qué plantean estos tratadistas? Que el numero 1 y el
numero 2 de el articulo 1464 son normas prohibitivas, de tal manera que si se celebra un contrato y el objeto del
contrato es una cosa incomerciable y recae sobre un derecho personalismo hay nulidad absoluta, el numero 3 y
el numero 4 son normas imperativas, no prohibitivas, y por lo tanto la sanción no es la nulidad absoluta, y aquí
esta la respuesta a lo que el profesor preguntaba ¿Qué pasa si se celebra una promesa de compraventa respecto
de un inmueble que está embargado? La respuesta es que puede hacerse, a pesar de este número 2 que dice
que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declare ineficaz, no es el caso, porque de acuerdo a esa
interpretación no hay nulidad absoluta, podrá haber otro tipo de sanción, pero no nulidad, podrá haber una
resolución del contrato o alguna de esa naturaleza, pero no es nulidad. Y es aquí donde aparecen los beneficios
de este contrato, fíjense que voy a comprar ese bien raíz que está embargado por decreto judicial, poder no lo
puedo comprar porque el vendedor de buena fe me dice, estoy de acuerdo en la cosa y en el precio, pero no
puedo venderla en este momento porque está embargado, y para poder levantar el embargo necesito tanto,
¿Qué mejor que celebrar la promesa? Celebro el contrato de promesa de compraventa, tomo los resguardos
pertinentes, y parte del precio que le voy a pagar, va a ir destinado a pagar esa deuda, y pedir que se alce el
embargo, y nos dan un plazo para poder hacerlo, eso lo veremos mas adelante, el plazo la condición, entonces
me sirve este contrato para esta situación, justamente para estas situaciones es útil, cuando no puedo celebrar
inmediatamente el contrato definitivo de inmediato, pero si lo puedo celebrar en el futuro, y normalmente
cuando se celebran estos contratos de promesa de compraventa se paga parte del precio, eso si hay que tomar
la providencia del caso, el que paga tener la seguridad de que esos dineros van a ir a pagarle al acreedor,
pagándole al acreedor el juez va a levantar el embargo y vamos a poder celebrar el contrato definitivo, de tal
manera que en este caso no estamos infringiendo este numero 2,

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Fíjense que para evitar numerosos juicios y de cierto modo en que personas eran vulneradas, se modifico el
Articulo 1749 del código, que se refiere a quien le corresponde la administración de la sociedad conyugal, la
administración de la sociedad conyugal le corresponde al marido, y el marido administra tanto los bienes
sociales como los bienes propios de la mujer, pues bien, antes de la modificación de este articulo se decía que el
marido tenia amplias facultades para administrar los bienes muebles en la sociedad conyugal, pero no así con los
bienes raíces, y se establecían limitaciones en el sentido de que sin la autorización de la mujer el marido no
podía vender ni enajenar o gravar bienes raíces sociales, ¿Qué lo que pasaba? Que los maridos celebraban
contratos de promesa de los bienes raíces sociales, pero no necesitaban de la autorización de la mujer, entonces
cuando iban a cumplir la promesa la mujer decía yo no firmo ninguna cosa, y se armaban juicios interminables,
por lo que el legislador establece ahora que se necesita de la autorización de la mujer no solo para vender y
enajenar, sino que para prometer, vender o enajenar, a pesar de que no se trata de actos de enajenación, aquí
no hay enajenación, nace una obligación de hacer, de celebrar un contrato futuro
Ø Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su
mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Título se le imponen y a las
que haya contraído por las capitulaciones matrimoniales. Como administrador de la sociedad conyugal,
el marido ejercerá los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare,
sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 150. El marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente ni
prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin
autorización de ésta. No podrá tampoco, sin dicha autorización, disponer entre vivos a título gratuito de
los bienes sociales, salvo el caso del artículo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes
raíces sociales urbanos por más de cinco años, ni los rústicos por más de ocho, incluidas las prórrogas
que hubiere pactado el marido. Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga
cualquiera otra caución respecto de obligaciones contraídas por terceros, sólo obligará sus bienes
propios. En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitará la
autorización de la mujer. La autorización de la mujer deberá ser específica y otorgada por escrito, o por
escritura pública si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier
modo en el mismo. Podrá prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o
por escritura pública según el caso. La autorización a que se refiere el presente artículo podrá ser suplida
por el juez, con conocimiento de causa y citación de la mujer, si ésta la negare sin justo motivo. Podrá
asimismo ser suplida por el juez en caso de algún impedimento de la mujer, como el de menor edad,
demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podrá suplirse
dicha autorización si la mujer se opusiere a la donación de los bienes sociales.
Es un poco largo este articulo (el segundo más largo del código civil), pero es importante el tercer inciso: “El
marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales ni
los derechos hereditarios de la mujer, sin autorización de ésta”
Se fijan que agrega prometer, antes no estaba ese prometer, y había cientos de juicios, porque los maridos
prometían vender, no había obligación alguna de que autorizara la mujer la promesa, y después cuando había
que cumplir, la mujer no autorizaba la compraventa.

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El profesor con esto va a que aquí en este numeral 2, es donde se presentan las mayores dificultades, el profesor
dirigió una memoria de un destacado abogado, que era la lesión enorme en el contrato de promesa de
compraventa, y ahí si que se complica la cosa, en unas clases mas entraremos al estudio del contrato de
compraventa, y al final del contrato de compraventa vamos a ver la rescisión, la rescisión relativa del contrato
de compraventa por lesión enorme, que esta circunscrita nada mas que a los que son los bienes raíces, no de
bienes muebles, bueno, y el planteamiento es el siguiente, ¿podemos celebrar un contrato de promesa de
compraventa? y ¿el contrato prometido pueda adolecer de lesión enorme? Fíjense que ahí entran en juego una
serie de situaciones, en este momento estamos celebrando la promesa, el contrato prometido tiene que quedar
prácticamente redactado en la promesa, a virtud de lo que dice el numero 4 que veremos mas adelante, que se
especifique de tal manera el contrato prometido, que solo falten para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o
las solemnidades que las leyes prescriban, lo cual quiere decir que tiene que especificarse el precio, ese precio
podemos nosotros determinar que hay lesión enorme, porque hay una norma en la compraventa en lo que se
refiere a la rescisión por lesión enorme, que el justo precio es el que existe la momento de celebrarse el
contrato, entonces ahí tenemos que poner un precio en el contrato de promesa, pero para considerar la
rescisión por lesión enorme en la compraventa de bienes raíces, la ley exigen el justo precio al momento de
celebrarse el contrato, no el de promesa, sino que el definitivo, es decir que hay un precio acá, si lo repetimos
allá tendríamos que decir que había lesión enorme también en la promesa, y es una cuestión muy compleja, la
cual el profesor n ose atreve a dar una definición taxativa del asunto. Iremos a la compraventa Artículo 1888 del
código civil
Ø Art. 1888. El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme.
El articulo 1888 habla de la rescisión de la venta por lesión enorme, y el articulo 1889 comienza diciendo cuando
sufre lesión enorme el vendedor, y luego nos dice cuando sufre lesión enorme el comprador, y termina diciendo,
el justo precio se refiere al tiempo del contrato
Ø Art. 1889. El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del
contrato.
Entonces, el antecedente que tenemos que tener para calificar si hay lesión enorme o no, es el justo precio al
tiempo del contrato definitivo, pero como acá hay que especificar, el contrato definitivo, estamos fijando un
precio.
Bien, entonces nos vamos a encontrar nosotros que al redactar un contrato de promesa de compraventa,
tenemos que estar pensando en un contrato definitivo, y si ese contrato es nulo, la promesa lo seria también,
pero hay que ir hurgando en cada caso, porque por ejemplo todos dijeron se trata de un inmueble embargado,
el contrato definitivo adolece de nulidad absoluta por objeto ilícito, pero el profesor nos comprobó que
atendiendo a la doctrina mayoritaria no hay objeto ilícito, entonces es una cuestión de análisis.

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Bueno, sigamos con los requisitos del artículo 1554, aquí, nosotros sabemos interpretar lo que viene, vamos a la
circunstancia tercera de este artículo:
3.a) Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato prometido:
osea yo al redactar este contrato de promesa, tengo que recurrir a un plazo o a una condición, para fijar la época
de la celebración del contrato prometido, entonces lo primero que tenemos que hacer, es interpretar la palabra
época: nosotros hicimos este análisis cuando veíamos las obligaciones a plazo, y el código definía el plazo como
la época que se fija para el cumplimiento de una obligaciones, entonces la palabra época se toma su sentido
técnico, que le da la ciencia de la astronomía, que es un punto en el espacio, es decir un instante, un momento,
el legislador la toma en ese sentido al definir el plazo, y también al establecer una presunción de derecho al
determinar la época de la concepción, cuando dice de la época del nacimiento, un instante un momento, se
colige la época de la concepción, un instante un momento, según la regla siguiente.
En el plazo ¿Qué es el plazo? Es la época que se fija para el cumplimiento de una obligación, el momento o el
instante en que tiene que cumplirse, siempre le da ese sentido técnico, de una ciencia o arte, que es la
astronomía, un punto en el espacio, un instante, un momento, no época como algo de tiempo, que es lo que
entendemos normalmente nosotros en el sentido que le da el diccionario.
Si nosotros interpretamos época como un instante o un momento, se nos aclara la cosa, entonces que la
promesa contenga un plazo o condición que fije el instante, el momento de la celebración del contrato
prometido, quiere decir que aquí se pueden presentar innumerables formas de fijar el plazo, el código nos dice
mire: emplee una condición o un plazo, pero se pueden combinar estas condiciones y el plazo, y no olvidemos
que las condiciones son resolutorias y son suspensivas, y que en los plazos es lo mismo, son plazos suspensivos o
extintivos, entonces se pueden ir presentando diversas situaciones, mas si combinamos estas modalidades,
todas destinadas a fijar el momento o el instante de cuando tenemos que celebrar el contrato prometido.
Aquí es donde está la capacidad del abogado que redacta un contrato, haber, un ejemplo: llegan 2 personas a su
oficina, una quiere vender y otra quiere comprar un bien raíz, pero el que quiere comprar no tiene el dinero, y lo
esta consiguiendo en un préstamo en un banco, pero ellos quieren quedar vinculados de inmediato a través de
una promesa ¿Cómo redactaríamos esa promesa? El profesor ya nos recomendó que lo hiciéramos por escritura
pública, que el contrato prometido no es de aquellos que la ley declara inválidos, ineficaces, pero ¿Cómo fijo
época? El momento el instante en que van a tener que celebrar el contrato definitivo, puede ser por ejemplo
cuando el banco otorgue el crédito, esto es una condición suspensiva, un hecho futuro e incierto del cual
depende la adquisición de un derecho, es una condición suspensiva, podemos decir: “el contrato prometido se
celebrará una vez que el banco otorgue el crédito hipotecario al prometiente comprador don fulano de tal”,
pero fíjense que eso no nos deja un instante o un momento, vamos a ver que se reúne un comité y lo van a
llamar, y le dirán el crédito está listo, etc.
Pero ¿vamos a celebrar el contrato definitivo? ¿Qué faltaría para que sea bien exacto y no halla problema?
Faltaría un plazo, entonces combinamos la condición con un plazo, entonces vamos a decir: “el contrato
prometido se va a celebrar una vez que el banco tal y cual le otorgue el préstamo hipotecario al prometiente
comprador, hecho esto el contrato prometido se celebrará dentro del plazo de 2 meses” ¿Cuándo celebramos el

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contrato prometido en esa forma de redacción? Puede ser al día siguiente, puede ser antes de cumplir los 2
meses, lo que no podría ser, es que se cumpliera después de pasado los 2 meses, entonces no es tan sencillo,
hay que tener mucha sapiencia para establecer un momento en el cual no surjan dudas, quizás también podría
ser fijar un día determinado, (se calcula mas o menos la fecha del préstamo) y decimos “el contrato prometido
se celebrará el 30 de junio del 2012” una fecha única no puede celebrarse ni antes ni después, cuando decíamos
se celebrara antes del plazo de 2 meses, se podía celebrar cualquier día dentro de ese plazo, acá estamos con
una fecha única, lo cual igual es un riesgo, porque puede haber un caso fortuito justo ese día.
Fíjense que en la vida real, uno ve jurisprudencia que van estableciendo la época, por ejemplo, en la promesa se
establece que el precio se va a apagar en 36 cuotas, y se dice mire, el contrato definitivo se celebrará junto con
el pago de la ultima cuota, entonces ahí se presenta el problema ¿Qué pasa si no se pagaron las cuotas
anteriores? Siempre ya algo que puede traer problemas en este contrato, entonces el profesor nos recomienda
siempre tratar de ser lo mas claro posible, y aquí hay una cuestión practica, cuando se celebra un contrato de
promesa, hay que establecer quien tiene la obligación de llevarle al notario la minuta del contrato, y señalar la
notaria, entonces en la promesa dice el contrato definitivo se celebrará en la notaria tal y cual, y es obligación
del prometiente comprador llevar con la anticipación de a lo menos 15 días, la redacción de la minuta para que
el notario la incorpore como escritura publica en su protocolo, uno tiene que llevar los borradores, entonces hay
que hacerlo eso, porque si queda en el aire, el profesor no sabe que pasa, nadie se hace cargo, aquí el contrato
dice que el contrato definitivo se hace en tal momento, pero en que notaria lo vamos a hacer, y así hay que
ponerse en el caso para poder cumplir con este requisito.
Vamos ahora al cuarto requisito del artículo 1554
4.a) Que en ella (la promesa) se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que
sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban: Aquí, un consejo practico que
nos da el profesor, cada vez que redactemos un contrato de promesa de compraventa, lo redactemos como si
fuera el contrato definitivo, ¿Qué es lo que cambia? En vez de decir “por el presente acto el comprador...” se
dice: “por el presente acto el prometiente comprador” lo mismo con el vendedor, en un caso es el vendedor, y
por otro es el promitente vendedor, y se redacta tal y cual como si fuera el contrato final, y no nos vamos a
equivocar porque aquí la ley exige que se especifique, se determinen todos sus detalles del contrato definitivo
en la promesa.
Esto ha sido objeto de juicios también y de posiciones doctrinales, dice la doctrina que está acorde que se
cumpla con este requisito cuando se establecen los elementos esenciales del contrato, en la promesa, pensemos
en una promesa de compraventa de un bien raíz, bastaría en la promesa para cumplir con este requisito de
especificar, que en la promesa se señalara el inmueble que se va a vender, que es la cosa, y el precio, bastaría
con eso, si la promesa dijera si promete vender el inmueble que queda en tal parte cuyos deslindes son tales y
cuales y que el precio de la compraventa será la suma de tanto y se pagará del siguiente modo. Con eso bastaría,
así lo ha resuelto la jurisprudencia y está de acuerdo la doctrina, pero el profesor nos recomienda que si
hacemos una promesa de compraventa, pongamos todo lo que se pone en un contrato definitivo, en que se
señala que la venta será ad corpus con todo lo edificado y plantado, que los gastos del contrato serán a cargo de
la persona, que se autoriza la copia autorizada de la definitiva al conservador de bienes raíces, y todo lo que

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generalmente llevan los contratos. Pero la norma dice que se especifique de tal modo que solo falte la tradición,
se está refiriendo a los contratos reales, que el contrato prometido sea un contrato real, porque podemos
entender tradición o entrega, no nos olvidemos que decíamos que el contrato prometido podía ser cualquier
contrato, no solo de compraventa.
O que solo falten las solemnidades legales, fíjense que celebramos por escritura privada una promesa de
compraventa de un bien raíz, ¿Qué estaría faltando? La escritura publica, porque la compraventa de bienes
raíces se hace por escritura pública, la solemnidad. Bien, nadie puede desconocer estos requisitos.
Y ponemos fin a esto del contrato de compraventa, termina este articulo 1554 diciendo: “Concurriendo estas
circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente” ¿Por qué? Porque del contrato de
compraventa nace una obligación de hacer, esto es de suma importancia, nadie puede desconocerlo, aquí no
estamos frente a un titulo traslaticio de dominio, no, simplemente nace una obligación de hacer, el contrato de
promesa no es un titulo traslaticio de dominio, yo si celebro un contrato de promesa de compraventa de un bien
raíz con alguno de nosotros, el profesor celebrado el contrato, no tiene ningún derecho real en su poder,
simplemente hay una obligación de hacer de las partes, otorgar el contrato definitivo, y se remite al artículo
anterior que nosotros no conocemos (artículo 1553) para el caso de incumplimiento, fíjense que se estableció un
plazo para celebrar el contrato definitivo y se venció el plazo, y hay un contratante diligente que fue a la notaria,
suscribió el contrato, y el otro no fue ¿Qué puedo hacer yo? Hay un plazo que está vencido, ¿está en mora?
Artículo 1551 numero 1:
Ø Art. 1551. El deudor está en mora,

1. Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
Entonces el deudor cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, entonces, lo primero
que podemos ver aquí, si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, según el ejemplo que
decimos, se estableció un plazo, venció el plazo y una de las partes no cumplió, está en mora, ¿Qué puede hacer
el otro por cumplirlo?:
a) El cumplimiento forzado en las obligaciones de hacer, que se apremie al deudor para la ejecución del
hecho convenido, entonces podría recurrir yo a multas o arrestos para que vallan a suscribir el contrato, no
es muy recomendable esta situación porque, los jueces son reacios a dar arrestos por esto, es un enclave
para intentar hacerlo cumplir.
b) Segundo, que se le autorice a el mismo para hacerlo ejecutar por u tercero a expensas del deudor, esta
segunda posibilidad no tiene cabida porque estaríamos en presencia de una obligación in fungible, solo lo
puede hacer el prometiente vendedor o comprador que no cumpla con la obligación.
c) tercero, que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.

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Entonces podríamos llevar casos a pedir la indemnización de perjuicios, o aplicar los principios generales,
estamos en presencia de un incumplimiento contractual y es un contrato bilateral que me permite accionar, ya
sea pidiendo el cumplimiento, como podría ser después de estas normas, ya sea pidiendo la resolución del
contrato en ambos casos con indemnización de perjuicio, ese es el escenario que se presenta cuando nace esta
obligación de hacer y es incumplida, debemos aplicar estos conocimientos que tenemos en la s obligaciones de
hacer, pero hay mas, fíjense que si nosotros nos vamos por el cumplimiento, ahí nos tenemos que ir al código de
procedimiento civil porque vamos a tener (el profesor nos recomendó que hiciéramos esto por escritura publica)
entonces vamos a tener un titulo translativo, y en estas obligaciones de hacer no hacen ¿Quién va a ser el juez?
¿Qué le voy s pedir yo al juez como no ha cumplido el deudor y yo he cumplido en todo? Usted tome la
representación del deudor, el juez y suscribe el contrato definitivo, ese es el escenario que se presenta frente a
un caso de incumplimiento del contrato de promesa de compraventa.
Este contrato es complejo, de hecho este contrato es la principal fuente de juicios en los tribunales, pensemos
como operan todas estas empresas constructoras inmobiliarias, de los edificios que se venden por pisos o
departamentos, funcionan en base a contratos de promesa, en verde, porque cuando se está haciendo el
edificio, no me pueden vender porque no está recepcionado el edificio, tiene que haber una inspección final que
hace la dirección de obra, las municipalidades, entonces ¿Cómo funcionan? Con contratos de promesa, fíjense
que no solo hay que estudiar lo que nos presentan, que es una especie de contrato tipo, contrato de adhesión
que se redacta para todos igual, para todos los que van a comprar, hay que hacer un análisis de la sociedad, hay
que saberlo, hay que ver si esta conforme con la ley, hay que ver si está inscrita, hay que ver quienes son los
constructores, los ingenieros, porque esto se divide, hay una empresa constructora que construye, y una
inmobiliaria que es la que la financia y esa es la que actúa con los futuros compradores, entonces hay que
conocer estas sociedades, porque a veces son sociedades que se hacen para hacer ese edificio, terminado el
edificio se termina la sociedad, y si hay problemas ¿a quien demando? Entonces todo eso hay que analizarlo
cuando nos corresponda redactar tal cosa, no es llegar y decir compro sin saber la verdad de las cosas.
De este modo entonces terminamos el contrato de promesa de compraventa, hay que aprenderse todo esto que
hemos pasado.
Para resolver dudas, nunca hay un tiempo estipulado máximo o permitido para la realización de un contrato
entre una promesa de compra venta y la celebración de un contrato definitivo, esto va de acuerdo a lo que
quieran las partes, lo que si puede ser es que el contrato se haga según una condición suspensiva, y las
condiciones tienen un plazo de extinción, por ejemplo en las normas del fideicomiso, articulo 739
Ø Art. 739. Toda condición de que penda la restitución de un fideicomiso, y que tarde más de cinco años en
cumplirse, se tendrá por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la
restitución. Estos cinco años se contarán desde la delación de la propiedad fiduciaria.
El plazo de caducidad entonces es de 5 años, y este es de aplicación general para toda la condición suspensiva,
no pueden pasar más de 5 años, supongamos que el banco autorice el préstamo, y que empiece a pasar el
tiempo, y pasan más de 5 años, caducó la condición, y esto admite muchas cosas, nosotros hemos visto solo las
cosas fundamentales.

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Contrato de contratos -> Contrato de compraventa
Bien, terminamos con el contrato de promesa de compraventa, vamos ahora al artículo 1793 de donde empieza
el contrato de contratos
Ø Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa
vendida, se llama precio.
Fíjense que este es sin duda el contrato de compraventa es el mas importante, se extiende desde el articulo
1793 hasta el articulo 1896, es decir tiene 103 artículos dedicado solo a esta materia, si no fuera por lo que
vimos que los elementos o cosas de un contrato son de la esencia, de la naturaleza, tendríamos que los
contratos tiene muchos mas requisitos, muchas mas posibilidades, deberíamos ponernos en todos los casos,
pero como hay elementos de la naturaleza que se entienden pertenecer al contrato sin necesidad de una
estipulación especial, todos estos 103 artículos están metidos en las compraventas que nosotros tenemos, por
ser elementos de la naturaleza, ¿y la compraventa porque es tan importante? Porque estamos celebrando
compraventa a cada momento, a cada instante, pueden ser compraventas insignificantes que ni siquiera nos
estamos dando cuenta que estamos celebrando, pero son compraventas igual, a contraposición de estas, están
las compraventas súper grandes, más importantes, que a lo mejor requieren de muchos tratos preliminares, que
a lo mejor requieren de la promesa, antes de celebrar el contrato definitivo, por eso es importante este
contrato.
Comenzaremos con la definición de contrato: “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero” una se dice vender, y la otra se dice comprar, el dinero que da el
comprador se denomina precio,
De la sola definición del contrato aparece que es un contrato bilateral, porque uno se obliga a dar una cosa y la
otra a pagar esta cosa en dinero, y esto se llama precio, ¿Qué pasaría si el legislador hubiera puesto en vez de
dar, entregar? ¿Qué case de tipo es la compraventa? Es un titulo traslaticia de dominio, entonces no es una
simple entrega, es dar, una vez que cumplo con mi obligación estoy haciendo la tradición y va a adquirir el
dominio el comprador, por eso está bien usada la palabra dar en vez de entregar, pero eso ya lo habíamos visto,
fíjense que a veces este precio puede ser parte en dinero y parte en otra cosa, y eso va a servir para calentar el
contrato, si esta otra cosa vale más que el dinero, el contrato no es compraventa, es permuta, si vale igual o
menos que el dinero es compraventa tenemos que tener presente entonces, no solo este articulo 1793 que
define la compraventa sino su complemento, el articulo 1794:
Ø Art. 1794. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la
cosa vale más que el dinero; y venta en el caso contrario.

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Bien, tenemos definido el contrato de compraventa, veamos ahora sus características.
a) Es un contrato bilateral: las partes se obligan recíprocamente, una a dar una cosa y la otra a dar un
precio, ¿Cuál es la causa de la obligación del vendedor? La obligación correlativa de la contraparte, lo que
nosotros denominamos en su momento como causa final, que es una constante de todos los contratos
según su naturaleza, cuando se trata de contratos bilaterales ¿Dónde está la causa? En la obligación de la
cosa a pedir, ¿Cuál es el objeto de la obligación del vendedor? La cosa, ¿Cuál es el objeto de la obligación del
comprador? El precio, son importantes estas normas del juicio para interpretar lo que vamos a ver mas
adelante, estábamos diciendo entonces que es un contrato bilateral, y que se obligan recíprocamente, y cual
es la cosa, la obligación, lo que se denomina causa final, y ¿cual es el objeto?, mirado desde el punto de vista
del vendedor, la cosa, mirado del punto de vista del comprador, el precio.
b) Es un contrato oneroso: Es oneroso porque ambas partes obtienen, utilidad, beneficio del contrato, y
ambas partes celebraban recíprocamente, por eso es oneroso y no gratuito, pero bien sabemos que los
contratos onerosos se subdividen en contratos onerosos conmutativos y aleatorios, y la compraventa puede
tomar la forma que quiera.
• oneroso conmutativo: es oneroso conmutativo cuando lo que tiene que dar una de las partes y lo
que tiene que dar la otra, se miran como equivalentes entre las partes, hablamos de dar aquí, no de
hacer, porque cuando definíamos los contratos conmutativos, decíamos lo que una de las partes
debe dar o hacer, se mira como equivalente a lo que la otra valla a dar o hacer, aquí debemos
sacarlo de hacer, porque es un contrato traslaticio de dominio, se dan las cosas, hay traslación de
dominio al dar la cosa y al dar un precio.
•
• oneroso aleatorio: puede ser aleatorio, y esto sucede en la venta de cosa futura, cuando lo que se
vende es un área, nosotros vamos a ver mas adelante esto de la venta de cosa futura, ahora
estamos analizando el contrato, caracterizándolo, después vamos a ver esto de la venta de cosa
futura, cuando analicemos la cosa de morir, ahí vamos a referirnos a esto, estamos recién en las
características.
c) Es un contrato generalmente consensual, excepcionalmente solemne: para que se perfeccione basta que
las partes convengan en la cosa y en el precio, basta el solo consentimiento, pero excepcionalmente es
solemne, y lo es cuando se trata de compraventa de bienes raíces, servidumbre, censos y derechos
hereditarios, Articulo 1801
Ø Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio;
salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una
sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública.
Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a

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derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no están sujetos a esta excepción.
Entonces, este contrato es consensual, se hicieron no se cuantas cosas hoy en la mañana, es consensual,
convinieron en una cosa y en el precio, punto, el contrato está perfecto, pero si vamos a comprar un bien
raíz, la ley exige algo más, no basta solo la voluntad, sino que esta voluntad tiene que exteriorizarse
solemnemente, y ¿Cuál es la solemnidad? La escritura publica, cuando se venden bienes raíces, se venden
servidumbres, se venden censos, es decir un contrato que no vamos a ver porque está obsoleto, pero si se
vende un censo hay que hacerlo por escritura publica, y se venden derecho hereditarios, fallece el padre y
deja a 3 hijos, se forma una comunidad hereditaria, pero los hijos como son buenos hijos le venden sus
derechos hereditarios a la madre, y eso se hace a través de una compraventa por escritura pública, esto no
lo puede desconocer nadie.
d) Es un contrato principal: Este contrato subsiste por si solo, no requiere de otro contrato.
e) Es un contrato que constituye titulo traslaticio de dominio: Articulo 703
Ø Art. 703. El justo título es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la
ocupación, la accesión y la prescripción. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven
para transferirlo, como la venta, la permuta, la donación entre vivos. Pertenecen a esta clase las
sentencias de adjudicación en juicios divisorios, y los actos legales de partición. Las sentencias judiciales
sobre derechos litigiosos no forman nuevo título para legitimar la posesión. Las transacciones en cuanto
se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo título; pero en cuanto
transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un título nuevo.
Este artículo habla de los títulos en materia posesoria, este artículo dice que son traslaticios de dominio aquellos
que por su naturaleza sirven para transferir el derecho de propiedad, y pone como primer ejemplo la venta,
luego permuta y donación, nosotros en su oportunidad nombramos numerosos títulos traslaticios de dominio,
como el aporte al dominio de una sociedad, el mutuo, el cuasiusufructo, el deposito irregular, etc. entonces,
cuando hablamos de que es un titulo traslaticio de dominio, hay que tener un concepto claro de que son los
títulos traslaticios que por su naturaleza sirven para transferir el dominio, y la compraventa es el primer ejemplo
del articulo 703
Estas son las características del contrato.
13/04/2012
Vamos en la compraventa, estudiamos la promesa de celebrar contratos, decíamos que la compraventa es sin
duda el más importante de los contratos, porque frente a esas compraventas que a veces pasan casi
inadvertidas hay compraventas de gran envergadura, que se llegan a ellas después del Inter contractual de los
tratos preliminares, entonces es un contrato que nosotros tenemos que conocer en todos sus detalles, el código

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le dedica mas de 100 artículos y habíamos empezados con el tratamiento que vamos a tener con cada uno de los
contratos definiendo, el articulo 1793 define la compraventa
El precio puede pagarse parte en dinero, y parte en otra cosa, y si esa cosa vale mas que el dinero, no es una
compraventa, es una permuta, si la cosa vale igual o menos que el dinero estamos en una compraventa.
Entraremos a caracterizar el contrato
1. Es un contrato bilateral: ambas partes se obligan recíprocamente.

2. Es consensual: generalmente, consensual, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, pero hay
compraventas solemnes, el inciso segundo del articulo 1801 nos dice que la compraventa de bienes raíces,
censos, servidumbres y derechos hereditarios es solemne, y la solemnidad es escritura publica

3. Es un contrato oneroso, conmutativo: ambas partes obtienen utilidad y se gravan en forma reciproca, pero
es conmutativo, es decir lo que uno de las partes tiene que dar, se mira como equivalente a lo que la otra
parte tiene que dar a su vez, pero esto de la conmutatividad puede transformarse cuando se trate en venta
de cosa futura, en la compraventa de una alia, la compraventa puede en este caso tener el carácter de
aleatoria, cuando es pura y simple,

4. También este contrato es principal: no necesita de otros, se basta a si mismo, a la inversa vamos a ver que
unto al contrato de compraventa se puede celebrar otros pactos, esto lo vamos a ver al final del contrato de
compraventa, el pacto de retroventa, el pacto comisorio, el pacto de retracto, etc.

5. La compraventa constituye un titulo traslaticio de dominio.

Estas son entonces las características del contrato. Ahora tenemos que referirnos a algunas cosas que tenemos
que ver antes de ver los elementos del contrato, son un poco añejas, pero están en el código.

a) La compraventa puede ser con arras: ¿Qué significa esto? significa que las arras pueden significar una
garantía de la celebración del contrato o simplemente en quedar convenido y ser parte del precio, si garantía la
celebración del contrato y una de las partes se retracta, el que entrego las arras las pierde, y el que recibió las
arras y se arrepiente tiene que restituirlas dobladas, y la otra forma que no admite retractación es una forma de
entregar parte del precio o en quedar obligado desde ya, de tal manera que las arras en realidad no tiene
ninguna trascendencia. El profesor nunca ha visto que se celebre una compraventa con arras. (El profesor no le
da importancia al arras, pero sale en el articulo 1803 del código civil, por eso lo pasa, esto lo único buen oque

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tiene es que cuando tiene el carácter de garantía uno se puede retractar del contrato, a demás toma otra forma
parte de garantía, si una parte se retracta las pierde, o de una segunda forma como forma de quedar convenido
como parte del precio, salvo que se trate de bienes raíces, que va a requerir especialmente de escritura publica)
Ø Art. 1803 “Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebración o ejecución del
contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podrá retractarse; el que ha dado las arras,
perdiéndolas; y el que las ha recibido, restituyéndolas dobladas”.

b) La compraventa es consensual y en algunos casos es solemne: pero nadie impide dentro del orden de los
principios, principio de la autonomía de la voluntad, que las partes hagan solemne, siendo que el contrato de
compraventa sea consensual. Puede tratarse de una cosa mueble, pero que por importancia de esta cosa
mueble, a lo mejor nosotros pactamos que sea por escritura publica, pero es de efectos limitados porque
mientras no se otorgue la escritura publica podemos retractarnos de la compraventa, pero nada opta que
podamos pactarlo por escritura publica, una vez ya celebrada no podemos dejar de hacerlo, pero podemos darle
las solemnidades de una escritura publica.
c) La compraventa puede tomar ciertas modalidades, puede ser una compraventa al gusto, en que hay una
verdadera condición, en que la parte que estableció esta modalidad, tiene la facultad de no celebrar el contrato
si no es de su agrado. Puede ser la compraventa en relación a contar o medir las cosas, también esta sujeta a
una condición, si yo compro algún bien en relación a las cosas que pretendo comprar, por ejemplo una docena
de algo, tengo que entrar a contarlas, o en relación a las medidas, tengo que entrar a medir. Son
particularidades que no alteran mayormente, vienen a ser como condiciones que se establecen dentro del
contrato de compraventa.
Elementos o requisitos propios del contrato de compraventa.
Una advertencia, cuando veamos cualquier contrato, todos los contratos tienen que cumplir con los requisitos
de existencia y validez de los actos jurídicos, voluntad, voluntad exenta de vicios, objeto, objeto lícito, causa,
causa lícita, solemnidades en los casos que la ley lo exige, capacidad, tiene que cumplir con todos los requisitos
de existencia y valides de los actos jurídico, y además las especiales y propias de cada contrato.
Nosotros en esta materia tenemos que señalar algo que ya hemos comentado, mirado desde otro punto de
vista, en lo que se refiere a la voluntad, ya sabemos que el contrato es consensual, basta el solo consentimiento
de las partes, salvo que sea solemne excepcionalmente en los casos del inciso 2° del Art. 1801
Ø Articulo 1801 inciso 2: “la venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública”
También lo que acabamos de comentar, que las partes pueden hacer solemne el contrato, no siéndolo, caen por
el principio de autonomía de la voluntad.
¿Qué pasa ahora con el objeto en este contrato? ¿Cuál es el objeto en la compraventa, de las obligaciones del
vendedor? es la cosa vendida, y el objeto de las obligaciones del comprador, es el precio, desde este punto de
vista, el objeto, ¿Qué pasa con la cosa vendida?

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Requisitos: Objeto en la compraventa, de las obligaciones del vendedor
1. Debe tratarse de cosas reales, que existen

2. Debe tratarse de cosas comerciables
3. Debe tratarse cosas determinadas o determinables
4. Debe tratarse de cosas singulares.
5. La venta de cosa propia no vale

Veremos cada uno de estos requisitos.

1. Debe tratarse de cosas reales, que existen, o esperarse que exista.
¿Que pasa si vendemos una cosa que dejo de existir, no está, le falta objeto a esa compraventa, no tiene la cosa
vendida, es nula de nulidad absoluta, Ej.: se vende una concesión minera, en que se dice que tiene, esa
concesión minera corresponde a una mina de oro, bueno y hacemos la retrospección del terreno y nos
encontramos en que no hay ni un gramo de oro, es decir, se vendió una cosa que no existe, es decir, nulidad
absoluta. Por lo que debe ser real la cosa, pero es valida la venta de cosa futura, que no existe en este momento,
pero en un futuro si, y esta venta de cosa futura puede tomar dos formas, puede ser condicional o puede ser
pura y simple y en este ultimo caso es aleatoria, (estamos hablando de cosa futura) si yo le compro 10 pescados
al pescador que sale a pescar, es condicional, tiene que pescar 10 pescados por lo menos el pescador, para
poder cumplir con la compraventa, es condicional, esta sujeta a esa condición suspensiva, pero si yo le compro
todos los peces que saque en sus redes, es aleatoria y es pura y simple, por un precio determinado, si no saca ni
un pez o saca uno, perdí yo, es aleatoria para mi, a la suerte para el comprador, pero si al revés, viene cargado
de peces el pescador, eh ganado y él ha perdido, es aleatoria. De tal manera que esta compraventa de cosa
futura es valida y puede tomar las dos formas que hemos señalado, es condicional y es pura y simple y cuando
es pura y simple es aleatoria.
2. Debe tratarse de cosas comerciables.
Es decir que este dentro del comercio jurídico, (esto viene del derecho romano y hay que seguir repitiéndolo, las
cosas comunes a todos los hombres que a estas alturas ya son tonteras, ¿a quien se le va a a ocurrir vender el
alta mar? A nadie) cosas comunes a todos los hombres (el alta mar, el aire, etc.), no son comerciables las cosas
destinadas al culto divino, pero eso no es tan cierto porque pueden desafectarse esas cosas destinadas al culto
divino de acuerdo al derecho canónico, por ejemplo una iglesia, llegada determinada circunstancia y cumpliendo
con cierto requisitos, podría desafectarse y venderse, pero hay otras cosas incomerciables que nosotros
conocemos, por ejemplo los derechos personalísimos son incomerciables e intransferibles como por Ej.: los
derechos de uso, de habitación, el derecho a pedir alimentos, (vamos a ver un aquí mas adelante) el derecho
que nace del pacto de retroventa, es intransferible, esta fuera del comercio jurídico, puede que existan
transitoriamente cosas que son incomerciables, como las cosas embargadas por decreto judicial, porque la
norma es imperativa, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello, pueden ser incomerciables
por un determinado tiempo, son incomerciables, podríamos agregar nosotros, también los bienes nacionales de
uso publico, aunque estos pueden concederse, pero mientras no se desafecten playas, plazas, puentes y

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caminos públicos, la playa del mar, el mar territorial, ya que son incomerciables, pero no podemos decir lo
mismo por Ej.; de las aguas, las aguas pertenecen al estado pero existe un derecho real de aprovechamiento de
aguas, puede el Estado concederlas a particulares mediante este derecho real. (basta con esto entonces de que
sean comerciables)
3. Debe tratarse cosas determinadas o determinables.
¿Cómo se determinan las cosas? Especificas o genéricamente se determinan las cosas, cuando es especifica, es
la mas perfecta en que la cosa pasa a ser un cuerpo cierto, hay una determinación perfecta, pero también puede
haber determinación genérica, cuando se tarta de individuos de una especie o de un genero determinado, pero
en este caso es necesario agregar a la determinación genérica la cantidad, es decir, entonces la cosa vendida
puede ser, dos caballo, tres automóviles, diez botellas de vino, etc., hay una determinación en genero y en
cantidad
4.- Debe ser singular.
Por ultimo la cosa debe ser singular, esto se opone a universal, tiene que ser una cosa especifica o genérica, ahí
hay una singularidad, pero no puede ser objeto de una compraventa la cosa vendida el patrimonio de una
persona, porque es una universalidad jurídica, pero nada obsta (aquí tenemos otra compraventa solemne) que
se venda el activo de una persona, pero con la obligación de inventariar y que se realice por escritura publica.
Art. 1811.-
Ø Art. 1811 “Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total
o una cuota; pero será válida la venta de todas las especies, géneros y cantidades, que se designen por
escritura pública, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no
comprenda objetos ilícitos. Las cosas no comprendidas en esta designación se entenderán que no lo son
en la venta: toda estipulación contraria es nula”
¿Qué es lo que no puedo vender? Lo que no podemos vender es el patrimonio, universalidad jurídica, pero sí el
activo, pero con la obligación de inventariarlo y hacerlo por escritura publica. Ej.: para darle una visión practica,
fíjense que muchas veces se venden establecimientos comerciales, eso es una universalidad jurídica, porque
comprende varias cosas, comprende no solo los bienes que lo conforma, sino también al obligaciones y ciertos
intangibles como es la clientela, y ¿que es lo que se hacen? Se venden los activos, uno dice, mercadería tanto,
uno hace un inventario de todo y lo hace por escritura pública. Esa venta es valida, porque no estoy vendiendo
una universalidad jurídica.
Dijimos nosotros que no podían venderse las cosas incomerciables, es decir que no se pueden enajenar estas
cosas, el código dice que puede venderse todas las cosas cuya enajenación no esté prohibida por la ley y ahí hay
una remisión al Art. 1464.-
Ø Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación: 1. De las cosas que no están en el comercio; 2. De los
derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3. De las cosas embargadas por
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4. De especies cuya
propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

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Articulo 1464 que se refiere a que hay objeto ilícito en la venta de cosas incomerciables, de derechos
intransferibles, de las cosas embargados por decreto judicial, a menos que le juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello, o respecto de cosas cuya propiedades que se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
El profesor se ha referido a esto, porque Aquí si que calza la exactamente la teoría del profesor Eugenio Velazco
Letelier, y que hace una distinción en este articulo
Los 2 primeros artículos son prohibitivos, y efectivamente se trata de cosas incomerciables, intransferibles, y la
enajenación y la venta adolecen de objeto ilícito, pero los números 3 y 4 son de orden imperativo, de tal manera
que podrían esas cosas venderse, no enajenarse pero si venderse, por la teoría del profesor Velazco.
Ø Art. 1813“La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha bajo la
condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que
se compró la suerte”.

Esto lo comentamos, leamos ahora el artículo 1814

Ø Art. 1814“La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no
existe, no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el
contrato, podrá el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el
precio a justa tasación. El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no
existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe”.
Nos quedan 2 cositas en relación a lo que estamos viendo de los requisitos de la cosa vendida, (dentro de los
requisitos faltaba uno
5.- la compra de cosa propia no vale
No vale porque carece de causa. Uno dice ¿Cómo alguien va a comprar algo que le pertenece? Pero puede
suceder, supongamos que se ha concedido la posesión efectiva a aquellos que acreditaron parentesco con el
causante y van a tomar la posesión efectiva de la herencia y yo le compro a lo mejor alguno de los efectos
hereditario y posteriormente aparece que yo soy heredero único y universal de esa herencia, Ej.: muere una
persona que no tiene mujer ni hijos ni padres, pero tiene hermanos, por lo que los hermanos sucedieron, pero
nadie sabe que ese señor, que no le conocían hijos, tenia un hijo, y apareció el hijo, entonces va a interponer
acción de petición de herencia y el juez se la va a conceder, va a decir, usted acredito que es el hijo pasa a ser
heredero universal único y excluye a los hermanos, y los hermanos, yo no sabiendo que era hijo, compré un
efecto hereditario yo hijo antes que supiera esto (como telenovela) le compré un efecto hereditario y después
aparece que yo soy heredero universal único, estoy comprando cosa propia y al compra de cosa propia no vale,
porque carece de causa, Art. 1816.-
Ø Art. 1816 “La compra de cosa propia no vale: el comprador tendrá derecho a que se le restituya lo que
hubiere dado por ella. Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como civiles que después produzca la cosa, pertenecerán al comprador, a menos que se haya
estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condición; pues en estos

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casos no pertenecerán los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condición. Todo lo
dicho en este artículo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los contratantes”.
à “La compra de cosa propia no vale: el comprador tendrá derecho a que se le restituya lo que hubiere dado por
ella”. Esto es lo que le interesa al profesor, porque carece de causa.
Fíjense que La venta de cosa ajena si vale, sin perjuicio de los derechos del verdadero dueño de la cosa vendida,
al cual le es inoponible esta venta (todo esto lo vimos en el curso de bienes). Donde se explica porque la venta
(titulo traslaticio de domino) de cosa ajena es valida, que es un titulo traslaticio de dominio, porque en el
devenir de las situaciones jurídicas, puede darse situaciones en que aparentemente una persona cree ser dueña
de algo y no lo es, porque quizás una resolución judicial lo dice después, y resulta que la persona vendió, esa
venta es valida, porque la persona hace la tradición, usted es el tradente, no es dueño de la cosa, hay tradición
pero no produce el efecto normar de la tradición, sino que en estos casos la tradición sirve de justo titulo para
poseer de tal manera que hay un resguardo para el adquirente, ya que adquirió una cosa ajena, se le hizo la
tradición por aquel que no era dueño; La venta y la tradición de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueño, mientras no se extingan por el lapso del tiempo.
Entonces yo que adquirí, me sirve de justo titulo, la venta y tradición de cosa ajena, para poseer y a lo mejor voy
a ganar por prescripción la cosa. Por eso que la venta de cosa ajena es valida, porque está de acuerdo con todos
los principios que tiene el código de la adquisición del dominio.
Bien, entonces hemos vistos las cosas, vams ahora al objeto de la obligación del comprador, la cual es el precio.
El objeto de la obligación del comprador: El Precio.
Características:
• El precio debe ser en dinero

• El precio debe ser serio
• El precio tiene que ser determinado o determinable

1.-El precio debe ser en dinero, nosotros sabemos que este precio que debe ser en dinero puede pagarse, parte
en dinero y parte en otra cosa y si la cosa vela mas que el dinero ya no estamos en la compraventa, estamos en
la permuta, pero el precio debe ser en dinero.
2.-El precio debe ser serio, quiere decir que haya una determinación de él que sea un equivalente a lo que estoy
comprando, pero en cuanto a seriedad, no en cuanto a equidad, porque el precio puede ser injusto, nosotros
vamos a ver que la ley se preocupa de esto, tratándose de la compraventa de bienes raíces, porque establece la
nulidad relativa de la compraventa de bienes raíces cuando hay lesión enorme, y puede darse ahí que el precio
que recibe el vendedor sea inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; Pero lo que exige la ley es
que el precio sea serio, y no puede ser serio un precio en que una cosa que vale 1 millón de pesos se venda en
100 pesos.- Eso no es serio.
Otra cosa es la justicia del precio de eso no se interesa el legislador, salvo en la compraventa de bienes raíces.

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3. El precio tiene que ser determinado, o determinable, ¿quien determina el precio? las partes determinan el
precio, pueden dejar la determinación del precio a un tercero si así lo convienen, pero nunca el precio puede
quedar al arbitrio de una de las partes, el precio puede ser determinable cuando en el contrato se establezcan
las bases de determinación del precio, del contrato Ej.: yo digo que el precio de tal bien es de 2000 UF, un
departamento, pero ese precio es determinable porque todos los días se establece el valor de la UF, entonces si
decimos 2000 UF pagaderos en tal día vamos a saber a cuanto asciende la cantidad correspondiente, se está
determinando el precio porque tiene el contrato los antecedentes para determinarlo. Art. 1808.- 1809.-
Ø Art. 1808 “El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Podrá hacerse esta
determinación por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas fungibles y se
vende al corriente de plaza, se entenderá el del día de la entrega, a menos de expresarse otra cosa”.

Ø Art. 1809 “Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare,
podrá hacerlo por él cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no
convenirse, no habrá venta. No podrá dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes”.

Entonces tenemos desarrollados los requisitos de la cosa vendida y del precio.
¿Qué pasa ahora con la causa? (estamos viendo los elementos propios de éste contrato, nos referimos a la
voluntad, al objeto, y ahora nos vamos a referir a la causa)
La causa.-
Como se trata de un contrato bilateral, aquí tenemos que recordar lo que la doctrina denomina causa final, de
tal manera que la causa de la compraventa mirado desde el punto de vista del vendedor está en la obligación
correlativa del comprador, y la causa mirada desde el punto de vista del comprador, esta en la obligación
correlativa del vendedor, se aplica lisa y llanamente estos principio doctrinarios de la causa final, que tratándose
de contratos bilaterales la causa la encontramos en la obligación correlativa de la contraparte.
¿Que pasa ahora con la Capacidad en el contrato de compraventa?
La capacidad.
Vamos a hacer un “Recordelis” de la capacidad de ejercicio*
La capacidad de ejercicio es la facultad que tienen las personas para ejercer los derechos por si mismas, y sin la
autorización o el ministerios de otra. Y la capacidad se traduce en el estudio de las incapacidades, porque todas
las personas son capaces excepto aquellas que la ley declare incapaces, (conocimientos de acto jurídico) y son
incapaces generales el absoluto y relativamente incapaces
Absolutamente Incapaces
• Los dementes
• Impúberes

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• Los sordos
• Los sordos mudos que no pueden darse a entender claramente.
Relativamente Incapaces
• Los menores adultos

• Los disipadores bajo interdicción
Pero hay incapacidades especiales y justamente a eso nos vamos a referir nosotros aquí en el contrato de
compraventa.
Ø Art. 1795 “Son hábiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara inhábiles para
celebrarlo o para celebrar todo contrato”.
Aquí le interesa al profesor de sobremanera el Art. 1796.- porque se incurre en errores a veces. (y los abogados
jóvenes caen en este error) esta disposición dice:
Ø Art. 1796 “Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente, y entre el
padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad”.
Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente, quiere decir que prácticamente
cualquier contrato de compraventa entre cónyuges, cualquiera que sea el régimen jurídico patrimonial, va a ser
nulo, si están separados de bienes, si están casados bajo el régimen de sociedad conyugal, o en el de
participación de los gananciales.
¿Cuando excepcionalmente es valido? Cuando la ley los declara separados judicialmente, que es una figura
nueva contenida en la ley de matrimonio civil del año 2004.- que estableció el divorcio vincular. Pero hay una
situación en que hay una separación de hecho de los cónyuges, en que siguen casados y en que cesan las
obligaciones de cohabitar y de fidelidad, pero siguen casados, es ambiguo, separados de hecho, pero una
resolución judicial confirma ésta situación, y constituye incluso un estado civil nuevo, el de separado
judicialmente, que puede ser un estado civil transitorio, porque puede haber reconciliación de los cónyuges,
estos son los únicos que pueden celebrar contratos de compraventa entre siente si.
El profesor nos cuenta que a veces se cometen errores, es muy frecuente que por una forma de dividir el
patrimonio marido, mujer e hijos celebren un contrato de sociedad, eso si, para celebrar este contrato de
sociedad los cónyuges tiene que estar casados bajo el régimen de separación de bienes, es muy frecuente que
así lo hagan, pero se constituyo la sociedad y posteriormente (por “anga o por manga”), fíjense que el marido o
la mujer le cede sus derechos en la sociedad al otro cónyuge, y como vamos a ver en su oportunidad la cesión de
derechos requiere de un titulo, porque la cesión de derechos es la tradición de los derechos personales, y
requiere de un titulo y normalmente es la venta, entonces vende sus derechos en la sociedad, pero no se dan
cuenta que hay una compraventa y caemos en la prohibición del Art. 1796, y no tiene solución, porque es una
nulidad absoluta y por lo tanto como la sanción en la nulidad absoluta, la única forma es hacer de nuevo las
cosas no hay otra, de hecho cuando se llevan estas escrituras a los bancos para abrir una cuenta corriente a la
sociedad, le hacen un estudio acucioso, por lo que el abogado del banco dice, que aquí hay una nulidad

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absoluta, ya que se cedieron derechos entre cónyuges, en este caso estamos en presencia de este Art. 1796.-
hay una prohibición de celebrar el contrato, una incapacidad especial.
Pero hay más, también es nulo el contrato de compraventa y son nulidades absolutas éstas entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad, esto amerita una explicación:
Se está refiriendo al hijo no emancipado que está sujeto a patria potestad, que es un conjunto de derechos y
deberes, del padre o la madre o de ambos, respecto de los bienes de los hijos no emancipados, bueno parece
lógico que yo padre o madre que ejerzo la patria potestad o la ejercemos los dos respecto de un hijo que no ha
cumplido 18 años, no podemos celebrar el contrato de compraventa, por una razón muy simple, porque tienen
la representación legal del hijo y más aún la patria potestad que incumbe a los bienes del hijo, entonces no
podemos celebrar el contrato de compraventa, hay una contraposición de intereses, ahí esta la razón de que no
se pueda celebrar un contrato de compraventa. ¡¡ESO ES PECADO CAPITAL SI NO LO SABEMOS!!
Lo otro que viene, no le importa, porque en realidad todos los otros casos, salvo los que se refieren al
mandatario son cuestiones que no son propias del derecho civil, son propias del derecho administrativo.
Ø Art. 1797 “Se prohíbe a los administradores de establecimientos públicos vender parte alguna de los
bienes que administran, y cuya enajenación no está comprendida en sus facultades administrativas
ordinarias; salvo el caso de expresa autorización de la autoridad competente”.
Los administradores de establecimientos públicos, esto es un empleado público, aquí hay que irse al derecho
administrativo, puede que algún funcionario público tenga esta facultad de vender bienes públicos, y no es
llegar y vender bienes públicos, tiene que cumplir con una serie de requisitos, tendrá que haber una
representación del consejo de defensa del Estado, etc. Es materia del derecho administrativo Y NO LE INTERESA.
Y MENOS EL ART. 1798.- ( Art. 1798. Al empleado público se prohíbe comprar los bienes públicos o particulares
que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio
han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pública subasta)
Fíjense que hay todo un conjunto de normas en cuanto a la venta de bienes público e incluso hay un tribunal
que se llama el tribunal de la libre contratación, entonces hay todo un manejo tiene que hacerse la venta en
licitación publicas y esas pueden reclamarse ante este tribunal y todo esto recordémoslo pero no tiene validez,
son otras las normas que entran en juego, a lo mejor podría tenerlo en relación a los jueces, que los únicos que
podrían intervenir en esto son los jueces árbitros piensa el profesor, no podrían estar levantando la mano
cuando están rematando un bien cuando se trata de un juicio que se sigue ante ellos, no, seria un ilícito, ni los
procuradores, ni lo abogados ni los notarios, etc. Después el articulo 1799
Ø Art. 1799 “No es lícito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, sino
con arreglo a lo prevenido en el título De la administración de los tutores y curadores”.

Los tutores y curadores, como se les denomina genéricamente “guardadores”, son cargas que se le imponen a
ciertas personas que toman, cuando son tutores, el cuidado, la representación y la administración de los bienes
del pupilo; Y cuando se trata de curadores, tiene la representación y la administración de los bienes del pupilo,

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bueno es obvio en que no podrán como dice ”comprar bienes de los pupilos” si ellos los están representando,
administran sus bienes, ¿Cómo los van a comprar? y la posibilidad que tienen y que hace alusión a las reglas de
los guardadores, es cuando hay varios tutores o curadores, entonces si están con el acuerdo de todos entonces
podrían comprar.
Finalmente, leamos el artículo 1800
Ø Art. 1800 “Los mandatarios, los síndicos de los concursos, y los albaceas, están sujetos en cuanto a la
compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo
dispuesto en el artículo 2144”.

Ø Art. 2144“No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante
le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere
con aprobación expresa del mandante”.

Ya, ES UNA NORMA IMPERATIVA NO PROHIBITIVA.- no puedo comprar lo que el mandante a ordenado a
vender, ni vender de lo mío lo que el mandante me ah ordenado comprar, salvo autorización expresa del
mandante.
Lo mismo ocurre respecto de los síndicos que tienen a su cargo la administración de las quiebras, y los albaceas
que son ejecutores testamentarios, que son una especie de mandatario post “mortem”, entonces tiene la misma
prohibición, pero es una norma imperativa y NO prohibitiva.
14/04/2012
Bien, sigamos avanzando porque nos queda mucha materia, antes de entrar a los efectos del contrato de
compraventa, tenemos que referirnos, y el código le dispone algunos artículos, a la venta de predios rústicos.
La venta de predios rústicos.
Que particularidad tiene la venta de predios rústicos? En que se pueden vender como especie o cuerpo cierto o
en relación a la cabida, cuando se vende como especie o cuerpo cierto no hay problema en cuanto a las
dimensiones del predio.
Ej.: Se vende el fundo el almendral ubicado en tal parte, y se dice cuyos deslindes son tal y cual, no se hace
ninguna alusión a la cabida, en cambio cuando un predio rustico se vende en relación a la cabida, se dice por ej:
que la cabida de un predio es de 10 hectáreas y se señalan los deslindes, esta declaración trae consecuencias,
porque la cabida puede ser mayor o menor a la declarada, y eso puede repercutir en lo que puede ser la
resolución del contrato, la ley acepta algunas diferencias en relación a la cabida real ya sea mayor o menor, si la
cabida real es mayor en un 10% o menor en un 10% en una cantidad que no sea muy apreciable se mantiene el
contrato y a lo mejor da lugar a un aumento en el precio o a una rebaja en el precio dependiendo, pero cuando
ya la cabida real es notablemente inferior o mayor a la declarada esto influye en la resolución del contrato,
porque el que la sufre puede pedir que un contrato se resuelva. Aquí hay normas muy detallistas, acerca de esta
materia, al profesor le interesa que sepamos solo esto, lo que él está manifestando, que los predios rústicos se

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pueden vender como especio o cuero cierto, ahí no hay problemas de cabida ni nada, ej: vendí el fundo el
almendral, que a lo mejor, aproximadamente pueda tener 100 mil hectáreas, pero solo tiene 80 mil, pero se
vendió en relación a especie o cuerpo cierto, nadie puede pedir la resolución del contrato, pero si se vende en
relación a la cabida en que se dan las dimensiones y de dice, mire, este predio tiene 50 mil hectáreas, y no tiene
50 mil tiene 49 mil, entonces habrá que modificar el precio, pero si en lugar de tener 50 mil, tiene 10 mil,
entonces habrá cabida a la resolución del contrato.
Los efectos del contrato de compraventa.-
Cuando nos referimos a los efectos del contrato de compraventa o de cualquier contrato nos estamos refiriendo
a los derechos y obligaciones que engendra para las partes, como se trata de un contrato bilateral tenemos que
verlo del punto de vista del vendedor y del comprador.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.
¿Que obligaciones tiene el vendedor?
6. De dar, entregar la cosa vendida, es preferible usar la palabra DAR porque ya sabemos que es un titulo
traslaticio de dominio, cuando hablamos de entrega, hablamos normalmente de un titulo de mera
tenencia, pero así se trata en todas partes, de obligación de entregar, más técnicamente se debe tratar
como obligación de dar. Esta obligación es de la esencia, si no hay entrega no hay compraventa.

7. De garantía, de saneamiento de la evicción y de saneamiento de los vicios redhibitorios, esta No es de
la esencia, es de la naturaleza del contrato por lo tanto se entiende incorporada dentro del contrato de
compraventa sin necesidad de una cláusula especial, siendo de la naturaleza también podrían renunciar
a estas obligaciones.
Desarrollo de las obligaciones de la esencia.
1.- Obligación de entregar
En esta materia el código se remite a las reglas de la tradición, de tal manera, que tenemos que distinguir si la
compraventa recae sobre bienes muebles o si la compraventa recae sobre inmuebles, so la compraventa recae
sobre derechos reales o personales, si recae sobre el derecho real de herencia.
*RECORDELIS*
Si se trata de la entrega, la tradición del dominio de una cosa corporal mueble, ¿como se cumple con esta
obligación del vendedor? Significando que le transfiere del dominio al comprador, ya sea por las formas
materias y simbólicas que señala el Art. 684 Código .civil, permitiéndole la aprensión material de una cosa
presente, mostrándosela, entregándole las llaves de donde se encuentra la cosa, poniendo esta cosa mueble a
disposición del comprado en el lugar convenido. Se aplica el Art. 684.- para la obligación de entregar del
vendedor si de trata de una cosa mueble.
¿Qué pasa si la cosa es un bien raíz, un inmueble, como entrega el vendedor?

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Entrega materialmente poniendo a disposición del comprador el bien raíz, como podría ser entregándole las
llaves del inmueble, y jurídicamente como entrega? Mediante la inscripción de la compraventa en el registro de
propiedad en el conservador de bienes raíces respectivo, si se trata de algún otro derecho real que recae sobre
bienes raíces, se efectúa de la misma manera, mediante la inscripción en el conservador de bienes raíces
respectivo, siempre y cuando esto sea factible porque tendríamos que hurgar, ¿podría hablarse de la venta del
derecho real de uso, se podría hablar de la venta del derecho de habitación? NO porque son derechos
personalísimos intransferibles, ¿podríamos hablar de la venta de una servidumbre y como se efectúa la
tradición? SI, y se efectúa la tradición por escritura pública que puede ser la misma del acto o contrato, ej: le
vendo una servidumbre, esa compraventa es al mismo tiempo solemnidad del acto, además es la tradición de la
servidumbre. NO podemos hablar por ej: de venta del derecho de hipoteca, NO porque es un contrato de
garantía, podría ser objeto de una venta, otra cosa es que el bien raíz afectado por una hipoteca puede
enajenarse, ese es otro problema.
Y los derechos personales ¿podemos venderlos?
Claro, porque la tradición de los derechos personales se realiza mediante la entrega del titulo que hace el
cedente al cesionario y la cesión de estos derechos personales o créditos es la tradición, y toda tradición tiene
un titulo de tal manera que puede ser perfectamente la compraventa; Y como cumple el vendedor en este caso?
Entregándole el titulo al comprador de los derechos.
¿Podemos vender los derechos hereditarios?
SI, eso si, una vez radicados estos derechos en los herederos, eso si, cuando haya fallecido el causante y se
hayan transmitidos sus derechos a los herederos, porque en vida el causante, como ya sabemos, hay objeto
ilícito en los pactos sobre sucesión futura, y ¿esta venta es consensual? Art. 1801 inc 2°
Ø Articulo 1801 inciso 2: “la venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de sucesión hereditaria,
no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública”.
Entonces la venta de los derechos hereditarios se realiza por escritura pública, y ¿como entrega el cedente de
esos derechos? Por cualquier modo que signifique la tradición, volvemos al Art. 684, y eso se podrá materializar
en que el cesionario pida la posesión efectiva.
Ø Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a la
otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1.
Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente; 2. Mostrándosela; 3. Entregándole las llaves
del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa; 4. Encargándose el uno de
poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido; y 5. Por la venta, donación u otro título de
enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro título no translaticio de dominio; y recíprocamente por el mero contrato
en que el dueño se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.

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2.-Obligación de garantía, u obligación de saneamiento.
Esta no es de la esencia, es de la naturaleza del contrato, se entiende incorporado en el contrato de

compraventa sin cláusulas especiales y puede ser renunciado, esta obligación, el que renuncia lógicamente no es
el vendedor, es el comprador, renuncia al derecho que tiene, al saneamiento, pero aquí quiere que quede claro
un principio:
El vendedor NO se obliga a hacer dueño al comprador, y esto esta en intima relación con los principios de la
adquisición del dominio, porque la venta de cosa ajena es valida, la tradición de cosa ajena es valida, la primera
es sin perjuicio de los derechos del dueño mientas no se extingan por la prescripción, la tradición es valida de
cosa ajena pero no se produce el efecto normal de transferir el dominio, sino que actúa como justo titulo para
poseer, de tal manera que el vendedor no se obliga a ser dueño al comprador, y ¿a que se obliga? A que tenga
una posesión tranquila y útil de la cosa vendida. Y aquí aparece la bifurcación de esta obligación de
saneamiento, saneamiento de la evicción cuando terceros pretenden derechos en las cosa comprada y ya no va
a ser tranquila la posesión del comprador, o cuando la cosa objeto de la compraventa no es útil al comprador,
¿porque? Porque tiene vicios, vicios redhibitorios, vicios ocultos.
− 1) Saneamiento de la evicción: es la pérdida total o parcial de la cosa comprada, por sentencia judicial, por
causa anterior a la venta. La evicción es el resultado de un juicio en que terceros hicieron valer derechos
sobre la cosa, y eso determina que se pierda la cosa en manos del comprador y pase al tercero o se pierda
parcialmente, pero para que hablemos de evicción es necesario que la causa sea anterior a la compraventa;
esta es la definición legal de saneamiento, pero esta obligación de saneamiento se desarrolla en dos etapas:
1° una primera etapa que consiste en que el vendedor tiene que defender al comprador en este juicio que
se le ha iniciado.

Características:
à(ESTO LE INTERESA) esta obligación de defensa es imprescriptible, siempre en cualquier tiempo el
comprador puede citar de evicción al vendedor.
à Si son varios los vendedores, esta obligación de defensa es indivisible, es decir, tienen que concurrir
todos a defender al comprador, veamos como se desarrolla,

Ej: lleva a su oficina un sr muy preocupado porque le ha llegado una demanda que se la han notificado
personalmente, en que alguien dice ser dueño de un inmueble que él está poseyendo, entonces este señor
dice, pero como si yo compré, un profesional abogado me estudió los títulos, se inscribió la compraventa en
el conservador de bienes raíces; Como alguien puede contar este cuento que sale aquí diciendo que es
dueño, por lo que uno tiene que explicarle, leer la demanda y es una demanda reivindicatoria, él había
comprado y su vendedor no se obliga a hacerlo dueño, pero se obliga a que tenga una posesión tranquila,
pero ya dejó de ser tranquila, hay una mujer que dice ser la dueña del inmueble que él había comprado, y
que cuenta en la demanda? mire este inmueble pertenecía a la sociedad conyugal que tenia con Juan Pérez
y hace algunos años, sin que yo lo supiera vendió el bien raíz y falsificó mi firma, y eso uno dirá que no
puede suceder etc.

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Fallece el marido y esta mujer es heredera universal única porque no tenían hijos, va tramita la posesión
efectiva y se encuentran con que ese inmueble no está dentro del patrimonio del difunto, empieza
averiguar, y dice que ella no ha firmado nunca, empieza un juicio penal, en definitiva termina porque el
juicio penal termina con la muerte, y el marido había intervenido en la falsificación, pero inicia un juicio civil,
pidiendo la nulidad, porque no había intervenido su voluntad, nulidad absoluta, y se declara por el juez,
¿Cuál es el efecto de la nulidad judicialmente declarada, entre las partes? Es volver al estado anterior al de
contratar, lo cual significaba que ella recuperaba el dominio, y el propietario que acción tiene? La nulidad
judicialmente declarada, que acción le concede?, recupera la propiedad en contra del actual poseedor? La
acción reivindicatoria Art. 1689.-

Ø Art. 1689“La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros poseedores; sin
perjuicio de las excepciones legales”.

Y uno le tiene que explicar que usted tiene varios caminos, un camino es haber citado de evicción a su
vendedor, que es uno que le había comprado a este marido pero después le había vendido al señor del que
estamos hablando (el que fue a la oficina del profesor) citarlo de evicción, pero esto tiene una mejor salida,
alegue usted la prescripción adquisitiva, tiene mas de 5 años de posesión, y era una posesión regular, usted
va alegar la prescripción adquisitiva, va a reconvenir, y efectivamente ganó el juicio, pero podría haber
tomado otro camino, el de citar de evicción al vendedor.

Supongamos que cita de evicción, hay normas en el c.p.c para la citación de evicción, le notificaron la
demanda, se ha turbado su posesión, entran en juego estas normas que estamos viendo del saneamiento de
la evicción;
En la primera etapa cito de evicción a mi vendedor y paralizo el juicio reivindicatorio, mientras se notifica.
¿Que actitudes puede tomar el vendedor?
1- Defender en el juicio al comprador, tanto es así que él toma la posición jurídica de demandado y el
comprador pasa a ser un tercero coadyuvante.

2- Que el vendedor ve la situación que se le plantea y dice que tiene toda la razón este tercero que está
demandando al comprador y se allana a la demanda.

3- No hacer nada. Está notificado y no mueve un dedo.
Estas actitudes, caminos que puede tomar el vendedor traen consecuencias diversas.
1- Defender en el juicio al comprador, tanto es así que él toma la posición jurídica de demandado y el
comprador pasa a ser un tercero coadyuvante.
Supongamos que toma la defensa del comprador, y él continua con el juicio, él pasa a ser el demandado, y el
comprador es coadyuvante, y le va bien y gana el juicio, se va a ir por los puros aplausos, porque cumplió con su
obligación, él estaba obligado a defender al comprador en razón de esta obligación de saneamiento.

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Supongamos que se tomó la defensa del comprador, se siguió el juicio y termina con sentencia desfavorable, ha
ganado el juicio el tercero, viene la segunda etapa del saneamiento de la evicción, y esta segunda etapa es una
etapa indemnizatoria, ya no se trata de una obligación de hacer, como era en la primera etapa que tenia que
defender al comprador, ahora se trata de una obligación de dar, y dar dinero, y por lo tanto si son varios los
vendedores que han perdido el juicio, su obligación es divisible porque se trata de dinero, de una cosa fungible,
que es esencialmente divisible; Y en la primera etapa decíamos que no hay prescripción, que podía pasar
cualquier tiempo, siempre está obligado el vendedor a defender al comprador; en éste caso si que es
prescriptible.
Desarrollo de la segunda etapa.
Se perdió el juicio y hay que indemnizar, el vendedor tiene que indemnizar al comprador, el comprador se quedó
sin la cosa comprada, ¿que comprende esta indemnización? Aquí tenemos que irnos al Art. 1847.
Ø Art. 1847“El saneamiento de la evicción, a que es obligado el vendedor comprende:

1- La restitución del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicción valga menos;
2- La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
3- La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueño; sin perjuicio de
lo dispuesto en el art. 1845.-
4- La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda: sin
perjuicio de lo dispuesto en el mismo articulo;
5- El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas
naturales o por el mero transcurso del tiempo.

Análisis del artículo.
Tenemos una serie de indemnizaciones, que va a estar obligado el vendedor a pagarle al comprador, pero
tenemos que ir hurgando para ver el detalle de estas cosas, parece como obvio, si yo vendí un bien raíz un
tercero pretende derechos, lo reivindica, notifica al comprador, el comprador me cita de evicción, comparezco,
lo defiendo y pierdo, esa es la situación, ¿Qué es lo primero que me dice la ley? Devuelva el precio, restituya el
precio.
1.-La restitución del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicción valga menos;
El comprador me pagó 100millones de pesos el comprador, la ley me dice, restituya el precio, pueden haber
pasado muchos años, ¿como voy a tener que restituir el precio? ¿Qué principio rige en las obligaciones de
dinero? rige el principio valorista es decir, se tiene que entregar el precio debidamente reajustado.
Este es un juicio dentro de otro juicio, llegado el caso, el vendedor va a tener, dentro de este mismo juicio, en el
cumplimiento del fallo, puede hacer vales estos derechos que establece la ley, que restituyan el precio
debidamente reajustado.

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2.-La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
Esta costas legales del contrato de compraventa, tendríamos que ponernos si se trata de la venta de una cosa
mueble, porque la venta de cosa mueble, hay unas costas legales que consisten en el pago del IVA, entonces eso
puede tener un costo legal, porque la venta de bienes raíces no está afectas a IVA, salvo que haya habitualidad,
entonces no tenemos costas legales, a lo mejor podría ser, siendo funcionario públicos los notarios, los
honorario del notario hubiesen sido pagados por el comprador, caso en el cual se puede considerar costa legal
del contrato, si los pagó el comprador tiene que indemnizarlo e vendedor y restituirle ese valor.
3.-La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueño;sin perjuicio de lo
dispuesto en el art. 1845.-
Hay que pensar que el comprador ha estado en posesión del bien comprado, y si alguien me demanda de
reivindicación y gana, me va a cobrar los frutos a mi; Desde el momento de la contestación de la demanda estoy
de mala fe y voy a tener que restituir frutos; salvo que, (esta es la remisión al art. 1485.-) el vendedor no
compareció a defender al comprador, y se allana al saneamiento, y en ese caso no tendrá derecho a exigir del
vendedor el rembolso de las costas en que hubiere incurrido defendiéndose, ni el de los frutos percibidos
durante dicha defensa y satisfechos al dueño. De tal manera que está esta excepción, tiene que restituir frutos,
salvo que allanándose el comprador haya seguido adelante con el juicio y lo pierda, o cuando no hace nada el
vendedor y el comprador sigue con el juicio adelante y lo pierda.
Entonces la regla general es que tiene que restituirle los frutos, al comprador el vendedor, el valor de los frutos,
salvo que se hayan producidos estas situaciones, ahí no esta obligado.
4.-La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda: sin perjuicio
de lo dispuesto en el mismo artículo;
Los juicios se pierden con costas a veces, los jueces dicen “se condena en costas” o a veces dicen, mire a tenido
motivo plausible para litigar, y no condenan en costas. Pero si condenaron en costas y las pago el comprador, va
a tener que indemnizarle, restituirle esos valores el vendedor al comprador, salvo que habiéndose allanado o no
haciendo nada el vendedor, el comprador siga adelante con el juicio.
5.-El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o
por el mero transcurso del tiempo.
Aquí desarrolla este nº 5 en los artículos que siguen.
Ø Art. 1849 “El vendedor será obligado a rembolsar al comprador el aumento de valor, que provenga de
las mejoras necesarias o útiles, hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la evicción haya
sido condenado a abonarlas.
El vendedor de mala de será obligado aun al rembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias”.
El aumento de valor de la cosa puede haberse debido a mejoras que el comprador haya efectuado en la cosa, el
comprador, había cambiado los marcos de las ventanas, de las puertas, había cambiado el techo, etc. Había
hecho mejoras necesarias y útiles; y es evicta la cosa el vendedor tiene que pagarlas, salvo que, de acuerdo a las

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prestaciones mutuas, el reivindicador le hubiera pagados esas mejoras, no puede recibir un doble pago, habría
un enriquecimiento injusto.
El vendedor de mala fe que sabia que podría iniciarse un juicio reivindicatorio en contra del comprador (en eso
consiste la mala fe), éste vendedor de mala fe es obligado al rembolso incluso de las mejoras voluptuarias que
hubiese efectuado el comprador, tiene que rembolsa las mejoras necesarias y útiles, siempre, salvo que se le las
hubiere pagado al comprador el reivindicador en las prestaciones mutuas, incluso esta obligado a rembolsar el
valor de las mejoras voluptuarias cuando el vendedor estaba de mala fe.
¿Que pasa con el aumento de valor de la cosa comprada debido a causa naturales o al transcurso del tiempo?
El transcurso del tiempo, normalmente no aumenta el valor de las cosas, las disminuye porque las va
deteriorando con el tiempo las cosas; En el caso de un bien raíz, el transcurso del tiempo los va desvalorizando,
salvo que situaciones exógenas aumenten de valor.
Ej: Un bien raíz cuya edificación se ha ido deteriorando por el transcurso del tiempo, pero pasa una carretera,
que antes no existía, eso aumenta la plusvalía, puede darse, pero lo normal es que el transcurso del tiempo
deteriore las cosas.
¿Qué pasa con el aumento de valor por causas naturales o al trascurso del tiempo? NO se abonará en lo que
excediere la ¼ parte del precio de la venta, hasta ¼ del precio de la venta puede tomarse en consideración este
aumento de valor que puede haber experimentado la cosa, más allá no, a menos que probarse en el vendedor
mala fe, en cuyo caso será obligado a pagar todo el aumento de valor que hubiere experimentado la cosa, sea
naturalmente o por el transcurso del tiempo.
♣Segunda etapa, resumen de las características:
s Es una obligación de dar, más específicamente dar dinero porque es una indemnización de perjuicios.
s Es una obligación divisible si eran varios los vendedores, se dividen entre ellos la indemnización,
s Es prescriptible, y el plazo de prescripción es de 4 años, contados de la sentencia que declaró evicta la
cosa, pero solo respecto de las indemnizaciones del numero 2 al 5 del art. 1847.- porque en lo que se
refiere a la restitución del precio, el código se remite a las reglas generales, y la regla general de que la
prescripción de las obligaciones ordinarias (lo que se refiere a la restitución del precio) es de 5 años,
contados desde que se notifica la sentencia. Entonces el plazo de prescripción es de 4 años para los
numerales del 2 al 5 del art. 1847 contados desde la sentencia que declaró evita la cosa, y es de 5 años a
lo que se refiere a la restitución del precio.

− Saneamiento del vicios redhibitorios, vicios ocultos: El vendedor se obliga a que el comprador tenga una
posesión tranquila y además útil, si yo compro algo es para satisfacer alguna necesidad y que me sea útil lo
que compro, si la cosa lleva en si vicio ocultos, que van a desnaturalizarla, no me va a servir para lo que yo
quiero, tenemos esta obligación de saneamiento que recae respecto al vendedor.

Lo primero que tenemos que tener claro es ¿cuando estamos en presencia de un vicio oculto?

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Ej: nos pasean un caballo de carrera y uno lo mira y dice, que está perfecto, esta muy lindo el caballo; no se
parte de ese supuesto.
Se considera oculto cuando el vendedor no lo denuncia, no lo dice, para que estemos en presencia de un
vicio oculto es necesario que haya existido con anterioridad a la venta, tienen que ser graves, y deben ser
ocultos, entonces, el código en el Art. 1858.-

Ø Art. 1858 “Se llaman vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:1. Haber existido al
tiempo de la venta;2. Ser tales que por ellos las cosa vendida no sirva para su uso natural, o solo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conociéndolos el comprador no la hubiera
comprado o la hubiera comprado a mucho menos precios;3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser
tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el
comprador haya podido fácilmente conocerlos en razón de su profesión u oficio”.

Ej.: en el mes de septiembre empiezan los remates de los caballos de carrera, de una empresa, entonces uno
tiene derecho a mirar los caballos antes de que empiecen a pasearlos y empiecen a subastarlos, hay algunos
que viene con una leyenda, de que éste caballo tiene tales y tales cosas, está denunciándolas el vendedor;
Pero supongamos que se trata de un apersona que no ha ido nunca a estos remates, y se empiezan a pasear
los caballos, y hay una caballo que lo van paseando y va cojeando, ¿podríamos decir que es oculto?, no lo
denunció el vendedor, pero que dice la segunda parte del articulo, “No haberlos manifestado el vendedor, y
ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte” si va cojeando el
caballo y yo lo compro, bueno hay una negligencia grave de mi parte, hasta un neófito puede darse cuenta.
Aparece un caballo preciosos y el que lo remata es un veterinario, yo neófito, veo el caballo y no le veo
nada, pero el veterinario tiene que darse cuenta de que en la rodilla el caballo lleva una pequeña costrita,
eso es una enfermedad grave de los caballos de carrera, porque significa que le salen “cañeras” por lo que al
caballo hay que quemarle eso y quedan lesionado, treo o cuatro meses.
Entonces ¿Qué pasa? ¿Seria oculto? Para mi neófito es oculto, pero para el veterinario que es el que se
mueve con estos animales y conoce sus enfermedades, esa situación no puede ser oculta. Entonces no
estaríamos en presencia de un vicio redhibitorio, porque no podría alegarlo por su calidad, si es él el que
está comprando.

Supongamos que se da estos de los vicios ocultos, el vendedor no los declara, y no aparecen de manifiesto,
las deficiencias ni se trata tampoco de que el comprador sea un especialista, como en el caso anterior,
bueno supongamos que se dan los requisitos del Art. 1858.

Aquí nacen dos acciones, la “acción redhibitoria”, y la “acciónquanti minoris” o de rebaja del precio.
Plazos de prescripción para estas acciones:
Ø Acción redhibitoria, prescribe en 6 meses respecto de las cosas muebles y 1 año respecto de los bienes
raíces.

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Ø Acción quanti minoris o de rebaja del precio, prescribe en 1 año, respecto de las cosas muebles y en 18
meses respecto de los vienen raíces.
Tiene plazos cortos de prescripción.
Tiene intima relación con los contratos de construcción de edificios, porque en estos contratos de construcción
de edificios, el Código civil tiene dos o tres normas y esto se encuentra regulado en la ley general de urbanismo y
construcción y constantemente escuchamos en las noticias que personas propietarias que han comprado sus
departamentos y no llevan ni 1 años y ya aparecen fallas en la edificación, entonces vamos a estudiar con
detenimiento en su oportunidad este contrato de construcción de edificios dando algunas nociones primarias,
de lo que es la ley general de urbanismo y construcción, pero muchas veces tiende a confundirse esto con los
vicios redhibitorios, porque esto se puede dar en los bienes raíces, el vendedor no los manifiesta y se dan todos
los requisitos del Art. 1858, pero aquí tenemos un plazo de prescripción de un año, para intentar la acción
redhibitoria, y para la rebaja del precio 18 meses, en cambio en la ley general de urbanismo y construcciones, el
Art. 18 de esa ley se establece un prescripciones 3 años por defectos en las terminaciones, por 5 años cuando
son fallas mayores y de 10 años cuando se trata de fallas estructurales. Entonces no hay duda que es preferible
no seguirse por esta acción redhibitoria sino por las acciones del art. 18 de la ley general de urbanismo y
construcciones establece.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.
1.- Pagar el precio, es de la esencia, es la principal obligación del comprador, pagar el precio convenido, ¿donde
tengo que pagar el precio? ¿En que momento tengo que pagar el precio? En el lugar y tiempo pactado, si no hay
una estipulación, en el lugar y al tiempo de la entrega, ¿Que paga, si el comprador está en mora de pagar el
precio? Lisa y llanamente estamos en presencia de una condición resolutoria tácita, porque hay un
incumplimiento contractual y por lo tanto al vendedor le nace la acción de pedir el cumplimiento o la resolución
del contrato, en ambos casos con indemnización de perjuicios. Art. 1873.- es una repetición de lo que es la
condición resolutoria tácita del Art. 1489.-
Ø Art. 1873 “Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos,
el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de
perjuicios”.

Ø Art. 17984“La cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producirá
otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el articulo precedente; y pagando el
comprador el precio, subsistirán en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los
derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio”.
El Art. 1784, se fuego con una norma de la tradición que se refiere a que se estipule que no se va a transferir el
dominio sino una vez pagado el precio, si nosotros nos vamos a la tradición nos vamos a encontrar, art. 680 inc
2° “verificada la entrega por el vendedor, se trasfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado
el precio, A MENOS QUE EL VENDEDOR SE HAYA RESERVADO EL DOMINIO HASTA EL PAGO O HASTA EL
CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACION”. Ósea la cláusula de no transferirse el dominio, sino a mediado el pago
del precio, según esta disposición es válida está permitida, ósea Y no podría decir en una compraventa decir

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mire “yo no trasfiero hasta que no me pagué”, no hago tradición hasta que no me paguen, pero si nos vamos a
las compraventa se pone en la misma situación, Art. 1874, hay que hacer la concordancia con el Art. 680 inciso
2° se pone en las misma situación, y que dice, Art. 1874.- “la cláusula de no transferirse el dominio sino en la
paga del precio no producirá otro efecto, sino que el de la demanda alternativa enunciada en el articulo
precedente”, ósea, en una dice es valido, yo me puedo reservar el dominio hasta el pago, y en otra dice que si se
pacta esto, no produce otro efecto que el pedir el cumplimiento o la resolución del contrato de compraventa y
en ambos casos con indemnización de perjuicios.
¿Cuál norma es la que prevalece?
Tenemos que irnos a principio elementales de hermenéutica, de que las disposiciones especiales prevalecen
sobre las generales, esta es una disposición especial dentro del contrato de compraventa, prevalece sobre las
generales del art. 680.- de la tradición en sin perjuicio de que esa norma habla de venta, pero no hay duda que
esta dentro de toda la normativa de la tradición, y acá estamos dentro de la normativa de la compraventa, y son
normas especiales que prevalecen sobre las generales, de tal manera que si se estipula que no se va a transferir
el dominio mientras no me paguen, no tiene otro efecto que si no me pagan yo puedo pedir el cumplimiento de
la obligación o la resolución del contrato en ambos caso con indemnización de perjuicios.
2.- Tiene la obligación de recibir la cosa comprada, esto cabe dentro de lo que nosotros estudiamos en la teoría
general de las obligaciones como mora (retardo culpable en el cumplimiento de una obligación que persiste
después de haber sido reconvenido el deudor y puede ser contractual o judicial) del acreedor, porque no solo el
deudor puede estar en mora, ¿Cuándo esta en mora el deudor? Cuando no cumple en el termino estipulado, el
acreedor también puede estar en mora, en términos generales cuando:
• No coopera con el acreedor,

• Cuando no concurre al lugar del pago,
• Cuando la persona del acreedor no es conocida,
Y ¿como lo hace el deudor para no quedar él en mora? Recurre al pago por consignación, pero aquí hay una
norma expresa en relación a la mora del comprador, art. 1827.-
Ø Art. 1827 “Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonará el vendedor el alquiler de los
almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedará descargado del
cuidado ordinario de conservar la cosa, y sólo será ya responsable del dolo o de la culpa grave”.
En vendedor tiene que cuidar de la cosa hasta la entrega entonces a lo mejor va a incurrir en gastos de
conservación de la cosa, caso en el cual el acreedor estando en mora de recibir está obligado a indemnizar estos
gastos, como se trata de un contrato bilateral la compraventa y el contrato favorece tanto al vendedor como al
comprador, ¿de que culpa se responde? se responde de culpa leve, pero en éste caso estando en mora el
acreedor de recibir, por lo que la cosa ha quedado en manos del deudor, quien ha tenido que incurrir en gatos
para conservarla, ya no va a responder de la culpa leve el vendedor, va a responder del dolo o la culpa grave, por
lo tanto su responsabilidad es menor. (ESTO HAY QUE SABERLO)

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Los pactos accesorios al contrato de compraventa y la rescisión de la compraventa por lesión enorme.
Los pactos accesorios al contrato de compraventa: ¿Qué significa estos pactos accesorios al contrato de
compraventa? Significa que junto con el contrato de compraventa pueden celebrarse otros pactos, otras
convenciones, y el código ice que se puede celebrar cualquier pacto junto a la compraventa, pero nombra tres
pactos;
• Pacto comisorio
• Pacto de retroventa o retrovendendo
• Pacto de retracto
1-Pacto comisorio, es la misma condición resolutoria tacita del Art. 1489.- que está dentro de todos los
contratos bilaterales, y que consiste en el incumplimiento contractual es una condición, es un hecho futuro e
incierto, y que le otorga al contratante diligente la facultad, el derecho de pedir el cumplimiento del contrato o
la resolución del contrato en ambos casos con indemnización de perjuicios, lo que nos interesa en este caso no
es el cumplimiento sino, la resolución.
El pacto comisorio que es un pacto accesorio a la compraventa y ahí está tratado, es la misma condición
resolutoria tacita pero expresada, ya no es tácita, entonces yo voy a decir en el contrato de compraventa, “si el
comprador no paga el precio se resolverá el contrato de compraventa, perfectamente podría no haberlo dicho y
operaria la condición resolutoria tácita, pero se dice y opera el pacto comisorio.
Y este pacto comisorio puede ser
Ø Pacto comisorio simple, que responde al ejemplo que se acaba de dar.

Ø Pacto comisorio calificado, éste lleva una cláusula de resolución ipsofacto, en el acto, de inmediato.
Este pacto comisorio esta normado dentro de los contratos accesorios del contrato de compraventa, pero son
de carácter general, se pueden expresar en cualquier contrato, se son frecuentes en el contrato de
arrendamiento, en que se dice “el no pago de un periodo de renta, terminará de inmediato el contrato de
arrendamiento”.
Importancia del pacto comisorio: al igual que en la condición resolutoria tácita y si se inicia la condición
resolutoria el demandado en este caso, el comprador tiene plazo para enervar la acción pagando hasta antes de
la citación para oír sentencia en primera instancia, o hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia,
puedo enervar la acción entonces pagando, en esos plazos procesales, o en esas instancias procesales, si lleva
cláusula de resolución ipsofacto, de inmediato, el comprador puede enervar la acción notificada la demanda
dentro de las 24 horas siguientes. Es un plazo bien especial.
24 horas tiene para enervar la acción el comprador, pagando, si le piden la resolución ipso facto de la
compraventa se le notifica y tiene un plazo de 24 horas para enervar la acción, pagando. Esto no significa que
opere de pleno derecho, tendrá que seguir el juicio y el juez derechamente va a decir mira, el contrato de
compraventa quedó resuelto, dentro de esas 24 horas, porque asó lo dice la ley

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¿En que plazo prescribe este pacto comisorio?
Ahí se diferencia de la condición resolutoria tácita Art. 1489, porque la condición resolutoria tácita prescribe en
un plazo de 5 años, es una acción ordinaria, por lo tanto prescribe en 5 años, en cambio el pacto comisorio sea
simple o calificado prescribe en un plazo convenido por las partes que no puede pasar de 4 años, sea simple o
calificado. Art. 1877 al 1880.-
Ø Art. 1877“Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el precio al tiempo
convenido, se resolverá el contrato de venta. Entiéndase siempre esta estipulación en el contrato de
venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse”.

Ø Art. 1878“Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elección de acciones que le concede el
artículo 1873”.

Ø Art. 1879 “Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el
contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde,
en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda”.

Ø Art. 1880“El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro años,
contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea
que se haya estipulado un plazo más largo o ninguno”.

Ya, entonces este es el pacto comisorio, vamos a dejar para la próxima clase el pacto de retroventa y el pacto de
retracto que son cortitos y enseguida vamos a entrar a la rescisión por lesión enorme de la compraventa, con
eso terminamos el contrasto de compraventa y vamos a entrar a la cesión de derechos, y luego el contrato de
arrendamiento, con eso tenemos listas las materias.

27/04/2012
Pactos accesorios al contrato de compraventa
Se puede celebrar cualquier acto conjuntamente a la compraventa. Pero el CC se encarga de enumerar tres.
2) Pacto de retroventa o remienda:
Consiste en que el vendedor al celebrar el contrato de compraventa se reserva la facultad de recuperar la cosa
vendida, pagando el precio que se estipule o el precio que se pagó por la compraventa, entonces aquí el
vendedor se reserva esta facultad de recuperar la cosa vendida, pagando lo estipulado o lo que se pago por el
precio de venta. Este pacto no es del agrado del legislador, porque puede volver una usura, porque supóngase
que al vender se estipule este pacto de retroventa, pero se va a fijar a lo mejor, un precio superior al pagado,
que en el fondo seria el interés que estaría cobrando el usurero, y es por eso que al legislador no le interesa que

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se celebren esos pactos de retroventa, tanto es así que el derecho que nace del pacto de retroventa es
intransferible, no está en el comercio jurídico, este pacto prescribe en el plazo de 4 años.
3) Pacto de retracto:
Aquí se establece como una pacto favorable al vendedor, que si dentro de un plazo que no pase de 1 año se
presenta otra persona pagando mas por la cosa vendida podrá hacerse efectivo este pacto de retracto, es difícil
que alguien pueda celebrar un pacto de esa naturaleza, porque si yo compro algo no voy a quedar con esa
condición resolutoria que va a depender a lo mejor de un tercero que ofrezca mas por la cosa vendida, entonces
uno cuando compra, no va a estar comprando con alguna condición resolutoria que va a depender de la
voluntad del vendedor y de un tercero que ofrezca mas por la cosa vendida, éste prescribe en un plazo de un
año.
Rescisión del contrato de compraventa por lesión enorme:
Nosotros cuando veíamos los contratos onerosos conmutativos, señalábamos que la conmutatividad consiste en
la equivalencia de las prestaciones, y que las partes miran como equivalentes las prestaciones que se deben, en
este caso la prestación es de dar, se mira equivalente lo que da una de las partes o se obliga a dar el vendedor, la
cosa vendida se mira como equivalente al precio que se paga por ella; Esto es perfectamente aplicable a la
compraventa de las cosas muebles, puede haber lesión en alguna de las partes porque no hay esa
conmutatividad, esa equivalencia, pero eso no le interesa al legislador, tratándose de cosas muebles no le
interesa, puede haber una desproporción, salvo que se altere uno de los requisitos del precio, que el precio
debe ser serio, y podría ser que algo que vale, una cosa mueble supongamos un reloj Rolex vale 2 millones de
pesos y se venda por 100 mil pesos, podríamos pensar que hay una desproporción en las prestaciones ,pero está
dentro de las facultades de las partes si se altera la seriedad del precio, a lo mejor podríamos atacar esa
compraventa donde faltaría uno de los requisitos del precio, pero el código no se refiere a la lesión enorme
tratándose de cosa mueble, solo respecto de los bienes raíces, incluso si se trata de concesiones mineras (que
son inmuebles) no cabe la lesión enorme, ni tampoco cabe la lesión enorme en las ventas de inmuebles que se
realizan por el ministerio de la justicia, en publicas subasta.
No sucede lo mismo en una compraventa de bienes raíces en que exista lesión enorme, porque en ese caso es
rescindible, es decir se puede pedir la nulidad relativa del contrato de compraventa, y e código da un parámetro,
da una pauta para determinar si hay lesión enorme o no en la compraventa de bienes raíces, y parte de lo que
denomina el justo precio, y el justo precio ah sido definido por la doctrina y la jurisprudencia como aquel que es
el precio comercial al momento de la venta del bien raíz, ese es el justo precio y va a sufrir lesión enorme el
vendedor, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende, del inmueble
que vende, el inmueble vale 100millones y recibe como precio 40millones, menos de la mitad del justo precio,
en ese caso sufre lesione enorme el vendedor, pero también puede sufrir lesión enorme el comprador, lo que
mirado desde un punto de vista práctico es difícil que suceda, que el comprador page mas del justo precio de la
cosa, del bien raíz, en el ejemplo propuesto, el precio eran 100millones y paga 210 millones, pasa lo mismo con
el vendedor, normalmente las nulidades relativas de estas compraventa es en perjuicio del vendedor, el
vendedor recibe menos del justo precio, de la cosa que vende.

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Pero esta rescisión por lesión enorme es de características muy especiales porque perdida la cosa en manos del
comprador, o habiendo enajenado el comprador no hay acción, reivindicatoria en contra del tercero adquirente,
ej: se produjo esta compraventa y hay lesión enorme, el comprador que ha salió favorecido, pago menos del
justo precio de la cosa, la vende a un tercero, y se declara la nulidad yo no tengo acción reivindicatoria contra el
tercero, desvirtuando lo que dice el art. 1689.-
Ø Art. 1689. La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros poseedores; sin
perjuicio de las excepciones legales.
Aquí no se da esta acción reivindicatoria contra terceros, se produjo esta nulidad relativa, se declara por el juez,
la cosa (el bien raíz) ya no está en manos del comprador, pasó a manos de un tercero, yo no tengo una acción
contra el tercero, solo tengo una acción en contra del comprador, en qué sentido, en que me restituya lo que
me faltaría a mí para completar el justo precio de la cosa, con deducción de una decima parte.
Esta particularidad se presta para hacer fraude a la ley, existe un caso en que intervenía una colega del profesor,
y aparecía claramente que había una colusión con un hermano, y cuál era la intención? La intención era burlar a
un banco que había de por medio, y simularon esta venta en que había lesión enorme, pero al pasar a manos de
un tercero no había acción reivindicatoria; entonces se presta a lo mejor para algunas situaciones para burlar la
ley.
Hubo una época en Chile en que se presentaron numerosas demandas por lesión enorme, esto sucedió a fines
del gobierno del presidente Allende, y cuando llega la junta militar, porque ese último año del gobierno de
Salvado Allende había una escases, pero mucha gente pensó que estoy iba a ser como Cuba, entonces dijeron
mire se termina el derecho de propiedad y la gente empezó a vender sus bienes, y se produjo una situación casi
paradójica, en que un bien raíz de buenas características valía menos que un auto. Y termino e gobierno de
Salvador Allende y llega el gobierno militar los bienes adquirieron nuevamente el precio real, y muchos
intentaron esta acción rescisoria por lesión enorme; Pero tropezaron con una norma que era imposible eludir,
porque para determinar el justo precio hay que estar a la época al momento de la celebración del contrato, y al
momento de la celebración del contrato ese era el valor de los bienes raíces, no era otro.
Prescribe en 4años esta acción, contados de la fecha del contrato.
En este caso decretada la nulidad relativa del contrato, ya sea el comprador, o el vendedor, dependiendo a
quien favoreció la lesión enorme o a quien perjudicó la lesión enorme, tiene la facultad de perseverar en el
contrato, ¿Cómo? ya sea el comprador restituyendo lo que recibió más allá del justo precio de la cosa con
deducción de una decima parte, si la cosa valía 100 y pagó 40, debe restituir hasta el justo precio con deducción
de una decima parte, si quiere perseverar en el contrato; y también a la inversa, si el que cobró mas, el vendedor
cobró 100 y valía 210.- tiene que restituir lo recibido mas allá del justo precio de la cosa, con deducción de una
decima parte.
Al profe le interesa que sepamos que una vez declarada la nulidad judicialmente tengo la posibilidad de que el
contrato subsista, completando el justo precio o devolviendo lo que recibí más allá del justo precio. Siempre con
una deducción de una décima parte.

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La permuta o cambio:
Es un contrato en que las partes se obligan mutuamente, recíprocamente a dar una especie o cuerpo cierto por
otro, es el antiguo trueque.
Pero las cosas que se intercambian tiene que ser especies o cuerpos ciertos, si se trata de cosas genéricas las
que se intercambian no estamos frente a una permuta, estamos frente a un contrato innominado.
“mutatis mutandis” todo lo que hemos dicho de la compraventa, se aplica a al permuta.
Ø Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la permutación en todo lo que no se
oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante será considerado como vendedor de la cosa que
da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en
cambio.
Características:
1- Es un contrato generalmente consensual, o solemne cuando se requiere

2- Es bilateral, ambas partes de obligan a dar una especie o cuerpo cierto, intercambiándolo.
3- Es oneroso conmutativo.
4- es principal.
5- es un tirulo traslaticio de dominio.
Y en lo demás se aplican las mimas reglas de la compraventa, lo que hay que tener presente es que las cosa que
se intercambian tienen que ser especies o cuerpos ciertos para estar dentro de la permuta.
¿En que otra situación podemos estar frente a la permuta?
En la compraventa, cuando el dinero se paga parte en dinero y parte en otra cosa, si la cosa valía más que el
dinero estamos frente a una permuta.
Ø Art. 1794. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa
vale más que el dinero; y venta en el caso contrario
Cesión de derechos (Art. 1901)
¿Por qué trata esta materia entre medio del contrato de los contratos, de la permuta y del arrendamiento?
Porque la cesión de derechos una tradición, se refiere a la tradición de los derechos personales, a la tradición
del derecho de herencia, y a la tradición de los derechos litigiosos, y los denomina cesiones de derechos y son
tradiciones y como tradiciones requieren de un titulo que le anteceden, la razón está en que el código civil
francés hace lo mismo, pero esto es propio de la tradición.
Ø Art. 1901. La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el cedente
y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.

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1) Cesión de derechos personales o créditos: Derechos personales o créditos son los que sólo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas; es decir estamos en una relación jurídica en que en una de las puntas esta el acreedor
y en la otra está el deudor, y en el medio de esta relación está la prestación a la que está obligado el deudor, que
es dar, hacer o no hacer algo.
Si lo miramos del punto de vista del deudor, es el obligado, si lo miramos del punto de vista del acreedor, es el
que puede exigir el cumplimiento de la obligación; Y si lo miramos del punto de vista del deudor de la obligación
tenemos que ver cuáles son las fuentes de las obligaciones, los contratos, los cuasi contratos, los delitos, el cuasi
delito y la ley entonces ahí vamos a ver que estos contratos que estamos viendo nosotros, encontramos un
acreedor, y vamos a encontrar a un deudor, lo mismo pero en menor medida, no se da tan exactamente como lo
estamos diciendo, de hecho no se da en los cuasi contratos, es que hay una obligación que hay pero sin previa
convención, en los cuasicontratos, por eso que la noción de los cuasi contratos está desapareciendo, en cambio
en los hechos ilícitos si, el acreedor va a ser la víctima y el deudor va a ser el que provoco el daño, el hecho ilícito
por lo que va haber un acreedor y un deudor, y en la ley, las prestaciones que establece la ley, como las
prestaciones alimenticias, va haber un deudor y un acreedor, ahí se va a dar una relación jurídica.
Cuando nosotros tenemos un derecho personal o crédito podemos venderlo, podemos donarlos, es decir puede
haber un titulo traslaticio ¿y como se perfeccionan ésta tradición? Esto lo sabemos, ya que lo vimos en la
tradición de los derechos personales. Mediante la entrega del titulo que hace el cedente al cesionario, eso lo
establece el Art. 699 de la tradición y lo dice el art 1901.-
Ø Art. 699. La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega
del título hecha por el cedente al cesionario.
Ø Art. 1901“La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título”.
¿Cómo se perfecciona? Por la entrega del título que hace el cedente al cesionario.
Ej: hace años, la única forma de acceder a la casa propia era a través de unos entes que se habían creado por ley
que eran la administradora de ahorro y prestamos, entonces uno ahorraba en esta administradora, iba ganando
interés, un reajuste, y cuando llegaba a cierta cantidad a través de esta misma administradora uno ubicaba un
inmueble que estuvieran vendiendo, y lo compraba, y el saldo de ese precio s lo prestaban estas asociaciones de
ahorro y préstamo, y uno accedía a la casa propia, pagando cuotas por unos 20 años.
Y por los años 1980, el legislador de la época, de un plumazo derogaron estas disposiciones que venían de antes
del gobierno militar, y desaparecieron, y habían miles de deudores y miles de créditos que tenían estas
asociaciones, y ¿que es lo que hicieron? Cedieron todos sus derechos, sus créditos al banco del estado y adquirió
estos derechos personales mediante la entrega del título que hizo el cedente al cesionario, el banco del estado
pagó por eso y lo recibieron estas asociaciones y luego entraron en liquidaciones, habían personas que estaban
dentro de este negocio, pero aquí hay un personaje que está afuera, ¿Quién es este personaje? es el deudor; el
banco mando una carta donde le dice que vaya a la oficina del banco tal día, para que el deudor firme y acepte

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la cesión de estos derechos y así el deudor le queda debiendo al banco del estado, y así se hizo oponible a este
tercero que era el deudor, aceptando la cesión, pero ¿si el deudor no acepta? basta que el cesionario le
notifique judicialmente en forma personal la cesión y ahí queda perfecto en relación al deudor. Si el cesionario
no notifica o el deudor no acepta la cesión, el deudor no está obligado, ¿Quién es su acreedor? El cedente, y le
paga al cedente, los terceros, esto no les empecé mientras el deudor no acepte o no se le notifique
personalmente, y los terceros perfectamente podrían embargar el crédito en manos del cedente a pesar de que
entre ellos se haya producido la cesión de este derecho y que esté en manos del cesionario, pero si no se le
notifica al deudor o no acepta esa cesión, le es inoponible al deudor y a terceros, para que le sea oponible debe
ser notificada judicialmente la cesión o el deudor debe aceptar.
Art. 1902.-1903.-1904 esta es una aceptación tácita.-1905.-para que sea oponible tiene que aceptar el deudor o
notificarse.-1906.-
Ø Art. 1901“La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título”.

Ø Art. 1992“Si se hubiere estipulado que para hacer cesar el servicio sea necesario que el uno desahucie al
otro, el que contraviniere a ello sin causa grave, será obligado a pagar al otro una cantidad equivalente
al salario del tiempo del desahucio o de los días que falten para cumplirlo”.

Ø Art. 1993“Será causa grave respecto del amo la ineptitud del criado, todo acto de infidelidad o
insubordinación, y todo vicio habitual que perjudique al servicio o turbe el orden doméstico; y respecto
del criado el mal tratamiento del amo, y cualquier conato de éste o de sus familiares o huéspedes para
inducirle a un acto criminal o inmoral. Toda enfermedad contagiosa del uno dará derecho al otro para
poner fin al contrato. Tendrá igual derecho el amo si el criado por cualquier causa se inhabilitare para el
servicio por más de una semana”.

Ø Art. 1994“Falleciendo el amo se entenderá subsistir el contrato con los herederos, y no podrán éstos
hacerlo cesar sino como hubiera podido el difunto.

Ø Art. 1995“La persona a quien se presta el servicio será creída sobre su palabra (sin perjuicio de prueba en
contrario),
1.º En orden a la cuantía del salario;
2.º En orden al pago del salario del mes vencido;
3.º En orden a lo que diga haber dado a cuenta por mes corriente”.

§ 8. De los contratos para la confección de una obra material

Ø Art. 1996“Si el artífice suministra la materia para la confección de una obra material, el contrato es de
venta; pero no se perfecciona sino por la aprobación del que ordenó la obra. Por consiguiente, el peligro
de la cosa no pertenece al que ordenó la obra sino desde su aprobación, salvo que se haya constituido en

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mora de declarar si la aprueba o no. Si la materia es suministrada por la persona que encargó la obra, el
contrato es de arrendamiento.
Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la obra, poniendo el artífice lo demás, el
contrato es de arrendamiento; en el caso contrario, de venta. El arrendamiento de obra se sujeta a las
reglas generales del contrato de arrendamiento, sin perjuicio de las especiales que siguen”.
¿Qué responsabilidad le cabe al cedente cuando hace ésta cesión de un crédito? Responde de la existencia del
crédito de que verdaderamente le pertenecía este crédito o derecho personal al tiempo de hacerse la cesión,
pero el cedente no se hace responsable de la solvencia del deudor (paguen) razonemos, las asociaciones de
ahorro y préstamo, cedieron sus derechos al banco del estado, ¿de qué se hacían responsables? De que eran
propietarios de éste crédito al momento de la cesión, pero no se hacen responsables de que fulano, sultano y
merengano paguen, es decir, de la solvencia del deudor. Ahí el cesionario verá como hace cumplir el crédito.
Esta cesión se trata de derechos personales nominativos, la cesión de otros derechos como los que emana de
una letra de cambio o pagaré, se rigen con las reglas del código de comercio o leyes especiales, tiene que
tratarse de créditos nominativos.
2) CESION DEL DERECHO DE HERENCIA.
Vamos a recordar algunas cosas, ¿cuando nosotros hablamos de cesión de derecho de herencia? Una vez que
fallecido el causante se transmite su patrimonio a sus herederos, ahí cuando se radica este patrimonio en los
herederos, formando lo que se denomina la comunidad hereditaria, ahí podemos hablar de cesión de derechos
hereditario, antes no en vida del causante los herederos tiene una mera expectativa, y si por casualidad un
heredero, por ej: den mira aquí hay una herencia este señor va a morir luego, voy a vender mis derechos
hereditarios, NO puedo hacerlo porque son pactos sobre sucesión futura que adolecen de objeto ilícito
art.1463.-
Ø Art. 1463. “El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma legítima o
a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en el título De las asignaciones forzosas”.
¿Qué se nos enseñó a nosotros? Que los pactos sobre sucesión futura adolecen de objeto ilícito, por lo tanto son
nulos de nulidad absoluta, salvo un pacto, hay un pacto permitido, por lo que tendríamos que hacer una
concordancia con el art 1204, porque hay un pacto de sucesión futura, hoy día yo podría celebrar un pacto sobre
sucesión futura, ¿con quién? Con algún legitimario mío, como su mujer o sus hijos, y ese pacto, es solemne por
escritura pública y se refiere solamente a una situación en que yo me obligo a no disponer de la cuarta de
mejoras en mi testamento, en eso consiste este pacto sobre sucesión futura que admite nuestra legislación.
Pero no es ésta la situación que estamos viendo; Aquí falleció el causante y se transmitió el patrimonio a los
herederos y estos pueden ceder sus derechos hereditarios ¿Cómo lo hacen? Mediante escritura pública, porque
esa es su solemnidad. Art 1801.-

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Ø Art. 1801“La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio;
salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan
perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública.
Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a
derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no están sujetos a esta excepción”.
Esto es frecuente, pero entre los mismos comuneros, por ej: fallece el padre, le suceden su mujer y sus hijos y
los hijos han prosperado y dicen, no, todos estos derechos hereditarios se los vamos a ceder a nuestra madre,
este es un ejemplo de cesión de derechos hereditarios. Y como se trata de una comunidad, los comuneros
tienen un derecho colectivo en la totalidad de las cosas, pero tienen un derecho exclusivo respecto de lo que se
denomina su cuota alícuota o su parte alícuota, que es una cuota ideal, son dueños exclusivos de esto. Entonces
yo puedo vender y ceder mis derechos hereditarios a quien se me ocurra, entonces va a entrar otro comunero a
la comunidad hereditaria, pueden enajenarse esos derechos hereditarios tiene que hacerse eso si por escritura
pública.
El código da algunas reglas cuando esto sucede, si distinguiendo si la cesión es a titulo oneroso o a titulo
gratuito, art 1909.-
Ø Art. 1909“El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que
se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario”.
El profe no quiere meter el legado aquí, no está de acuerdo con esta disposición, ya que los legados pueden ser
sobre especie o cuerpo cierto y genero, no es lo mismo cuando se cede un derecho de herencia, ya que es una
universalidad jurídica, aquí en el legado hay una especie o cuerpo cierto o cosa genérica que tiene que ir
acompañadas de cantidad de tal manera que el profe no ve una cesión de derechos hereditarios en la cesión de
un legado. Si se cede un legado se está cediendo una especie o cuerpo cierto o un legado de cosas genéricas, no
es lo mismo que ceder derechos hereditarios sin especificarlos no se sabe que cosas comprende.
Ej: cedo mis derechos hereditarios en la herencia de don Oscar Herrera, no se sabe lo que ahí está esa cuota
ideal.
Y cuando se ceden estos derechos hereditarios ¿de qué me hago responsable? Solo de mi calidad de heredero y
nada más. No puedo decir, ha usted me cedió derechos hereditarios y no venia el bien raíz que me dijo usted,
no, uno se hace responsable de su calidad de heredero, nada más.
Hay un cesionario aquí que ha adquirido estos derechos hereditarios, si el heredero se hubiere aprovechado de
los frutos o percibido créditos o vendido efectos hereditarios, será obligado a rembolsar su valor al cesionario.
Ahí el cedente, el heredero, se hace responsable de lo que se aprovechó, como en el caso de que se haya
aprovechado de los frutos o recibió créditos que le pertenecían a la herencia o vendió efectos hereditarios y
recibió el precio por ello, tiene que rembolsar su valor al cesionario.
Ej: si yo compre derechos hereditarios, no estoy comprando cosas especificas, pero sé que en esa comunidad
hereditaria hay un auto, un departamento, hay acciones, etc, estoy pagando el activo de ese patrimonio,

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entonces se hace responsable el cesionario o heredero de rembólsame los frutos que hayan producido los
efectos hereditarios, si se vendió algún efecto hereditario tendrá que rembolsar el precio al cesionario, al que ah
comprado los derechos, o si a percibido crédito, también tiene que restituírselos al cesionario.
Por su parte el cesionario, el que adquirió los derechos hereditarios, será obligado a indemnizar al cedente, al
heredero de los costos o provinciales que haya hecho el cedente en razón de la herencia, posición efectiva, etc.
Ø Art. 1910“Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos o vendido efectos
hereditarios, será obligado a rembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales
que haya hecho el cedente en razón de la herencia.
Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por
el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarán las mismas reglas al legatario”.
3) Cesión de los derechos litigiosos.
Aquí hay que tener claro:
¿Qué se entiende por derechos litigiosos? es el evento incierto de un juicio, de una Litis, la cesión de derechos
litigiosos, el objeto de esta cesión, es el evento incierto de un juicio, de una lits.
Ej: estamos litigando ambos respecto de un juicio reivindicatorio, si yo vendo, el demandante el que hace la
cesión, vendo mis derechos litigios, ¿Qué es lo que estoy vendiendo? El evento incierto de la Litis, se gane el
juicio reivindicatorio, NO estoy vendiendo por ejemplo el bien raíz que estamos discutiendo, NO, lo que se está
vendiendo es el evento incierto de un juicio, en eso consiste la cesión de derechos litigiosos.
Y requiere de u titulo que puede ser una venta como una donación, pero al legislado no le interesa, porque si el
titulo que antecede a esta tradición de los derechos litigiosos es oneroso, el demandado, llegado el caso pierde
el juico, tiene un derecho de rescate, no le va a afectar la situación si le paga al que compró los derechos
litigiosos, el precio que pagó por ellos, esto se llama derecho de rescate.
*nadie anda comprando juicios, así que no es muy común*
¿Quién es el que puede ceder estos derechos? Solo el demandante puede ceder estos derechos y eso requiere
que se haya producido el cuasi contrato de “litiscontestatio”, es decir que se haya trabado la Litis, que haya una
demanda, que cuando se notifique, el demandado haya contestado, ahí está en condiciones el demandante de
ceder sus derechos litigiosos, en ese momento, antes NO, entonces es poco probable.

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28/04/2012
Contrato de Arrendamiento
Cuando en general podríamos decir que está un estadio mas abajo de lo que es la compraventa, de lo que es la
hipoteca, que considera que son los contratos mas importantes y trascendentes dentro de los negocios jurídicos,
y el código civil se refiere a tres formas del contrato de arrendamiento.
1- Referida al arrendamiento de cosas

2- La confección de una obra materia; vamos a ver que dentro de esta forma de arrendamiento nos vamos
a encontrar con un contrato de suma trascendencia que es el contrato de edificación, de construcción
de edificios.

3- Al arrendamiento de prestación de servicios inmateriales, esto ha perdido total vigencia, porque estas
prestaciones de servicios inmateriales corresponden a lo que el contrato de trabajo, salvo situaciones
muy particulares en que podríamos aplicar las normas del código, y no la del código del trabajo.
Y frente a esta normativa del código tenemos normas especiales, la Ley 18.101.- “LEY DE ARRENDAMIENTO DE
PREDIOS URBANOS”, y un Decreto Ley 993.- referido a “EL ARRENDAMIENTO DE PREDIOS RÚSTICOS”.
Eso es todo lo que abarca el contrato de arrendamiento.
Definición:
Ø Art. 1915 “El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a
conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por una cosa,
obra o servicio el precio determinado”. (que recibe el nombre de renta)
1° ARRENDAMIENTO DE COSAS: Es un contrato en que las partes se obligan recíprocamente, la una a conceder el
goce de una cosa y la otra a pagar un precio o renta por éste goce.
Características del arrendamiento de cosa
1- Es un contrato BILATERAL, las partes se obligan recíprocamente, una a entregar una osa, y la otra a pagar un
precio o renta por esta cosa.

2- Es un contrato CONSENSUAL, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, pero vamos a ver mas
adelante que por razones de prueba se hace indispensable que el arrendamiento se celebre por lo menos a
través de una escritura privada y si se trata de un arrendamiento de un predio urbano y que tenga una gran
trascendencia es conveniente incluso que perfeccionarlo a través de una escritura pública. Porque el
arrendatario en estos cosos tiene la posibilidad de inscribir el arrendamiento en el conservador de bienes
raíces.

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3- Es un contrato ONEROSO CONMUTATIVO, ambas partes obtienen utilidades del contrato, y ambas partes se
gravan recíprocamente, lo que una tiene que entregar y la otra por su parte también entregar, se mirar
como equivalente por los contratantes.

4- Es un contrato PRINCIPAL, tiene vida propia, no requiere de otro contrato existir.

5- Es un contrato de TRACTO SUCESIVO, (significa que se van desarrollando la obligaciones de las pares y se
van extinguiendo y se vuelven a desarrollar y se vuelven a extinguir, etc) de tal manera que nosotros no
vamos hablar de resolución del contrato de arrendamiento, sino que de “terminación” del contrato de
arrendamiento, produce efecto en el futuro, no hacia el pasado como sucede cuando se resuelve un
contrato.

6- Es un TITULO DE MERA TENENCIA, el arrendatario reconoce dominio ajeno, y tiene la cosa en lugar y a
nombre del arrendador.
Elementos propios de este contrato
1- Voluntad, el contrato es consensual, basta el solo consentimiento de las partes para que se perfecciones el
contrato, pero al igual que en la compraventa de cosas muebles nada impide a que las partes puedan
hacerlo solemne, y la solemnidad pordrá ser la escritura privada o una escritura pública. Vamos a ver mas
adelante nosotros que en la ley 18.101.- Si el contrato de arriendo no consta por escrito, la renta que señala
el arrendatario, se presumen verdaderas, de tal manera que si un contrato de arrendamiento es verbal, no
consta por escrito, el arrendatario puede decir, mire la renta de arrendamiento es tanto, cuando en realidad
no es esa, podría darse, y no tengo yo arrendador como acreditarlo. Se presume como verdadera la renta
que diga el arrendatario, el art. 20 de la ley 18101.- así lo expresa, y vamos a ver nosotros más adelante que
de conformidad al art. 1962 del c civil, si el contrato de arrendamiento consta por escritura publica y esa
escritura pública se inscribe en el registros de hipotecas y gravámenes del conservador de bienes raíces, los
acreedores hipotecarios están obligados a respetar el arrendamiento; de tal manera que a veces es
necesario en arrendamientos importantes, por lo años, hacerlo por escritura publica, mirando los interés del
arrendatario.

2- Objeto, pueden ser cosas corporales muebles o inmuebles, pueden ser también derechos, los derechos
pueden arrendarse. Ej: es muy común el arrendamiento de patentes de invención, de tal manera que un
derecho puede ser objeto de un arrendamiento. Ej: el derecho de usufructo es susceptible de arrendarse,
eso si, que tratándose de cosas consumibles no es factible por razón de la naturaleza de las cosas, ser objeto
de un contrato de arrendamiento, ya que las cosa consumibles se destruyen en su primer uso, de tal manera
que no podrían ser objeto de un contrato de arrendamiento.

3- Capacidad, se aplican los principios generales, pero hay alguna particularidad en lo que se refiere al
arrendamiento de predios urbanos y rústicos dentro del régimen de sociedad conyuga, el marido tiene la
administración de la sociedad conyugal y también administra los bienes propios de la mujer, es un enclave
que ha quedado en nuestro ordenamiento jurídico, en que siendo la mujer en todos sus aspectos

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plenamente capaz desde el años 1989. Han quedados estos enclaves en relación al régimen de sociedad
conyugal, porque el marido sigue siendo el administrador de los bienes sociales y de los propios de la mujer,
el legislador o se atrevió a meter mano en esto, no es llegar y embarcarse en una modificación de fondo de
las normas civiles, y recordando palabras del profesor “Avelino León Hurtado” de la Universidad de Chile, el
decía “mire no es cosa de meterse a reformar el código civil, es como un metro de parís, en que usted quiere
ir a una estación, ya que está lleno de líneas el subterráneo; lo mismo sucede en el derecho civil decia don
Avelino, uno modifica una disposición y se prenden luces en todos lados, entonces no es cosa de llegar y
entrar a modificar. Fue muy fácil, dijeron ya, la mujer no puede seguir siendo relativamente incapaz, casada
bajo el régimen de sociedad conyugal, (antes cuando pasaban estas materias decían: mire, la mujer es
incapaz relativamente NO por ser mujer, sino por estar casada bajo el régimen de sociedad conyugal, pero
eso desapareció, y quedaron enclaves, entonces si no saben los legisladores, entonces si se requiere
arrendar un predio urbano de la sociedad conyugal por mas de 5 año se requiere de la autorización de la
mujer, si se quiere arrendar por mas de 8 años un predio rustico, se requiere autorización de la mujer, si se
quiere arrendar por mas de 5 años un predio urbano de propiedad de la mujer, se necesita consentimiento
de la mujer, si se requiere arrendar por mas de 8 años, un inmueble, un bien propio de la mujer necesita de
la voluntad, del consentimiento de la mujer, y ¿porque en un caso autorización y en otro consentimiento? Se
lo deja la profe de familia

4- La causa, sabemos que la causa es causa eficiente, causa final y causa ocasional. La causa eficiente es de
donde emana la obligación, causa final es siempre una y constante dependiendo de las características del
contrato, si es un contrato bilateral ¿Dónde está la causa? Está en la obligación de la contraparte; ¿Dónde
está la causa de que yo entregue el goce de una cosa? En la renta que me va a pagar la contraparte y
viceversa. Tiene cierta trascendencia la causa ocasional, que responde a la definición de causa que da el
código “el motivo que induce al acto o contrato” y la causa ocasional tiene importancia a lo que se refiere de
la causa ilícita , que es aquella que está prohibida por la ley o es contaría al orden publico, y podría en algún
caso pedirse la nulidad de un compraventa por ilicitud de la causa. Ej: Alguien, una madre abadesa, arrienda
un bien raíz para colocar un prostíbulo, bueno, hay una causa ilícita, ¿Cuál es el motivo que la induce?
Instalar un prostíbulo, la causa que la rige es ilícita, y si yo arrendador arriendo el bien raíz, sin saber los
motivos que inducen a los arrendatarios a celebrar el contrato de arrendamiento, y después me doy cuenta
de que lo que está sucediendo, podría pedir la nulidad absoluta de ese contrato por ilicitud de la causa.
Los efectos, estos dicen relación con los derechos y obligaciones que engendra para las partes el contrato, y
como es un contrato bilateral hay efectos (derechos y obligaciones) respecto del arrendador, y respecto del
arrendatario.
OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR.
1- Entregar al arrendatario la cosa arrendada, que es de la esencia.

2- A mantenerla en estado se servir para el fin a que ah sido arrendada la cosa.
3- A librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la cosa arrendada.

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1.-Entregar al arrendatario la cosa arrendada, que es de la esencia.
¿Como entrega el arrendador la cosa arrendada? Aquí hay una remisión a las reglas de la tradición, y uno dice,
que esto es factible tratándose de las cosas muebles, podría decir, vamos a entregar la cosa entregada de
conformidad al art. 684 C.civil, podrá ser permitiéndole la aprensión material de una cosa presente,
mostrándosela, entregándole las llaves, poniendo, el uno en disposición del otro la cosa arrendada, .es factible
aplicar esta similitud tratándose del contrato de arrendamiento, pero teniendo presente que el titulo es de mera
tenencia, pero es IMPOSIBLE tratándose de inmuebles, porque si nos remitimos a las reglas de la tradición del
dominio de los bienes raíces, sabemos que esto se produce por la inscripción del titulo en el registro del
conservador, en el registro de propiedad, y esto no es posible tratándose del contrato de arrendamiento, a lo
sumo se puede inscribir, pero dentro del registro de hipotecas y gravámenes pero nunca podría inscribirse en el
registro de propiedad, si yo llevo al conservado de bienes raíces el contrato de arriendo para que lo inscriba en
el registro de propiedad, me lo tira por la cabeza, un hay cierta incongruencia al remitirse a estas normas,
porque la entrega de un bien raíz tratándose de un contrato de arrendamiento, será por alguna forma simbólica,
como entregándoles las llaves del inmuebles, ahí si que podría ser factible esa forma de entrega, es de la
esencia, no hay contrato de arrendamiento si no hay entrega.
2.-A mantenerla en estado se servir para el fin que tuvo el arrendatario para arrendar:
Significa que el arrendador esta obligado a realizar las reparaciones necesarias de la cosa arrendada, en este
aspecto nosotros vamos a ver que al arrendatario le corresponden las llamadas “reparaciones locativas” que son
aquellas que se producen por el uso de las cosas y que constantemente están sucediendo, se quebró un vidrio,
se echó a perder el sistema de evacuación de los baños, se desprendió una baldosa, la pintura se ha deteriorado,
etc, todas estas reparaciones locativas son propias de los arrendatarios, pero si estas reparaciones locativas son
provocadas por un caso fortuito o fuerza mayor, son de cargo del arrendador. Antes cuando se pasaba el
contrato de arriendo, no se tomaba en cuenta esto de las reparaciones locativas, pero en consecuencia del
terremoto del 17 de febrero, fue y es un tema recurrente, por lo que es importante saber.
En esto de las reparaciones o las expensas que pueden realizarse en la cosa arrendada hay que tener presente,
para saber asesorar a sus clientes, que a veces los arrendatarios empiezan a invertir en los inmuebles que se les
arrienda, pensemos cuando se arrienda un local comercial, entonces lo tratan de amononar los arrendatarios,
para atraer a su clientela entonces mejoran a lo mejor los perfiles de las ventanas, mejoran la iluminación,
entonces si no se trata de reparaciones necesarias, no son de cargo del arrendatario, y si el arrendatario
empieza a realizar reparaciones que podríamos calificar de útiles que aumentan el valor comercial de la cosa, e
incluso voluptuarias, si las hace sin el consentimiento del arrendador son de su cargo, salvo que el arrendador lo
autorice y diga, bueno yo se las pago, pero sii no lo autoriza son de cargo del arrendatario y si terminado el
contrato de arredramiento y no puede llevárselas sin detrimento de la cosa, van a quedar para el arrendador;
esto se plantea muchas veces en los juicios de arrendamiento.
Ej: “mire es que yo hice esto y esto otro y lo de más allá”, pero lo hizo de motus propio, aquí no hay autorización
del arrendador, “bueno lléveselas”, a no es que no me las puedo llevar porque, se va a producir un detrimento
de la cosa arrendada; en definitiva hay que tener cuidado con esto de las reparaciones o mejoras, o expensas

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que puedan incorporarse a un inmueble arrendado, porque si no están autorizadas por el arrendador y no
puede llevárselas sin detrimento de la cosa el arrendatario quedan a beneficio del inmueble arrendado.
3.- A librar a impedir que se le turbe el goce de la cosa al arrendatario:
Estas turbaciones pueden ser de hecho o de derecho, si alguien, estando yo en un inmueble arrendado comete
troperia, empieza a lanzar piedras y me rompe los ventanales del inmueble arrendado, no voy a llamar al
arrendador…yo tendré que repeler por la vía legitima, tendré que llamar a carabineros, etc, que cese esa
turbación, pero esto no le empecé al arrendador las turbaciones de hechos, no sucede los mismo con las
turbaciones de derecho.
Las turbaciones de derecho, alguien pretende derechos sobre la cosa arrendada, ej: alguien en un predio rustico
dice mire yo tengo una servidumbre de transito, en este inmueble que está arrendado, ya hay una situación de
derecho o algo mas radical, YO soy dueño de ese inmueble arrendado, no es el arrendador, se inicia un juicio
reivindicatorio, es obligación de arrendatario poner en conocimiento del arrendador si se le llegara a notificar a
él alguna de estas acciones, tiene la obligación, y no lo dice la ley de arrendamiento, lo dice el juicio
reivindicatorio se señala contra quien se puede reivindicar, art. 896 “El mero tenedor de la cosa que se reivindica
es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene”, de tal manera que si se
presenta una situación de esta naturaleza el arrendatario tiene el derecho a decir, “yo no soy poseedor, soy un
mero tenedor yo soy arrendatario, el arrendador, el dueño es fulano de tal, está obligado a eso, bajo sanción de
indemnizar los perjuicios que al no expresarlo pueda sufrir el arrendador, eso en relación a estas situaciones que
se le pueden presentar por turbaciones. Supóngase que tiene, el arrendatario, se ha seguido un juicio, en que
alguien dice “mire yo tengo una servidumbre constituida de transito acá y efectivamente obtiene ese tercero
¿Qué puede hacer el arrendatario? En este caso pedir una rebaja del pecio o renta, en caso de reivindicarse
todo un predio o una partes considerable, en este caso ¿Qué puede pedir el arrendatario? puede pedir la
terminación del contrato de arrendamiento con indemnización de los perjuicios.

Ø Art.1930.- Si el arrendatario es turbado en su goce por vías de hecho de terceros, que no pretenden
derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su propio nombre perseguirá la reparación del daño.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algún derecho sobre la cosa
arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior al contrato, podrá el arrendatario exigir una
disminución proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.
Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un tercero, se hallare privado
de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de presumir que sin esa parte no habría contratado, podrá
exigir que cese el arrendamiento. Además, podrá exigir indemnización de todo perjuicio, si la causa del
derecho justificado por el tercero fue o debió ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero
no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de éste, intervino estipulación especial de saneamiento
con respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni debía ser conocida del arrendador al tiempo del contrato,
no será obligado el arrendador a abonar el lucro cesante.

Aquí se establecen múltiples variables, pero lo que interesa es que si hay turbaciones de hecho, el propio
arrendatario tiene que repelerlas, en conformidad a la ley, si se trata de turbaciones de derecho, esto puede

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significar que no tenga el goce de la cosa como corresponde, y podrá pedir rebaja del precio por la terminación
del contrato dependiendo de la turbación de que se trata.
OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO.
1.-Hay una obligación de la esencia, pagar el precio o renta, y si no paga el precio o renta:
Estamos en presencia de una condición resolutoria tacita y por lo tanto el arrendador tiene el camino de exigir el
cumplimiento o la terminación (no resolución en éste caso) del contrato de arrendamiento con indemnización
de perjuicios. Principios generales de todos los contratos bilaterales.
Este precio o renta, puede ser mes a mes, que es lo normal que sucede cuando se trata de predios urbanos, o
incluso de año en año según se trate de predios rústicos en que normalmente la renta de arrendamiento se paga
una vez que se cosechan los frutos, en ese momento tiene que pagar el precio o renta el arrendatario, y si no lo
hace da esta acción de cumplimiento o de terminación con indemnización de los perjuicios.
2- Está obligado a usar de la cosa de acuerdo a los términos del contrato o de acuerdo a la naturaleza de la
cosa arrendada:
De tal manera que no podrá hacerla servir a otros objetos que a los convenidos, o aquellos que están
naturalmente destinada a servir la cosa arrendada, esto dicho así pareciera ser algo obvio, pero se presentan
cuestiones de esta naturaleza en el arrendamiento que se hace para una casa habitación, ej: se arrendó un
inmueble para habitarlo el arrendatario con su familia, y ¿que pasa si instala un negocio en ese lugar? Esta
faltando a esta deposición legal; O el ejemplo que vimos anteriormente, Que lo arrienda, se trata de un
inmueble para habitarlo, y lo destina para una “casa de tolerancia” está faltando a esta obligación, esto se da
con alguna frecuencia a veces en los contratos de arrendamiento de predios urbanos, y como hay un
incumplimiento contractual el arrendador puede pedir la terminación del arriendo con indemnización de
perjuicios , en este caso no podría pedir el cumplimiento porque justamente no está cumpliendo el arrendatario
con lo expresado en el contrato o lo que la naturaleza de las cosas se refiere, si yo arrendé una casa habitación,
es para habitarla, no para poner un negocio o destinarlo a otro fin que no sea habitarlo.
Esto conlleva a que el arrendatario debe conservar la cosa con el cuidado de un buen padre de familia, de tal
manera que nos encontramos que si no cumple con conservar la cosa, con el cuidado de un buen padre de
familia, responde de la culpa leve. Como se da en todos los contratos en que ambas partes reciben beneficios
del contrato.
3.- Está obligado a efectuar las llamadas reparaciones locativas:
El código se encarga en el art 1940 inc. 2°, de definir lo que son las reparaciones locativas.
Reparaciones locativas: Son aquellas que según la costumbre del país son de cargo de los arrendatarios, y en
general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de
sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albañales y acequias, rotura de cristales, etc.
Son aquellos desperfectos, deterioros, que se producen ordinariamente por el uso de la cosa, pero son de tan
gran envergadura como para calificarlas de expensas necesarias, ya que si se deteriora el techo de una vivienda,

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bueno ahí hay que llamar al arrendador, son reparaciones necesarias, pero estos pequeños desperfectos, estas
pequeñas reparaciones que hay que hacer, son de cargo de los arrendatarios, salvo, como decíamos, que fueran
provocadas por un hecho fortuito o fuerza mayor.
También aquí en las obligaciones del arrendatario se plantea la situación de la subcontratación en el contrato de
arrendamiento, y hablamos de la subcontratación cuando vimos la teoría general del contrato, dentro de las
categorías contractuales hablamos de la subcontratación, y aqui en el arrendamiento se produce esta
subcontratación que puede ser:
a) Un subarrendamiento, es mas propio hablar de subcontratación en la primera situación, cuando hay

subarrendamiento, la regla en esta materia es que al arrendatario le está prohibido subarrendar sin la
autorización del arrendador, a la inversa de lo que sucede en la ley 18.101 de arrendamiento de predios
urbanos, en que es de la naturaleza del contrato el subarrendamiento, para que el arrendatario no pueda
subarrendar es necesario que en el contrato se le prohíba: Acá es a la inversa, en el arrendamiento del
código al arrendamiento de cosa, al arrendatario le está prohibido subarrendar, salvo que lo autorice el
arrendador, a la inversa en la ley 18.101.-dice el art. 1946.

Ø Art. 1496 “El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le
haya expresamente concedido; pero en este caso no podrá el cesionario o subarrendatario usar o gozar
de la cosa en otros términos que los estipulados con el arrendatario directo”.
No es lo mismo el sub arrendamiento que la cesión de los derechos del arrendatario, son dos cosas
diferentes, en el sub arrendamiento el arrendatario que sub arrienda sigue vinculado con el arrendador,
en cambio cuando se produce la cesión del derecho del arrendatario, desaparece del contrato el
arrendatario y pasa a ocupar su lugar jurídico el cesionario y ahí se produce una nueva vinculación con el
arrendador.

b) La cesión del derecho del arrendatario, acá desaparece del contrato el arrendatario y pasa a ocupar su
lugar jurídico el cesionario y ahí se produce una nueva vinculación con el arrendador., esto es frecuente
cuando se trata de inmuebles donde funcionan locales comerciales. Ej: Yo arriendo un local comercial, se
instala el arrendatario y pone una pastelería, y le ah ido fantástico, pero por X circunstancia no quiere
continuar, podría poner término al contrato de arrendamiento, y dice no, ya que quiere sacar algún
provecho de la circunstancia de que ahí hay una pastelería que tiene prestigio, entonces lo que hace es
buscar un comprador, para ese establecimiento comercial y conversándolo con el arrendador cede su
derecho de arrendatario, logró vender el negocio y al mismo tiempo el que adquirió el negocio va a seguir
como arrendatario del inmueble donde funciona la pastelería. Entonces es necesario que haya algún tipo de
conversación con el arrendador para que autorice esta cesión, solo autorizándola se permite esta situación
de que el arrendatario pueda ceder su derecho de arriendo.
4.- también es de la esencia del contrato, la restitución, de la cosa arrendada:
Al termino del contrato el arrendatario esta obligado a restituir, y si se trata de un inmueble, lo señala el art.
1948.-la restitución de la cosa se verificará desocupándola enteramente poniéndola a disposición del arrendador
y entregándole las llaves. Esa es la forma de restituir un inmueble por parte del arrendatario.

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Ø Art. 1948 “La restitución de la cosa raíz se verificará desocupándola enteramente, poniéndola a
disposición del arrendador y entregándole las llaves”.

Situaciones que se presentan con esto; Muchas veces los arrendatarios llegan y se van, tiene problemas o no
han pagado la renta, y de la noche a la mañana se van, lo que tiene que ser mas o menos oculto porque para
desalojan un inmueble tienen que tener un salvo conducto, que se solicita ante la unidad de carabineros
respectiva, y el arrendatario llega y se va, u uno dice, bueno el arrendador perfectamente puede ir y entrar a lo
que le pertenece, pero no es así, tiene que pedirle autorización al juez, porque se pueden presentar muchos
problemas, si entra así de hecho a tomar posesión de lo que le pertenece pueden encontrase con problemas,
incluso de carácter penal, ya que el arrendatario dice, “no, yo sigo siendo arrendatario y él entró a mi domicilio y
se perdió una caja de fondos que yo tenia con 10 millones de pesos”, y en arrendador se va a ver envuelto en un
problema judicial, esto es la obligación de restituir, que también es de la esencia de las obligaciones del
arrendatario de restituir al termino del contrato, entregando desocupado el inmueble, por eso en as demandas
en la parte petitoria se pide eso, “que restituya el inmueble sin ocupantes”
TERMINO DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.
1.Termina por destrucción de la cosa arrendada

2.Por expiración del termino estipulado
3.Por extinción del derecho del arrendador,
4.Y por sentencia judicial

Ø Art. 1950 “Que los otros contratos, y especialmente:
1.º Por la destrucción total de la cosa arrendada;
2.º Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
3.º Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más adelante se expresarán;
4.º Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto”.

Entonces este contrato tiene estas formas particulares de extinción o término.
1.º Por la destrucción total de la cosa arrendada;

Si se destruye totalmente la cosa arrendada, expira el contrato, termina, si la destrucción no es total y es parcial,
a lo mejor podrá continuar el arriendo pero con una rebaja del precio o renta, en relación a esto es conveniente
señalar algunas cosas practicas.
Siempre que se celebre un contrato de arrendamiento de un bien raíz hay que ponerse en todos los casos, a
veces hay incendios, y el incendio puede ser alguna negligencia o falta de cuidado del arrendatario, entonces
hay que poner siempre una clausula, en los contratos de arrendamiento de predios urbanos, en que se
establezca la obligación al arrendatario de contratar un seguro de incendios, porque el arrendador a lo mejor era
muy cuidadoso en la mantención del inmueble, pero va a llegar un arrendatario y él no va a saber lo que va a
pasar ahí, y hay que ponerse en todas las circunstancias.

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2.º Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
Vamos a ver que en al ley 18101.- ahí se pone en esta situación, de la expiración del contrato por expiración del
plazo, eso lo vamos a ver en su oportunidad.
Lo normal es que si se estipula el plazo, terminado el plazo el contrato de arrendamiento termina, y así lo señala
el código, pero esto no ha sido siempre así, el contrato de arrendamiento, hubo un tiempo bastante tiempo, en
que era un contrato dirigido, en que incluso se establecía el precio o renta, en que no podía ser mas del 11% del
avaluo fiscal de la propiedad, la ley 11.622, así lo señalaba y el contrato de arrendamiento era una contrato
dirigido, si había una persona que había estado arrendado durante 20 años, la ley le daba un mes por año de
ocupación para el desahucio, entonces podía estar 20 mese metido el arrendatario dentro del inmueble
arrendado a pesar de que había terminado, el código civil, es libertario, no existían principios socializadores
dentro del C.civil, de tal manera que una de las forma es que termina con la expiración del plazo, en cambio la
legislación especial relativa al contrato de arrendamiento de predios urbanos, siempre fue muy restrictiva para
los arrendadores, no funcionaba el principio de autonomía de la voluntad, estaban dirigidos a través de el Estado
¿por qué? porque habían pocas propiedades, y la demanda de casa o habitación siempre fue muy grande,
entonces había un intervencionismo muy grande.
La actual ley18.101, prácticamente vuelve a los principios del C.civil, ese es un alcance en relación a la
explicación del plazo, y a lo sumo el código establece lo que se llama la: “La tacita reconducción” ¿qué es? Es
que terminado el contrato de arrendamiento y tratándose de inmuebles, la circunstancia de que el arrendatario
continúe en el inmueble arrendado, no significa que se haya renovado el contrato, pero si con las aquiescencia
dela arrendador, el arrendatario hubiere pagado una renta de arrendamiento posterior a la terminación del
contrato por cualquiera otra circunstancia que manifestara una voluntad de continuar en el contrato de
arrendamiento, éste se entiende renovado, si se trata de predios urbanos, por 3 meses en las mismas
condiciones que el contrato anterior, y así podría seguir sucesivamente; si se trata de predios rústicos y se
produce esta situación de que está terminado el contrato, y con la aquiescencia del arrendador recibe alguna
renta de arrendamiento posterior, se entiende renovado el contrato hasta que se coleccionen los frutos de la
última cosecha. Esto se llama ¡tácita reconducción”.
Ø Art. 1956 “Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro modo, no se entenderá en
caso alguno que la aparente aquiescencia del arrendador a la retención de la cosa por el arrendatario, es
una renovación del contrato.
Si llegado el día de la restitución no se renueva expresamente el contrato, tendrá derecho el arrendador
para exigirla cuando quiera.
Con todo, si la cosa fuere raíz y el arrendatario con el beneplácito del arrendador hubiere pagado la
renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminación, o si ambas partes hubieren
manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequívoco su intención de perseverar en el arriendo,
se entenderá renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes, pero no por más tiempo que
el de tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger los
frutos pendientes en los predios rústicos, sin perjuicio de que a la expiración de este tiempo vuelva a
renovarse el arriendo de la misma manera”. Esto se llama tácita reconducción, - el profe lo pregunta.

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Ej: terminó el contrato de arrendamiento, por expiración del plazo o desahucio, y se trata de un bien raíz, y el
arrendatario sigue ahí, y yo arrendador le recibo la renta de arrendamiento posterior a que terminó el contrato,
¿qué es lo que presume el legislador? Que a pesar de que terminó, quieren continuar con el contrato, pero no va
más allá el código, y dice, que esto se puede dar por 3 meses, no más, si son predios urbanos; si son predios
rústicos, como se arriendan por años, cuando se cosechen los frutos ahí va a terminar el contrato, y si sigue la
misma situación, seguirán así, renovándose tácitamente el contrato de arrendamiento.
También en relación a la expiración del plazo estipulado puede presentarse una situación poco probable, salvo
que sea un contrato verbal de arriendo, que el plazo sea indeterminado, que no haya un plazo, si es por escrito
una de las cláusulas primordiales (no esencial porque no lo es), es determinar un plazo.
Ej: uno arrienda un bien raíz, como arrendador o arrendatario, van a fijar un precio o renta y se van a señalar un
plazo, lo que es como obvio, no lo van a dejar en el aire, no estipulando nada al respecto, pero si llegara a
suceder aquello, lo que es mas probable cuando se trata de un contrato verbal un contrato consensual en que
no se ha estipulado, ¿entonces como sabemos el plazo cuando es indeterminado?, caso en el cuando es
indeterminado el plazo opera lo que se denomina el desahucio, y eso es una aviso que da el arrendador o
arrendatario para poner termino unilateralmente al contrato de arrendamiento. Y este desahucio se tiene que
dar con el plazo que se ha establecido para el pago de las rentas, si es mes a mes, bueno tiene que ser con un
mes de anticipación y es por año debe ser con un año de anticipación, lo que sucede en los predios rústicos.
Y aquí se planeta la siguiente situación, en los textos dicen que el desahucio puede ser, extrajudicial y judicial,
el extrajudicial no tiene ningún valor, en cambio la ley 18101, incluso se permite el desahucio a través de un
notario, de tal manera que el desahucio necesariamente debe darse a través de una notificación judicial
CUANDO NO HAYA PLAZO.
3.º Por la extinción del derecho del arrendador, según las reglas que más adelante se expresarán;
Esto lo vamos a reducir o limitar a lo que son los inmuebles, normalmente el arrendador reúne la calidad de
arrendatario y de dueño, es dueño del inmueble que arrienda, así como hay venta de cosa ajena, también pude
haber arriendo de cosa ajena, pero no es lo normal, esto es algo poco probable que suceda, que el arrendador
no sea dueño, y arrienda, podría darse a lo mejor en una comunidad hereditaria, en que uno de los comuneros
arrienda, ya que tiene el derecho en la comunidad, pero lo normal es que el arrendador sea propietario, y yo le
arriendo a usted un bien raíz por un determinado plazo, ¿que pasa si yo arrendador propietario? Se extingue mi
derecho de propiedad, se puede extinguir por casusas que no me son imputables, por ejemplo, yo arriendo un
bien raíz, cuyo precio lo estoy debiendo en parte, en este caso, bien sabemos que hay una condición resolutoria
de por medio, y no pago, entonces se me va a venir el acreedor y va a embargar el bien raíz, y hay un
arrendatario que queda ahí, pero ¿me es imputable a mi esa situación?, No me es imputable porque el
arrendatario tendría que haberse cerciorado de esa situación antes , si había una condición resolutoria de por
medio, si hay un inmueble que no se ha pagado, bueno está latente una condición resolutoria, y si no se
cumple, nace una acción resolutoria, por lo que se puede pedir la resolución del contrato y esa resolución del
contrato significa que vuelve a manos del vendedor, esa podría ser una situación que se considera que no le es
imputable al arrendador, y por lo tanto si sucede, el que recupera la propiedad, en éste ejemplo, puede pedir la
restitución al arrendatario sin tener que esperar el arriendo.

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2.-Otra situación: Yo soy propietario fiduciario, en la misma situación anterior, porque el propietario fiduciario,
su propiedad es resoluble, está sujeta al gravamen de cumplirse una condición, entonces también, no le es
imputable al arrendador, porque el arrendatario tiene que haberse cerciorado de que era propietario fiduciario,
que su propiedad, de arrendador, estaba sujeto a una condición, de pasar al fideicomisario, si se cumplía, y el
cual no está obligado a respetar el arriendo.
3.-Otra situación: Puede ser un usufructuario, soy usufructuario del inmueble y lo arriendo, el arrendatario debe
saber que yo soy usufructuario, y por lo tanto es una propiedad temporal y por lo tanto va a llegar un momento
en que voy a tener que restituir la cosa fructuaria, y el nudo propietario no tiene por qué respetar el arriendo.
Todo esto que dijo es muy poco probable que suceda, pero lo que viene ahora si que sucede arto.
Otras situaciones:
1.- Yo propietario arrendador, lo tengo arrendado el inmueble, y lo dono (esto es poco probable, pero la ley se
pone en ese caso por eso lo dice), si lo dono el donatario recibe una gratuidad y por lo tanto la ley le dice, usted
tiene que respetar el arriendo, yo arrendador propietario, le tengo arrendado a usted por 5 años el bien raíz, y
dono este bien raíz, usted donataria va atener que respetar esos 5 años del arrendatario.
Vamos a lo que sucede normalmente:
2.- Yo arrendador propietario lo vendo, (esto es lo que sucede muy frecuentemente) lo vendo y tengo un
arrendatario el tercero que adquiere ¿está obligado a respetar el arriendo?, si el arriendo que tenemos los dos
se celebró por escritura publica el tercero que adquiere el bien raíz esta obligado a respetar el arriendo.
3.- Yo propietario arrendador, lo tengo arrendador un inmueble por 10 años y dentro de la gestión de mi
patrimonio, este inmueble para garantizar un préstamo que me dio un banco, lo hipoteco, se constituyo una
hipoteca y la hipoteca para la tradición de la hipoteca es necesaria su inscripción en el conservador, pero esto
¿cuando puede plantearse? Cuando yo arrendé por varios años,; un arrendatario había arrendando por 15 años,
porque había arrendado un inmueble donde funcionaba un restaurant de su propiedad muy conocido, entonces
¿que es lo que hizo cuando se hizo el arriendo? Se hizo x escritura publica y se inscribió en el registro de
hipotecas y gravámenes del conservador de bienes raíces, ¿con qué intención? Si estábamos arrendando por 15
años, donde funcionaba un restaurant de mucho prestigio en que le daba ganancias importantes, ¿por qué?
Previniendo que el arrendador propietario, está gestionando su patrimonio, y ¿que pasa si lo da en garantía, lo
hipoteca y después no paga? El banco que le facilitó el dinero, y constituyó la hipoteca para garantizarse el
préstamo, va hacer efectiva la hipoteca y va a sacarlo a remate, pero va a tener que respetar el arriendo porque
estaba inscrito con anterioridad a la inscripción hipotecaria, va a tener que respetar el contrato de
arrendamiento.
Ø Art.1962 –ARTICULO MÁS IMPORTANTE DEL CONTRATO DE ARRIENDO- “Estarán obligados a respetar
el arriendo:
1.º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título lucrativo;
2.º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a título oneroso, si el arrendamiento ha
sido contraído por escritura pública; exceptuados los acreedores hipotecarios;

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3.º Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pública inscrita en el
Registro del Conservador antes de la inscripción hipotecaria.
El arrendatario de bienes raíces podrá requerir por sí solo la inscripción de dicha escritura.

Situación especial.
¿Qué pasa cuando se expropia por causa de utilidad pública un bien raíz que está arrendado?
El problema con el arrendatario lo resuelve la constitución política, mediante una ley expropiatoria y después el
organismo expropiador tiene que pagar el precio comercial del bien expropiado, bueno pero aquí estamos en
presencial del arrendatario, y este tiene su contrato vigente de arrendamiento y expropian al propietario, y
consecuencialmente él va a salir volando, ¿Qué situaciones se pueden presentar? Esto lo resuelve el art. 1960.-
a pesar de que hay un decreto ley que establece la forma de expropiación, a través de cualquier organismo que
tiene facultad de expropiar, la municipalidad, el MOP, etc.
Ø Art. 1960 “En el caso de expropiación por causa de utilidad pública, se observarán las reglas siguientes:
1.a Se dará al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y coger los frutos
pendientes.
2.a Si la causa de la expropiación fuere de tanta urgencia que no dé lugar a ello, o si el arrendamiento se
hubiere estipulado por cierto número de años, todavía pendientes a la fecha de expropiación, y así
constare por escritura pública, se deberá al arrendatario indemnización de perjuicios por el Estado o la
corporación expropiadora.
3.a Si sólo una parte de la cosa arrendada ha sido expropiada, habrá lugar a la regla del artículo 1930,
inciso 3°”.

Desarrollo

1- Se dará al arrendatario el tiempo preciso para utilizar las labores principiadas y coger los frutos
pendientes. Esto si se trata de un predio rústico, le dan esa facilidad al arrendatario para utilizar las labores
de iniciada, para poder cosechar posteriormente.

2- Si la causa de la expropiación fuere de tanta urgencia que no dé lugar a ello, o si el arrendamiento se
hubiere estipulado por cierto número de años, todavía pendientes a la fecha de expropiación, y así
constare por escritura pública, se deberá al arrendatario indemnización de perjuicios por el Estado o la
corporación expropiadora: Osea si quedan varios años en el contrato de arriendo y se expropia, al
arrendatario se le indemniza por el Estado, hay una indemnización siendo que es un mero tenedor, esto es
completamente aparte de la expropiación que se le debe al dueño, al arrendatario el Estado también le
paga.

3- Si sólo una parte de la cosa arrendada ha sido expropiada, habrá lugar a la regla del artículo 1930, inciso
3°”: Se verá si puede continuar el arrendamiento o no, y si no puede continuar, tendrá que indemnizar. Esto
es importante y hay que saberlo, porque sucede que a veces hay una expropiación, por causa de utilidad
pública, bueno, se le pagará el justo precio al expropiado , al dueño, pero si está arrendado y esto consta por

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escritura pública y faltan varios años para el termino del contrato e Estado tiene que pagarle una
indemnización al arrendatario.

OTRAS FORMAS DE ARRENDAMIENTO:
El código da reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios, todo esto está
derogado, reglas particulares relativas al arrendamiento de predios rústicos, también está derogado por el
decreto ley 993, y del arrendamiento de criados domésticos, también está derogado, por el código del trabajo,
pero ahora viene la parte que nos interesa.
1. El arrendamiento para la confección de una obra material
En este caso tenemos que saber calificar el contrato, podemos encontrarnos en una compraventa o en un
contrato de arrendamiento, si el artífice, es decir, el que construye la obra, suministra la materia para la
confección de una obra material, el contrato es de venta, no un arrendamiento, si la materia es suministrada por
la persona el que encargó la obra, el contrato es de arrendamiento.
Ej: una construcción de un quincho en mi casa, y yo le pago después una vez que termine usted se encarga de
comprar la madera y todo lo que necesite, eso es una venta; Ahora si el que me va a construir el quincho solo
construye y yo voy a poner los materiales, eso es un arrendamiento, la confección de una obra material.
Esto tiene normas que no necesitan detenerse en ella, salvo el hecho de que si se trata de un arrendamiento es
necesaria la aprobación de la obra por aquel que la encarga,.
Nos vamos a detener, en el contrato de construcción de edificios, una materia de suyo interesante.
Es muy importante el art. 2003, porque en las reglas de C.civil se establecen las cosas primarias, porque la
normativa pertinente especial está en la ley general de urbanismo y construcción, ahí están las normas
especificas, pero en el código hay una cuestión de gran trascendencia jurídica en relación a la construcción de
edificios, porque hay una norma en que se fundamenta la “teoría de la imprevisión”, que los tratadistas dicen,
mire aquí hay una norma donde tiene cabida esta teoría de la imprevisión, pero el C.civil no pensó en ello, pero
esta teoría la recogen los códigos modernos, que es un ataque directo, a lo que nos enseño como una acción,
que todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratantes, tienen que respetar la palabra
empeñada y solo lo pueden dejar sin efecto por mutuo acuerdo o por causas legales, esto es la ley especial, para
los contratantes, porque esta teoría de la imprevisión, si se dan los supuestos que ella plantea, el juez se puede
meter en el contrato, y el juez ¿a que tiende con ello? A que se produzca de nuevo una conmutatividad que ha
sido alterada, ”lo que yo doy, es equivalente a lo que usted me da”.
Ø Art. 2003 “Los contratos para construcción de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de
toda la obra por un precio único prefijado, se sujetan además a las reglas siguientes:
1.a El empresario no podrá pedir aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los jornales o los
materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se haya
ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones.

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2.a Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron
preverse, deberá el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueño; y si éste rehúsa, podrá ocurrir
al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por
esta razón corresponda.
3.a Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco años subsiguientes a su entrega, el
empresario o las personas empleadas por él hayan debido conocer en razón de su oficio, o por vicio de
los materiales, será responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueño, no
habrá lugar a la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artículo 2000, inciso final.
4.a El recibo otorgado por el dueño, después de concluida la obra, sólo significa que el dueño la aprueba,
como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no exime al empresario de la
responsabilidad que por el inciso precedente se le impone.
5.a Si los artífices u obreros empleados en la construcción del edificio han contratado con el dueño
directamente por sus respectivas pagas, se mirarán como contratistas independientes, y tendrán acción
directa contra el dueño; pero si han contratado con el empresario, no tendrán acción contra el dueño
sino subsidiariamente, y hasta concurrencia de lo que éste deba al empresario”.

Se presenta una construcción de edificios que el constructor se encarga de toda la obra por un precio
determinado, porque la construcción de edificios, puede hacerse de varias formas, una es esa, ej: usted me va a
construir señor, ¿Cuánto me cobra por construirme un inmueble de 200 mts4, con tal y cuales características,
tanto; Ya a esa situación se refiere este inciso.
Porque se puede construir de varias formas, puede construirse en forma escalonada, un precio por la obra
gruesa, un precio por los avances de la construcción, etc, normalmente en la construcción de edificios se
emplea lo que se llama una “carta gantt”, en que se hace un desarrollo del avance de las obras, entonces en gtal
fecha tiene que estar puesto los cimiento, la obra gruesa, etc, se va a raves del tiempo con una carta Gantt.
O puede darse por lo que se llama construcción por administración, en que el que encarga la obra, va colocando
materiales, trabajadores, todo, y otro simplemente administra lo que se le va diciendo, Bueno aquella que se
refiere el código es cuando yo le encargo la construcción de un edificio por un precio alzada; que pasa en este
caso, cuales son las reglas que da este art. 2003;

1- El empresario (constructor) no podrá pedir aumento de precio, a pretexto de haber encarecido los
jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo
que se haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones. ¿el principio cual es?,
que el empresario no puede pedir aumento, aunque hayan subido los materiales, o los “emolumentos”
(sueldos, remuneraciones) de los trabajadores.

2- Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron
preverse, deberá el empresario (constructor) hacerse autorizar para ellos por el dueño; y si éste rehúsa,
podrá ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de
precio que por esta razón corresponda. Es en la única norma del código en que podría fundamentarse la
teoría de la imprevisión. La cual ataca el principio de que todo contrato es una ley para los contratantes. ES
LA UNICA NORMA EN QUE PUEDE FUNDARSE LA TEORIA DE LA IMPREVISION.

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Lo que contratamos nosotros es una ley, a mi que me importa que hayan subido los materiales, o los
jornales, o que un vicio oculto del suelo aumentó los costos de la construcción, usted firmó el contrato, ¡lo
cumple!, esa es la ley del contrato, pero aquí dice “si un vicio oculto del suelo”, ej: van a empezar a construir
y se encuentran con una roca gigantesca y no pueden hacer la fundación, van a tener que contratar a un
especialista para que pueda sacar esa roca de alguna forma, todo eso va a aumentar los costos. Pero uno
debe decir “ley del contrato, se obligó a cumplirme y tiene que cumplirme”.
La ley autoriza en este caso si pudo preverse o no se pudo, y si era impredisible, va a ajustar el precio, se va
a meter en el contrato.
Esta situación se dio en gran escala en un momento dado, no hace tanto tiempo, en nuestro país, pero
mirado desde otro ángulo, en que se pretendió que se aplicara ésta teoría de la imprevisión pero nuestro
jueces, pero nuestros jueces son muy apegados a las normas y no dieron lugar a ero se presentaron juicios,
¿Qué pasó en el año 1982?, en el mes de enero, de ese año, había un revuelo porque con anterioridad a esa
fecha, acá en el país se vivía un periodo que los argentinos calificaron como ”el periodo de la plata dulce”
todo le mundo accedía al crédito, todo el mundo se endeudaba en dólares, se había dolarizado la economía,
todo el mundo pedía prestamos en dólares, el precio del dólar bajísimo, pero esas cosas no duran, llegó un
momento en que no soportó mas el sistema y el dólar se disparó 5 veces s valor, esto trajo una reaccionen
cadena, prácticamente todos los banco chilenos quebraron, y hubo que volver a principios ortodoxos de la
economía, una economía centralizada, porque en ese tiempo había lo que se llamaban “los chicago boys”,
entonces todo el mundo quebró, no había que hacer, y dijeron No, esto era impredecible, que el juez se
meta en los contratos y establezca la conmutatividad de la ley del contrato, los jueces aquí rechazaron todas
las demandas, esto duró como 20 años, en que los bancos se normalizaran, todo lo que el Estado les facilitó
para que siguieran funcionando, igual que en Europa donde inyectan millones de dólares, para que no
caigan en banca rota, acá el Estado hizo eso, pagó la deuda extranjera, ahí pudo haberse aplicado esta
teoría de la imprevisión, pero no, no lo hicieron.
05/05/2012
Repasando un poco lo que vimos en la prueba, el profesor nos dice que es súper importante la definición del
mutuo de la ley 18.120, la cual tiene su definición en el articulo 1, porque el mutuo es un contrato real que se
perfecciona por la tradición de la cosa, pero esta definición hace al mutuo real y al mismo tiempo bilateral
cuando dice que una de las partes se obliga a entregar, en esto se radica su importancia, y casi nadie lo
respondió, otra cosa importante es el deposito irregular, tampoco casi nadie lo respondió, y esto es lo más
importante del deposito, ya que esto se hace todo el tiempo, el resto de lo que se ve en el deposito casi no se
ve, pero esta materia si, y nosotros no lo sabemos, el deposito irregular es un titulo traslaticio de dominio, no es
de meratenencia como es en general el deposito.
2. Contrato de construcción de edificios
Siguiendo con la materia, estamos dentro del contrato de arrendamiento y dentro del contrato de
arrendamiento tenemos el arrendamiento de cosa, que ya lo terminamos de pasar, en la confección de una obra
material, y nosotros le hemos dado importancia a la construcción de edificios, al contrato de construcción de
edificios y la prestación de servicios inmateriales, que como lo dijimos en su oportunidad ha dejado de tener
trascendencia porque todos los caso que menciona el código hoy día están cubierto por el contrato de trabajo,

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pero veamos esto de la construcción de edificios ¿porque es importante? Es importante en si per se este
contrato de construcción de edificios porque se encuentra desarrollado en una ley, la ley general de urbanismo y
construcciones, el código civil solo tiene los lineamientos básicos de este contrato de construcción de edificios,
pero donde se encuentra desarrollado íntegramente es en esta ley, la ley general de urbanismo y construcción,
pero también tiene trascendencia las normas del código civil, porque se establece en el art. 2003, n°2 un
elemento que puede servir de base a la llamada teoría de la imprevisión y el profesor quiere detenerse en esto,
porque tiene interés jurídico.
Ø Art. 2003. Los contratos para construcción de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga
de toda la obra por un precio único prefijado, se sujetan además a las reglas siguientes: 2. Si
circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron
al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que
por esta razón corresponda.
Ustedes bien saben y lo hemos resaltado el principio fundamental de la contratación de que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para las partes contratantes, es una ley particular, el valor de la palabra
empeñada, el pacta sun cervanda, de tal manera que lo que nosotros decimos en el contrato es una ley no lo
podemos cambiar, salvo que estemos de acuerdo o que por causas legales deje de producir efecto el contrato
pero aquí este principio tan fundamental de la contratación sufre un embate ¿Por qué? porque cuando cambian
las condiciones del contrato en forma imprevisible el código nos dice mire algún defecto del suelo por ejemplo,
el constructor se pillo con una roca gigantesca que no sabía que existía y no tendrá porque saberlo, y el ya tiene
la ley del contrato de por medio, se contrató por un precio fijo la construcción de un edificio, entonces aquí la
ley le dice, si el que le encargo la obra no quiere pagar más, concurra ante el juez y el juez se puede meter en el
contrato, esa es la gran importancia de esta norma, se puede meter en el contrato por esta situación
imprevisible y ¿que hace el juez?, o lo que le pide el constructor, que restablezca el equilibrio de estas
prestaciones en razón de esta situación imprevisible y fíjense que es la única norma en que puede utilizarse la
teoría de la imprevisión en nuestro código civil, y allí esta su importancia. Leamos de nuevo entonces el articulo
2003 numero 2, lo subrayado debemos subrayarlo en el código.
Ø Art. 2003. Los contratos para construcción de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga
de toda la obra por un precio único prefijado, se sujetan además a las reglas siguientes: 2. Si
circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren costos que no pudieron
al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que
por esta razón corresponda.
Es la única norma en que puede fundamentarse la teoría de la imprevisión. Porque la experiencia dice mucho, Al
profesor le tocó ver una situación en que nuestros tribunales podrían haber aplicado esta teoría pero nuestros
jueces son muy apegados al texto de las normas y a este principio del pacta sun cervanda de que cada contrato
legalmente celebrado es una ley para las partes, fíjense que en 1982 el país los años anteriores había tenido una
bonanza económica importante, todo el mundo accedía el crédito, se había dolarizado la economía, es decir,

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todo el mundo contrataba los préstamos en dólares ¿Por qué? porque el dólar estaba bajo y estable, entonces
todo el mundo se endeudaba en dólares y los bancos pedían créditos a bancos extranjeros en dólares pero
subterráneamente todo esto no tenía una base firme y de la noche a la mañana aparentemente a lo mejor venia
de mucho antes y la autoridad económica en ese momento aplicaba tablas rasa a los principios de la economía
de chicago y trataban por todos los medios de que se mantuviera esta situación pero hubo un momento en que
esto reventó el verano del año 82 en que sorpresivamente el dólar subió 5 veces su valor, supongamos ahora
está como a $500 pesos y que subiera de 5 veces, que pasara sorpresivamente de $500 pesos a $2500 pesos, el
dólar, algo así sucedió en esa época, y ¿que paso? Esto provoco técnicamente que todas las bancas cayeran en
quiebra, “técnicamente”, y los bancos y todo el público en general, los que se había endeudado en dólares no
pudieron pagar, porque si usted debe 100 y después debe 500 no tiene como pagar, entonces la gente en
general no pago a los bancos , los bancos como no recibieron los pagos, a su vez no pagaron los prestamos en el
extranjero y en esta oportunidad se presentaron numerosas demandas de que estábamos frente a una situación
imprevisible y que los jueces intervinieran en el contrato y restablecieran la conmutatividad de los contratos
pero no hubo ningún juez y ninguna corte que aceptara esta teoría. Entonces uno enseña estas cosas, a lo mejor
se podrá aplicar específicamente a la construcción de edificios cuando es por un precio alzado, y cambias las
condiciones, ahí esta en la ley, pero extrapolarlo esto a otra situación nuestros jueces son muy inmorales, no se
atrevieron a hacer nada. Y esta deuda duro como 30 años y el estado tubo que intervenir y pagar la deuda a fin
de cuentas y cambio radicalmente la economía en ese momento, se volvió a una economía centralizada en que
todo estaba en manos del estado, y esto hay que tenerlo presente porque aquí esto es pendular derepente las
cosas cambian de un extremo a otro, entonces hay que tenerlo presente.
Yo les decía que este contrato de construcción de edificios tiene su fuente fundamental en la ley general de
urbanismo y construcciones en que en su articulo 18 se establecen plazos de prescripción en relación a las fallas
que puede tener alguna construcción de un edificio, situación que constantemente aparece en la portada de los
diarios, constantemente, mire el edificio tal o el conjunto habitacional tal, fíjense que el profesor está haciendo
un informe en derecho habitacional que le encargaron, por 70 viviendas en Reñaca, en que hay un problema de
esta naturaleza, en que hay fallas en la construcción, entonces la ley general de urbanismo y construcciones
establece diversos plazos de prescripción:
• Cuando se trata de Fallas relativas a las terminaciones: de 3 años desde que se recepciona finalmente
la edificación porque todo edificio, toda construcción la recibe la municipalidad, la dirección de obras de
la municipalidad y eso se llama recepción final y ahí hay una fecha cierta, entonces desde que se
recepciona la construcción hay un plazo de 3 años para accionar por fallas en las terminaciones.
Entonces Cualquier construcción, si usted tienen un sitio y quiere construir una casa, va a tener que
recepcionarla la dirección de obras de la municipalidad, y ven si están los servicios de alcantarillado, el
agua, etc. Es prorrogativo de las municipalidades en que el director de obra, actúa motu propio, no tiene
al alcalde encima, tiene al seremi de urbanismo y construcciones encima, el es el que esta sobre el
director de obras municipales, tiene cierta independencia. (por ejemplo: aquí en Temuco hay artos
edificios en construcción, cuando los terminan se presentan con los planos, con todas las cosas así,
recepciones provisorias primero, pero la recepción final la da el director de obras municipales, y ahí hay
una fecha cierta en que empiezan a correr estos plazos de prescripción, en relación a las terminaciones
son 3 años,

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• En relación a fallas ya mayores: son 5 años
• Fallas estructurales: cuando son fallas estructurales el plazo de prescripción es más amplio 10 años
desde la recepción.
Además se establece una responsabilidad, no solo del constructor si no de todos los profesionales que han
intervenido en la construcción, léase ingenieros, arquitectos, todos ellos tiene responsabilidad en la
construcción de edificios, incluso si ustedes adquiere un departamento que en la primera escritura, se van a
encontrar, y es obligación en que al final de la escritura se señala quienes fueron los ingenieros, arquitectos,
constructores, etc. Se hace una nominación de cada uno de estos profesionales en la primera escritura, estas
son cuestiones practicas que el profesor nos va dando APRA que tengamos presente, porque es muy común que
en estas materias se pidan asesoráis de abogados.
Bien, el código civil establece un plazo de prescripción de 5 años, pero como decíamos esto ha quedado
derogado por estas normas de la ley general de urbanismo y construcciones que establece diversos plazos de
prescripción, dependiendo de que falla del edificio se trata, bien, el profesor quería decir algo mas acerca de
esto, y es que esto lo pregunta, hay que aprendérselo, esto no lo vamos a encontrar en los textos de apoyo que
podamos tener, no vamos a encontrar lo que estamos comentando
3. Arrendamiento sobre prestación de servicios inmateriales
Finalmente tenemos el arrendamiento, referido a la prestación de servicios inmateriales en que predomina la

inteligencia en desmedro del actuar en que se emplea la fuerza de las personas, aquí predomina la inteligencia,
pero les vuelvo a repetir que estas normas que da el código civil han quedado derogadas por el código del
trabajo, si vemos el código, habla de los histriones, las ayas, ¿Quién sabe lo que son las ayas? Entonces son
materias que hay ido quedado un poco obsoletas, de todos modos si vemos el código “del arrendamiento de
servicios inmateriales” dice el Artículo 2006 del código civil:
Ø Art. 2006. Las obras inmateriales, o en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano, como una
composición literaria, o la corrección tipográfica de un impreso, se sujetan a las disposiciones especiales
de los artículos 1997, 1998, 1999 y 2002.
Ø Art. 2007. Los servicios inmateriales que consisten en una larga serie de actos, como los de los escritores
asalariados (estos son los periodistas) para la prensa, secretarios de personas privadas, preceptores,
ayas, histriones y cantores, se sujetan a las reglas especiales que siguen.
¿Que son los preceptores? Debemos saberlo, cuando se dicto el código civil no había ningún tipo de enseñanza
primera obligatoria, de modo que ¿Cómo los niños aprendían? Les llevaban un profesor y esos se llamaban
profesores, no existían los jardines infantiles ni nada por el estilo, ahí estaban los preceptores y los que podían
pagarlos, las hayas ¿Quiénes son las hayas? son las queridas empleadas de casa particular hoy en día, pero
destinadas mas que nada al cuidado de niños, las hayas, y luego agrega los histriones y cantores ¿Quiénes son
estos? son los actúales artistas que vemos hoy en la televisión, en obras de teatro, etc. Todo esto está regido por
el código del trabajo. Luego el articulo dice “se sujetan a las reglas especiales que siguen.” Nosotros no hemos
visto derecho laboral aun, este es un derecho protector, y el contrato de trabajo es un contrato dirigido, en que

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hay un vínculo de subordinación y dependencia, en que el trabajo es permanente, bueno, son características de
este contrato de trabajo, todas estas personas que nombran aquí están regidas por el código del trabajo.
Fíjense que a veces hay prestaciones de servicios en que efectivamente esta regido por el código civil, y se
emiten boleta de honorario, pero muchas veces, y en la corte al profesor vio innumerables casos, en que se
trataba de torcer el derecho laboral mediante la emisión de boletas de honorarios, y ellos analizaban y decían
esto es un contrato de trabajo, no es una prestación de servicios inmateriales en que quien presta emite una
boleta de honorarios ¿Qué pasa con nosotros lo abogados? Los abogados pueden ser asalariados, pueden estar
regido por el código del trabajo, cuando tienen un solo empleador, nosotros le servimos a tal empresa y somos
asesores de esta, eso esta regido por le código del trabajo, pero si atendemos a A,B,C,D,E,F, no se rige por el
código del trabajo y hay que emitir boletas de honorario, es lo que (esto no lo cuenten) fíjense que los
profesores universitarios que hacen clases deberían estar regidos por le código del trabajo, pero, se firma una
cosa y nadie mas pregunta nada, nadie ha demandado, el día que alguien demande esa persona va a ganar harta
plata (risas)
Fíjense que los abogados se rigen por el artículo 2118, que está en el mandato
Ø Art. 2118. Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que está
unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las
reglas del mandato.
Art. 2118, ósea los profesionales abogados cuando actuamos dentro del ámbito judicial, porque ahí
representamos a las personas, porque no por ser abogados representamos a todo el mundo, tenemos que tener
algún poder, para actuar en un juicio, en ese caso se rige por las reglas del mandato, y tiene algunas
particularidades en relación con el Art. 7 CPC, el mandato judicial, que facultades le confieren a los mandatarios
judiciales, al apoderados, eso lo sabemos ,deberíamos haberlo aprendido en el curso de derecho procesal, bien,
No hay nada más que decir de esto de la prestación de servicios inmateriales.
Ahora vamos a ir a las Leyes especiales.
Leyes especiales:
• Veremos la Ley 18.101 relativa al arrendamiento de predios urbanos, (Esto lo vamos a ver en forma
somera) luego;
• Decreto ley 993: relativo al arrendamiento de predios rústicos.
a) LEY 18.101
Antes de entrar a ver la ley 18.101 y este decreto ley, conviene señalar los vaivenes que ha sufrido el contrato de
arrendamiento, estas son las cosas que tiene que saber, después ver el articulado es otra cosa, pero hay que ver
y saber los principios generales, fíjense que durante muchos años el contrato de arrendamiento fue un contrato
dirigido se metía el estado porque había insuficiencia crónica de viviendas para vivir, entonces las pocas
viviendas que había para arrendarlas no podían regirse por el principio de la oferta y de la demanda entonces se
metía el estado fijando incluso las rentas de arrendamiento porque no podía ir mas allá del 11% del avaluo fiscal,

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de la propiedad, podía cobrar menos el arrendador pero tenia ese techo, podía combar menos pero no más,
hasta la dictación de la ley 11622 así era el contrato de arrendamiento, entonces era un contrato dirigido, pero
esto tiene una apertura cuando viene un sistema económico totalmente diferente al que existía antes que era
un sistema centralizado, que si bien es una libertad economía, esto se refleja también en la legislación, siendo
además que la gente empezó a ceder de apoco a la vivienda propia, lo cual se ha avanzado mucho en este país,
nosotros no sabemos como era esto de complicado hace 50 o 60 años atrás, hoy en día hasta los profesionales
que se han recibido tienen su departamento al tiro, tienen algunos ingresos, van a un banco, piden un préstamo
y se compran un departamento, y la gente de menores recursos, el estado através de SERVIU procura viviendas
económicas, y mal que mal, gran parte de la población tiene su vivienda donde quiere, olvidemos los problemas
de terremoto ese es un problema adicional pero en general podemos decir que no existe ese problema tan
urgente de la vivienda para habitar, entonces esto se refleja en la legislación, fíjense que la ley que vamos a ver
nosotros, desde un punto de vista de técnica legislativa es pésima es muy mala, pero no hay problema en
relación al arrendamiento, funciona en base a la oferta y la demanda, entonces si queremos arrendar algo
vamos, ofertamos, si no nos gusta vamos a otro, etc. Eso es reflejo de lo que existe actualmente, y esta ley que
vamos a pasar a revisar ahora desde un punto de vista de técnica jurídica es muy deficiente, ya que esta ley
mezcla disposiciones sustantivas y disposiciones adjetivas procesales, vamos a verla entonces.
Esta ley es del año 1982, haber nosotros hemos dicho que se aplica a los inmuebles urbanos y ¿que se entiende
por inmuebles urbanos?, son los ubicados dentro del radio urbano de las ciudades, ¿Dónde se aplican entonces?
En el radio urbano de las ciudades, pero además se agrega, también se aplica estas reglas de esta ley a las
viviendas situadas fuera del radio urbano, siempre que la superficie no exceda de una hectárea, radio urbano,
radio rural podríamos decir, se aplican estas reglas si la viviendo no excede de una hectárea. (Es decir 10.000
metros cuadrados) se aplican estas reglas entonces también a los que no están en el radio urbano pero que no
excedan 1 hectárea.
Después esta ley se encarga de decir a que predios no se le aplica estas normas, ¿A qué predios no se le aplican
estas normas? Predios de una cabida superior a una hectárea y que tengan actitud agrícola, ganadera o forestal
y estén destinadas a esta explotación.
Entonces No se aplica a estos predios que se dedican a la ganadería, a labores agrícolas o forestales, ganaderos,
no se les aplica, no se aplica además a los inmuebles fiscales, no se aplica a las viviendas que se arriendan por
temporadas en las vacaciones, viviendas que se arriendan por temporadas no superiores a 3 meses, tampoco se
aplica a los hoteles, residenciales u otros establecimientos similares, no se aplica a los estacionamientos de
automóviles y vehículos, y aquí hay una ley, la ley numero 19281 no se aplica a las viviendas referidas a la Ley
19281, esta es una ley que salió en defensa de los consumidores, porque muchas veces se arriendan algunos
departamentos recién terminados, antes de entregarlos con promesa de compraventa entonces no se aplican
las normas de esta ley cuando junto con al arredramiento hay una promesa de compraventa no se le aplican
estas normas.
Después vienen reglas de carácter procesal del desahucio y restitución, nosotros hablábamos que el desahucio
era el aviso anticipado para poner término al contrato de arrendamiento, ya sea dado por el arrendador o por el
arrendatario ¿y cuando sucedía esto? Cuando el plazo es indeterminado o no hay plazo, ¿Cómo podemos poner
término al contrato de arrendamiento? Mediante el desahucio que es el aviso anticipado que da el arrendador o

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arrendatario para no perseverar en l contrato de arrendamiento, en sus oportunidad comentamos que este
desahucio hay que darlo a través de una notificación judicial porque el desahucio extrajudicial no hay como
probarlo y aquí incluso se establece la posilbidad de notificarlo a través de un notario, entonces, ¿cuando
aplicamos estas normas de esta ley al desahucio? , si el contrato de arrendamiento se pacto mes a mes y en los
contratos de duración indefinida en que no se establezca plazo, fíjense que uno le da vuelta a estas cosas y es
difícil que en un contrato de arrendamiento no se establezca un plazo pero muchas veces nos vamos a encontrar
cuando hagamos la práctica, que el contrato de arrendamiento cuando se arrienda una pieza o casita chica, no
hay contrato escrito es verbal y el contrato es consensual, se perfecciona con el solo consentimiento de las
partes, pero ahí, siendo verbal va a quedar abierto todo, siendo verbal no va a tener plazo de partido, porque se
puede haber establecido un plazo, pero ¿Cómo lo acreditamos? Es imposible, es verbal el contrato, incluso como
lo vamos a ver mas adelante, cuando sucede esto que no hay un contrato escrito, se presume que la regla es la
que señala el arrendatario si no hay contrato explicito, entonces ¿cuando aplicamos estas normas del
desahucio? Cuando el contrato se pacta mes a mes, o es de plazo indefinido, ¿Cuándo será plazo indefinido?
Cuando no hay un plazo pactado, y eso podrá ser cuando el contrato es verba ¿Qué pasa en estos casos? El plazo
de desahucio es de dos meses contados desde la notificación del desahucio y se aumentará en un mes por cada
año completo que el arrendatario hubiera ocupado un inmueble, pero después le ponen un tope, dicho plazo
más el aumento no podrá exceder en el total de 6 meses, entonces cuando estamos ante un contrato de
arrendamiento de predio urbano que se pactó mes a mes, puede ser de plazo indefinido opera el desahucio, y,
¿Cuál este plazo de desahucio? este plazo es de dos meses y se aumenta en un mes a por cada año de ocupación
del arrendatario, pero no puede exceder de 6 meses, esta podrá ser el plazo máximo, no hay mas, en estas
circunstanciases.
¿Cómo se notifica este plazo de desahucio? Judicialmente o mediante notificación personal efectuada por
notario, esto es una novedad, ya, estas son reglas en atención a cuando hay desahucio, y ¿Cuándo hay
desahucio? Cuando el contrato se pactó mes a mes o es de plazo indefinido, ahí opera el desahucio, que se
notifica judicialmente o a través de un notario.
Ahora nos vamos a poner en otra situación, en los contratos de plazo fijo,
Contratos de plazos fijos: Esto lo vimos en la generalidad de los casos, porque mal que mal el contrato de
arrendamiento se habrá celebrado por escrito, pero en una escritura privada, ya dijimos la importancia de
emplear la escritura pública, sobre todo velando por los intereses de los arrendatarios, no hay que olvidarse del
artículo 1972 cuando debe respetarse el arriendo
Ø Art. 1972. El inquilino es además obligado a mantener las paredes, pavimentos y demás partes
interiores del edificio medianamente aseadas, a mantener limpios los pozos, acequias y cañerías, y a
deshollinar las chimeneas. La negligencia grave bajo cualquiera de estos respectos dará derecho al
arrendador para indemnización de perjuicios, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo en
casos graves.
Entonces nos encontramos aquí con un contrato de plazo fijo, si el plazo fijo no excede de un año, Ej.: contraté
un contrato de arrendamiento por un año, el arrendador solo podrá solicitar judicialmente la restitución, aquí ya
no se habla de desahucio, sino que de restitución ¿Por qué? porque hay un plazo que ha vencido entonces

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restitúyame el inmueble, pero la primera situación es cuando no excede de un año y se tiene que solicitar
judicialmente la restitución del inmueble, en este caso el arrendatario tendrá derecho a un plazo de dos meses
contados desde la notificación de la demanda, usted arrendo por un año y se estableció ese plazo, va a tener
que constar por escrito, no lo dice la norma, pero ¿como sabemos que es el año? Debe constar en la escritura,
debe estar escriturado, por un año, venció el año, expiro el plazo, tiene que restituir pero la ley le da 2 meses al
arrendatario para restituir y ¿que pasa si el arrendatario paga una renta de arrendamiento posterior a la del
vencimiento del plazo? se llama a tácita reconstrucción. ¿Qué pasa si arriendo por más de un año?, fíjense que
aquí el código no dice ninguna cosa, ¿Qué creen que pasa? Por ejemplo ¿si arriendo por dos años?, lisa y
llanamente se aplica la ley del contrato, vencieron los 2 años y no se renueva el contrato, porque a veces,
¿Cómo funciona esto de la contratación de arrendamiento? Que se establece una cláusula de renovación
automática, entonces dice el plazo del contrato será de 2 años, peor si ninguna de las 2 partes le pone termino
con anticipación de 2 meses, se entiende renovado en las mismas condiciones por otros 2 años, y así
sucesivamente, es una cláusula de renovación automática, pero si nada se dice, venció el plazo de los 2 años,
expiro el plazo que tiene que restituir el arrendatario y punto, no hay nada que pelear, ni plazos adicionales ni
nada, tiene que restituir.
Aquí hay una norma que nosotros destacamos cuando pasamos el arrendamiento de cosas, decíamos que el
subarrendamiento y la cesión del derecho al arrendatario, tenía que estar autorizado por el arrendador, osea
está prohibido salvo que lo autorizara el arrendador, la regla es a la inversa acá, dice el Art. 5 de esta ley en los
contratos del arredramiento de inmuebles destinados a la habitación, con un plazo fijo superior a 1 año se
entenderá siempre implícita la facultad del arrendatario de subarrendar salvo estipulación en contrario, en cuyo
caso se podrá poner termino anticipado del contrato, sin la obligación de tener que pagar la renta por el periodo
que falta, es decir, aquí solo se refiere al subarrendamiento, está implícita la facultad de subarrendar salvo que
el arrendador lo hubiese prohibido, el arrendamiento de cosa es al revés, está prohibido al arrendatario
subarrendar, salvo que el arrendatario lo hubiere autorizado, aquí es al revés, está facultado, implícitamente la
facultad de subarrendar, salvo que el arrendador lo hubiese prohibido.
Después hay unas normas procesales que el profesor se las salta olímpicamente.
Dentro De las disposiciones generales se establece que los derechos que esta ley establece a favor de los
arrendatarios son irrenunciables, fíjense que este es un resabio de lo que existía antes, que era un contrato
dirigido el contrato de arrendamiento, no son muchos los derechos que se le establecen al arrendatario, salvo
eso de los 2 meses que puede llegar hasta 6 meses.
Aquí hay una disposición que el profesor ya ha destacado, el cual es el articulo 20 de la ley 18.101, “en los
contratos de arrendamiento regidos por esta ley, que no consten por escrito, se presumirá que la renta será la
que declare el arrendatario” con esto, prácticamente obliga a las partes a escriturar por lo menos con una
escritura privada el contrato de arrendamiento, porque sería de una negligencia suma el arrendador que
arrienda sin contrato escrito, porque se presume la renta que señala el arrendatario, tenemos un contrato
verbal y supongamos que el arrendatario nos paga en efectivo ¿Cómo se prueba que la renta de arrendamiento
son $500.000 y no $300.000 que está pagando el arrendatario en un momento dado? No tendríamos como
probarlo, inadmisible la prueba de testigos y más encima se presume la renta que da el arrendatario.

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Hay una cuestión más aquí, articulo 23 ley 18.101, esta es una cuestión práctica, ¿Qué pasa si el arrendador no
recibe el pago de las rentas, O no otorga recibo? Esto es frecuente, así como los arrendatarios buscan alguna
manera para a veces pagar menos o incluso no pagar la renta de arrendamiento, también los arrendadores se
las traen, ¿en que sentido? Supongamos que quieren subir la renta de arrendamiento, y le dicen al arrendatario,
el próximo mes me va a pagar $600.000 no $500.000, y cuando le va a pagar el arrendatario le lleva $500.000,
no le recibe la plata, o se la recibe y no le da recibo ¿Cómo se defiende el arrendatario en estos casos? Puede
recurrir al pago por consignación pero eso es muy engorroso, aquí hay un procedimiento mucho mas expedito
que está en el articulo 23: “en los casos de negativa del arrendador a recibir la renta de arrendamiento o otorgar
el correspondiente recibo al arrendatario que no deseare recurrir al procedimiento de pago por consignación,
podrá depositar la renta en la unidad de servicio de tesorería que corresponda a la ubicación del inmueble,
indicando nombre, apellido y la residencia del arrendador, duche unidad de tesorería le entregará el respecito
recibo y comunicará al arrendador por carta certificada la existencia del deposito, este pago se considerará
hecho al arrendador APRA todos los efectos legales, pero sus insuficiencias serán calificadas en el juicio que
corresponda” entonces, cuando los arrendadores empleen estas formulas para presionar al arrendatario, el
arrendatario quiere pagar, puede recurrir a este procedimiento , a depositar en tesorería las rentas de
arrendamiento y se consideran como pago a la renta para todos los efectos legales, no está en mora.
Bien, ahora si que no hay nada más que decir respecto a la ley 18.101, pasaremos al decreto ley 993 sobre
arrendamiento de predios rústicos.
b) Decreto ley 993: arrendamiento de predios rústicos
Fíjense que es del año 1975 y aun está vigente, porque no tiene mayores problemas el cotrato de
arrendamiento de predios rústicos, aquí no entra en juego el problema de que la gente no tiene vivienda APRA
vivir, no, aquí es un a cuestión netamente entre particulares, y tiene una particularidad si este decreto ley, que
dentro de las normas de arrendamiento que establece se refiere también al contrato de mediería o apartería, y
nosotros vamos a simplemente señalar los elementos de este contrato que están en el articulo 12 del decreto
ley.
Elementos de este contrato Art 2 del decreto ley.
Fíjense que es interesante leer el considerando de este decreto ley, refleja lo que estábamos diciendo, que dada
las características propias de los predios rústicos, resulta necesario que las normas sobre arrendamiento
medieria y otras formas de explotación por terceros, sean suficientemente flexibles, aquí ya no hay
intervensionista de ninguna naturaleza, de manera que permitan un flujo tanto de capitales como de capacidad
empresarial hacia el sector agropecuario, agrega después que lo anterior es una condición necesaria para que la
agricultura se transforme en una actividad que pueda contribuir eficientemente al desarrollo económico y social
del país.
Ø Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

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Entonces aquí toma su importancia el artículo 1545 del código civil, que todo contrato es una ley para las partes
contratantes y funciona la autonomía de la voluntad, eso si, que este contrato, hay dudas si este es un contrato
solemne o no, leamos el articulo 5 del decreto 993
Ø ARTICULO 5° DECRETO 993 El contrato de arrendamiento que recaiga LEY 18985sobre la totalidad o
parte de un predio rústico, podrá pactarse por escritura pública o privada, siendo necesario en este
último caso, la presencia de dos testigos mayores de dieciocho años, quienes individualizados, lo
suscribirán en dicho carácter. El arrendador deberá declarar en la misma escritura, sea pública o privada,
si está afecto al impuesto de primera categoría sobre la base de renta efectiva determinada por
contabilidad completa, o sujeto al régimen de renta presunta para efectos tributarios. La falta de esta
declaración impide que el documento en que conste el contrato, pueda hacerse valer ante autoridades
judiciales y administrativas, y no tendrá mérito ejecutivo mientras no se acredite mediante escritura
complementaria la constancia de la declaración referida.

¿Qué creen ustedes? Es solemnidad el contrato esto que conste por escritura pública o privada, y que la
escritura privada tenga presencia de 2 testigos, ya que dice que SOLO podrá pactarse, el profesor cree que es
solemnidad hay algunos autores en que dicen que simplemente una formalidad por vía de prueba, el profesor
cree que no, cree que va mas allá por la forma de redacción “solo podrá pactarse por escritura publica o privada
y en este ultimo caso tiene que concurrir 2 testigos” lo suscriben como tales, como testigos, el profesor
entonces cree que es solemnidad de tal manera que este contrato no podría celebrarse consensualmente,
verbalmente, tiene que necesariamente hacerse por escritura publica o privada con presencia de 2 testigos,
dejamos abierta la posibilidad de interpretación acerca de esto.

¿Qué otra particularidad presenta este contrato? Fíjense que hay una prohibición de arrendar estos predios
rústicos a personas naturales o jurídicas extranjeras, cuando el predio sea limítrofe con otro país, leamos el
artículo tercero del decreto 993.
Ø ARTICULO 3° DECRETO LEY 993: En las zonas fronterizas, no podrán celebrarse los contratos a que se
refiere el presente decreto ley, con personas naturales o jurídicas extranjeras.

Por razones de seguridad nacional es esto, pensemos que es un decreto ley, ¿cuando se dictaron estos decretos
leyes? En gobierno de facto, había una especie de poder legislativo que dictaba estos decretos leyes.

Esto respecto del contrato de arrendamiento entonces. Hagamos un resumen: el contrato de arrendamiento
nosotros vimos que puede ser arrendamiento de cosa, confección de una obra material, o prestación de
servicios inmateriales, y aquí hay 2 leyes especiales, la ley 18.101 arrendamiento de predios urbanos y el decreto
ley 993 de 1975 arrendamiento de predios rústicos, y nosotros vimos en detalle lo que es el arrendamiento de
cosa, porque ahí están los fundamentos de este contrato, y le dimos importancia a la confección de una obra
materia cuando se trata de la confección de edificios, no así en la prestación de servicios inmateriales, porque
toda esas prestaciones se rigen por el código del trabajo, y lo que hemos visto, basta con lo que hemos señalado
respecto de estas leyes especiales que no tienen mayor dificultad saber lo que se dijo y nada mas.

Ahora vamos a otro contrato, al contrato de sociedad o compañía

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Contrato de sociedad o compañía

Aquí vamos a decir algo, fíjense que el contrato de sociedad que regla el código civil es el contrato de sociedad
colectiva civil que contiene principios generales acerca de las sociedades, ¿donde ustedes tienen que aprender
con todo detalle lo relativo a las sociedades?, es en el curso de derecho comercial, porque es eso lo que vamos a
aplicar en la practica, lo que el profesor enseña acá son fundamentos que hay que saberlo, porque ahí se
sustentan todos los principios acerca de las sociedades, de partida fíjense que el código civil dice que este
contrato de sociedad colectiva civil es un contrato consensual, ¿se imaginan un contrato de sociedad civil que se
perfeccione por el solo consentimiento de las partes? ¿Qué tipo de contrato podría ser ese? Ustedes saben que
el contrato de sociedad es un contrato solamente en que hay escritura publica, inscripción en el registro de
comercio, publicación en el diario oficial, entonces esta lleno de solemnidades y es solo debemos saber muy
bien en nuestra vida profesional, lo que vamos a decir nosotros ahora son fundamentos, porque esta sociedad
colectiva civil del código civil no rige porque de partida dice que es consensual el contrato, haber, veamos este
contrato que norma el código civil.
La sociedad colectiva civil del código civil no rige porque de partida dice que es consensual el contrato. Veamos
este contrato que norma el código civil en el art 2053 define lo que es la sociedad,
Ø Art. 2053. La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en
común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una
persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados.
Aquí hay cosas trascendentes de principios que debemos saber, dice que el contrato de sociedad o compañía,
(nombres) pueden emplearlo indistintamente, es un contrato en que las partes se obligan a poner algo en
común, con la mira de repartirse los beneficios que de ello provengan.
El inciso segundo establece un principio que debemos saber, es fundamental para entender la sociedad, la
sociedad constituida pasa a tener personalidad jurídica, es una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados, se constituyó una sociedad, nace una persona jurídica que tiene personalidad,
puede actuar en la vida jurídica y va a adquirir derechos y va a ejercer derechos a través de sus personeros y va a
ser representada judicial y extrajudicialmente, nace una persona jurídica distinta a los socios eso es algo
elemental, todos tienen que tener esa visión desde ya, se constituyo una sociedad olvidémonos de los socios,
aquí ha nacido una persona, un sujeto de derecho, pero como es un ente ficticio, tiene que estar representado, y
lo va a representar un administrador, y va a actuar en la vida jurídica a través de ellos, ya sea demandado, que se
le demande, celebrando contratos, judicial, extrajudicialmente, Eso es elemental, y nos sirve para neustro curso
de derecho comercial.
Siguiendo el camino para tratar los contratos, tenemos que caracterizar este contrato.
Características del contrato de sociedad:
• Es un contrato por su definición bilateral: pero nosotros lo calificamos en su oportunidad como

plurilateral, porque no hay intereses encontrados entre los socios, por el contrario hay un interés común,

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obtener beneficios, eso es lo que persiguen los socios, por eso se le denomina plurilateral (desde un
punto de vista doctrinal porque para el CC es un contrato bilateral)

• Es consensual: se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Valga lo que hemos dicho, eso es
lo que dice el código civil, pero bien sabemos que las sociedades comerciales que son las que importan
porque ya no existen las sociedades civiles, las sociedades comerciales son solemnes y la solemnidad es
escritura pública, se publica en diario oficial un extracto dentro del plazo de 60 días y registrarse en
registro de comercio también dentro del mismo plazo, hay que tener eso presente, no nos vallamos a
confundir por lo que estamos diciendo acá.

• Es un contrato oneroso, oneroso conmutativo podríamos decir, porque está fundamentado en los
aportes que realizan los socios y todos los aportes tienen valor pecuniario, y se considera conmutativo, los
socios los consideran como equivalentes, lo que aporta uno por lo que aporta otro, eso no significa que
los aportes sean iguales, uno puede aportar mas otro menos, pero ellos miran esa equivalencia y después
va a tener su aplicación en el reparto de las utilidades, o beneficios.

• Es un contrato principal: subsiste por sí mismo, sin necesidad de otros.

• Es un contrato intuito persona: esto es importante, porque se contrata en relación a la persona de los
socios, nadie va a constituir una sociedad con un desconocido, y va a forma sociedad en razón a lo mejor
del conocimiento, amistad o parentesco. Es decir es importante la persona de los socios, es un contrato
intuito persona, y tanto es así (estas son las cosas que el profesor pregunta) que esto se refleja en que la
sociedad termina con la muerte de alguno de los socios, en general, vamos a ver después que puede
continuar, pero en principio termina con la muerte de un socio, porque yo contraté con este socio y no
con sus herederos, entonces termina. También se refleja esto que es un contrato intuito persona en que
la sociedad termina también por la renuncia de algún socio, vamos a ver que esto tiene sus formas de
realizarse la renuncia, no puede ser introspectiva y una serie de requisitos, atendiendo a si la sociedad es
de plazo determinado o indeterminado, pero eso lo vamos a ver mas adelante, al profesor le importa que
es un contrato intuito persona porque se celebra en consideración a al persona de los otros socios, es u n
contrato intuito persona porque termina con la muerte de alguno de los socios en principio y es un
contrato intuito persona porque lo pueden renunciar los socios con algunas salvedades que vamos a ver
mas adelante, fíjense que también se refleja el contrato intuito persona en que no es llegar y incorporar a
otro socio sin voluntad del resto de los socios, aunque sea un socio administrador influyente, se puede
incorporar un socio después de constituida la sociedad, nada obsta a ello, pero tiene que tener voluntad
unánime de los socios, y aquí se presenta un caso de subcontratación (una de las preguntas que siempre
hace, que es la subcontratación) porque si bien no se puede incorporar un socio sin la voluntad de todos
los demás, yo socio puedo incorporar a los que son mis derechos a otra persona, y es lo que se denomina
contrato de groupiere, en donde yo socio, sin voluntad de los demás no puedo incorporar, pero puedo
incorporarlo en los derechos que me corresponden a mi, hago una sociedad particular con un tercero, y
ese es un contrato innominado como lo llama la doctrina, y es el contrato de groupiere, y significa que
lleva montado a otro, en sus derechos en este caso.

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Ya, hemos caracterizado el contrato, ahora el código civil se encarga de señalar las diversas clases de
sociedades.
Diversas clases de sociedades
• Las sociedades pueden ser Civiles o comerciales. según el objeto de ellas: bien sabemos por nuestro
estudio de derecho comercial, que el Art. 3 CoCo señala los actos de comercio, no dice lo que es acto de
comercio, sino que señala en un largo listado los actos de comercio, si se forma una sociedad cuyo objeto
sea realizar un acto de comercio la sociedad es comercial, prácticamente no quedan sociedades civiles,
porque ahí está en ese largo listado el objeto de las sociedades, son todas comerciales, fíjense que antes
se hablaba de sociedades civiles cuando se dedicaban al negocio de la actividad inmobiliario pero ahora se
consideran sociedades anónimas y de acuerdo a las ley 18.046 sobre sociedades anónimas, todas las
sociedades anónimas se consideran comerciales, cualquiera sea el objeto que se persiga, son todas
comerciales.

Las sociedades ya sean civiles o comerciales dice el código civil pueden ser sociedades:
- colectivas,
- en comanditas,
- anónimas
- y se agregan las sociedades de responsabilidad limitada, incorporada por la ley 3.918 hace muchos años,
la mayoría de las sociedades son de responsabilidad limitadas, esto significa que los socios solo responden
hasta el monto de sus aportes. Fíjense que merece 2 palabras aquí, algo que no es sociedad pero tiene
relación con lo que estamos diciendo ahora, las llamas Empresas individuales de responsabilidad limitada
(E.I.R.L) que han tomado gran importancia y que es un calificado ejemplo de división del patrimonio,
permiten dividir el patrimonio de las personas, por ejemplo un abogado, el profesor, como viene mucho
para Temuco se va a comprar un fundo y explotarlo aparte de su patrimonio de abogado el cual estará
parte, entonces crea una E.I.R.L. y quiere decir que lo que aporte ahí será lo único de lo cual responderá,
se limitará al patrimonio para gestionar ese objeto y deja a salvo el resto de su patrimonio, esa es la
vetaja, y peudo hacerlo como una sola persona, no tengo que nadar buscando socio, pero esto no tiene
anda que ver con sociedades, porque para haber sociedad tiene que haber 2 personas como mínimo.

Bueno, hemos individualizado este contrato, dado sus características, ahora veremos los elementos del
contrato.

Elementos del contrato
- El aporte
- Reparto de beneficios
- La división de las deudas
- Lo que la doctrina denomina afecttio societattis

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Expliquemos estos elementos entonces propios de este contrato.
• Aporte: el aporte es de de la escancia de este contrato, hemos visto que el contrato según el código es
bilateral, los socios se obligan a aportar y si el aporte no se realiza es una de las causas de terminación de la
sociedad, es de la esencia entonces el aporte, y estos aportes se pueden hacer en dominio o en usufructo, el
objeto del aporte ¿Qué puede ser? normalmente es dinero pero puede ser cosas corporales o incorporales,
puede ser la industria de una persona esto en sentido profesional, puede ser el trabajo de una persona, pero
el aporte (y esta es una característica fundamental) debe valorarse en dinero, cualquiera que sea la cosa
que se aporta. esto es válido para todas las sociedades, es muy importante, lo normas es que sea dinero, 3
personas forman una sociedad y el capital de la sociedad es de 3 millones de pesos, y cada uno aportó un
millón de pesos, pero también puede ser aporte cosa corporal e incorporal, fíjense que se forma una
sociedad inmobiliaria, y uno de los socios puede aportar un bien raíz, pero tiene que valorizarlo en dinero,
puede ser una sociedad de transporte, ¿Qué pueden aportar lo socios? Vehículos, puede ser una sociedad
que se dedique a la computación, y fíjense que uno de los socios aporta un software, hay que valorizarlo en
dinero, puede ser la industria de una persona, esto está tomado en sentido profesional por ejemplo se
forma una sociedad química tal y cual, en que el sujeto es la fabricación de levadura, y fíjense que aquí es
fundamental el químico (profesión químico), piensen que la levadura está hecha en base a seres vivos, y el
que conoce es como le hechicero, el que conoce el asunto, y hay que pagarle lo que quiera, entonces usted
quiere ser socio, OK, aporte su industria, el químico que conoce bien como se conoce esto de las levaduras,
o puede ser el trabajo de una persona, fíjense que a veces se da esta situación, hay un socio capitalista, pero
otro que trabaja, entonces se dice OK, le voy a poner el dinero pero usted va a trabajar en esto y vamos a
valorizar su trabajo, todos los aportes tienen que valorizarse en dinero, eso es fundamental, el profesor nos
decía que los aporte podían ser en dominio o en usufructo:

− el aporte en dominio: cuando el aportante transfiere la propiedad de la cosa que aporta, un vehiculo,
un inmueble, bien sabemos que el aporte en dominio a una sociedad es un titulo traslaticio de
dominio, pensemos que se aporta en dominio un inmueble, en la escrita social dirá el capital social
son 100 millones, el socio A aporta en dominio un inmueble ubicado en tal parte que se valora en 50
millones ¿Qué se hace con esa escritura? Se lleva esta escritura al registro de propiedad del
conservador de bienes raíces y se produce la tradición, a través de la inscripción del titulo en el
registro del titular, así se produce la tradición en los inmuebles, entonces se transfirió de Juan Pérez
a la sociedad (entonces si es inmueble se tiene que inscribir el titulo en registro de propiedades de
conservador de bienes raíces) esto respecto al dominio, también esta el usufructo,

− El aporte en usufructo: recordemos que el dominio puede desmembrarse, el aportante se queda con
nuda propiedad y aporta el usufructo uso y goce de la cosa, el mismo bien raíz, puedo aportarlo en
usufructo y yo me quedo con la nuda propiedad, como se trata de un derecho real que recae sobre
inmueble tengo que inscribirlo en conservador de bienes raíces, pero sociedad solo tendrá el uso y
goce de ese bien raíz, pero la disposición queda en mis manos como nudo propietario.

Vamos a ver lo que dice el código acerca del aporte que es muy fundamental leamos el articulo 2055

108
Ø Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común, ya consista en
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Tampoco hay sociedad sin
participación de beneficios. No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
Ese entonces sería el aporte, pasemos al siguiente requisito o elemento que conforma esta sociedad, el
reparto de los beneficios
• Reparto de beneficios: por definición hemos visto que se forma la sociedad para obtener utilidades, para
repartir beneficios, ¿y como nos repartimos los beneficios? Se reparten los beneficios de conformidad a los
aportes, Si el aporte es de un 50% el que lo aporto se lleva la mitad de las utilidades o beneficios, el que
aportó un 10% se llevará un 10% de las utilidades, es proporcional a los aportes, salvo que los socios digan
otra cosa. La regla es que sea en proporción a los aportes, salvo que se convenga otra forma de reparto, lo
mismo ocurre con la división de las deudas.

• La división de las deudas: estas se reparten en proporción a los aportes salvo que digan otra cosa en el
contrato social los socios.

• Afectio Societatis: este es el ultimo requisito de las sociedades, la afectio societatis, es decir la intención de
formar sociedad, Intención de constituir esta persona jurídica distinta de los socios, y que nos vamos a
repartir los beneficios y eventualmente, a lo mejor repartirse las deudas, pero esa es nuestra intención,
asociarnos, y esto, fíjense es un punto de distinción con lo que sucede a veces con las remuneraciones del
trabajo, porque desgraciadamente aun no estudiamos derecho laboral, a veces dentro de las
remuneraciones de los trabajadores, existe lo que se denomina participación en las utilidades, a veces
trabajadores destacados son importantes para las empresas, no les basta con un sueldo, sino que se les
concede o exigen una participación en la sociedad, de la empresa, pero eso no los lleva a ser socios, porque
falta este requisito de la affectio societatis, esta intención de formar sociedad, de asociarse, el trabajador le
importa un bledo la sociedad, a el le van apagar una participación en las utilidades, cualquiera que sean las
circunstancias.

Bien, entonces hemos visto los requisitos de la sociedad, el aporte que es de la esencia, el reparto de los
beneficios, la distribución de las perdidas y este requisito de intencionalidad que es la affectio societatis.

Bien, ahora vamos a ver como se administran las sociedades, através de la sociedad colectiva.
Sociedad Civil Colectiva
Fíjense que el código se pone en el caso que se designe al socio o socios administradores en el pacto
constitutivo, o con posterioridad, cuando se designa el administrador en el pacto constitutivo en una cláusula
esencial de tal manera que si ese socio, miren mejor leamos lo que dice el articulo 2071:
Ø Art. 2071. La administración de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o más de los socios, sea por
el contrato de sociedad, sea por acto posterior unánimemente acordado. En el primer caso las

109
facultades administrativas del socio o socios forman parte de las condiciones esenciales de la sociedad, a
menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato.
Entonces es de la esencia del contrato de sociedad, cuando se designa al socio o socia administrador en el pacto
constitutivo, y es por eso que el socio o socia quienes se le ha confiado la administración en el pacto constitutivo
no pueden renunciar a su cargo, sino por causa prevista en el contrato o unánimemente aceptada por los socios,
no es llegar ni renunciar. Salvo que se lo permita alguna cláusula del pacto constitutivo ola enuncia aceptada por
el resto de los socios unánimemente
Tampoco puede ser removido de su cargo, sino en los casos previstos en el pacto constitutivo o por causa grave,
¿Cuándo se considera que la causa es grave para removerla? Cuando sea halle indigno de confianza, o incapaz
de administrar útilmente, fíjense que si no se dan estas circunstancias, de que se hay indigno de confianza o
incapaz de administrar útilmente, la renuncia o remoción pone fin a la sociedad, osea es importante cuando se
nombra administrador en el pacto constitutivo, o puede renunciar por si y ante si, tiene que estar previsto en los
estatutos, o siempre y cuando se lo acepten unánimemente el resto de los socios, ni pueden ser removidos sino
por causa grave o incapacidad y si no sucede, no, la renuncia o remoción pone termino a la sociedad, no sucede
lo mismo cuando se nombra con posterioridad, porque ahí ya no es de la esencia del contrato.
Fíjense que esto de la administración de la sociedad que estamos hablando desde un punto de vista práctico, y
fíjense que es una de las cláusulas mas importantes en el contrato de sociedad, piensen que van a su oficina 3
personas que quieren asociarse para explotar tal negocio, dicen perfecto, es un trabajo bien remunerado, es
cosa de redactar bien la escritura, pero debemos hacer ciertas preguntas fundamentales, de partida cual va a ser
el capital, como vamos a ir aportando, pero es tan trascendente la administración de la sociedad, porque en la
sociedad tiene que haber confianza entre los socios, esta dentro de la affectio societatis como decíamos, tiene
que buscarse a un buen socio a lo mejor un buen socio administrador que sepa del asunto, puede también
tomarse en consideración la circunstancia de que goza de toda la confianza del resto de los socios, socio
administrador que se designe, pero fíjense que hay ciertos actos jurídicos, porque ¿en que consiste el socio
administrador? En que se le concede en el pacto constitutivo un mandato, en que la sociedad lo mandata para
realizar tales y cuales actos jurídicos, y se nombra una amplia lista de actos jurídicos, y hay ciertos actos jurídicos
mas trascendentes que otros, fíjense que vender activos de la sociedad, constituir a la sociedad en deudora
hipotecara, son actos muy trascendentes, entonces, hay que tener muy claro cuando se designa al socio o a los
socios administradores, fíjense que a veces por mucha confianza que tenga se dice vamos a administrar todos de
consuno, pero somos 5, eso dificulta la administración, de partida tendrían que al sacar cuenta corriente y sacar
talonario de cheques firmar todos, entonces eso le quita agilidad a la administración, entonces ¿Qué se hace?
Normalmente ahí los socios acuerdan que abra solo un socio administrador, pero hay que buscar resguardos
respecto de actos jurídicos trascendentes, la venta de los bienes de la sociedad, o la constitución de
gravámenes, entonces, ahí hay que decir mire, el socio administrador tiene tal y tal facultad, pero para vender
bienes sociales se necesita de que todos los socios actúen de consuno, o para hipotecar o para constituir prenda
se necesita a los socios de consuno, ahí hay que manejar cuando se trata de nombrar al administrador de la
sociedad, conciliar lo que es la agilidad para actuar en la sociedad, con los resguardos que tienen que tener los
socios, porque a lo mejor un socio puede en corto tiempo realizar pésimos actos jurídicos que lleven a lo mejor a
la insolvencia de la sociedad y se acaba la sociedad, es muy importante esa cláusula de la administración,

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Respecto esta materia el código después se coloca, el profesor trata esta materia pro 2 razones: ¿Qué pasa
cuando no s nombra socio administrador? Administran todos los socios, ¿Por qué esto es importante? el
profesor le da importancia a un articulo, el articulo art. 2081,
Ø Art. 2081. No habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios, se entenderá que cada
uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los
artículos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen:
1. Cualquier socio tendrá el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro, mientras esté
pendiente su ejecución o no hayan producido efectos legales.
2. Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que
las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
3. Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas necesarias para la
conservación de las cosas sociales.
4. Ninguno de los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el
consentimiento de los otros.
Porque cuando se trata de comunidad (nada que ver con sociedad), la comunidad hereditaria por ejemplo, en el
cuasi contrato de comunidad hay una disposición que se remite a este articulo 2081, leamos el articulo 2305
(fíjense que aquí esto no tiene trascendencia en lo que es la sociedad, porque como va a haber una sociedad en
que administren todos, si vamos a ver que hay en trabamiento en la administración de la sociedad pero si, esta
misma norma es aplicable a las comunidades)
Ø Art. 2305. El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa común es el mismo que el de los
socios en el haber social.
Entonces de acuerdo a esta norma, para administrar tenemos que tener en cuenta este articulo 2081, pero más
aun, cuando se pasa la comunidad o copropiedad dentro del derecho de dominio, porque es el mismo derecho
de dominio ejercido por 2 o más personas, uno dice, como se atomizan las comunidades, la comunidad
hereditaria, falleció el pater familia, dejo una viuda 3 hijos y bienes que hay que administrarlos ¿Cómo se
administra? Están las reglas en el cuasi contrato de comunidad, y en este cuasicontrato se remite a estas normas
de la administración de la sociedad, que son si lo aplicamos a la sociedad o lo aplicamos a las comunidades son
un en trabamiento, no sirven para nada, entonces ¿Qué hay en una comunidad? Que es lo que interesa, porque
todo el resto que vimos está resuelto en el código de comercio como vimos, ¿Cómo se administra la comunidad?
Se nombra un administrador proindiviso, los mismos comuneros designan este administrador que los represente
a todos y así funcionan más o menos bien las comunidades, en el CPC se señala la forma de nombramiento del
administrador pro indiviso, pero si aplicamos estas reglas, ya sea a la sociedad, el profesor vuelve a repetir que
esto no sucede en las sociedades comerciales, o lo aplicamos a las comunidades vemos que no sirve de nada.
¿Qué dice este articulo 2081? Cuando administran todos los socios, dice:
artículos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen: (estas son las reglas)

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1. Cualquier socio (léase también cualquier comunero) tendrá el derecho de oponerse a los actos
administrativos de otro, mientras esté pendiente su ejecución o no hayan producido efectos legales: osea hay
una especie de veto, cualquier socio, que estamos viendo ahora o lo que le interesa al profesor que lo
extrapolemos a la comunidad, cualquier comunero puede oponerse a los actos administrativos de otros,
entonces alguien puede decir yo quiero hacer tal cosa y yo me puedo oponer, y no se hace

2. Cada socio (cada comunero) podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social,
(o a la comunidad) con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad (o
comunidad) y del justo uso de los otros: entonces cualquiera puede usar de los haberes sociales, y cualquiera
de los comuneros puede usar de las cosas comunes, pero respetando el justo uso de los toros, el profesor nos
cuneta un caso, una tía abuela le dejo a unos sobrinos un inmueble en un balneario bien importante, un
excelente inmueble, comuneros, co-propietarios, entonces nunca se pusieron de acuerdo como usar la cosa
común, llegaba uno en el mes de enero a pasar sus vacaciones con toda su familia al día siguiente llegaba el
otro, entonces se armaba unas peleas tremendas, cuando había que pagar los gastos nadie quería hacerlo, en
esos casos lo único que queda es la partición, vender, pero aquí vemos la incongruencia para poder administrar
una sociedad o una comunidad)

3. Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas necesarias para la
conservación de las cosas sociales: de las cosas comunes, ahí es cuando hay que pagar, nadie quiere pagar,
pagar contribuciones por ejemplo, ningún comunero quiere, no se pagan nomas, entonces no sirve.

4. Ninguno de los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el
consentimiento de los otros.

Como vemos, son una serie de reglas que entraban el funcionamiento de una sociedad, ya que si no hay un socio
administrador administran todos, o en una comunidad, ahí es donde tiene más trascendencia estas reglas, y que
lleva necesariamente a nombrar a un administrador pro-indiviso.

Bien, ahora vamos a ver los efectos de la sociedad. Es decir los derechos y obligaciones que se entienden para
los socios.

Efectos de la sociedad
Estos son los derechos y obligaciones que se engendran para los socios, entonces aquí el código civil se pone: de
las obligaciones de los socios para con la sociedad, de las obligaciones de la sociedad respecto de los socios, y de
las obligaciones de los socios respecto de terceros. Ya hemos dicho nosotros que la principal obligación de los
socios es realizar el aporte, así que veamos esta materia.
1. Obligaciones de los socios

• La principal es realizar el aporte: Aquí los Art. 2082 a 2092, se refieren a esta obligación, y como el socio
puede realizarlo el aporte en dominio o usufructo el legislador se pone en el caso de que la cosa perezca

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por caso fortuito o fuerza mayor, y la pregunta aquí es ¿se aporta en dominio un determinado bien, y este
perece por caso fortuito o fuerza mayor, quien sufre la perdida? perece para su dueño, para la sociedad,
así de simple, la sociedad es la dueña, se perdió la cosa, la pierde la sociedad ¿Qué pasa si solo se aporta
el usufructo y perece la cosa? Perece para el socio aportante, porque es el nudo propietario, eso lo dicen
varios artículos del código.

• Obligación de saneamiento de evicción: También recae sobre el socio aportante, y es una obligación que
tiene el socio con la sociedad, la obligación de saneamiento de le evicción ¿Por qué? porque ha hecho un
aporte en dominio y si terceros pretenden derechos sobre este bien aportado, por causa anterior al
aporte está obligado a saneamiento de la evicción, mutatis mutandi todo lo que hemos dicho acerca del
saneamiento de evicción en la compraventa se aplica cuando ha habido un aporte en dominio a la
sociedad, y hay terceros que pretenden derecho en la cosa.

• Deber de fidelidad: deber de fidelidad del socio para con la sociedad, y este deber de fidelidad se refleja
en algunas disposiciones que hay aquí, por ejemplo, si hay un tercero que le debe a la sociedad y también
le debe a alguno de los socios, la ley dice mire, se prefiere que la imputación se haga a la deuda que tiene
ese tercero con la sociedad, ¿en qué más se refleja esto? Que al socio le está vedado realizar actos
jurídicos que la sociedad puede que esté realizando o pretenda realizar, pensemos en un socio
administrador, y dice aquí hay un negocio extraordinario, en vez de hacerlo por la sociedad voy a hacerlo
por mi cuenta, aquí está faltando a ese deber de fidelidad, porque estamos poniendo los intereses
sociales contra los intereses propios, aquí hay un caso linda de un juicio arbitral en que se planteaba este
asunto, en que se planteaba como causal de término de la sociedad de este incumplimiento de deber de
fidelidad, esto es importante, figúrense un socio administrador en una empresa grande, supóngase esto
que se están haciendo los arreglos aquí, hay un socio administrador y hay un buen trabajo pero lo tomaré
por mi cuenta, no por la sociedad, está faltando a su deber de fidelidad, esto en términos generales, el
profesor no quiere ir al detalle de las normas porque todo lo que ha dicho es tal, pero hay términos
medios enredados.

2. Obligaciones de la sociedad para con los socios:

• Fíjense que puede que socio haya realizado gastos que le corresponden a la sociedad y los pago con su
patrimonio, la sociedad está obligada a reembolsarle estos gastos. No crean que esto es tan anormal,
fíjense que a veces las sociedades tienen problemas de caja, estamos hablando de las sociedades en
general comerciales, entonces tienen problemas de caja, y los socios ponen dinero de ellos para pagar
obligaciones de la sociedad, los problemas de caja son transitorios a veces, entonces hacen unos pagos y
luego la sociedad debe reembolsarle estos gastos que hayan realizado los socios.

Por último las obligaciones que pueden presentarse, y aquí hay algo importante, de los socios frente a los
terceros.

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3. Obligaciones de los socios frente a los terceros:

• Aquí hay una gran falencia de esta sociedad colectiva civil porque el socio responde ilimitadamente por
las deudas sociales, ¿Qué significa esto? Fíjense que en la gestión de la sociedad, responden
ilimitadamente, porque no solo responde patrimonio social sino que a demás el patrimonio de los socios.
No se alcanzaron a pagar con el patrimonio social los terceros, siguen cascando con el patrimonio de los
socios, responden ilimitadamente, de ahí que nacieran las sociedades de responsabilidad limitada, ¿Cuál
es la gracia? Que hacemos un aporte, gestiona este aporte a la sociedad responsabilidad limitada, y los
acreedores se van a pagar del patrimonio social, se acabo, no pueden seguir con el patrimonio de los
socios, responden limitadamente hasta monto de sus aportes, ese es el gran problema que tiene esas
sociedades comerciales por eso que estas son el cascaron de las demás sociedades de lo que dice el
código civil

• Ahora, hay una regla importante, uno siempre destaca estas cosas, ¿qué pasa si hay acreedores de los
socios? Acreedores personales de los socios, no acreedores de la sociedad, los socios son socios de una
sociedad pero siguen siendo personas naturales que gestionan su patrimonio entonces pueden tener
acreedores, estos acreedores, ¿podrán ejercer sus derechos en los bienes sociales? La respuesta
derechamente es No, porque es una persona jurídica distinta, pero ¿Qué pueden hacer los acreedores
personales de los socios? Fíjense que la ley les otorga una acción subrogatoria, uno cuando estudia la y
enseña la subrogación se olvida de este caso, aquí hay otro caso de subrogación personal, de acción
subrogatoria, ¿Qué pueden hacer los acreedores personales de los socios? Subrogarse en los derechos del
socio, es decir, como se reparten beneficios y utilidades, ¿Qué pueden hacer estos acreedores? Pasar a
ocupar el lugar jurídico del socio para los efectos de hacer valer el cobro de utilidades o beneficios, esto es
importante, es trascendente, fíjense que soy acreedor de fulano de tal, no tengo como cobrarle a este
tipo, pero yo sé que es socio de tal sociedad, que es una sociedad que tiene buenas utilidades, vamos a
intentar una obligación subrogatoria, esto está en el articulo 2096:
Ø Art. 2096. Los acreedores de un socio no tienen acción sobre los bienes sociales sino por hipoteca,
anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte del inmueble no conste por inscripción
en el competente Registro. Podrán, sin embargo, intentar contra la sociedad las acciones indirecta y
subsidiaria que se les conceden por el artículo 2094. Podrán también pedir que se embarguen a su favor
las asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o
acciones.

Esta norma es súper importante, recálquenla, porque hasta al profesor de repente se le olvida esta norma: “Los
acreedores de un socio no tienen acción sobre los bienes sociales ( es lógico, si la sociedad es una persona
jurídica distinta) sino por hipoteca, anterior a la sociedad, (eso nada que ver porque la hipoteca aun no la
estudiamos, pero la hipoteca sigue al bien raíz hipotecado, no importa quien sea el hipotecado en el momento
dado) o por hipoteca posterior, cuando el aporte del inmueble no conste por inscripción en el competente
Registro. (AQUÍ VIENE LO IMPORTANTE) Podrán, sin embargo, (acreedores de los socios) intentar contra la
sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por el artículo 2094. (Es decir, pueden intentar

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la acción oblicua o subrogatoria) Podrán también pedir que se embarguen a su favor las asignaciones que se
hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones”

Llegamos aquí, dejaremos la disolución de la sociedad para la próxima clase, y vamos a terminar con el mandato
y terminando con el mandato seguimos con la transacción y después la prenda sin desplazamiento, y la
hipoteca. Y luego con Don yuseff veremos la responsabilidad extracontractual, la cual el profesor no la pasará
peor estará atento, porque es una materia de muchísima relevancia.

18/05/2012
Contrato de Mandato
Definición legal: mandato es un contrato por el cual una persona confía a otra uno o más actos jurídicos por
cuenta y riesgo de la primera.
- Palabra confía es muy importante porque es un contrato intuito persona, es fundamental las personas, los
contratantes y esto se va a ver reflejado en forma de extinción, que puede terminar por revocación y por
renuncia.
Características:
• Es contrato consensual, generalmente y excepcionalmente es solemne.

• Es un contrato bilateral, se obligan recíprocamente el mandante y mandatario.
• Es un contrato naturalmente oneroso, significa que si nada se dice el contrato es remunerado, el
mandatario es remunerado.
• Es un contrato principal.
Pero dentro de las características nosotros vamos a referirnos a la:
Representación: En este contrato la representación es de la naturaleza del contrato, no de la esencia, es decir,

puede haber mandato sin representación, en que el mandatario actúa a nombre propio. Expliquemos esto
porque es muy trascendente en el mandato, ustedes saben que la representación es modalidad de acto jurídico,
esta conceptualizada en el Art. 1448 del código.
Ø Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo.

Lo que una persona ejecuta a nombre de otra estando facultada por esta o por la ley para representarla produce
todos sus efectos en la persona representada, es decir, hay representación legal (el padreo la madre por el hijo
no emancipado, tutor por pupilo, juez en alguna ocasión por el deudor, estas son todas representaciones
legales) y convencional (el mandato), el mandatario normalmente actúa en representación del mandate, pero
no es de la esencia del contrato de mandato, es de la naturaleza, de tal manera que el mandatario puede actuar

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a nombre propio y eso no significa que no haya mandato si no que es una posibilidad de que el mandatario
actué en nombre propio y no en representación del mandante .
Ejemplo: Que pasaría si se vende predio al lado de universidad, si se presentan autoridades de la universidad le
van a cobrar precio muy alto, si se presenta cualquier persona que no dice que viene actuando en
representación de la universidad, si no que a nombre propio, pero con contrato de mandato de por medio, por
tanto todos los efectos del contrato se van a radicar en la persona que actúa de mandante a nombre propio,
pero después hay un contrato de mandato que tiene que cumplir, a primera vista los efectos de contrato se
radican en la persona pero como hay contrato de mandato los efectos son a nombre de la universidad. Entonces
puede haber mandato sin representación.
Elementos:
1) Voluntad: normalmente es consensual, incluso fíjense que el silencio puede ser manifestación de voluntad.
(Art. 2125)
Ø Art. 2125. Las personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos, están obligadas a
declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y
transcurrido un término razonable, su silencio se mirará como aceptación. Aun cuando se excusen del
encargo, deberán tomar las providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les
encomienda.

Fíjense que aquí hay una situación bien especial, porque el silencio es manifestación de voluntad
Entonces este mandato puede ser verbal, por escritura privada, publica, puede tomar diversas formas la
manifestación de voluntad incluso silencio es manifestación de voluntad. Pero conviene establecer cuando
mandato es solemne. Estos son:
• Mandato judicial: Puede constituirse por escritura pública, puede constituirse en un acta ante juez de la
causa o puede constituirse ante secretario del tribunal, que es lo más común y corriente, en otro si junto con
el patrocinio se establece el poder y como lo hacen ante el secretario del tribunal, un mandato simple, un
poder simple. El mandato judicial es siempre solemne.
• Mandato para contraer matrimonio: tiene que celebrarse por escritura pública. Ante el oficial del registro
civil, ya sea el marido o la mujer están contrayendo el matrimonio pero uno de ellos está actuando en
representación, eso sí que la representación llega hasta ahí no más. Es extraño que esto suceda, pero
sucede.

• Mandato para celebrar actos jurídicos solemnes: si otorgo mandato para comprar bien raíz necesariamente
tiene que ser por escritura pública.
2) Objeto: (muy importante) siempre tiene que tener por objeto la realización de actos jurídicos. No puede
constituir mandato la realización de hechos materiales, eso no es mandato, tienen que ser actos jurídicos
(comprar, vender, hipotecar, constituir prenda, fianza, arrendar, transar, comprometer demandar contestar
demandas etc.) Todos los actos jurídicos que a ustedes se les ocurra se pueden realizar a través de un mandato,

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con una excepción la facultad de testar es indelegable, Es un hecho personalísimo el testamento, no puede
realizar un testamento el mandatario. Art. 1004 lo dice (art. Más corto de CC).
Ø Art. 1004. La facultad de testar es indelegable
Esto hay que tenerlo muy claro, el mandato siempre tiene que tener por objeto realizar actos jurídicos. No
pueden constituir mandato sobre hechos materiales.
Por ejemplo yo podría decir bueno voy a darle mandato a alguien para que barra esta sala, no, lo que se podría
hacer es dar un mandato para contratar una persona, pero no el hecho mismo, acto material.
3) Capacidad: capacidad de mandante es importante, mandante tiene que tener plena capacidad, si no la tiene,
tiene que actuar a través de representante. Pero el mandatario no es tan exigente la ley, el mandatario podría
ser un relativamente incapaz, un menor adulto por ejemplo. Y se produce el efecto de mandato, es decir se
actúa en representación del mandante, no obliga al mandante frente al tercero pero entre relaciones de
mandante y mandatario se aplican los principios generales, Por ejemplo yo le tomo un mandato a un
relativamente incapaz, un menor adulto y este realiza el acto jurídico que le dije, vincula al tercero con el
mandante, pero en las relaciones entre mandante y mandatario se aplican los principios generales en que el
mandatario es relativamente incapaz y también en las posibles relaciones entre el mandatario y el tercero con
quien contrata, pero el mandato entre el mandante y el tercero es válido a pesar de la incapacidad relativa del
mandatario, la razón es muy simple porque los efectos del acto se radican en el mandante, eso si el mandante
tiene que tener plena capacidad.
Clasificación:
1) Generales y especiales
• Generales: para la realización de todos los actos jurídicos con excepción de uno o dos. Pero se concede para
todos actos jurídicos con algunas excepciones.
• Especiales: se otorga para actos jurídicos específicos.
2) Determinado e indeterminado
• Determinado
• Indeterminado: esto es de carácter doctrina porque en la práctica no tiene valor, ejemplo mandato que se
dijera en estos términos “otorgo mandato a fulano de tal para que realice todos los actos jurídicos que yo
podría realizar” ese mando no sirve de nada, nadie lo acepta. Lo llevo a un banco y me lo tiran por la cabeza.
El Mandato en definitiva desde el punto de vista de la práctica siempre tiene que ser determinado,
específico, yo tengo larga listas de actos que va a realizar mandatario si falta uno por muy amplio que sean
los términos que se empleen no lo va a poder realizar el mandatario. Aunque diga que tiene las más amplias
facultades siempre tiene que señalar específicamente las facultades que se otorgan. (esta es una
clasificación doctrinal, en la práctica no sirve de nada). Si no se especifica el mandato me lo rechazan, no
sirve de nada. En la práctica el mandato siempre debe ser específico, señalar los actos jurídicos que se trata,
lo otro es meramente doctrinario, se le otorgan al mandatario las más amplias facultades para realizar el

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encargo, eso no dice nada. El profe piensa que si el mandato no se especifica no va a servir de nada, lo van a
rechazar.
Fíjense que hay ciertos actos que la ley se encarga de decir que no llevan envuelta otra facultad sino que la que
se expresa, la facultad de transigir (contrato transacción) no lleva envuelta la de comprometer (facultad de
designar árbitros) o viceversa. Al mandatario le está prohibido comprar lo que el mandante le ha ordenado
vender ni vender de lo suyo lo que mandante le ha ordenado comprar, pero curiosamente no es prohibitivo, si
no que esto es imperativo, porque al final dice “salvo que lo permita el mandante”, no es prohibitivo.
Facultad de delegar el mandato
Se pueden presentar varias situaciones:
• Si en mandato nada se dice de la facultad de delegar, no se dice nada ¿podrá delegar el mandatario? Si
puede delegar, pero queda responsable frente a mandante por los actos del delegado.

• Fíjese que se le autoriza a delegar, si se le autoriza a delegar puede delegar y ahí
Queda vinculado el tercero con el mandante, salvo que el mandatario haya elegido a una persona no idónea,
manifiestamente no idónea.

• El mandante prohibió delegar el mandato: ¿Qué pasa si delega? Bueno los actos del delegado no obligan al
mandante, salvo que el mandante los ratifique.
Fíjense que en materia judicial, la delegación está implícita, sin que nada se diga se puede delegar el mandato
judicial.
Efectos:
a) Obligaciones de mandatario:
• La obligación fundamental del mandatario es cumplir el encargo ciñéndose estrictamente a los términos del
mandato. Muy trascendente, mandatario debe en primer lugar cumplir el encargo pero ciñéndose a lo que
señalo mandante y rendir cuenta de su gestión con un respaldo documentario de esta cuenta. La primera
obligación es muy trascendente e importante, el mandatario debe ceñirse al mandato para cumplir el
encargo, primero debe cumplir el encargo pero ciñéndose estrictamente a lo que le encomendó el
mandante y aquí se presenta cuestión, siempre que nos toque actuar, en que se presente un mandatario,
tienen que inmediatamente encender las alarmas porque tienen que revisar el mandato en todas su
extensión para ver si están las facultades para poder actuar el mandatario en representación del mandante y
que ese acto vaya a ser válido, porque puede ser un titulo injusto el que salga de esta negociación porque
puede estar actuando en representación de otro sin serlo y eso también comprende cuando el mandatario
se excede de los términos del mandato

Ejemplo: se presenta un gerente de sociedad anónima con sus poderes, aparece pretendiendo vender un
bien raíz de esa sociedad anónima, y nosotros tenemos un cliente que quiere comprar, y el gerente le

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presenta su mandato y dentro de las facultades está la de vender bienes raíces, ustedes que dicen ¿Le dan el
visto bueno? El mandato dice el gerente tiene sus poderes de vender bienes raíces, se le otorgo ese poder,
¿Qué dicen ustedes? La respuesta está en el derecho comercial, en la ley 18.046, ley de sociedades
anónimas, cada vez que se enajene un activo de una sociedad anónima, se requiere la autorización de la
junta extraordinaria de accionistas. Entonces ahí aparentemente el mandato esta perfecto pero tiene que ir
acompañado de una autorización que dio una junta extraordinaria de accionistas.
¿Dónde voy? Siempre tienen que tener mucho cuidado cuando se actúa con mandato, hay que saber verlo.
Entonces primera obligación: cumplir el encargo y ceñirse a los términos del mandato.

• Rendir cuenta de su gestión, muchas veces esto deriva en problema, a veces, los contadores tienen la
representación que le otorga un mandato por el empresario que le encarga que lleves su contabilidad,
entonces le otorga mandato para ciertas cosas, libros contabilidad, impuestos internos , etc. y derepente se
pelean por algunas circunstancias y no quiere entregarle los libros de contabilidad, entonces ahí, hay que
hacer una demanda para que el mandatario de cuenta de su gestión y como tiene que ser documentada
tendrá que entregar los libros de contabilidad, y puede ser incluso como medida prejudicial, entonces esta
rendición de cuenta tiene que ser siempre documentada con un respaldo documentario.
Fíjense que el mandatario responde de culpa leve en el cumplimiento del mandato, pero fíjense que si el
mandato es remunerado, no responde de la culpa levísima si no que responde más estrictamente y si por el
contrario el mandatario no quería aceptar el encargo y prácticamente fue casi obligado por el mandante
para que aceptara el mandato responde menos estrictamente, se sale de la pauta general que da el código
civil en el Art. 1547 en que se hace una clasificación de la culpa.

Ø Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza sólo son
útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recíproco de las
partes; y de la levísima, en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio. El deudor no es
responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos
que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito
haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la
prueba del caso fortuito al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.

• Mandatario responde de la culpa leve en cumplimiento del encargo, pero si mandato es remunerado no
responde de culpa leve sino que más estrictamente, y si por el contrario mandatario no quería aceptar el
encargo y fue casi obligado por mandante responde menos estrictamente. Se sale de pauta general de CC,
en que se hace aplicación de culpa tripartita de la culpa. Art. 2129, aquí el CC deja en manos del juez calificar
la culpa del mandatario. Cuando se trata de mandato remunerado o se vio forzado el mandatario a aceptar
el encargo.

Ø Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo. Esta
responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario remunerado. Por el contrario, si el
mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo,
cediendo a las instancias del mandante, será menos estricta la responsabilidad que sobre él recaiga.

119
b) Obligaciones de mandante:
• El Mandante está obligado a suministrar todo lo que corresponda para el buen ejercicio por parte del
mandatario del cumplimiento del encargo. Supóngase se otorga mandato para comprar, tiene que darle el
dinero, tiene que proporcionarle todos los elementos necesarios para el cumplimiento del encargo.

• El Mandante tiene que indemnizar a mandatario por gastos que haya incurrido el mandatario en
cumplimiento del encargo que no hayan sido pagados por mandante.

• El Mandante debe cumplir con lo celebrado o con lo realizado por el mandatario en el cumplimiento del
encargo, el acto jurídico, tiene que cumplirlo, si vendió tendrá que entregar la cosa vendida, si alzo hipoteca
tendrá que realizar correspondiente cancelación, es decir el mandatario tiene que a su vez cumplir acto
jurídico realizado por el mandatario en cuestión en su nombre. (lo más importante) el problema: ¿Qué pasa
cuando mandatario se excede de límites del mandato? Mandante no está obligado a cumplir estos actos que
se salen de los actos jurídicos que el otorgo al mandante para que pudiera realizarlos a su nombre, no está
obligado pero nada obsta a que los ratifique.
Extinción del mandato, terminación del mandato
Ø Art. 2163. El mandato termina:

1. Por el desempeño del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para la terminación del mandato;
3. Por la revocación del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdicción del uno o del otro;
8. Derogado.
9. Por la cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.

El mandato termina (art. 2163):
1. Por el desempeño del negocio para que fue constituido, cumplió se termino. Por ejemplo le ordene
vender, le ordene hipotecar, es decir cumplió con el negocio que se le encargo.
2. Por expiración del término o evento de la condición prefijado para la terminación del mandato. Es decir
se cumplió el plazo, se cumplió la condición y termina el mandato.
3. Por la revocación del mandante.
4. Por renuncia del mandatario.
5. Muerte mandatario o mandante.
6. Por quiebra o insolvencia de uno o de otro. (administración pasa al sindico, mandatario si cae en esta
situación no es idóneo para administrar) Es lógico, porque la administración pasara al síndico.
7. Interdicción por demencia o disipación.

120
Lo primero que dijimos del mandato es que es contrato intuito persona, una persona “confía”, no se otorga
mandato a cualquiera, sino que a un amigo o pariente, pero no a cualquiera, de ahí que para su término
normalmente los contratos terminan por mutuo disenso, ósea por convenirlos las partes, pero aquí hay actos
unilaterales, renuncia (acto unilateral del mandatario) y revocación (acto unilateral del mandante) y por eso
ponen termino a mandato que es bilateral. (Esto es importante) Por eso unilateralmente se puede poner
término, porque es intuito persona. Ya sea por revocación o por renuncia. El profe quiere detenerse en la
revocación hay que detenerse porque hay cuestión de práctica muy importante, fíjense que yo voy a revocar
mandato, ya perdí la confianza en mandatario voy a revocar, a lo mejor podría llamarlo por teléfono y decirle
voy a revocarte el mandato, normalmente los mandatos funcionan por escritura pública, se otorgan por
escritura pública, para revocar se debe ir a notaria y se revoca mandato, no tiene que haber causa alguna, se
revoca. Hasta ahí está el acto unilateral, ahora para que lo conozca el mandatario puedo recurrir a tribunales
para que se le notifique esta revocación del mandato, lo hago por notificación personal y se notifica la
revocación del mandato, perfecto, pero hasta aquí el asunto no está terminado, quedo perfecto entre las partes,
pero que pasa si mandatario esta de mala fe? El tiene copia del mandato y puede sacar cuantas copias quiera
porque es una escritura pública y puede seguir estando como mandatario, puede seguir actuando como
mandatario ¿Cómo lo hacemos? Mirado del punto de vista del mandante, ¿Como sabemos si no está revocado?
Tengo que hacer una anotación marginal en la matriz de escritura de mandante, viene a ser es una
contraescritura publica y voy a llevarla, esa escritura pública de revocación al archivo judicial y archivero tiene
obligación de anotar al margen de matriz que ese mandato fue revocado por escritura pública. Si viene un
mandatario con mandato de hace uno o dos años y nosotros tenemos dudas, entonces se pide un certificado de
vigencia, de que está vigente este mandato y debe dirigirse al archivo judicial y pedirle al archivero que le dé
certificado de vigencia del mandato, y cuando está vigente cuando no tiene nota marginal de que esta revocado
va a conceder este certificado. (Art. 1707) “traslado significa copia en este articulo”
Ø Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública,
no producirán efecto contra terceros. Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha
tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

Esto es una aplicación de este inciso segundo, cuando habla de traslado significa copia, no es el traslado de
materia procesal, entonces, cuando yo llevo esta escritura de revocación del mandato le pido al archivero que
tome nota al margen de la matriz en que aparezca que esta revocado, es una contraescritura pública.
Desde punto de vista de mandatario: también puede renunciar, acto jurídico unilateral, eso si que tiene
obligación de rendir cuentas a mandante de establecer el estado en que se encuentran los negocios que estaba
realizando. Si el mandatario judicial renuncia tiene que informar estado de juicio, se debe hacer dentro del
término de emplazamiento. Termino judicial no es llegar y renunciar y dejar botado el juicio, se debe realizar
diligencias que están pendientes y poner en conocimiento sobre el estado del juicio.
Por la muerte del mandante o del mandatario, es otra forma de extinción del mandato, hay algunas
obligaciones en estos casos cuando fallece alguna de las partes en juicio, mandato destinado a ejecutarse
después de fallecimiento se llama “albacea” ejecutores testamentarios, no es propiamente mandato, se rige por

121
otras disposiciones. Recae obligación sobre herederos de mandatario, herederos deben dar conocimiento a
mandante para que este tome providencias necesarias.
Aquí hay un resabio de la relativa incapacidad que tenían la mujeres casadas bajo el régimen de sociedad
conyugal.
“Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el mandato, pero el marido podrá
revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a actos o contratos relativo a bienes cuya administración le
corresponda a este (dentro de los cuales están los bienes propios de la mujer)”Es decir si la mujer confería
mandato sobre bienes propios, el marido podía modificarlo a su solo arbitrio.
Contrato de Transacción
Concepto: Contrato por el cual se pone término a un litigio pendiente o se precave un litigio eventual mediante
concesiones o sacrificios recíprocos.
Salta a la vista la importancia de la transacción vinculándola con derecho procesal, porque la transacción es un
equivalente jurisdiccional. Si yo tranzo un juicio o si precavo un juicio mediante este contrato esa transacción es
un equivalente jurisdiccional, equivale a una sentencia de término, y produce efecto de cosa juzgada. Para que
haya transacción tienen que transarse derechos que están latentes, se trata de derechos que creo tener, porque
si no, no hay transacción. Tiene que tratarse de derechos dudosos, más que lo que dije al principio, los derechos
tienen que ser dudoso. Ejemplo: termina juicio y estamos en el cumplimiento incidental del fallo, supóngase que
el juicio ordeno pagar 50 millones más intereses y costas. Y fíjense que el Demandante dice, perdono a
demandado los intereses y las costas, esto no es transacción porque el derecho ya esta, esa es una simple
donación. No hay transacción, porque nos e trata de derecho dudoso. Sentencia de término dijo lo que se debía
pagar, no hay derechos dudosos. Si yo dispongo de ello, no estoy transando, estoy donando, porque no se trata
de derechos dudosos.
Características:
• Es un contrato consensual, pero hay que tener presente en este contrato que desde un punto de vista de la
prueba va a ser necesaria la escrituración, porque no se va a poder probar o constatar por testigos si esa
cosa que valga más de 2 UTM, entonces no se podrá probar, por ende transacción sin prueba no vale de
mucho, tiene que estar por escrito a pesar de que es consensual.

• Es bilateral, se hacen concesiones reciprocas

• Es oneroso conmutativo, ambas partes se benefician y amabas partes se gravan. Lo que una da se mira
como equivalente a lo que da la otra.

• Es principal, subiste por si solo.

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• Es un contrato que puede ser titulo declarativo o titulo traslaticio de dominio. Es declarativo cuando en la
transacción se establece que la cosa que estaba en el objeto del juicio va a quedar en manos de uno de los
litigantes, o va si no ha habido juicio se establece que uno de los litigantes va a quedarse con la cosa en
discusión y va a ser traslaticio cuando recae sobre un objeto que no está en disputa. Ejemplo. Está en
disputa un departamento, y para ponerle termino entrego un auto mercedes benz, en este caso es titulo
traslaticio de dominio, porque está en disputa el depto no él mercedes benz- Art. 703.

Ø Art. 703. El justo título es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupación, la
accesión y la prescripción. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo,
como la venta, la permuta, la donación entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicación en
juicios divisorios, y los actos legales de partición. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman
nuevo título para legitimar la posesión Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar
derechos preexistentes, no forman nuevo título; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no
disputado, constituyen un título nuevo.

La última parte le interesa al profesor que puede ser constitutiva o traslaticia de dominio.
Elementos:
1) Objeto: es el que tiene trascendencia, ¿se puede transigir sobre estado civil? No se puede. No se puede
transar por el estado civil de las personas, ¿Se puede transar sobre delitos y cuasidelitos penales? No. Pero si
sobre efectos civiles. Art. 2449. ¿Qué pasa sobre los alimentos? Los alimentos que se deben por ley, es una
prestación legal, su fuente está en la ley art. 321 se señala a quien se debe alimentos, a los cónyuges, a los hijos,
hermanos, etc. Se podrá transigir sobre alimentos, devengados sí, es muy frecuentes, cuando el alimentante no
los paga en mucho tiempo y debe ejemplo 10 millones, una persona que gana 500 mil pesos mensuales, se
puede transigir, no me page 10 págueme 5. ¿Qué pasa con alimentos futuros? Si se puede pero requieren la
autorización del juez. (Art. 2451).
Ø Art. 2449. La transacción puede recaer sobre la acción civil que nace de un delito; pero sin perjuicio de la
acción criminal.

Ø Art. 2450. No se puede transigir sobre el estado civil de las personas.

Ø Art. 2451. La transacción sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdrá sin
aprobación judicial; ni podrá el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artículos 334 y
335.

Particularidades:
• Este contrato la ley lo califica de intuito persona, no sabe profesor de donde saco esto el legislador,
estamos litigando o podemos llegar a litigio, es decir hay una controversia, como voy a transar en atención
al otro litigante. El profesor cree que no se da Lo que pasa es que más vale un mal arreglo que un buen

123
juicio, por un aforismo en el fondo, pero no en atención al otro contratante pero para el CC es así, art. 2456.
Si hay error en cuanto a la persona hay nulidad relativa. Esto determina que si hay error en cuanto a la
persona es nulo el contrato, nulo de nulidad relativa, también podría ser nulo si hay error acerca de la
identidad del objeto sobre el cual se quiere transigir, eso es una aplicación de los principios generales.

Ø Art. 2456. La transacción se presume haberse aceptado por consideración a la persona con quien se transige.
Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podrá rescindirse la transacción. De la misma
manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transacción contra la
persona a quien verdaderamente compete el derecho.

• Situación especial: cuando se estudio cláusula penal, se dijo que no se podía acumular la pena y la
indemnización de los perjuicios. Salvo que se hubiere así convenido. Lo que se llama el cúmulo, no se puede
acumular la pena con la indemnización de perjuicios normales pero aquí lo permite la ley, Art. 2463. Ha lugar
a la pena sin prejuicio de cumplirse también la transacción. Se permite la acumulación de la pena, la
cláusula penal junto con la obligación principal.

Ø Art. 2463. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transacción, habrá lugar a la pena,
sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas sus partes.

15/06/2012
Vamos a seguir con lo que es la transacción, decíamos que la transacción es un contrato por el cual las partes
ponen termino a un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, concediéndose ventajas reciprocas, o
haciendo sacrificios recíprocos” este es un elemento que siempre se olvida, haciendo sacrificios recíprocos.
La transacción tiene que caer sobre un objeto cuyo derecho es dudoso, porque si no, no hay transacción, puede
haber cualquier otra cosa donación, pero transacción no, tiene que ser un derecho dudoso, la transacción es un
equivalente jurisdiccional, tiene el carácter de sentencia de termino que produce el efecto de cosa juzgada.
Características del contrato de transacción
1. Es un contrato bilateral
2. Es un contrato oneroso conmutativo
3. Es un contrato principal
4. Es un contrato de acuerdo a los principios consensual: pero para los efectos de prueba debe constar por
escrito sino no tendremos como probar, de acuerdo a la inadmisibilidad de la prueba de testigos cuando se
trata de contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM mensuales, por
lo cual debe ser por escrito porque no hay como probar con testigos, los que no lleva a decir que la
transacción necesariamente requiere escrituración.

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Elementos del contrato.
a. Voluntad: se manifiesta consensualmente, basta el solo consentimiento de las partes, sin perjuicio de los
que hemos dicho.
b. Capacidad: los contratantes tiene que tener plena capacidad de ejercicio sin perjuicio de que podrá transar
también un incapaz debidamente representado.
c. Objeto: aquí ay algo más que decir, puede ser objeto de transacción cualquier controversia que tengan las
partes, pero no se puede transar sobre el estado civil, hubo un caso muy recordado por el profesor
Henríquez de un colega que fue alumno del profesor, colega Toledo, que le cobró a un cliente, a u señor de
más de 70 años, en que le apreció un hijo por ahí, y le iba a devolver todo lo que era su estatus familiar,
bueno, le cobró por tomarle el juicio 1000 millones de pesos, era un hombre muy rico, pero además le dijo,
vamos a transar este asunto, vamos a transar con la otra parte y le pidió otros mil millones, y eso que no se
puede transar sobre el estado civil de las partes, de las personas, si se puede transar, a propósito que vamos
a ver la responsabilidad extracontractual, se puede transar sobre los efectos civiles de un hecho ilícito, es
decir, los hechos ilícitos son delitos o cuasidelitos, que si están penados en el código penal o en leyes
especiales tienen una sanción penal, pero al mismo tiempo tiene una sanción civil que es la indemnización
de los perjuicios y sobre eso se puede transar, se puede transar sin perjuicio de la pena que impongan las
leyes, se puede transar, en todo delito o cuasidelito hay penas que establece el código penal, pero la uncia
pena civil es la indemnización d perjuicios y se puede transar sobre eso, no se peude transar sobre la pena,
pero si sobre los efectos civiles, la indemnización de perjuicios (no se va a transar por la pena de homicidio
por ejemplo)
Bien, fíjense que aquí hay que tener presente que estamos ante un contrato, pero estamos también ante un
equivalente jurisdiccional, una sentencia de término, y la pregunta que se hacen algunos, ¿es posible impugnar
este contrato por la vía de los recursos procesales? La respuesta es categóricamente no, eso sí, que podrá
pedirse la nulidad de acuerdo a la sanción civil nulidad, cuando un acto o contrato adolece de vicios, no se han
cumplido el requisito que establece la ley en consideración a la naturaleza del acto, o en consideración a las
personas o sujetos que lo ejecutan o celebran, entonces se puede atacar una transacción por nulidad absoluta o
relativa, bien, lo ultimo rescatable de la transacción es lo que expresa el artículo 2463 que permite el cumulo de
indemnizaciones
Ø Art. 2463. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transacción, habrá lugar a la
pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas sus partes.

El articulo 2463 permite el cumulo de indemnizaciones, ¿Por qué? Si se establece una clausula penal para el caso
de incumplimiento de transacción, la ley dice que es acumulable la indemnización convenida en una clausula
penal mas el cumplimiento de la obligación.

Entonces en este articulo se permite el cumulo de indemnizaciones convenidas en la clausula penal, sin perjuicio
de llevarse también a efecto la transacción en todas sus partes, es un cumulo de obligaciones más que cumulo
de indemnizaciones en el fondo.

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Bien, no hay nada más que decir de la transacción, vamos ahora a referirnos a los contratos accesorios.

Contratos accesorios o de garantía.

En relación a estos contratos accesorios de garantía tenemos que hablar algo en general, que es lo que interesa
que quede, fíjense que estos contratos satisfacen las necesidades del acreedor, del accipiens, y del deudor, del
solvens ¿Por qué? Porque si lo miramos desde el punto de vista del acreedor, una fianza que es una garantía
personal, o una hipoteca o una prenda que son garantías reales, le permiten al acreedor tener en el caso de la
fianza un patrimonio mas donde hacer efectivo su crédito, eso si, que el fiador es un deudor subsidiario,
responde en caso de que el deudor principal no cumpla con la obligación, y es por eso que goza del beneficio de
excusión, cuando se dirige el acreedor en contra del fiador, este se excepciona con esta excepción dilatoria que
es el beneficio de excusión, que le dice mire, diríjase en contra del principal deudor, y al mismo tiempo cuando
opone este beneficio de excusión tiene que señalar los llamados bienes excutidos, que son los bienes del deudor
donde puede hacer efectivo su crédito el acreedor, entonces cuando se trata de este contrato accesorio la
fianza, ¿Por qué le interesa al acreedor? Porque tiene otro patrimonio donde hacer efectivo su crédito, pero,
cuando se trata de garantías reales, es mucho más efectiva la garantía, porque afecta una cosa mueble o un ben
raíz, si se trata de una prenda, de una cosa mueble, tenemos una garantía real que se va a hacer efectiva sobre
esta cosa mueble, lo cual es muy favorable para el acreedor porque ahí va a hacer efectivo su crédito, nosotros
nos vamos a referir en esta clase a una prenda, a la prenda sin desplazamiento, y la hipoteca para que decir, está
afectado al cumplimento de una obligación un bien raíz, de tal manera que si el deudor no cumple, el acreedor
va a hacer efectivo su crédito en ese bien raíz, que veremos también en esta clase.

Todo esto mirado desde el punto de vista del acreedor, pero ¿Qué trascendencia tienen estos contratos desde el
punto de vista del deudor? Tiene una gran importancia, porque le permiten al deudor acceder al crédito, si yo
soy propietario de un bien raíz, y fíjense que necesito algún dinero que se yo, para iniciar algún negocio, bueno,
pido un crédito y voy a ofrecer en garantía que este bien raíz que me pertenece quede hipotecado, y con eso
voy a acceder al crédito, ahí está la importancia de estos contratos accesorios, nos vamos a referir nosotros, ya
que creo que el profesor yuseff hales se refirió a la fianza ya a la prenda sin desplazamiento, entonces eso está
pasado, pero no perdemos nada porque la fianza y la prenda con desplazamiento porque en el código la fianza
está excesivamente largo son artos artículos, cerca de 80, y no da para eso la fianza, la fianza fíjense que un
acreedor le es mucho más favorable establecer una co-deuda solidaria porque puede perseguir el patrimonio
del co-deudor solidario como si fuera el co deudor principal por el total de la deuda, en cambio en la fianza se
tiene este problema del beneficio de excusión ¿Qué lo que ha pasado en la práctica? Se establece una fianza
solidaria que en el fondo es una co-deuda, de tal manera que todo lo dicho en la fianza es para complicar a todo
el mundo porque no tiene mayor aplicación, para que decir la prenda con desplazamiento, fíjense que eso era
en los tiempos de nuestras abuelitas, hace mucho tiempo, porque antes la gente, se procuparaba dinero,
créditos, entregando cosas, que todavía existe, la caja de crédito prendario, en que uno lleva un reloj y le pasan
5 mil pesos, le prestan, y se quedan con el reloj, es como empeñar, y mucha gente espera los remates porque a
veces la gente no paga y la caja remata esos bienes, entonces consigue un crédito pero eso ya casi no se da, no
influye en el aspecto económico, esta prenda con desplazamiento, nadie responde a eso, y esa prenda con
desplazamiento, nos entregaron unos apuntes (40 hojas, pero el profesor nos va a preguntar esto que ha dicho,

126
salvo lo que se llama la prenda tacita, eso lo va a preguntar) Prenda tacita à importante, Pero no así la
hipoteca, de esto sí que nos vamos a referir.

Contrato de Hipoteca (dentro de los contratos accesorios o de garantía)

Fíjense que la hipoteca donde se le ha hecho las críticas más severas al código civil es en la definición de
hipoteca que da el código, ¿Por qué? Porque dicen que es un derecho de prenda que recae sobre un bien
inmueble que queda en poder del deudor, eso es lo que dice, ni siquiera se definió como un contrato, siendo
que está dentro de los contratos accesorios, ¿Por qué? Porque don Andrés Bello se encontró con este problema,
quela hipoteca tiene una doble naturaleza jurídica, es un contrato accesorio y al mismo tiempo y esto lo
sabemos es un derecho real, está dentro del número cerrado de derechos reales, junto con el dominio, con la
herencia, usufructo, etc. Y vamos a ver nosotros donde están estos derechos reales, bueno, eso lo vamos a ver
después.

Definición

Nosotros tenemos que buscar una definición porque el código no nos da una definición, la Hipoteca: “Es un
contrato accesorio que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación propia o ajena y que le
permite al acreedor (es descriptica la definición) perseguir el bien raíz en manos de quien quiera que esté.”
Bueno, nosotros hemos dicho que la hipoteca es contrato y al mismo tiempo es un derecho real, veremos las
características.
Características de la hipoteca
1) Desde el punto de vista de derecho real:
a) Es un derecho real inmueble, ¿donde está lo del derecho real? En la posibilidad que tiene el acreedor
hipotecario de perseguir la cosa ¿Cuál es la cosa aquí? El bien raíz y ahí está ejerciendo acción directa
sobre la cosa y ahí calza con el art 577 que define los derechos reales en ese sentido, y que estipula que
el derecho lo ejerce directamente sobre la cosa, aquí con este derecho de restitución que tiene el
acreedor prendario aparece de manifiesto el derecho real, y más aun si no paga el deudor de la
obligación de que accede la hipoteca tiene un derecho de venta.
b) Este derecho además es indivisible, significa que la cosa, es decir, el bien raíz hipotecado, la obligación a
la que accede, y la acción hipotecaria son indivisibles.
2) Desde el ángulo de contrato:
a) Es un contrato solemne y la única solemnidad del contrato de hipoteca es la escritura pública, a pesar
que si nosotros interpretamos someramente, no en profundidad los art 2409 y 2410 podríamos concluir
que la hipoteca tendría dos solemnidades, no solo la escritura pública, sino que la inscripción en el
registro del conservador de bienes raíces, pero no es así, la hipoteca tiene una sola solemnidad que es la
escritura pública.

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Ø Art. 2409. La hipoteca deberá otorgarse por escritura pública. Podrá ser una misma la escritura pública
de la hipoteca, y la del contrato a que accede. (Art 2409 à pregunta examen)
No olvidemos que la hipoteca es un contrato accesorio, está garantizando una obligación principal, un contrato
principal, normalmente un mutuo, un préstamo, fíjense que cuando uno pide un préstamo hipotecario al banco
para comprar un bien raíz, en una sola escritura convergen 3 contratos, la compraventa del bien raíz, la
constitución de la hipoteca y el mutuo, quiero comprar un bien raíz, (el profesor quiere que esto quede claro le
interesa mucho la hipoteca) quien comprar un bien raíz, tengo el vendedor, voy y le pido un préstamo al banco,
ahí hay un contrato de mutuo, un préstamo y el banco dice ya hagamos la escritura y se hace la escritura y se
establece ahí una compraventa, estoy comprando y compro con el préstamo del banco y para garantizar el
préstamo, en esta misma escritura, hipoteco el bien raíz que estoy comprando.
Pongámonos en situación de lugar, queremos comprar un departamento y no tenemos plata, le decimos al

banco présteme plata, ese es un mutuo, nos prestan la plata, se celebra el contrato de compraventa del
departamento, y para garantizar el préstamo, hipoteca, sobre el mismo bien raíz que pedimos el préstamo de
hipoteca, para que entendamos cómo funciona la cosa.
Entonces el contrato de hipoteca tiene la solemnidad de la escritura pública, pero ¿Qué dice el artículo 2410?
Ø Art. 2410. La hipoteca deberá además ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no
tendrá valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción.

¿Cómo interpretamos este artículo? Debe inscribirse además, Nos dice mire, hay otra solemnidad más, no
produce ningún efecto si no se inscribe dice, fíjense que es bastante potente la disposición, pero no puede
cambiar todo el sistema de la disposición y prevalece lo que dice el artículo 686:
Entonces prevalece lo que dice el artículo 686, que en la tradición de los bienes raíces realiza mediante la
inscripción del título en el registro del conservador, y el inciso segundo ¿Qué señala? ¿Qué pasa con los demás
derechos reales, como se acentúa su tradición? De la misma manera que el dominio, y ahí esta la hipoteca, ¿Qué
es entonces la inscripción? Es la tradición del derecho de hipoteca, leamos el artículo 686

Ø Art. 686. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título en el
Registro del Conservador. De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o
de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de
hipoteca. Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería.

¿Cómo se efectúa la tradición de la hipoteca? Mediante la inscripción de la hipoteca en el registro de

conservador de bienes raíces, y eso es lo que dice Don Andrés Bello en el mensaje del código, dice que toda
tradición de un derecho real que recae sobre inmueble tiene que hacerse mediante la inscripción en el registro
de conservador, de tal manera que a pesar de lo que establece el artículo 2410 nosotros decimos que la
hipoteca tiene una sola solemnidad, que es la escritura pública, ¿Qué es la inscripción? Es la tradición del
derecho de hipoteca, podremos decir bueno, fíjense que siguiendo con este ejemplo se constituyó la hipoteca, y

128
no la inscribo yo, el contrato es válido, lo que no se ha producido es la tradición del derecho de hipoteca, y si yo
no le pago al banco no me va a poder iniciar la acción hipotecaria, porque no se ha a hecho la tradición del
derecho de hipoteca, son 2 cosas distintas, pero podrá hacerla en cualquier momento y el contrato no es nulo
de nulidad absoluta, no falto una solemnidad, sino que lo que no se ha hecho es la tradición.
Bien, entonces el contrato es solemne, y la solemnidad es la escritura pública, ¿Qué otra característica del
contrato?
b) El contrato es bilateral, porque impone obligaciones a ambas partes, el deudor, está obligado a inscribir
la hipoteca y por su parte el acreedor está obligado a alzar la hipoteca cuando se cumpla la obligación
principal, de tal manera que el contrato es bilateral.
c) Ya hemos dicho que es un contrato accesorio, bien, veamos ahora alguna otra característica de la
hipoteca.
Otras características de la hipoteca:
a) Fíjense que se habla de la especialidad de la hipoteca, y la especialidad la podemos ver desde 2 ángulos,
desde el punto de vista del bien raíz hipotecado y desde el punto de vista de la obligación a la que
accede la hipoteca. ¿Qué significa esto de la especialidad? esto de la especialidad significa que el bien
raíz hipotecado tiene que especificarse, fíjense que el artículo 2432 establece las menciones que tiene
que llevar la inscripción hipotecaria en el registro de hipoteca, y ahí se tiene que establecer los deslindes
del inmueble hipotecado, porque es una especie o cuerpo cierto, en eso consiste la especialidad mirado
desde el punto de vista del bien raíz.
Ø Art. 2432. La inscripción de la hipoteca deberá contener:

1. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesión, si tuviere alguna, y las mismas
designaciones relativamente al deudor, y a los que como apoderados o representantes legales del uno o
del otro requieran la inscripción.
Las personas jurídicas serán designadas por su denominación legal o popular, y por el lugar de su
establecimiento; y se extenderá a sus personeros lo que se dice de los apoderados o representantes
legales en el inciso anterior.
2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresará también la fecha de este acto, y el
archivo en que existe.
3. La situación de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural se expresará la
provincia y la comuna a que pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas.
4. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del artículo precedente.
5. La fecha de la inscripción y la firma del Conservador.

b) Respecto de la obligación a que accede la hipoteca, tiene que ser una obligación específica, yo tengo que
determinar que el préstamo que hizo el banco era por decir algo 50 millones de pesos, entonces ahí esta
especificada la obligación, eso sí que la práctica permite lo que se llama la garantía general hipotecaria,

129
en que ni siquiera se sabe si va a haber obligación o no, más se puede hablar de especificación o
especialidad de la obligación a la que accede, fíjense que es muy frecuente en la práctica bancaria, en
donde tengo dado en garantía un bien raíz, pero que no tiene obligaciones en este momento que estén
asegurándose, pero está ahí y si el día de mañana yo quiero y necesito plata yo voy al banco y le digo
présteme 10 millones de pesos, me van a decir a ok de inmediato, porque tengo una garantía general
hipotecaria, en cualquier momento va a aparecer la obligación a la que va a acceder la hipoteca, está
esperando ahí, eso se llama garantía general hipotecaria.
¿A que se extiende la hipoteca?
• fíjense que la hipoteca se extiende a los aumentos que pudiere experimentar el bien raíz hipotecado, por
ejemplo, el bien raíz hipotecado aumentó por aluvión, la hipoteca se extenderá a estos aumentos que tienen
su origen en esta accesión de inmueble a inmueble que es la accesión, el aluvión es cuando el propietario
riberano de un río, si el río se retira y aparece un terreno por aluvión, se engruesa el inmueble Entonces si el
bien raíz está hipotecado este aumentó por aluvión, también ese aumento queda hipotecado.

• La hipoteca se extiende, esto sí que es precario, a los inmuebles por destinación, ¿por qué se dice que es
precario?, porque si yo hipoteco mi fundo, yo tengo ahí vehículos, tractores, maquinaria agrícola, etc. Eso es
una destinación agrícola, pero es precario porque el día de mañana si yo quiero venderlo ya dejan de ser
inmuebles por destinación, están al servicio permanente de un bien raíz por naturaleza y dejan de serlo. No
así los inmuebles por adherencia, la hipoteca se extiende a los inmuebles por adherencia, esto es
fundamental, porque ¿qué es lo que hipoteco yo? Hipoteco el suelo, los deslindes, al sur con tanto, al norte
con tanto, al este, al oeste, etc. pero ahí tengo una construcción, una edificación que se reputa inmueble por
estar adherido a un inmueble por su naturaleza, la tierra, el suelo, Por lo tanto la hipoteca se extiende a esta
edificación.

• Fíjense que hay una situación bien interesante, La hipoteca se extiende al precio del seguro, me explico, hay
un inmueble hipotecado y está asegurado contra incendios, si se incendia se va a pagar un seguro, aquí se
produce un caso de subrogación real, porque la hipoteca fíjense que la caracterizamos como que era un bien
real sobre un inmueble, ya no se va a ejercer sobre un inmueble se va a ejercer sobre el precio del seguro,
ahí va a hacer efectiva la hipoteca el acreedor hipotecario, cuando ocurre el siniestro. También hay otro caso
de subrogación real, ¿Qué pasa si el inmueble hipotecado es expropiado por causa de utilidad pública?
¿dónde va a hacer efectiva la hipoteca el acreedor hipotecario? La va a hacer efectiva en el precio de la
expropiación.

Bien, esto es importante, ahora nos vamos a referir a los efectos de la hipoteca.

Efectos de la hipoteca
Haber ¿Qué derechos le otorga esta hipoteca al acreedor hipotecario? Vamos a comenzar por algo que le vamos
a dar el nombre de suplemento de hipoteca

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1. El acreedor hipotecario tiene derecho al suplemento de hipoteca ¿Qué pasa si el inmueble hipotecado se
pierde o se deteriora? Aquí aparece este derecho, que consiste en que el acreedor hipotecario le dice al
deudor “mejóreme la hipoteca” lo cual se traduce en decirle: “mire, otórgueme otra garantía hipotecaria,
porque la que usted constituyó no me sirve, porque se deterioró, se menoscabó” y si no tengo otra garantía
hipotecaria, ofrézcame otra garantía como por ejemplo, una prenda y si no tengo, se produce (siendo liquida
la obligación) la caducidad del plazo, lo cual es muy grave, la caducidad del plazo de la obligación a la que
accede la hipoteca, leamos el art. 2427 que se refiere a este suplemento de hipoteca. (Una pregunta muy
recurrente en los exámenes)
Ø Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente para la seguridad de la
deuda, tendrá derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le dé
otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podrá demandar el pago inmediato de la
deuda líquida, aunque esté pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso
admita, si la deuda fuere ilíquida, condicional o indeterminada.
Esto se llama suplemento de hipoteca, fíjense que esto es muy común, cuando usted hipoteca un bien raíz,
normalmente va a ser en favor de un banco, el banco sigilosamente va a mandar personas a echar un vistazo
al inmueble y si tiene dudas, le va a pedir que se tase nuevamente el inmueble, ¿Por qué le prestaron a
ustedes 50 millones de pesos? Tasan el inmueble, normalmente prestan hasta un 75% del valor de tasación,
y si se empieza a menoscabar la hipoteca, empieza a valer menos, ya no le sirve, entonces le va a decir
mejóreme la hipoteca, no, no tengo otro bien raíz, deme otra garantía, una prenda, ya le voy a dar unas
acciones, Si no, se produce la caducidad del plazo si la deuda es líquida y actualmente exigible, eso se llama
suplemento de hipoteca, ese es un primer derecho.

2. Tiene un derecho de venta, consiste en que si el deudor no cumple la obligación a la que accede la hipoteca
¿qué va a hacer el acreedor hipotecario? Fíjense que normalmente va a ser un banco, tiene un
procedimiento ejecutivo es lo más expedito, la ley de bancos, prácticamente no hay excepciones en el juicio
ejecutivo, esta la excepción de prescripción y de pago, pero no hay nada más, de tal manera que
rápidamente siguiendo este procedimiento ejecutivo en general y en particular el que establece la ley de
bancos en su artículo 103 y siguiente, va a sacar a remate el bien raíz, y se va a pagar con su producido el
acreedor hipotecario, derecho de venta, vamos a dejar para el final el de persecución.

3. Tiene un derecho preferente, si concurre el acreedor hipotecario con otros acreedores del deudor,
normalmente esto ocurre en las quiebras, se aplican las reglas de la prelación de créditos y los créditos
hipotecarios son créditos preferentes de la tercera clase.

4. Tiene un derecho de persecución, de perseguir el bien raíz hipotecado en manos de quien quiera que esté. Y
aquí nos tendremos que detener en algunas actuaciones, que generalmente los abogados ni los jueces lo
entienden bien, Fíjense que cuando definimos la hipoteca dijimos que era para garantizar deudas propias o
ajenas, lo normal es que yo sea deudor de la obligación principal, del préstamo, y al mismo tiempo estoy
garantizando esa obligación con un bien raíz de mi propiedad que queda hipotecado, eso es lo normal. Pero
fíjense que la hipoteca no significa que yo no pueda enajenar el bien raíz, puedo constituir nuevas hipotecas,

131
siesque el valor del bien raíz lo da, si tengo u fundo que está tasado en 2.000 millones de pesos puedo tener
3 hipotecas sobre un bien raíz sin problema de 100 millones de pesos cada uno, porque por su valor de
tasación lo da, entonces la hipoteca no significa que yo no pueda constituir nuevas hipotecas incluso
enajenar transfiriendo el dominio, vendiendo. Lógicamente el que me lo va a comprar le va a sopesar el
asunto, pero yo puedo vender, leamos el artículo 2415.

Ø Art. 2415. El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos, no
obstante cualquiera estipulación en contrario.

Se pueden constituir nuevas hipotecas y se puede enajenar, entonces yo dueño del inmueble hipotecado lo
vendo y lo enajeno, no pago la obligación principal, entonces ¿el acreedor cuantas acciones tiene? Está el
mutuo y está la hipoteca, ya el bien raíz no está en mis manos, está en manos de un tercero, aquí se separan
las acciones, la acción personal que es la acción que emana del mutuo y la acción real que va persiguiendo al
bien raíz en manos de quien quiera que esté. Hay dos acciones en este ejemplo, lo normal es que el propio
deudor no cumple su obligación y el bien raíz está en sus manos, entonces ahí se confunde la acción
personal con la acción hipotecaria, yo soy el que no pagué y no he vendido y tengo en mi poder el bien raíz,
y yo soy el que no ha cumplido el pago del mutuo, el banco se va a dirigir a mí y se confunden estas acciones
hipotecaria y personal. Pero en la otra situación separan estas acciones, una es la acción principal, y la otra
es la acción hipotecaria, fíjense que esta situación también puede presentarse al momento de constituirse la
hipoteca (ap. inicio) ¿Por qué? Porque yo soy el deudor de la obligación principal, del mutuo, he pedido un
mutuo y me ha exigido el acreedor me ha exigido que garantice el pago de ese mutuo con una hipoteca y no
tengo bienes raíces, pero sí que lo tiene mi padre el bien raíz, y le digo que hipoteque su bien raíz para poder
garantizar mi obligación, como deudor hipotecario, y los padres son buenas personas, entonces desde el
inicio van a estar separadas las acciones, la acción principal el pago del mutuo, y la acción hipotecaria que
está en manos del deudor hipotecario de un tercero. Cuando esto ocurre, cuando hay un tercero que pasa a
ser el deudor hipotecario, está la acción hipotecaria, en que el acreedor se dirige en contra del actual
poseedor del inmueble hipotecado e inicia una acción que en el código de procedimiento civil se denomina
de “desposeimiento de la finca hipotecada” ¿y qué hace este tercero, a quien le llega esta demanda? Puede
tomar 3 actitudes:
- no hacer nada
- pagar la obligación a la que accede la hipoteca
- abandonar la finca hipotecada
a) No hacer nada: Bueno, sigue adelante con la ejecución el acreedor hipotecario, y va a sacar a remate el
bien raíz, se va a pagar con el producido.
b) Pagar la obligación a la que accede la hipoteca: Aquí tenemos un caso de pago con subrogación, pagando
este tercer poseedor de la finca hipotecada, por el solo ministerio de la ley se subroga a los derechos del
acreedor, para poder repetir en contra del deudor. (Todo esto lo sabemos)

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c) Abandonar la finca hipotecada: Esto no significa que hay una traslación del domino, NO, sino que pone a
disposición del acreedor hipotecario el bien raíz hipotecado, facilitándole la ejecución. No es un título
traslaticio de dominio este abandono, tanto es así que el propio Código dice que rematado el bien raíz
hipotecado y si queda un remanente (residuo o reserva de una cosa) ¿a quién le pertenece? Al deudor que
hizo el abandono (al profesor le interesa de sobremanera que entendamos esto) Todo esto en relación al
derecho de persecución.
Extinción de la hipoteca
La hipoteca se extingue: Por vía consecuencial y por vía principal.
1) Por vía consecuencial: Se extingue por esta vía, cada vez, o mejor dicho cuando se extingue la obligación
principal, extinguiéndose la obligación principal, se extingue la hipoteca por el principio de la accesoriedad,
pero tiene formas propias de extinción la hipoteca, vamos a ver el código articulo 2434

Ø Art. 2434. La hipoteca se extingue junto con la obligación principal. Se extingue asimismo por la
resolución del derecho del que la constituyó, o por el evento de la condición resolutoria, según las reglas
legales. Se extingue además por la llegada del día hasta el cual fue constituida. Y por la cancelación que
el acreedor otorgare por escritura pública, de que se tome razón al margen de la inscripción respectiva.

La hipoteca se extingue junto con la obligación principal, osea lo que acabamos de decir, por vía
consecuencial, se extingue a si mismo por la resolución del derecho del que la constituyó es decir, el que
constituyó la hipoteca se resuelve su derecho. Fíjense que mi padre que fue quien constituyó la hipoteca,
ese bien raíz lo compro a plazo y no pagó el saldo de precio ¿Qué va hacer valer el vendedor? La acción
resolutoria, por incumplimiento contractual y el juez concede la acción resolutoria ¿cuál es el efecto? se
vuelve al estado anterior al de contratar, va a volver a pagar el otro, se extingue la hipoteca por resolución
del derecho de quien la constituyó. Se extingue además por la llegada del día hasta el cual fue constituida,
porque nada obsta a que la hipoteca sea por un plazo determinado.

Y esto último por la cancelación, esto ocurre cuando el deudor hipotecario paga la obligación principal,
aquí nace una obligación para el acreedor hipotecario, alzar la hipoteca, y al igual que la hipoteca este
alzamiento es solemne, es por escritura pública.

Todas estas cosas son de conocimientos prácticos, porque a ustedes le van a decir mire pague esta
hipoteca y fíjense cuando ustedes le pagan al banco, el banco terminó de pagar la obligación, no hacen
nada y lo que tienen que hacer ustedes es concurrir a ver la escritura de cancelación de hipoteca para
alzarla en el registro de hipoteca en el conservador, entonces está obligado a otorgarle la escritura de
cancelación. Pero hay una forma propia de extinción de la hipoteca, que se llama purga de la hipoteca
¿qué es esto de la purga de la hipoteca? Nosotros hemos dicho que el acreedor hipotecario tiene el
derecho de perseguir la finca hipotecada en manos de quien quiera que esté. Pero cesa este derecho de
persecución cuando el bien raíz hipotecado es subastado en pública subasta ordenada por el juez, siempre
y cuando se cumplan los requisitos que establece el art 2428.

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Ø Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que
la posea, y a cualquier título que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposición no tendrá lugar contra
el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pública subasta, ordenada por el juez. Mas para que
esta excepción surta efecto a favor del tercero deberá hacerse la subasta con citación personal, en el
término de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca;
los cuales serán cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.El juez entre tanto
hará consignar el dinero.

A ver nosotros hemos dicho que un bien raíz puede tener más de una hipoteca y ustedes conocen el orden
de prelación de la hipoteca, las hipotecas prefieren unas y otras por el orden de sus fechas de constitución,
si son del mismo día, por el orden de inscripción en el registro del conservador, ¿qué pasa si un bien raíz
tiene varias hipotecas y uno de estos acreedores hipotecarios está llegando a la subasta pública? Para que
se produzca este efecto de purgar el bien raíz de esa hipoteca, descargarla, es necesario que se cite a los
otros acreedores hipotecarios dentro del término de emplazamiento.

Entonces, pongámonos en situación de lugar, hay un bien raíz que tiene 3 hipotecas, o 4 hipotecas, y uno
de estos acreedores hipotecarios ha seguido un juicio ejecutivo y está próximo a la subasta, como hay
otros acreedores hipotecarios la ley le dice mire, cite a los otros acreedores hipotecarios dentro del
término de emplazamiento, se hace todo esto, se sale en pública subasta y hay un tercero que lo adquiere
en esta subasta pública ordenada por el juez, adquiere el bien raíz, lo adquiere libre de hipoteca, se
pagarán los acreedores hipotecarios que puedan pagarse con lo que resulte de la subasta, esto no significa
que la deuda desaparezca, lo que desaparece es la hipoteca, la obligación queda vigente pero sin garantía.
Supóngase que el que lo sacó a remate era el primer acreedor hipotecario y alcanzó para pagarse él
nomás, ¿qué pasó con las otras hipotecas? Se extinguieron por la purga de la hipoteca y el que lo adquirió
lo adquiere libre porque si no nadie compraría bienes raíces en pública subasta, si están hipotecados, El
art 492 del Código de procedimiento civil que altera en cierta medida esta norma que estamos viendo el
art. 2428 C.C. (leer el art. 492 C.P.C.).

Ø Art. 492 código procedimiento civil: Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una
finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado
preferente citados conforme al artículo 2428 del Código Civil, podrán, o exigir el pago de sus créditos
sobre el precio del remate según sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre
que sus créditos no estén devengados. No diciendo nada, en el término del emplazamiento, se
entenderá que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta. Si se ha abierto concurso a los
bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se estará a lo prescrito en el
artículo 2477 de dicho Código. Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores se
verificarán en audiencias verbales con el interesado o los interesados que concurran.

A ver, yo les puse el ejemplo de que tenemos un bien raíz con 3 hipotecas, una primera, una segunda y una
tercera, por el orden de sus fechas. Pongamos como primer ejemplo que el primer acreedor es el que saca
el bien raíz a remate, citó a los otros dos dentro del término de emplazamiento (15 días) los notifica, sale a
remate el bien raíz y se logra pagar sólo el que sacó a remate, es decir el primer acreedor hipotecario ¿qué

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pasa con las otras hipotecas segunda y tercera? Se extinguen y el tercero que adquirió se lo lleva libre. No
significa que el segundo y tercer acreedor hipotecario dejaron de ser acreedores hipotecarios sino que
pasan a tener un crédito como cualquier otro, sin garantía, podrá hacerlo efectivo en el patrimonio del
deudor que tiene otro bien. Supongamos ahora que el que saca a remate es el tercero y último, la norma
dice de un “grado posterior” pero fíjense que si ponemos de nuevo la norma, habla de que debe tratarse
de una deuda personal, no se está colocando que sea un tercero el deudor, es de aplicación restringida
porque dice de una “deuda personal” lo que sucede normalmente en que el deudor personal del préstamo
y al mismo tiempo deudor hipotecario, no se está poniendo en el otro ejemplo que yo puse, lo saca a
remate este tercer acreedor hipotecario que es de un grado posterior, porque así dice la norma, y saca él a
remate contra el deudor personal no un tercero, cita a los otros dos acreedores dentro del término de
emplazamiento ¿qué pueden hacer estos? Vaya a remate nomás pero yo me voy a pagar primero porque
yo soy el primer acreedor hipotecario y yo (2° acreedor) me voy a pagar segundo porque soy el segundo
acreedor hipotecario, o conservar las hipotecas, dicen no, yo conservo la hipoteca, y hasta ahí va a llegar el
asunto nomás, porque quien va a comprar si va a quedar hipotecado el bien raíz, nadie va a subastar y la
norma termina diciendo, siempre que sus créditos no estén devengados, que no sean exigibles todavía, así
se refiere la última parte.
Contrato de Prenda sin desplazamiento (ley 20.190)
Hay unas separatas del profesor en la universidad, alguien debe tenerlas, hace unos años vino un profesor de
estados unidos de origen cubano que se analizo la ley 20.190 y los panelistas eran este profesor y el profesor
herrera, y el hizo una separata de esto, entonces ojala lo tengamos, vamos a decir en la clase algunas Cosas
fundamentales, al profesor le interesa que sepan algo de esto porque ustedes van a entrar al mundo laboral
pronto y se van a encontrar quizás con que tienen que conocer estas cosas.
Esta Ley 20.190 no la vamos a encontrar en relación a la prenda sin desplazamiento sino que va a decir Ley de
mercado de capitales II es una ley miscelánea de muchos artículos y unos de sus títulos se refiere a esta prenda
sin desplazamiento, que derogó casi todas las prendas sin desplazamiento que habían, derogó la ley 18.112 que
era la que el profesor enseñaba hasta antes del año 2010 porque ahí empezó a regir esta ley que era una prenda
sin desplazamiento, Pero había otras la prenda sin desplazamiento, la prenda industrial y la agraria que esas
quedaron derogadas y quedaron vigentes 2, la prenda sin desplazamiento de valores mobiliarios en favor de los
bancos y la prenda relativa a los almacenes generales de depósito y esas dos quedaron vigentes y esta otra, esta
ley 20.190
Definición: Es un contrato accesorio que recae sobre cosas corporales o incorporales muebles, para garantizar
deudas propias o ajenas.
Características:
• Fíjense que la prenda civil del código civil es un contrato unilateral y real, esta no, esta es solemne se
perfecciona por el cumplimiento de la solemnidad, y ¿cuál es la solemnidad? La escritura pública o
escritura privada, esta ultima en que las firmas de los otorgantes es autorizada por notario y protocolizado
este instrumento privado ante el mismo notario. Fíjense que la ley establece una obligación al notario de
mandar dentro de tercero día de otorgado este instrumento público o privado, una copia dirigida al

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registro civil, que lleva un registro de prenda sin desplazamiento que se crea en esta ley, y la inscripción en
este registro es la tradición del derecho real de prenda.
• Accesorio
• Unilateral
Elementos destacables de este contrato
- En relación a la voluntad, ya lo hemos dicho, la voluntad es solemne
- En relación al objeto: aquí reside la importancia de esta ley, de esta prenda, porque puede constituirse
prenda, y lo dijimos en la definición sobre corporales muebles ahí no hay ninguna novedad, pero también
sobre cosas incorporales muebles, fíjense que en esta ley se establece que puede ser objeto de prenda
diversos tipos de concesiones, sanitarias, portuarias, deportivas, con lo cual se abre un abanico muy
importante de cosas que pueden ser objetos de prenda y con ello acceder al crédito, que eso es lo que
interesa, acceder al crédito a través de esta prenda, pero también se puede constituir prenda sobre
universalidades de hecho, sobre grupos de mercaderías incluso que se están importando, sobre
universalidades de hecho se puede constituir prenda.
Derechos del acreedor prendario
- Como la prenda permanece en manos del deudor, tiene un derecho de inspección.

- Pero hay derechos mucho más importantes como el derecho de venta si no cumple con la obligación a la
que accede en prenda el deudor, de acuerdo a las reglas del juicio ejecutivo, de obligaciones de dar.

- También si así se ha estipulado, tiene derecho a que la prenda permanezca en un lugar determinado.

- Incluso en esta ley se establecen algunos tipos penales, si el deudor prendario vende la especie dada en
prenda sin poner en conocimiento del comprador de la existencia de esta prenda que afecta ese bien.
Tarea: ley 20.190, al final aparecen algunos tipos penales a los cuales puede incurrir este deudor prendario.
16/06/2012
Responsabilidad Extracontractual
Cuando iniciamos estas clases nos referimos a las Fuentes de las obligaciones, cuatro artículos se refieren a esto
en el código civil: 578, 1437, 2284,2314. El mas explicito es el 1437 que señala las fuentes tradicionales de las
obligaciones.
Ø Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como
en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la

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Por otro lado, nosotros hablamos de la Responsabilidad civil, siempre que se enuncie la palabra Responsabilidad
civil tenemos que pensar que hay en juego una indemnización de perjuicios, y esta Responsabilidad civil puede
ser:
• Precontractual: se presentan en lo que denominamos inter contractual, en que empiezan las

conversaciones preliminares y que pueden terminar con una oferta o contrato de promesa y por ultimo un
contrato definitivo, a lo largo de este inter contractual se pueden presentar obligaciones incumplidas y por
lo tanto hay que indemnizar al que ha sufrido el incumplimiento.

• Contractual: cuando no se podía cumplir en naturaleza una obligación, se cumplía por equivalencia que es
la indemnización, y eso ocurre cuando el deudor no cumplía la obligación pre existente y por eso nace la R.
de indemnizar.
Requisitos: que haya una obligación pre existente, que esta obligación no se cumplía por culpa o dolo, que este
incumplimiento provocaba un daño, que tenía que haber una relación causal entre el incumplimiento y el daño
producido y que el deudor debía estar constituido en mora.
Extracontractual: necesidad de indemnizar los perjuicios por la comisión de hechos ilícitos, todo el que comete
un delito o cuasidelito, debe indemnizar el daño causado, sin perjuicio de las penas que le impongan las leyes.
(2314)
Ø Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la
indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
Concepto de Responsabilidad extracontractual
aquella que nace por la comisión de un hecho ilícito que provoca un daño, hecho cometido por su autor o por
quien responde, o daño ocasionado por las cosas que le pertenecen y que debe ser indemnizado de
conformidad a la extensión del daño.
Aquí en la Responsabilidad Extracontractual no hay una obligación pre existente, sino que la obligación nace con
la comisión del hecho ilícito, y ¿quien comete este hecho ilícito? El autor, o una persona por la cual se responde,
o lo cometen las cosas que me pertenecen, y ¿cómo cuantifico este daño? De conformidad a su extensión, esto
es Responsabilidad extracontractual.
En relación a esto hay que tener presente que estos delitos y cuasidelitos civiles son al mismo tiempo delitos y
cuasidelitos penales, salvo excepciones. Coinciden los delitos penales con los civiles, y se diferencian en que las
penas tienen una sanción en la ley cada tipo de delito o cuasi delito que se trata, junto a la tipicidad hay una
sanción, en cambio los civiles tienen solo una sanción, la indemnización de perjuicios.
Esta materia es importante porque se junta el Derecho civil con el penal, muchas veces la sanción penal puede
que ni toque al autor, pero la civil puede ser muy onerosa en su patrimonio

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EJ: cometo cuasidelito de homicidio manejando descuidado y atropello a una persona y la mato, me van a
formalizar y no voy a estar ni 10 minutos detenido y si tengo buena conducta anterior, no paso mas de 60 en
cárcel, pero la sanción civil, dependiendo de muchos baremos, muchas veces es muy onerosa y no va repercutir
en la persona del autor sino que en su patrimonio.
Estos delitos y cuasidelitos civiles coinciden con los penales, por ejemplo No coinciden por que pueden haber
cuasidelitos penales que no son cuasi delitos civiles EJ: choco en mi automóvil y si nadie queda herido, son daños
en las cosas y son cuasidelitos civiles, en caso de que nadie muera.
- También hay delitos penales que no son civiles: Ejemplo: aquellos cometidos contra la seguridad del
Estado, o cualquier delito que se refiere a su tentativa, hay sanciones penales no civiles.

- A la inversa, Sanciones civiles que no son penales: Ejemplo más claro: El adulterio se despenalizó, pero
quedo como delito civil.
La persona que oculta o distrae un testamento, tiene una sanción civil, va a perder sus derechos hereditarios.
En el régimen de participación en los gananciales, alguno de los cónyuges fraudulentamente aumenta las
obligaciones que le corresponden para que cuando se produzcan las compensaciones salga en una situación más
favorable, y así hay muchos delitos civiles que no son penales.
Bien, dicho esto, vamos a ver cuál es el fundamento de esta responsabilidad extracontractual
Fundamento de la Responsabilidad extracontractual (Minuto 03:40)
En nuestro código civil, no hay duda que el fundamento y como en todos los códigos clásicos, está en la culpa del
autor del daño, es un principio subjetivista, en esta materia pensemos que nuestro código civil ,es de mediados
del siglo 19 en que por lo menos nuestra sociedad era agraria, todavía no se producían los atisbos de la
revolución industrial, habían carruajes tirados por caballos, había pocos accidentes, entonces se aplicaba este
principio subjetivista: en que la victima tiene que probar la culpa o el dolo del autor del daño.
Con el advenimiento de una sociedad tecnológica con la revolución industrial, los riesgos aumentan, porque
tenemos autos que nos puede lesionar, o causarnos la muerte, las maquinas son más complejas y si no se saben
manejar provocan accidentes, y así por el estilo , donde miremos nos encontramos con algún peligro latente, y
esto lo recoge la legislación pero se va a otro extremo que es la Responsabilidad Objetiva o R. del riesgo, y ya no
es necesario que la victima pruebe la culpa o el dolo del autor del daño sino que no se prueba nada,
simplemente si se ha provocado un daño por el riesgo que ha introducido alguna persona en el diario vivir, es
responsable. Eso es la Responsabilidad objetiva, ustedes comprenderán que las cosas extremas no siempre son
las mejores, pero en algunos casos se justifica esta R. Objetiva.
EJ: saco un vehículo a la calle y cumplo con todas las normas de la ley del tránsito y alguien imprudente atraviesa
la calle y la atropello, si aplicamos la Responsabilidad objetiva soy responsable, por que provoque el riesgo pero
no se puede llegar a esos extremos, en algunos casos si, el código civil es ajeno totalmente a esta
Responsabilidad Objetiva, cada vez se admira mas a Andrés bello, por que el código civil se fundamenta en la
Responsabilidad subjetiva la victima tiene que probar la culpa o el dolo del autor del daño, siendo víctima

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además le cae el peso de la prueba, pero Andrés bello adelantándose a su época establece presunciones de
culpabilidad:
1. Por el hecho propio
2. Por el hecho ajeno
3. por el hecho de las cosas
¿Y Cuál es la gracia? Se invierte la carga de la prueba, ahora la victima ya no prueba, ¿tiene que cerciorarse? el
autor del daño, porque hay una presunción de culpabilidad, tendrá que decir por ejemplo que fue caso fortuito.
Sin perjuicio en el código civil hay 2 casos en que se establecen presunciones de derecho que si las analizamos a
fondo equivalen a la Responsabilidad objetiva, porque el que se encuentra en esa situación no tiene como
excepcionales se presume de derecho su responsabilidad, y son 2 casos:
a) El que se vale de un animal fiero del cual no se reporta ninguna utilidad para la guarda, y animal este
ocasiona un daño el que se sirve del animal, es responsable y se presume de derecho su
Responsabilidad, no admite prueba en contrario.

b) Respecto de los padres, son Responsables de los actos de sus hijos que viven en una misma casa, y si el
hecho ilícito cometido por estos hijos proviene de su mala educación y de los hábitos viciosos que le han
dejado contraer los padres, se presume de derecho su responsabilidad.
Requisitos para que nazca esta Responsabilidad extracontractual
1. Tiene que haberse cometido por el auto un hecho ilícito doloso o culpable es decir que haya cometido un
delito o un cuasidelito: Los delitos se componen por el elemento dolo, que es lo fundamental del delito, que
calza exacto con la definición legal, porque es la intención positiva de inferir injuria o daño a la persona o
propiedad de otro, eso es un delito civil, pero no tiene trascendencia que sea delito o cuasidelito, y
cuasidelito es la falta de diligencia o cuidado, algunos agregan la imprudencia en la ejecución de un hecho,
cuyo elemento fundamental es la culpa.

En materia de Responsabilidad extracontractual no tiene importancia que el hecho realizado por el autor sea
un delito o cuasidelito, porque ya sabemos que la sanción en ambos es indemnización y no varía entre uno y
otro, aquí se atiende a la extensión del daño, no interesa que sea un delito o cuasidelito, yo como
indemnizo? ¿Cuál es la cuantía de la indemnización? es a la extensión del daño. (Esto es importantísimo).
Tenemos que analizar el dolo en el delito y la culpa en el cuasidelito:

El dolo no cambia, es el definido en el 44 del cc, intención positiva de inferir injuria o daño a la persona o
propiedad de otro, Y siempre será más fácil para la victima probar la culpa que el dolo, por que este último
tiene un elemento subjetivo que hay una intencionalidad, normalmente la victima se va por la culpa.

139
La culpa en materia de Responsabilidad extracontractual: es la falta de diligencia cuidado o la imprudencia

en la ejecución de un hecho, y esta culpa no admite grados, como sucede en la culpa contractual, (leve grave
levísima) aquí no se admite esto.

A la inversa también de la culpa contractual; no se presume la victima tiene que probar la culpa del autor del
daño, o sea ya tenemos 2 diferencias fundamentales entre la culpa contractual y extracontractual

Pero tenemos que ver otras cosas de la culpa, el juez como la aprecia? Como no tiene ese elemento de
ayuda de la contractual (tripartita- esta se hace en relación a los contratos), acá en la Responsabilidad
extracontractual el juez aprecia la culpa en abstracto, es decir parte del buen padre de familia, como el
espejo es decir mire aquí se debería haber actuado de esta forma con la diligencia media que tienen todas
las personas, aprecia en abstracto, no se fija en la persona que tiene al frente, aprecia el actuar negligente
descuidado o imprudente en relación al término medio de las personas.

Fíjense que puede haber R. sin culpa y esto ocurre en los casos de R. objetiva y aquí nos vamos a referir a
leyes especiales que se fundamentan en esta R. objetiva, no el código civil, este es ajeno.

a) ley de bases del medio ambiente, está fundamentada en esta R. objetiva, si una empresa no tomando las
providencias del caso expulsa aguas contaminadas a un rio y mueren los cisnes de cuello negro aquí en
Valdivia, y en las copas de los arboles anidaron estos bellos ejemplares, esta empresa desaguo residuos
de la explotación y murieron los cisnes de cuello negro. AQUÍ NO VALE EXCEPCIONARSE, si alguien
comete una actuación de esta naturaleza y se provoca un daño tiene que indemnizar, corre de todas
maneras, quizás será de menos valor, pero siempre corre.

b) ley de energía nuclear, fíjense que pocos saben que hay reactores nucleares, en Santiago ( la reina alto)
ahí hay uno del ejercito y hay otro saliendo de Santiago camino a Valparaíso, antes del túnel lo prado, son
pequeños y Sirven para maquinaria médica que necesitan a veces tener esta energía nuclear para poder
funcionar, pero puede ocurrir que se filtre esta energía, porque siempre se ha discutido la ubicación de
este reactor nuclear, en la reina alto porque por ahí pasa una falla la quebrada de san ramón, puede que
se destruya esa planta y tengamos escape nuclear, y si llegara a suceder hay R. objetiva.

c) Ley de fumigaciones: se establece que cualquier daño que se ocasione mediante estas fumigaciones
tiene que indemnizarse, cualquiera que sean las circunstancias.

d) Código Aeronáutico: establece Responsabilidad objetiva, por los daños que pudieren ocasionar los
aviones en las lozas de los aeropuertos.
Aquí hay Responsabilidad sin culpa en estos 4 casos.
Hay culpa y Responsabilidad, cuando se incumple una ley, se dice que estamos en presencia de una
Responsabilidad legal, en que no se toma en consideración la culpa, simplemente si se incumple la ley, hay
culpa,

140
el ejemplo más palpable lo da la ley del tránsito 18.290: establece una serie de normas relativas a la
conducción de los vehículos motorizados, si paso la velocidad máxima o paso en rojo u otra cosa, y cometo
un daño a otra persona o a las cosas, tengo culpa por infringir la ley.
En relación también a la culpa, fíjense que nosotros cuando vimos la teoría general de las obligaciones y
estudiamos las diversas clasificaciones, nos referimos a las obligaciones. de medio y las Obligaciones. de
resultado, porque traigo a colación esto?
Ventana aparte: de aquí sale una materia muy trascendente que es la Responsabilidad médica, por que en
estas obligaciones de medio y de resultado, si ustedes se recuerdan:
Resultado: deudor se obligaba a algo, a un resultado concreto en la compra venta, ambas tienen obligaciones
de resultado, que me entreguen la cosa y paguen el precio.
Medio: deudor no se obliga a un resultado, sino que se obliga a poner todo lo de su parte para llegar a un
resultado, el médico se obliga a poner todo de su parte de acuerdo a los procedimientos médicos y al
conocimiento básico que deben tener a lograr que el enfermo se mejore, pero no puede obligarse a un
resultado, aquí entramos a esta cuestión de responsabilidad médica, normalmente los médicos cuando se
inicia alguna acción criminal (delito o cuasidelitos) contra ellos pero va la acción civil y el médico se defiende
diciendo que su obligación , es de medio, y ahí tenemos que aplicar los conocimientos que si estamos en
obligación de medio y el médico puso todo lo de su parte cumplió todas las normas de la ley “artes” y se
murió en enfermo quedara libre de Responsabilidad.
CASO EMBLEMATICO; ministro Veró de la CS, sufría de un problema en una cadera y lo atendió el mejor
medico de la plaza en esas materias, y como sucede siempre, se mete la mano del diablo y a este señor, no sé
qué tanta seguridad tendría el médico que llega y lo opera de la cadera equivocada, la demanda tremenda
que le llegó al médico, tuvo que pagar 40 millones, le habían fijado 500 millones, pero dijo de todas formas
que la cadera que le había operado estaba tan mala como la otra (jajaja).
CASO HERRERA LE LLAMO LA ATENCION: una mujer que le habían diagnosticado cáncer en una ciudad del
norte, cuando a uno le diagnostican cáncer se imagina el que entra en depresión y otras cosas, y fue esta
mujer a Santiago y le hicieron exámenes y no tenía cáncer, hizo demanda contra el médico por daño moral
producido, el médico se defendió en el sentido que había aplicado todos sus conocimientos y que había
utilizado todo el instrumental que tenía ese hospital, y con ese instrumental parecía que tenía cáncer y acá
en Santiago tenían mejores maquinas, y no era cáncer, el médico cumplió con su obligación de medio, con lo
que tenía, se absolvió al médico, porque no tenía los medios para diagnosticar con exactitud debido a la
maquinaria del hospital en que trabajaba. Todo esto en relación a la culpa.
También puede haber eximentes de culpa, incluso compensaciones de culpa.
Eximentes: cuando ocurre un caso fortuito o fuerza mayor y el causante del daño queda exento de culpa,
incluso se habla de aplicación de ciertos principios penales, “las eximentes de Responsabilidad penal”
también podrían hacerse valer y no habría culpa, se hacen valer doctrinariamente no hay como darle un
marco normativo al estado de necesidad, ante el cual una persona se encuentra ante la disyuntiva de lesionar

141
un derecho propio o un derecho ajeno, y por un estado de necesidad prefiere dañar el ajeno, no tiene
fundamento normativo en nuestro OJ, es doctrinario.
O lo que se puede presentar como compensación de culpa.
Ø 2330 importante: La apreciación del daño está sujeta a reducción, si el que lo ha sufrido se expuso a él
imprudentemente.
Compensaciones de culpa: Cuando la víctima se expone imprudentemente al daño, la indemnización a que

puede estar obligado el autor del daño, está sujeta a reducción, es decir hay culpa del autor pero también
hay de la víctima, y al producirse esta especia de compensación de la culpa, el efecto es que se reduce la
indemnización.
Artículo que emplean los abogados que son del autor. Diciendo que por ejemplo la victima cruzó la calle
imprudentemente.
Convenciones sobre irresponsabilidad: Ultima cosa en relación a la culpa, se discute en doctrina si son validad
las convenciones sobre irresponsabilidad, por ejemplo: acá como es zona agrícola, forestal, ganadera, a lo
mejor, los propietarios de 2 predios colindantes celebran una convención de irresponsabilidad por los daños
que puedan provocar los animales de ambos predios, no van a estar demandándose a cada rato.
O antes de una carrera de autos, por los daños que se pueden provocar, y que ¿dijo la doctrina sobre esto?
Dijo son válidas solo en cuanto afecten a las cosas, no a las personas y además que el daño sea consecuencia
de culpa y no de dolo.
2. Que ese hecho ilícito haya provocado un daño. El daño puede ser material o patrimonial y daño moral.
Daño: es el menoscabo que sufre una persona en su patrimonio o en su persona física o moral.
Patrimonial: se distinguen el daño emergente, perjuicio directo que sufre en su patrimonio la víctima.
Y el lucro cesante, es lo deja de ganar como consecuencia del hecho ilícito.

EJ: me atropellan, voy a sufrir un daño patrimonial directo, en que me tuve que hospitalizar, y pagar
remedio, médicos, eso es daño patrimonial directo , pero fíjense que dejo de hacer clases no puede tomar
juicios durante un mes, hay un lucro cesante de por medio , lo que hubiera ganado si no lo atropellan. EJ:
Taxista le chocan el taxi, daño directo, esta un mes sin trabajar, lucro cesante.

Daño moral: puede ser
- con consecuencias patrimoniales: el pianista que en un accidente sufre la pérdida de una mano. No
podrá dar conciertos, recibía buena remuneración, hay un daño moral clarísimo el sufrimiento que esto
le ha provocado en su psiquis, y además esto tiene consecuencias patrimoniales, realizar conciertos.
Otro ejemplo: artista de tv. Hacia novelas y sufrió un accidente de autos, herida muy grande en el
rostro, por más que le hicieron operaciones no pudo trabajar más por que perdió su belleza y con
consecuencias patrimoniales.

142
- Daño moral puro: aquí lo que se indemniza es el sufrimiento, que el hecho ilícito le provoca a la persona
que debe ser indemnizado, los doctores graficando esto dicen “el precio del dolor”. EJEMPLO: un señor
su madre de muchos años vive a expensas de él, la madre tiene más de 80 años, y esta señora estando
en un cruce esperando el cambio de luz viene un vehículo en una carrera loca, se sube arriba de la
vereda, la atropella y le da muerte instantánea, el hijo como demanda? Actúa en nomine propio,
porque la madre falleció instantáneamente, o sea nada transmite porque no ha incorporado a su
patrimonio nada. Como murió dejó de ser persona, y Si dejo de ser persona no puede ser sujeto de
derecho, no adquirió el derecho por que falleció instantáneamente, el hijo actúa a nombre propio por
daño moral puro porque aquí no hay consecuencias patrimoniales, todo lo contrario, es la pena de ver
morir así a su madre en esas circunstancias, entonces haciendo valer el daño moral puro, la madre nada
le ha transmitido porque fue instantáneamente su fallecimiento. Todos los daños deben ser
indemnizados.

3. Que entre el hecho ilícito y el daño producido haya una relación causal ( de causa y efecto)
Hay una causa el hecho ilícito delito o cuasidelito cometido por el autor, y ese hecho ilícito ha provoca un daño,
eso es la consecuencia, la causa es el hecho ilícito y el efecto es el daño, de tal manera que aquí tenemos que
tener presente que no se indemnizan los daños indirectos, porque falta esa relación de causa y efecto.
Aquí valen los ejemplos que se dan en el derecho penal, Delito preterintencional. Ej.: se produce una pelea a
golpes de puños y uno de los contendientes le pega a otro un golpe que lo deja con herida que empieza a
sangrar pero esta persona era hemofílica y muere, ahí está el delito preterintencional, se produce por una
circunstancia ajena, como era La hemofilia aquí faltaría la relación causal.
En esto de la relación causal hay una cuestión trascendente que es la concurrencia de causas, y para resolver
esta situación hay dos teorías:
a) Teoría sustentada por el profesor Arturo Alessandri rodríguez que tiene un libro Responsabilidad extra
contractual que tiene 2 tomos, este es el libro clásico respecto a esta materia, y este profesor siguiendo
a los hermanos Massó, tratadistas franceses, habla de que aquí está la teoría de las concausas, es decir
si intervienen varias causas, todos los autos de esas causas que motiva el hecho ilícito, y su
consecuencia, el daño, son todos responsables.

b) Teoría moderna: se señala que cuando intervienen varias causas, hay una que es determinante, y aquí el
autor del hecho ilícito de esa causa determinante es el responsable. Esta última teoría jugó en contra del
profesor por el ejemplo de su hija.
EJ. HIJA HERRERA: cuando recién estaba inaugurada en la costanera norte una de sus hijas como a las 11 de la
noche iba a la casa de herrera y tomo para dirigirse hacia el oriente bajando para tomar la costanera y se
encuentra con un vehículo que venía contra el transito y la choca, quedo mal herida pero se mejoró a la larga
estuvo hospitalizada pero se recuperó, pero ¿quién la choco? Una mujer que venía manejando en estado de
ebriedad que venía de una gran fiesta y venia bajando por el cerro locurro y estaba recién inaugurada esta pista
y se encontró con una señalética bien ambigua y se posteriormente se cambio la señalética (de esto se encarga

143
el ministerio de obras públicas) y bueno se metió contra el transito y debido a su estado de ebriedad y la
señalética ambigua, la concesionaria que tenía su vehículo al lado donde ocurrió el accidente no hicieron nada ¡!
Podrían haber puesto unos conos para impedir que se produjera el accidente.
Bueno se ganó el juicio y no se condenó al ministerio ni a la concesionaria por que se siguió la teoría de la causa
determinante y la causa determinante fue la mujer, y típico no tenia bienes para pagar el daño.
Bueno estas son las con-causas.
4. Que haya capacidad delictual y cuasi delictual.
La plena capacidad delictual y cuasi delictual civil, se adquiere a los 16 años, los infantes o niños menores de 7
años y los dementes, son absolutamente incapaces de delitos o cuasidelitos civiles.
Y entre los 7 y 16 años, el juez va a determinar si ese menor actuó con discernimiento o no, de tal manera que
entre los 7 y los 16 queda a criterio del juez si es responsable o no, y lo hace en base a si es capaz de discernir
esa persona.
Las normas sobre capacidad delictual y cuasi delictual son diferentes a la capacidad de ejercicio, la plena
capacidad de ejercicio es a los 18 años.
Son absolutamente incapaces los impúberes es decir: mujeres menores de 12 y hombres menores de 14. Entre
los 12 y los 14 se es menor adulto, que es un relativamente incapaz, entonces tenemos normas diferentes a los
16 años se es responsable por los delitos o cuasidelitos civiles que se cometan y entre los 7 y los 16 puede que
sea responsable o no.
¿Por qué creen ustedes que se hace esta diferencia con la capacidad de ejercicio? Por que una persona de 8
años el juez puede decir que actuó o no con discernimiento en un impúber. ¿Será lo mismo celebrar un contrato
de sociedad que tirar piedras a los parabrisas? Como vamos a pensar nosotros que un niño de 8 años va a
celebrar un contrato de sociedad si no tiene la capacidad para hacerlo, pero si tiene la capacidad para darse
cuenta que tirar piedras es malo, es por eso que la ley recoge la diferencia, y establece normas diferentes para la
capacidad.
Pregunta examen: ¿qué pasa con el daño cometido por un absolutamente incapaz es decir un niño o infante
menor de 7 años o un demente? ¿Quién responde?
Ø 2319: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los dementes; pero serán
responsables de los daños causados por ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles
negligencia. Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de dieciséis años ha cometido
el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguirá la regla del inciso anterior.
Son responsables por los actos que cometan los impúberes y los incapaces con respecto a Las personas que
estén a su cargo siempre que pusiese imputárseles negligencia, aquí estamos en presencia de Responsabilidad
por el hecho propio, no una Responsabilidad por el hecho ajeno, porque a ese guardador(tomado en un
sentido vulgar) que tiene a su cuidado a este absolutamente incapaz se te tiene que imputar negligencia, la

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victima siempre tiene que acreditar la culpa del hecho , en este sentido del que no supo cuidar al infante o
demente que actuó sin discernimiento. Es una R. por el hecho propio porque se les imputa negligencia.
Ya vimos los requisitos de la R. extracontractual, ahora veremos las presunciones de culpa.
Presunciones de culpa:
Andrés bello las establece, dan vuelta el onus provandi (peso de la prueba) entonces queda en mejor posición la
victima pero en los casos puntuales.
1. Presunciones de culpa por el Hecho propio 2329:
Alessandri señala que estos casos son presunciones por el hecho propio, cual es la casuística de este articulo, “el
que dispare imprudentemente un arma de fuego y causa un daño se presume su Responsabilidad.”
Es decir la víctima no tiene que probar la culpa del autor, sino que se presume la culpa del autor.
Si en una calzada se levantan las lozas de un pavimento y esto provoca un daño se presumen la responsabilidad
de aquel que levanto las lozas de pavimento, se refiere a las calles a los trabajos que se hacen por diferentes
empresas (compañía eléctrica, de teléfonos agua potable etc.) siempre hacen hoyos y tienen que tomar
precauciones para que los que transiten no caigan y si eso ocurre hay Responsabilidad por el hecho propio.
Lo mismo sucede en los viaductos en los puentes, en que las autoridades tienen que mantenerlos para que sean
usados por las personas y no se produzcan daños, y si se producen hay R. por el hecho propio, se invierte el peso
de la prueba.
Ø Art. 2329. Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona,
debe ser reparado por ésta. Son especialmente obligados a esta reparación:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las precauciones necesarias
para que no caigan los que por allí transitan de día o de noche;
3. El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo
tiene en estado de causar daño a los que transitan por él.
En relación al 2329 número tres hay un caso emblemático puerto varas, demandaron al ministerio de obras
públicas, ocurrió en el puente minte, una noche infernal de lluvia que no se ve nada, había un puente que abajo
estaba lleno de plantas cañaverales, y eso obstaculizaba que el agua pasara , y en la noche se fueron cayendo
camiones autos, etc. y demandaron al ministerio de obras públicas en base a ese art. Estas son presunciones de
responsabilidad por el hecho propio.
2. Presunciones de culpa por el hecho ajeno:
Tiene que ocurrir los siguientes supuestos:
- Tiene que haber una relación de subordinación.

145
- Tiene que el tercero civilmente responsable y el que comete el hecho ilícito, tienen que tener capacidad
delictual y cuasi delictual.
- Tienen que concurrir todos los requisitos que hemos señalado para que nazca la Responsabilidad
Extracontractual
Como consecuencia podemos poner que: llegado el caso si tiene que indemnizar el tercero civilmente
responsable tiene acción de repetición en contra del autor de daño, fíjense que en todos los casos hay ese
vinculo de subordinación y dependencia.
Así los padres responden por los hechos ilícitos por lo hijos que viven bajo el mismo techo, así los directores de
colegio responden por los actos de los alumnos cometidos dentro del establecimiento de que se trata, los
artesanos responden por los actos de sus aprendices en el ejercicio de su trabajo, los amos responden por los
actos de sus criados y dependientes, y hay caso que no están en el código civil y es muy importante:
El dueño de un vehículo es el tercero civilmente responsable por los daños que cometa el conductor del
vehículo, en todos estos casos hay una forma de eludir la Responsabilidad, por el tercero civilmente
responsable, así los padres con toda esa influencia que tienen sobre los hijos les ha sido imposible evitar el daño
causado, salvo el caso en que los hijos son mal educados (presunción de derecho)(hábitos viciosos por culpa de
los padres, ya que los dejaron adquirirlos).
Los empresarios responden por hechos de sus dependientes, Los artesanos por los de sus aprendices, Pero
pueden exonerarse de la obligación, si demuestran que les ha sido imposible evitar el hecho dañoso, siempre
hay una posibilidad, lo mismo sucede con los empleadores respecto de las nanas (trabajadoras de casa
particular), también pueden exceptuarse de la obligación si acreditan que no pudieron evitar el hecho dañoso.)
En el caso del propietario de un vehículo también tiene una forma de exonerarse de la obligación, y esta es que
el conductor le saco el vehículo sin su anuencia (permiso), de todo esto hay que hacer una interpretación
progresiva ha estas normas.
Herrera recuerda haber asesorado a cierto grupo de comerciantes que se veían constantemente asediados por
partes del servicio de II porque lo encargados de las cajas no otorgaban las boletas y les pasaban partes que
hicieran reincidentes, ya no era multa sino que clausuraban los negocios entonces es una sanción dura tener
cerrado 1 semana para un comerciante, y entonces herrera estableció en los contratos de trabajo de estas
personas que estaban obligados a emitir boleta y también los estableció en el reglamento interno.
Ø Art. 2320. Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado. Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos
menores que habiten en la misma casa. Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo
que vive bajo su dependencia y cuidado. Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los
discípulos, mientras están bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o
dependientes, en el mismo caso. Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el
cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

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IMPORTANTE ESTE ART. 2320. TUTORES Y CURADORES, INCISO FINAL ¡IMPORTANTE! HAY FORMAS DE
DEFENDERSE.

Ø Art. 2321: Los padres serán siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos
menores, y que conocidamente provengan de mala educación, o de los hábitos viciosos que les han
dejado adquirir.
“Los padres serán siempre responsables” ahí está la presunción de derecho.
Ø Art. 2322. Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista. Pero no
responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si
se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenían medio de prever o impedir,
empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaerá
sobre dichos criados o sirvientes.

Ø Art. 2325. Las personas obligadas a la reparación de los daños causados por las que de ellas depende,
tendrán derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de éstas, si los hubiere, y si el que perpetró el
daño lo hizo sin orden de la persona a quien debía obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, según
el artículo 2319.
Es decir, el tercero civilmente responsable tiene una acción de repetición (por lo que tuvo que pagar por
indemnización) en contra del autor del hecho ilícito (esto es ilusorio) conductor atropella a una persona y le da
muerte, El que responde civilmente es el dueño del vehículo tiene una acción de repetición.
Estas son presunciones de R. por el hecho ajeno, aquí hay un tercero civilmente responsable.
3. Presunción de culpa por el hecho de las cosas:
Pueden ser cosas: animadas y inanimadas
• animadas: Se refiere a los animales, 2 situaciones código civil

a. los daños causados por un animal bravío o salvaje del cual no se reporta beneficio para la guarda, el que
se sirve de ese animal es responsable, y no admite prueba en contrario 2327 presunción de derecho, por
los daños que comete este animal fiero. Ej.: animales de los circos, si cometen daño son Responsabilidad
del propietario de estos animales.

b. Otro caso de los animales:

Ø Art. 2326. El dueño de un animal es responsable de los daños causados por el mismo animal, aun
después que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravío o daño no pueda imputarse a
culpa del dueño o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal.

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Lo que se dice del dueño se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su acción contra
el dueño, si el daño ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueño con mediano cuidado
o prudencia debió conocer o prever, y de que no le dio conocimiento.
Generalmente Los perros que cometen un daño, el responsable es el dueño o quien se sirve del animal, aquí se
invierte el peso de la prueba pero aquí no hay presunción de derecho, el dueño puede probar que empleo toda
la negligencia y cuidado y que a pesar de eso se produjo el daño, tiene alguna forma de defensa.
CASO: se acaba de ir del poder judicial doña Sonia Araneda, ministra de la CS, era amante de los perros, vivía con
su perro era viuda. Había un perro faldero que salía con su amo personas de edad a pasear y tubo la desgracia
de encontrarse con un rottweiler y lo dejó medio muerto, pero esta gente lo llevo al veterinario y lo operaron y
el perro se salvó, tuvieron que incurrir en gastos y al momento de hacer la demanda, no solo pusieron el daño
emergente patrimonial sufrido sino que también el daño moral, plantearon indemnización por daño moral 1
millón de pesos les dieron.
Ahora veamos la R. por el hecho de las cosas pero ya no cosas animadas sino inanimadas.
• Inanimadas: que pasa con la ruina de un edificio, si se cae y provoca un daño, el responsable es el dueño del
edificio.

Ø Art. 2323. El dueño de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso del artículo 934),
de los daños que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber
faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o más personas proindiviso, se dividirá entre ellas la indemnización a
prorrata de sus cuotas de dominio.
2323 hace alusión al 934, que se refiere a una acción posesoria especial llamada (denuncia de obra ruinosa) en
que la ley le impone la obligación de intentar esta querella posesoria al vecino, y si el vecino no presenta la
querella y posteriormente cae el edificio y le provoca un daño, no pueden cobrar indemnización de perjuicios, a
eso se refiere cuando se remite al 934. También esto tiene relación con los contratos de construcción de
edificios, si el daño causado por la ruina de un edificio proviene de un vicio de construcción, es responsable el
constructor, pero esto se modifico por ley general de urbanismo y construcción en que responde no solo el
constructor sino también el arquitecto, el ingeniero y los que trabajan ahí (contrato de arriendo ver bien para el
examen prescripción)
Ø Art. 2328. El daño causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es
imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnización se dividirá
entre todas ellas; a menos que se pruebe que el hecho se debe a la culpa o mala intención de alguna
persona exclusivamente, en cuyo caso será responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje elevado, amenace caída y
daño, podrá ser obligado a removerla el dueño del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien

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perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendrá derecho para pedir la
remoción.
Se plantea la situación de que se arroja alguna cosa de la parte superior del edificio o que se cae algo y provoca
daño son responsables el que tiro la cosa y si no se sabe, los que viven en ese sector, hay una R. común en ese
caso.
CASO: portada de Vitacura, edificio antiguo de Santiago, en este edificio estaban en una fiesta unos muchachos
jóvenes entre los cuales estaba el alumno de Santiago del profe, estaban haciendo un asado y parece que
lanzaron o callo hacia abajo un papel encendido y este papel cayó en otro departamento, Donde vivía una
anciana y se produce el incendio y muere la señora, al que arroja o cae de arriba, aquí o hay negligencia o hay
dolo, se acredito que solo hubo negligencia, cuasidelito de homicidio , indemnización tremenda en este caso, de
todas formas.
Ya vimos todas las presunciones de culpa, ahora estamos en condiciones de ver la acción indemnizatoria.
Acción indemnizatoria
Hay que distinguir entre daño a las cosas y daño a las personas, esta es la parte trascendente que hay que saber,
cuando ocurre alguno de estos hechos ilícitos hay que demandar.
Esta acción indemnizatoria Tiene ciertas características:
1 Es una acción personal, ya será la víctima o su heredero, o el que sufrió el daño normalmente la victima la
inicia y se dirige contra el autor del daño o tercero civilmente responsable, dependiendo.

2 Esta acción es patrimonial, y siendo patrimonial es renunciable, no hay prohibición, la ley no lo prohíbe.

3 es cedible en casi todos los casos, pero hay un caso en que no se puede ceder, y es cuando se trata de
daño moral, por que el daño moral es personalísimo, no puede cederse esta acción si está involucrado el
daño moral.

4 y es prescriptible: en el plazo de 4 años contados desde la perpetración del acto. Es un plazo relativamente
corto de prescripción contado desde la perpetración del hecho, pero hay jurisprudencia al respecto, y se
planteo lo siguiente: en ciertos hechos ilícitos cometidos por los conservadores más bien culpables que
por alguna circunstancia este conservador no inscribe una hipoteca y fíjense que esta jurisprudencia
siempre intervienen bancos si a este último no le paga el deudor iba a hacer efectiva la acción hipotecaria
y se encuentra con que no está inscrita, y desde la perpetración del acto han trascurrido 6 años, estaría
prescrita la acción, entonces que dijo la Corte Suprema: ”Aquí el plazo se cuenta desde que se produce el
daño”.

el daño se produjo cuando el banco se dio cuenta que no estaba inscrita la hipoteca, pero esto ha ido más
lejos y en materias de derechos humanos, fíjense que penalmente el asunto esta resulto, por que se

149
iniciaron muchos juicios en el ámbito penal y conjuntamente se pidieron indemnizaciones de perjuicios y

ahí intervino un profesor Don Hugo Llanos abogado integrante de la Corte de Apelaciones de Santiago, que
hizo un fallo excelente acerca de la imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad, que paso, que
muchos juicios de derechos humanos no se iniciaron por la vía penal, derechamente se fueron al campo
del Derecho civil , e intentaron demandas indemnizatorias iban a la 3era sala de la corte suprema, porque
no cabían en la 2da sala en lo penal.

Ocurrió Voto disidente del ministro Brito: en que derechamente la sala que no era la sala penal es un
asunto civil dijo esta prescrita porque son 4 años. En el voto disidente se dijo:

Primero argumento: no se porque puede haber una diferencia de que se inicia la acción civil en el ámbito
penal, y ahí se rigen por los principios del derecho penal, que eran imprescriptibles estos delitos, porqué
acá si no se inicio una acción penal sino que derechamente se pidió indemnización de perjuicios en materia
civil ?porque no se va a aplicar el mismo criterio?.

Segundo argumento: mire tomando estos fallos del daño, acá la perpetración ocurrió en tal fecha, pero
aquí el daño el daño se está produciendo en estos momentos por que los familiares de estos
desaparecidos están sufriendo el daño en estos momentos y ahí se empiezan a contar los plazos y como el
daño sigue es imprescriptible.
Esos fueron los argumentos que se dieron pero en un voto disidente 3 por 2.

§ Ahora veamos esta acción tratada desde el punto de vista del daño en las cosas:

Ø Art. 2315. Puede pedir esta indemnización no sólo el que es dueño o poseedor de la cosa que ha sufrido
el daño, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el daño irroga perjuicio a su
derecho de usufructo o de habitación o uso. Puede también pedirla en otros casos el que tiene la cosa
con obligación de responder de ella; pero sólo en ausencia del dueño.
¿Quién es el legitimario activo de la cosa? es el dueño, poseedor, usufructuario, usuario, mero tenedor en
ausencia del dueño , habitador y los herederos de cualquiera de estas personas.
¿Quién es el legitimado pasivo de esta acción indemnizatoria?: el autor del daño, y el tercero civilmente
responsable en su caso.
Ø Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artículos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce
la acción solidaria del precedente inciso.
Este artículo establece un caso de solidaridad pasiva legal. Se pone en el caso de que existan varios autores o
varios cómplices y también podríamos meter al encubridor.

150
Entonces los legitimados pasivos son: autor, cómplice y encubridor, si son varios hay R. solidaria, lo cual
Beneficia a la victima para dirigirse contra cualquiera de ellos por el total de la indemnización.
§ Ahora veremos el daño en las personas:
el legitimado activo, el titular es : la víctima, el heredero de la victima salvo el caso que vimos en que la victima
fallece instantáneamente Porque en ese caso no transmite nada, y se dirige la acción en contra el autor del
daño , y es válido todo lo que dijimos en cuanto a cómplices y encubridores.
Situación puntual: importante se pidió la inconstitucionalidad de este art. 2331.
Ø Art. 2331. Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una persona no dan derecho para
demandar una indemnización pecuniaria, a menos de probarse daño emergente o lucro cesante, que
pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendrá lugar la indemnización pecuniaria, si se probare
la verdad de la imputación.
Aquí estamos en presencia de un hecho ilícito que puede ser injuria o calumnia que afecta el honor de las
personas, pero esta norma reduce la indemnización al daño patrimonial, e incluso si el injuriador o el
calumniador acredita la veracidad de sus dichos, está exento de Responsabilidad indemnizatoria, se pidió la
inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional, pero no fue declarada inconstitucional.
para herrera es inconstitucional porque la CPR dentro de sus garantías Canales establece la indemnización por
daño moral en el sentido de que la persona humana, dentro de lo que es la persona humana tiene este derecho
al honor y debiera ser indemnizado el daño moral provocado por alguna acción injuriosa o calumniosa.
Hay una legislación especial sobre abusos de publicidad, Cuando se cometen estas acciones calumniosas o
injuriosas, o sea estos delitos por medio de publicidad, si se indemniza el daño moral, pero no en esta norma
general del código civil.
Por último, se gano el juicio indemnizatorio, queda el problema de la cuantía del daño moral, el cuantum de la
indemnización moral, a este respecto hay una verdadera anarquía en los fallos porque a veces los jueces dicen 5
millones, (lo que paso con el perro dijeron 1 millón) ¿cómo determinamos el daño moral puro? Sin
consecuencias patrimoniales porque ese se puede calcular, entonces como lo hacemos como lo indemnizamos,
¿en base a qué? Aquí se habla de baremos, señala la doctrina extranjera y Jurisprudencia extranjera, Dice que
los jueces tiene que tener estos elementos que les sirvan para determinar el daño moral, y el principal baremos,
es la estadística, en que se vallan señalando todos los acontecimientos que se van presentando (por ejemplo
perdió un ojo, un brazo, etc.), entonces hay que llevar una estadística entonces los jueces se apoyan en esta
estadística, además la doctrina y jurisprudencia dijo que aquí hay otro baremos que se puede tomar en cuenta,
si se trata de un delito la indemnización debe ser mayor y si se trata de un cuasidelito la indemnización es
menor, otra cosa que se toma en cuenta pero fuera de norma, que es la situación social y patrimonial de las
personas que intervienen, la víctima es un pobre de solemnidad y el hechor es un potentado, por donde se irá el
juez? Por el potentado para fijarle una mayor indemnización.
Estos son los baremos a considerar al momento de juzgar los jueces el daño moral. Para terminar,

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Responsabilidad civil y penal de las Personas Jurídicas.
- civilmente: siempre han respondido, porque si se comete un delito o cuasidelito por algún personero de
la Persona Jurídica responde la PJ desde el punto de vista civil, indemnización de perjuicios, porque la
Responsabilidad penal es personal.

- penalmente: hay ciertas penas que pueden ser asumidas por PJ por ejemplo las multas, pero hay otras
situaciones, por ejemplo lo que paso con una empresa alemana que entregaba alimentos para personas
con enfermedades graves discapacitadas, ancianos y hicieron mal los cálculos de ciertos componentes
químicos y se murió mucha gente, esta ley salió hace como 3 años la ley de la Responsabilidad penal de
las PJ, pero no alcanzó a tocarlas por lo tanto no tuvo que cesar su personalidad jurídica( sanción) por
que se dicto después la ley.
Por lo tanto no cesó su personalidad jurídica, esa sería su sanción. Los delitos de corrupción que responde la
Persona Jurídica y pueden responder con la terminación de la Personalidad jurídica. Los delitos de lavado de
dinero, también responden con la terminación de su personalidad jurídica.
Responsabilidad del Estado: Por los hechos de sus funcionarios, siempre se distinguía entre actos de autoridad,
el E° no responde eso se decía antes ahora no, y actos de gestión, si respondía el E° por que actúa como un
particular mas pero hoy en día se ha abandonado esta teoría.
Se fundamenta la responsabilidad del E° en la falta de servicio, doctrinas que vienen del Derecho administrativo,
siempre que hay una falta se servicio y se produzca un daño tiene que responder el E°, es lo que pasa a veces en
los Tribunales.
1. cuando un niño se lesiona en plaza pública jugando en los juegos de las plazas, porque estaban en malas
condiciones.

2. Otro caso: padre con su hijo van a andar en bici en un parque en una hora en que ya empieza anochecer
y caen a una gran piscina que no estaba delimitada y mueren, falta de servicio. Responde el Estado.

152
Profesor
Yussef Hales

153
Contratos y responsabilidades extra contractuales

Profesor: Yusef Hales
19/03/2012
La asignatura se divide en dos, el profesor abordará el tema de teoría general de los contratos y luego la parte
especifica de los contratos reales, como el mutuo, comodato, veremos también algo de la anticresis, la prenda
(que a Don oscar le gusta bastante) y también los contratos de arriendo entre otros.
Teoría General en los contratos:
Veremos la definición de contrato, hay una definición doctrinal y también una definición legal, nosotros en acto
jurídico vimos la definición de acto jurídico, esta era:
Acto jurídico: Manifestación de la voluntad del hombre con la intención de crear, modificar y extinguir derechos
y obligaciones amparada por el ordenamiento jurídico.
Esto es el acto jurídico, esta definición es una definición especialmente doctrinal y común, es súper aceptado,
luego, de acuerdo al número de partes (no necesariamente según el número de personas) una parte pueden ser
varias personas, y una parte era un centro de interés, cuando varias personas comparte un mismo interés
estamos hablando de una parte, por ejemplo si Claudio y Nicolás compran un auto en común son una
comunidad y me lo quieren vender a mi, ellos dos tienen un centro de interés en común, vender el auto, y yo
que lo quiero comprar o adquirir soy otra parte.
Los actos jurídicos, según el número de partes se clasifican en:
• Unilaterales
• Bilaterales
• Plurilaterales (y aquí se vuelve a sub. clasificar en colectivos y convencionales)
¿Que tipo de acto jurídico es un contrato? los contratos son a lo menos actos jurídicos bilaterales y en doctrina
se definen como acto jurídico bilateral destinado a crear derechos o obligaciones, con el contrato yo no extingo
obligaciones, con el contrato yo solo creo obligaciones.
Nuestro código civil tiene una definición de contrato en el Art. 1438 C.C
Esta es la definición legal de contrato, la cual debemos saber de memoria.
Este articulo es sumamente criticado porque dice contrato o convención, asimila el acto jurídico denominado
contrato a este acto jurídico denominado convención y una convención es un acuerdo de voluntades destinada a
crear, modificar o extinguir derechos o obligaciones, en cambio el contrato es un acuerdo de voluntades y solo
tiene como propósito crear derechos y obligaciones.

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¿Porque Andrés Bello habrá hecho esta asimilación entre contrato o convención? Si un alumno de primer año le
preguntamos que es una convención, si el responde es un contrato, definitivamente es reprobado, entonces, ¿si
esto está mal, porque le aceptamos a Don Andrés esta equivocación tras hacer este análisis? El código civil fue
escrito hace más de 100 años atrás, y este se basó en razones históricas, el termino contrato tiene su origen en
el derecho romano, el derecho romano contemplaba una figura denominada contractus pero también
contemplaba una figura llamada conventio, la figura del contractus solamente se aplicaba a ciertos hechos, en
cambio la figura del convetio se aplicaba a los acuerdos de voluntades, nosotros sabemos que la gran raíz de
nuestro derecho civil viene del derecho romano y es muy probable que la razón por la cual Andrés bello hizo
esta similitud entre contrato y convención fue por estas 2 figuras que estaban presentes dentro del derecho
romano, luego nosotros hoy en día comprendemos que una convención no es un contrato.
¿Qué convención extingue derecho? El pago, es una convención o acuerdo de voluntades que extingue
derechos, el pago no es un contrato, es una convención pero no un contrato.
El otro aspecto que es implicado en la definición de Andrés Bello es lo que sigue después de esta asimilación,
que dice ” una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa” fíjese que ese no es el objeto
del contrato, el objeto del contrato es crear derechos y obligaciones, dependiendo el tipo de contrato serán los
derechos y obligaciones, en cambio el objeto de las obligaciones es dar, hacer o no hacer alguna cosa, es decir, la
prestación, ese es el objeto de las obligaciones, lo que hay Andrés bello describió como objeto del contrato,
desde un punto de vista técnico jurídico ese artículo tiene varias razones para ser criticado, no confundamos el
objeto del contrato con el objeto de las obligaciones, el objeto del contrato es crear derechos y obligaciones es
lo mismo que entendemos como los efectos del contrato en cambio el efecto de las obligaciones es el
cumplimiento de la prestación que se debe y esta puede ser de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Elementos del contrato – Art. 1444 C.C
efecto alguno, o degenera (deriva) en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las
que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son
Sabemos que se distinguen estos tres grandes grupos de elementos, nosotros lo llamamos elementos
constitutivos del acto jurídico:
• Los elementos de la esencia podían ser:

- Elementos de la esencia de tipo general o común a todo acto: estos son objeto-voluntad-causa-
solemnidades (en los actos solemnes) estos 4 elementos son comunes a todos los actos o contratos, el
que eventualmente puede estar o no estar es el elemento solemnidad en los actos solemnes, si un
acto no solemnes, no tiene solemnidad, pero siempre habrá objeto causa y voluntad.

- Elementos que eran específicos o especiales a determinado acto:

155
En cambio nosotros vamos a distinguir ciertos elementos específicos o especiales a ciertos actos, es así por
ejemplo como en el contrato de comodato encontraremos la gratuidad porque si al comodato le agregamos
un precio se transforma en arriendo y el elemento de la esencia especial del arriendo se llama renta (no
precio), en el contrato de compraventa el elemento de la esencia especifico es el precio, en la donación es la
gratuidad. Ahora cuando a un acto jurídico le falta su elemento de la esencia especifico, deriva, el código
dice degenera pero el profesor prefiere deriva porque suena más bonito, el acto entonces deriva en otro
acto si la compraventa le sacamos el precio deriva en donación, si al comodato le quitamos la gratuidad
deriva en arriendo.

• Elementos de la naturaleza: son los que sin ser esenciales se entienden incorporados en el contrato sin
necesidad de mención expresa, esto es muy importante, al profesor le ha tocado ver varios contratos donde
los contratantes de común acuerdo renuncian a la acción resolutoria, y eso es un lió, porque si luego hay
alguno que no cumple, hay un gran problema para poder obligar el cumplimiento.

• Elementos accidentales que son aquellos que sin ser esenciales ni ser de la naturaleza se incorporan por las
partes a través de cláusulas especiales y alteran el efecto normal del contrato. Aquí los elementos
accidentales son la condición-plazo-modo-representación- solidaridad.

A los contratos se les reconoce varias funciones, pero hay 2 que son importantísimas

Dos funciones importantes del contrato:

1. Función social: Se expresa porque a través de los contratos se crea una instancia de cooperación entre
las personas que va en beneficio de la misma sociedad. En la legislación comparada esto se reconoce
expresamente, el profesor cita “el articulo 421 del código civil Brasiñelo dice: la libertad de contratar
será ejercida en razón y con los limites de la función social del contrato, el contrato es un medio de
beneficiar a la sociedad, a través del compartir, o del cooperar, o a través de la transferencia de bienes y
servicios entre las mismas personas, pero también el contrato tiene una función que es súper
importante, la cual es la función económica, podríamos decir que es una de las más importantes.

2. Función Económica: A través de esta institución jurídica se produce el intercambio de bienes y servicios,
de hecho, la gran mayoría de las ramas del derecho que nosotros identificamos con el área comercial y
económica, nacieron del derecho civil, estas luego con el tiempo se fueron diferenciando hasta llegar a
ser lo que son ahora.
Clasificación legal de los contratos:
Ø Art. 1439 El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.

156
1. Contratos unilaterales y contratos bilaterales:

No nos olvidemos que un contrato siempre es un acto jurídico bilateral, pero hay contratos que siendo actos
jurídicos bilaterales son contratos unilaterales. Y esta clasificación atiende al numero de partes que se obliga, si
solo una parte se obliga es unilateral, si ambas partes se obligan es bilateral.

Importancia de esta clasificación: Hay ciertas instituciones en nuestro, derecho civil, en nuestro ordenamiento
jurídico que están contemplados solo para actos jurídicos bilaterales, por ejemplo, por Ej. Art. 1489 – Art. 1550 –
Art. 1820

Ø Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

El articulo 1489 dice que solo en los contratos bilaterales va envuelta la condición de no cumplirse por una de los
contratantes lo pactado, esto se conoce como la condición resolutoria tacita, el elemento de la naturaleza por
esencia, esto da derecho a solicitar el cumplimiento forzado o la resolución del contrato y en ambos casos con
indemnización de perjuicios, pero solo se da en los actos jurídicos bilaterales. Por ejemplo si nos encontramos
con un incumplimiento en el mutuo, tendríamos que operar con otras instituciones, pero no con esta, porque es
un acto unilateral.

Art. 1550: el resigo de la cosa, para quien perece la cosa

Ø Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que el
deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a
dos o más personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el
riesgo de la cosa, hasta su entrega.

Importante este artículo porque de repente nos olvidamos, el riesgo de la cosa que se debe es siempre del
acreedor, esto opera solo en las cosas de especie o cuerpo cierto, porque el género nunca perece, leamos el
artículo 1820:

Ø Art. 1820. La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa;
salvo que se venda bajo condición suspensiva, y que se cumpla la condición, pues entonces, pereciendo
totalmente la especie mientras pende la condición la pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecerá al comprador.

Parece injusto, imagínese que Cristian me venda un vehiculo, yo pago el precio y Cristian dice se lo entrego
mañana al medio día, acepto, y esa noche choca y el auto no sirve para nada, ¿Quién pierde? El comprador,
porque el vendedor no está en mora, de hecho iba amino a cumplir su obligación, esto cuando es especie o
cuerpo cierto, y no nos olvidemos que en los contratos consensúales, ¿Cuándo nace a la vida el acto jurídico?

157
Nace a la vida jurídico cuando se perfecciona el consentimiento, esto genera derechos y obligaciones para
ambas partes, pero el contrato ya nació. Leamos el artículo 1552, la mora purga a la mora.

Ø Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo
debidos.
En el Art. 1552 dice que si la otra parte está en mora, y yo también estoy en mora, la morga purga la mora, nadie
puede exigir el cumplimiento, salvo que uno de los contratantes halla cumplido su obligación o esté llano a
cumplirla, ¿a que se debe esto? el fundamento de esto de la mora purga la mora, le falta un elemento
importante al contrato, ¿Por qué yo puedo dejar sin efecto un contrato impetrando la condición resolutoria
tacita? ¿Cuándo alguien incumple, cual es el fundamento jurídico que me permite hacer eso? Hay algo que está
faltando en este contrato, ¿les suena el nombre de Romat? ¿Qué es la causa? ¿Recuerdan cuantas causas había?
La causa eficiente, la causa final, haber, ¿Cuál es la causa en los contratos reales? La entrega Supongamos que yo
le prestó a Nadia el código ¿Por qué me lo tiene que devolver? Porque yo se lo entregue y ahí nació el contrato,
con la entrega, en los contratos bilaterales ¿cual será la causa? El cumplimiento de la obligación de una parte es
la causa de mi obligación, Si Cristian y yo celebramos un contrato él me vendió su jeep en 8 millones y yo se lo
pago, la causa por la que me debe entregar el jeep es porque yo le pague y la causa porque yo tengo que pagarle
es porque me entrego el jeep. ¿Qué pasa con la mora? Si yo le compro el computador a Paola a 50 mil pesos,
nació el acto o contrato y es un bien mueble, se perfecciona por el solo consentimiento, pero ella no me pasa el
computador y yo no tengo intenciones de pagar, ¿ella puede apurar la entrega de la plata?, ¿yo puedo apurar?
No porque yo no estoy cumpliendo con mi obligación por tanto ella no tiene causa para cumplir la suya, ese es el
fundamento jurídico tanto de la condición resolutoria tacita, así como el de la mora purga a la mora (Es como el
enriquecimiento sin causa)
20/03/2012
Nosotros la clase pasada nos adentramos en la teoría de los contratos, vimos una distinción doctrinaria del
articulo de 1438 que nos entrega una definición de contrato, luego vimos los elementos del contrato y
comenzamos a desarrollar la clasificación legal de contrato que es la que se encuentra en el código civil, y el
primer tipo de contrato que vimos fueron los contratos unilaterales y bilaterales, y vimos la importancia de esta
clasificación, primero era por la teoría del riesgo, la purga de la mora, y por ultimo en algunas legislaciones, esta
clasificación de contrato corre la teoría de la imprevisión, la que veremos hoy.
Teoría de la imprevisión
Hay ciertos contratos que pueden ser revisados o resueltos si la condiciones que existían al momento de
celebrarlo, suplen una variación que hace sumamente gravosa a una de las partes cumplirlo, supongamos que el
profesor por dar un ejemplo, se compromete a trasladar desde Temuco a puerto Montt al negocio de fruta de
don Carlos Villanueva todas las semanas durante un año fruta y verdura para que el pueda abastecer su negocio,

158
el litro de bencina o petróleo esta a $687, pero a la mitad del año sube a $4.000, y mas encima, producto de la
sequía, las frutas y verduras que yo le compraba tuvieron una variación de un 400%, habíamos contratado el
servicio por cierto precio, el cual dejaba un cierto margen de ganancia, supongamos que el señor Carlos todas
las semanas me pagaba por ese servicio $2.000.000 yo tenia de costo $1.200.000 pero producto de la variación
del valor del petróleo y frutas y verduras, el costo es de $2.500.000, y don Carlos según lo contratado me paga
$2.000.000. ¿Puedo seguir manteniendo un contrato en esas condiciones? No.
En algunas legislaciones es recogida, en la nuestra no, probablemente se podría destacar desde otro Angulo
para dejarlo sin efecto, pero derechamente no tenemos texto legal que lo valga.
Otra clasificación importante la encontramos en el artículo 1440.
2. Contratos gratuitos y onerosos
Ø Art 1440 El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro.

El criterio para determinar si el contrato es gratuito oneroso es netamente económico,

1) Contrato oneroso: cuando reporta utilidad para ambas partes.

2) Contrato gratuito: cuando importa utilidad o beneficio para una parte y sacrificio para otra parte es
gratuito.

Eso es un criterio entonces básicamente económico, por regla general los contratos bilaterales son siempre
onerosos, pero hay algunas excepciones:

a. El mandato no remunerado, el mandato es cuando una persona encarga la administración de uno o más
negocios a otro, el mandato por naturaleza es remunerado, ya que si nada la dice se entiende que es
remunerado, y le ley dice que según las costumbres del lugar, este es un ejemplo donde la ley se remite a la
costumbre, pero las partes pueden pedir específicamente que este no sea remunerado y el mandato es un
contrato bilateral.

b. La donación: es un contrato bilateral, (por alguna razón la gente piensa es que un contrato unilateral pero es
bilateral) importa sacrificio para el donante y beneficio para el donatario.

Los contratos unilaterales por regla general son gratuitos pero hay excepciones. Por ejemplo:

• el mutuo, es un contrato unilateral, nace con la entrega, en el caso del mutuo el dinero por naturaleza es
oneroso, por cuanto, si nada se dice, se devenga en intereses corriente y sabemos que el precio del
dinero es el interés. (hay algo que al profesor no le deja de llamar la atención, y es la cantidad de

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intereses que cobran las compañías o las grandes tiendas, al profesor le paso que se atraso en una
cuente de almacenes Paris alrededor de 3 semanas, su cuota era de $100.000 y entre intereses, mora,
gastos de cobranza, le subieron alrededor de $21.000, lo que es altísimo, llama la atención que si uno
deja plata en un banco, $100.000 por ejemplo, este da un interés a la vuelta de un año de $9.000, por
dejar mi plata ahí, ahora, si yo le debo plata a Paris, a la vuelta de un año tendré que devolver $400.000,
es lo injusto del sistema, el profesor nos recomienda si en algún momento de la vida queremos sacar un
crédito, cotizar, ya que si bien el sistema financiero Chileno es uno de los mas estables, eso es a costa de
nuestros bolsillos.) decíamos entonces que el mutuo es un ejemplo de contrato unilateral que es
oneroso.

• el depósito también se puede transformar en oneroso cuando el depositario está facultado para usar la
cosa

• Por ultimo hay ciertas cauciones o garantías en la cual un tercero garantiza una deuda pero cobra una
remuneración por garantizarla.

• El comodato también se puede convertir en oneroso cuando ambas partes son beneficiadas, por
ejemplo cuando uno presta un perro de casa con el compromiso de que lo amaestren. Art 2179, por
ejemplo cuando uno presta un perro de casa con el compromiso de que lo amaestren, ahí ambas partes
son beneficiadas.

Ø Art. 2179. Sin embargo de lo dispuesto en el artículo precedente, si el comodato fuere en pro de ambas
partes, no se extenderá la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en pro del
comodante solo, hasta la culpa lata.

Importancia de esta clasificación:

• Para determinar el grado de culpa de que responde el deudor.

Ø Art 1547 El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza sólo son
útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recíproco de las
partes; y de la levísima, en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio. El deudor no
es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de
aquellos que no hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso
fortuito haya sobrevenido por su culpa .La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio
de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
Si el contrato es oneroso el deudor responde de culpa leve, se responde de culpa leve porque ambas partes se
ven beneficiadas, en cambio en los contratos de título gratuito, hay que ver, si el contrato solo reporta

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beneficios al deudor, el deudor responde de culpa levísima. Por ejemplo en el comodato el comodatario (quien
recibe la cosa) es el beneficiario por ende es el deudor también porque es obligado a devolver la cosa prestada,
por ende el comodatario responde de culpa levísima porque el contrato solo reporta beneficios al comodatario
(el comodante presta sin recibir benéfico alguno), el comodatario es quien recibe la cosa o beneficio, responde
de culpa levísima, por ende tiene que emplear el máximo de los cuidados.

Otro ejemplo es el depósito, por regla general el depositante (quien entrega la cosa en depósito, el cual es el
beneficiario) es el responsable, y el depositario (quien recibe la cosa para cuidarla), este normalmente es un
contrato a titulo gratuito, y es un contrato real, nace con la entrega de la cosa, Por ejemplo: El profesor sale
apurado de la sala, y anda con su notebook, y le molesta llevarlo, por ende le pide a un alumno que se le cuide,
el profesor es el beneficiado porque el pide que le cuiden el notebook, el alumno tiene la responsabilidad de
entregarlo o devolverlo cuando el profesor se lo pida, pero la responsabilidad de la cosa igual es del profesor,
por lo tanto respondería de culpa lata o grave, (minima responsabilidad) porque el que se beneficia es el
depositante, en este caso el profesor.( en este caso, porque hay casos en los cuales se responde de culpa leve,
pero eso lo veremos mas adelante) es decir si tengo mi notebook y le pido a alguien que me lo cuide el que se
beneficia soy yo por ende responde esa persona de culpa lata.

• La obligación de saneamiento de evicción, es la obligación que tiene el vendedor de defender al comprador
cuando la posesión pacifica y tranquila que este tiene se ve perturbada por una sentencia judicial, este
procede solo en los contratos onerosos.

• Por lo general, en los contratos gratuitos la persona beneficiada es determinante, normalmente los
contratos gratuitos son intuito personae.

• Es importante también la calidad de gratuito u oneroso para efectos de la acción pauliana o revocatoria,
esto lo vimos en los derechos auxiliares, y la acción pauliana es una acción de inoponibilidad, por la cual se
podían dejar sin efecto los contratos cuando eran celebrados en perjuicio de los acreedores pero debían
cumplir ciertos requisitos. (en quiebras los veremos mas adelante) En cambio en los contratos a título
gratuito solo basta la mala fe del deudor para dejar sin efecto o revocar el contrato, en cambio en los
contratos onerosos se necesita que la mala fe esté compartida por ambos, tanto por el deudor así como por
el tercero, es más fácil revocar un contrato a titulo gratuito. Ya que en el titulo gratuito solo hace falta la
mala fe del deudor, y en los contratos onerosos debe estar la mala fe en ambos.

Otra clasificación, la veremos en el articulo 1441

3. Contratos conmutativos y aleatorios.

Ø Art 1441 El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una
cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio.

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El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira
como equivalente, que se mira como equivalente, no dice que debe ser equivalente, si no que SE MIRA como
equivalente.

En los contratos conmutativos, las prestaciones deben dejar satisfechas a ambas partes, ya que deben sentir
que están actuando en un ámbito de equivalencia, pero dice como equivalente, normalmente cuando hay
transacciones, una de las partes tiene algún beneficio por sobre el otro, si no, no habría incremento de la
riqueza, si una persona me vende un auto a 8 millones y yo se que ese auto en el mercado ese auto esta a 10
millones, para mi esos 2 millones ahorrados son un incremento a mi patrimonio, ya que ahora el auto esta a mi
nombre, y si tuviera que hacer un activo de mi patrimonio habría un bien que cuesta 10 millones, pero yo pague
solo 8 millones, vale decir, tuve que desembolsar de mi patrimonio 8 millones pero adquirí un bien que valía 10,
la otra persona lo vende sabiendo eso, pero ambos están conforme por ende ambas partes lo miran como
equivalente, en cambio en los contratos aleatorios uno compra la contingencia o la suerte, por ejemplo compra
un loto a mil pesos, el papel me costó mil pesos, pero no estoy comprando el papel, tampoco estoy comprando
el pozo de 1400 millones de pesos, yo estoy comprando la suerte y es un contrato aleatorios y estos contratos se
contraponen a los conmutativos.

Importancia de la clasificación:

• Solo es aplicable la lesión enorme a los contratos conmutativos Art. 1888 - hasta 1896 C.C

Ø Art. 1888. El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme.

Ø Art. 1889. El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del
contrato.

La misma norma se aplica para la permuta, y esto solo es posible en los contratos conmutativos, porque
recordemos que las prestaciones solo se miran como equivalencia, puede haber un rango de diferencia, pero
cuando el rango de diferencia supera el 50% caemos en la lesión enorme, la lesión enorme en los contratos de
compraventa solo procede en los bienes muebles, no procede en los bienes inmuebles.

Ahora la lesión enorme cuando la vemos, el profesor lo ve como un vicio del consentimiento, porque pensemos
que un vendedor vende su casa en 100 millones de pesos, pero la quiere vender en 45 millones de pesos ¿qué
persona en su sano juicio va a perder 55 millones de pesos?, lo hará porque fue engañada o porque estaba
viviendo situaciones tan apremiantes que no tenía otra salida que vender a su propiedad a tal vil precio. (Uno
tiene 4 años desde la celebración del contrato para tratar de sanear esto, si la persona sufrió engaño o hay error
o hay dolo, lo cual es un vicio del consentimiento, luego, si el compra presionado por la situación, no tenia otra
salida que vender a ese vil precio porque de otra forma al vendedor le podría venir un mal peor, o podría caer en
situación de quiebra, tampoco su consentimiento no era libre y espontáneo, lo cual igual es un vicio del
consentimiento).

162
Ahora, si una persona compra algo a un precio superior al 50% sobre el precio que vale, por ejemplo quiere
comprar una casa que vale 100 millones de pesos y la compra finalmente es 180 millones, puede ser que me
hallan engañado o que yo haya incurrido en un error, ahora, hay gente que paga mucho mas solo porque
quieren tener la cosa.

Esta es una de las pocas acciones en la cual si se gana y la persona es condenada por lesión enorme, hay 2
opciones, la ley da las opciones, puede dejar sin efecto el contrato, o puede, si es el vendedor el afectado, y el
comprador es el que comete la lesión enorme, este tiene la opción de dejar sin efecto el contrato o bien
completar el justo precio con una reducción del 10% , por ejemplo: la casa valía 100 millones y el vendedor la
vendió en 40 millones, luego cuando se dio cuenta de la situación y estaba dentro de los 4 años, interpuso la
acción, gano el juicio, el comprador tiene la opción de decir, no toma tu plata, tus 40 millones de pesos, o puede
perseverar en el contrato, completar el justo precio es decir completar el justo precio que es de 100 millones,
menos el beneficio del 10% es decir debe terminar pagando 90 millones, y si ya pagó 40 millones debe pagar 50
millones adicionales en el juicio. (Si uno va a juicio y quiere pagar menos del 90%, no se puede, porque la ley
dice el valor de precio de mercado menos el 10%, esa es la opción, ahora, ¿se puede pagar el resto del justo
precio en dinero solamente o también en especies? En especies es mas complicados dice el profesor, porque de
este modo hay que avaluar el precio de las especies, pero eso lo determina mas el tribunal, y el justo precio
debe probarse) El justo precio es el valor de mercado, y a través de los diferentes medios que la ley contempla
tendrá que avaluarse y probarse el valor del mercado, a través de peritos, tasaciones, etc. El avaluo fiscal no es
lo mismo que el justo precio, porque generalmente el avaluo fiscal es mucho mas bajo que el precio de mercado
que es el justo precio (esto como regla en los bienes inmuebles, porque el profesor se ha encontrado con autos
donde el avaluo fiscal es mas alto que el valor de mercado, pero en los bienes inmuebles, por ejemplo en casas,
pasa que el avaluo fiscal es alrededor de 4 veces menos que el justo precio o valor del mercado, el profesor ha
visto casas que el avaluo fiscal es de 15 millones, y se venden en 45 millones, y el valor promedio de las
propiedades en el sector es ese, 45 millones)

Encontramos lesión enorme en la compraventa, en el mutuo cuando el interés está sobre el 50% del interés
corriente, en la anticresis, en la cláusula penal (la cual vimos en obligaciones), en las asignaciones testamentarias
(Esta materia la vimos en teoría de la ley).

Ø Art. 1890. El comprador contra quien se pronuncia la rescisión, podrá a su arbitrio consentir en ella, o
completar el justo precio con deducción de una décima parte; y el vendedor en el mismo caso, podrá a su
arbitrio consentir en la rescisión, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado
en una décima parte. No se deberán intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podrá
pedirse cosa alguna en razón de las expensas que haya ocasionado el contrato.

Ø Art. 1891. No habrá lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las ventas de bienes muebles, ni en
las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.

Ø Art. 1892. Si se estipulare que no podrá intentarse la acción rescisoria por lesión enorme, no valdrá la
estipulación; y si por parte del vendedor se expresare la intención de donar el exceso, se tendrá esta
cláusula por no escrita.

163

Ø Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habrá derecho por una ni por otra parte para la
rescisión del contrato. Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya
vendido por más de lo que había pagado por ella; pues en tal caso podrá el primer vendedor reclamar
este exceso, pero sólo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deducción de una décima parte.

Ø Art. 1894. El vendedor no podrá pedir cosa alguna en razón de los deterioros que haya sufrido la cosa;
excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de ellos.

Ø Art. 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deberá previamente purificarla de las
hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.

Ø Art. 1896. La acción rescisoria por lesión enorme expira en cuatro años contados desde la fecha del
contrato.

02/04/2012

Veíamos en cursos anteriores que los contratos según se perfeccionan podíamos clasificarlos en contratos
reales, consensuales y solemnes, bueno, vamos a entrar a una serie de contratos que vamos a denominar
contratos reales y el primero de ellos es el contrato de comodato.

Estudio de los contratos reales

El Comodato

Comenzaremos viendo la definición del contrato la cual está en el articulo 2174 del código civil
Ø Art. 2174. El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie después de terminado el uso. Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.
Esta definición que tendremos que aprendernos bien, tiene la particularidad de adolecer de un error desde el
punto de vista doctrinal, porque según el inciso segundo del articulo que leímos, decía que no se perfeccionaba
sino según la tradición, y sabemos que la tradición es un modo de adquirir el dominio, en cambio con el
comodato solo se genera un titulo de mera tenencia

Características del comodato:

1. Es un contrato real: según el inciso segundo del artículo 2174, este artículo no se perfecciona, y debería
decir sino según la entrega de la cosa. (un chiste, el matrimonio es un contrato solemne, pero algunos
ingeniosos dicen que es un contrato real, porque se perfecciona con la entrega de la cosa. jaja)

164

2. Es un contrato unilateral: solo impone obligaciones para una sola de las partes en este caso es el
comodatario.

3. Es un contrato gratuito: la gratuidad está señalada expresamente en el articulo 2174 “El comodato o
préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie,
mueble o raíz…” la gratuidad aquí es un elemento de la esencia especifico

4. Es un titulo de mera tenencia: esto según lo señala el articulo 2176

Ø Art. 2176. El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos que antes tenía, pero
no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al comodatario.

Para los que andan medios perdidos, decimos que en el contrato de comodato encontramos 2 partes, el
dueño de la cosa y quien presta la cosa a otro se llama comodante, y el que recibe la cosa, comodatario,
entonces es un titulo de mera tenencia, por cuanto el comodante conserva todos sus derechos, y cede
su ejercicio al comodatario.

5. Es un contrato principal: subsiste por si solo o por si mismo.

Cosas que pueden ser objeto del comodato

1. De acuerdo lo señala el mismo artículo, pueden ser cosas muebles o inmuebles, pero deben tener
algunas características:
- no deben ser fungible,
- no debe ser consumibles, ya que el mismo articulo 2174 dice que debe devolverse a la misma
especie, es decir que debe tratarse de una especie o cuerpo cierto, lo mismo que se presta, es lo que
se tiene que devolver, porque este es un préstamo de uso, en cambio el mutuo es un préstamo de
consumo, y ahí no es un titulo de mérate necia sino un titulo de dominio, en cambio el comodato es
un titulo de mera tenencia.
-
2. Comodato de cosa ajena: Según lo señala el artículo 2188 es posible el comodato de cosa ajena, ahora
miren, si el comodante ostentaba el bien por algún título, por ejemplo era arrendatario o era
usufructuario, entonces el comodato es oponible al dueño, en el caso de que quien hace las veces de
comodante, no tenia algún titulo que justificara la tenencia de la cosa, por ejemplo yo en este caso tenia
un titulo, el comodante era el arrendatario, yo estaba arrendando la casa y Juanito Pérez me la pide
prestada y yo se la presto, o bien yo era usufructuario, se constituyó un usufructo a mi favor del predio,
y yo se lo presté a otra persona, en esos casos el comodato es oponible al dueño, pero si no existe un
titulo que justifique la tenencia del comodante sobre la cosa, el comodato es inoponible al dueño, esto
todo sale en el articulo 2188.

165
Ø Art. 2188. Si la cosa no perteneciere al comodante y el dueño la reclamare antes de terminar el

comodato, no tendrá el comodatario acción de perjuicios contra el comodante; salvo que éste haya sabido
que la cosa era ajena y no lo haya advertido al comodatario.
Prueba del comodato: ¿recuerdan la limitación de prueba de testigos? Articulo 1708 y 1709, esto lo vimos en
obligaciones y teoría de la prueba, y la limitación es que no se puede probar por testigos la promesa o entrega
de cosas sobre 2 UTM.

Ø Art. 2179. No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido consignarse
por escrito.

Ø Art. 2178. Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una
cosa que valga más de dos unidades tributarias. No será admisible la prueba de testigos en cuanto
adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue
haberse dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas
adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. No se incluirán
en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

Pero ¿Qué dice el artículo 2175?

Ø Art. 2175. El contrato de comodato podrá probarse por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa
prestada.

El contrato de comodato podrá probarse por testigos cualquiera sea el valor de la cosa prestada, ojo, esta es la
excepción a la prueba testimonial, porque el 1708 y 1709 establece un limite a la prueba testimonial, en cambio
al comodato no le corre ese limite.

Efectos del comodato: ¿Qué se entiende por efectos de un contrato? Los derechos y obligaciones que emanan
de un contrato, y la obligación del comodatario es conservar la cosa.

Obligaciones del comodatario

1. Conservar la cosa: leeremos el articulo 1179, pero haremos una introducción para desarrollar esta parte,
Normalmente para determinar a que culpa responde el contratante hay que atenerse a que variables o a que
aspectos, esto es en cuanto al beneficio que le reporta al contratante, lo cual está en el articulo 1445.

Ø Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.
que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca
de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lícito; 4. que tenga una causa lícita. La capacidad legal de una
persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.

166
si el contrato beneficia a ambas partes responden ambos contratantes de culpa leve, si el contrato solo le
reporta beneficio al deudor, ¿de que culpa responde el deudor? Responde de culpa levísima, y el acreedor, de
culpa lata, y al revés, si el contrato va en beneficio solo del acreedor, el deudor responde de culpa lata y el
acreedor de culpa levísima, todo esto a menos que exista un acuerdo entre las partes que altere este orden, y
esto se puede establecer en cualquier cláusula según el articulo 1445, si nada se dice entonces se hace de este
modo, pero nada obsta a que las partes puedan cambiar de mutuo acuerdo esto.

Ahora, lo normal es que el comodatario, el deudor de este contrato responda de culpa levísima, porque lo
normal es que el único beneficiario sea el, sin embargo, el artículo 2179 dice algo importante:

Ø Art. 2179. Sin embargo de lo dispuesto en el artículo precedente, si el comodato fuere en por de ambas
partes, no se extenderá la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en por del
comodante solo, hasta la culpa lata.

Correcto, porque lo normal está establecido en el articulo 2178.

Ø Art. 2178. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservación de la cosa, y
responde hasta de la culpa levísima.
Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o del uso legítimo de la
cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, podrá
el comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es
1. Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su restitución, a menos de aparecer o
probarse que el deterioro o pérdida por el caso fortuito habría sobrevenido igualmente sin el uso
ilegítimo o la mora;
2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levísima;
3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha preferido
deliberadamente la suya;
4. Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.

Entonces, responsabilidad del comodatario articulo 2178 inciso primero, pero excepciones articulo 2179.

Deterioro de la cosa: según el artículo 2178 inciso segundo, el comodatario es responsable de todo el deterioro
de la cosa, al menos que:
1. el deterioro provenga de la naturaleza de la cosa
2. El deterioro provenga del deterioro legitimo de la cosa
3. El deterioro sea producido por caso fortuito.

Pero como el derecho está hecho para hacernos la vida difícil, hay una contra excepción, la cual está también en
el artículo 2178 y señala 4 situaciones:
1. Cuando ha empleado la cosa en algo indebido o a demorado en su restitución.
2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por caso fortuito aunque levísima

167
3. Cuando en la alternativa de salvar la cosa prendada o la suya, ha preferido la suya

4. Cuando expresamente se ha hecho cargo del caso fortuito

Recapitulando, ¿cuando el comodatario no responde por el deterioro de la cosa? Cuando el deterioro proviene
de la naturaleza de la cosa, cuando el deterioro proviene por el uso legitimo de la cosa, o cuando el deterioro
proviene por caso fortuito, pero de todas maneras van tener que responder del caso fortuito cuando a
sobrevenido por culpa suya o a demorado en la entrega, cuando el caso fortuito ha sobrevenido por un hecho
del cual el es responsable, cuando el comodatario se ha hecho responsable del caso fortuito y cuando en una
situación de accidente el tiene que elegir entre salvar algo suyo, o lo que se le prestó en comodato y prefiere
algo suyo.

2. Obligación de usar la cosa en los términos convenidos de acuerdo a su uso ordinario.

Siguiendo con las obligaciones del comodatario, el comodatario tiene la obligación de usar la cosa en los
términos convenidos o de acuerdo a su uso ordinario. Leeremos el artículo 2177 inciso primero.

Ø Art. 2177. El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de convención, en
el uso ordinario de las de su clase. En el caso de contravención, podrá el comodante exigir la reparación
de todo perjuicio, y la restitución inmediata, aunque para la restitución se haya estipulado plazo.

Sanción por la contravención en el inciso segundo del articulo 2177: “En el caso de contravención, podrá el
comodante exigir la reparación de todo perjuicio, y la restitución inmediata, aunque para la restitución se haya
estipulado plazo." El inciso segundo habla de la sanción por la restitución, aquí el plazo caduca, se extingue con
el transcurso del tiempo, caduca cuando deja de ser exigible, se acelera dicho plazo, o no se pueden ejercer los
derechos dentro del plazo establecido.

Luego miren, ¿no les suena algo parecido a una institución que vemos en los contratos bilaterales los que señala
el inciso segundo? ¿A que les suena? ¿Les suena la condición resolutoria tacita? Porque es tan importante esto,
sucede que la condición resolutoria tacita de acuerdo el articulo 1489 está establecido para los contratos
bilaterales, pero aquí vemos un contrato unilateral, entonces podemos señalar que la regla general es que la
condición resolutoria tacita opera en los contratos bilaterales, sin embargo hay excepciones y estas están
establecidas en las leyes, y aquí hay un ejemplo de la condición resolutoria tacita.

3. Obligación de restituir la cosa dada en comodato.

Otra obligación del comodatario es la obligación de restituir la cosa dada en comodato, leamos el artículo 2180
inciso primero.

Ø Art 2180 El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta de
convención, después del uso para que ha sido prestada. Pero podrá exigirse la restitución aun antes del
tiempo estipulado, en tres casos:

168
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que
no pueda diferirse o suspenderse;
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa.

Entonces vemos ahí, un plazo expreso pero también nos encontramos frente a un plazo tácito, es expreso
cuando existe tiempo convenido y es tácito cuando no se ha estipulado plazo pero se ha prestado para un uso
determinado, sin embargo el mismo Art. 2180 presenta hipótesis en el cual el comodante puede exigir la
entrega antes del plazo.

Hipótesis en el cual el comodante puede exigir la entrega antes del plazo (ya sea el expreso o sea el tácito) en el
Art. 2180 número 1,2 y 3 y debe alegar como y se debe agregar como cuarto el Art. 2177 inciso 2

Ø Art 2180 El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta de
convención, después del uso para que ha sido prestada. Pero podrá exigirse la restitución aun antes del
tiempo estipulado, en tres casos:
4. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que
no pueda diferirse o suspenderse;

Ø Art. 2177. El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de convención,
en el uso ordinario de las de su clase. En el caso de contravención, podrá el comodante exigir la
reparación de todo perjuicio, y la restitución inmediata, aunque para la restitución se haya estipulado
plazo.
Pero hay casos en que el comodatario se puede negar a restituir Art. 2182, Art. 2193, Art. 2183, Art. 2184, Art.
2185.
Ø Art. 2182. El comodatario no podrá excusarse de restituir la cosa, reteniéndola para seguridad de lo que
le deba el comodante, salvo el caso del artículo 2193.

¿Y que dice el articulo 2193?

Ø Art. 2193. El comodatario podrá retener la cosa prestada mientras no se efectúa la indemnización de
que se trata en los dos artículos precedentes; salvo que el comodante caucione el pago de la cantidad en
que se le condenare.

Osea que pueden haber situaciones en que el comodatario puede decir: hey, yo tuve que gastar por la cosa
prestada en comodato, comodatario que son los supuestos del articulo 2192, y mientras el comodante no le
restituya o le indemnice, el comodatario puede retener la cosa prestada. También está el articulo 2183

169

Ø Art. 2183. El comodatario no tendrá derecho para suspender la restitución, alegando que la cosa
prestada no pertenece al comodante; salvo que haya sido perdida, hurtada o robada a su dueño, o que
se embargue judicialmente en manos del comodatario. Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o
robada, el comodatario que lo sabe y no lo denuncia al dueño, dándole un plazo razonable para
reclamarla, se hará responsable de los perjuicios que de la restitución se sigan al dueño. Y si el dueño no
la reclamare oportunamente, podrá hacerse la restitución al comodante. El dueño por su parte tampoco
podrá exigir la restitución sin el consentimiento del comodante, o sin decreto de juez.

Aquí tenemos 2 situaciones, si ha sido perdida, hurtada o robada, o si hay un embargo judicial sobre la cosa
prestada en comodato. Leamos el artículo 2184.

Ø Art. 2184. El comodatario es obligado a suspender la restitución de toda especie de armas ofensivas y de
toda otra cosa de que sepa se trata de hacer un uso criminal; pero deberá ponerlas a disposición del
juez. Lo mismo se observará cuando el comodante ha perdido el juicio y carece de curador.

Aquí dice que no solamente tiene facultades de retener, sino que está obligado a retener pero que tiene que
poner la cosa a disposición del juez. (El fundamento de la obligación sería el enriquecimiento sin causa) leamos
el articulo 2185.

Ø Art. 2185. Cesa la obligación de restituir desde que el comodatario descubre que él es el verdadero
dueño de la cosa prestada. Con todo, si el comodante le disputa el dominio, deberá restituir; a no ser
que se halle en estado de probar breve y sumariamente que la cosa prestada le pertenece.

Aquí hay otra hipótesis en la cual el comodatario no está obligado a restituir. ¿A quien debe restituir? Articulo
2181:

Ø Art. 2181. La restitución deberá hacerse al comodante, o a la persona que tenga derecho para recibirla a
su nombre según las reglas generales. Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con
permiso de su representante legal, será válida su restitución al incapaz.

Esta es una excepción al pago del artículo 1578 numero 1, que dice que el pago al incapaz es nulo, en cambio
aquí vemos que es útil,

Acciones para pedir la restitución: Aquí hay 2 acciones, hay una acción real y una acción personal, ¿de donde
nacerá la acción personal? la acción personal emana del contrato, por cuanto emana obligaciones y derechos
personales, y la acción real emana del derecho real, los derechos personales emanan del contrato que genera
derechos y obligaciones personales del contrato, y la acción real, nacen del derecho real de dominio que tienen
sobre la cosa, a través del derecho personal él puede exigir al comodatario la restitución de la cosa, pero a
través del derecho real, el comodante puede exigirlo a cualquiera que lo tenga, porque el comodatario es
respecto de la cosa no de la persona, los derechos reales se ejercen sin respecto a determinada personas, es
erga omnes.

170
Obligaciones del comodante

En doctrina se habla de dos tipos de contratos, los contratos sinalagmáticos perfectos y los sinalagmáticos
imperfectos, los sinalagmáticos perfectos son aquellos que generan obligaciones y derechos recíprocos, no los
confundan con conmutativos y los sinalagmáticos imperfectos son aquellos que generan obligaciones solo para
una de las partes pero eventualmente pueden generar obligaciones para la otra, en este contrato generan
obligaciones solo para el comodatario pero eventualmente podrían generarse obligaciones para el comodante y
el fundamento es el enriquecimiento sin causa. ¿Cuando el comodante esta obligado para con el comodatario?
Art. 2191 – Art. 2192

Ø Art. 2191. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que sin su previa
noticia haya hecho para la conservación de la cosa, bajo las condiciones siguientes:
1. Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservación, como la de alimentar al caballo; (es
decir deben ser expensas extraordinarias)
2. Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible consultar al comodante, y se
presuma fundadamente que teniendo éste la cosa en su poder no hubiera dejado de hacerlas.

La otra situación en la cual el comodante está obligado a indemnizar al comodatario. Articulo 2192

Ø Art. 2192. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de los perjuicios que le haya
ocasionado la mala calidad o condición del objeto prestado, con tal que la mala calidad o condición
reúna estas tres circunstancias:
1. Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar los perjuicios;
2. Que haya sido conocida y no declarada por el comodante;
3. Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios.

En esas tres situaciones el comodante es obligado a indemnizar al comodatario, luego en el Art. 2193 se
establece un derecho legal de retención a favor del comodatario (importante) Derecho legal de retención.

Ø Art. 2193. El comodatario podrá retener la cosa prestada mientras no se efectúa la indemnización de
que se trata en los dos artículos precedentes; salvo que el comodante caucione el pago de la cantidad en
que se le condenare.

Este es entonces el derecho legal de retención, luego el artículo 2189 establece una situación de solidaridad
legal pasiva, cuando son varios los comodatarios.

Ø Art. 2189. Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables.

Aquí hay un caso de indivisibilidad de la obligación del restituyente, de acuerdo al artículo 1526 número 2.

Transmisibilidad De derechos y obligaciones de las partes, ¿Que pasa si el comodante muere? Art. 2190

171
Ø Art. 2190. El comodato no se extingue por la muerte del comodante.

El comodato no se extingue con la muerte del comodante (salvo que se fije en el contrario bilateralmente lo
contrario por las partes) en cambio el Art. 2186

Ø Art. 2186. Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos de ambos
contrayentes, pero los del comodatario no tendrán derecho a continuar en el uso de la cosa prestada,
sino en el caso excepcional del artículo 2180, número 1.

Osea ¿se extingue el comodato por la muerte del comodatario? Si, eso dice el articulo, de forma enredada pero
lo dice, si se extingue, porque el comodato por regla general es un contrato intuito personae, sin embargo, el
articulo 2180 numero uno dice que el comodato termina si muere el comodatario, a menos que la cosa haya
sido prestada para un servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse, Ej. Prestaron una maquina
cosechadora y faltan 5 días para que termine la cosecha, si se devuelve la maquina se puede perder la cosecha
si se muere el dueño del predio que fue a quien le prestaron la maquina cosechadora, entonces se termina con
la cosecha y ahí se devuelve.

Ø Art. 2180. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta de
convención, después del uso para que ha sido prestada.
Pero podrá exigirse la restitución aun antes del tiempo estipulado, en tres casos:
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no
pueda diferirse o suspenderse;

Comodato precario
Este está en el Art. 2194

Ø Art. 2194. El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la
restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo.

Situaciones en que el comodato recibe el titulo de precario:
1) Cuando el comodante se reserva el derecho a pedir la cosa prestada en cualquier tiempo
2) Cuando no se presta para un servicio particular
3) Cuando no se fija un plazo para su restitución

En estas tres hipótesis el comodato recibe el nombre de precario y es precario porque en cualquier momento al
comodatario le pueden quitar la cosa, ya sea porque expresamente el contrato dice que el comodante se
reserva el derecho de pedir la restitución cuando el quiera, o no se presta para un servicio en particular, o no se
señala un plazo para su restitución. Y aquí viene una de las instituciones que mas se usa en juicio de restitución
de cosa, Articulo 2195

172
Ø Art. 2195. Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo
para su restitución. Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del dueño

El inciso primero es complementación del artículo 2194, se está señalando una situación donde hay precario,
pero el inciso segundo dice constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del dueño. ¿Por qué es tan importante esta diferenciación? El profesor nos va a
explicar una situación que el vio un tiempo atrás, una persona, tenia viviendo dentro de su recinto a una especie
de inquilino, no quiso sacarlo, interpuso la acción de precario, Articulo 780 del CPC, bajo las reglas del juicio
sumario, (a propósito de la reforma procesal civil, se dice que quedarán solo 2 procedimientos el ordinario y el
sumario) luego viene por un mal manejo de la prueba, el demandante perdió la acción de precario, y va e
interpuso posteriormente la acción de comodato precario, y le quisieron excepcionar la excepción de cosa
juzgada, ¿Qué se tiene que dar para que haya cosa juzgada? Triple identidad, los elementos de esta son causa a
pedir, cosa pedida y identidad legal de persona, miren, estamos hablando de las mismas partes, la misma
situación, y el tribunal dijo no a la cosa juzgada, ¿saben porque? Por la causa pedida, el profesor se explica, ¿Qué
es el comodato precario? La naturaleza jurídica del comodato o el comodato precario es un contrato, toma el
nombre de precario el comodato cuando el comodante se reserva el derecho de pedir la cosa en cualquier
momento o cuando no se señala en el contrato plazo para su restitución o cuando no se señala un uso particular
todo esto de acuerdo al articulo 2194 y articulo 2195 inciso primero, en cambio ¿Qué es el precario? O dicho de
otra manera, el comodato en cambio es una situación de derecho, porque el fulano está viviendo ahí sin que
haya un acuerdo entre las partes, hay ignorancia o mera tolerancia, (el profesor dice que hay que tener cuidado
con esto porque una vez en un juicio sumario vio a un abogado que había ignorancia y mera tolerancia, no o, por
lo que la acción estaba mal interpuesta, y el abogado perdió la excepción por poner una y en vez de una o)

Tratando de razonar entonces, frente a una misma situación son se puede poner excepción de cosa juzgada,
porque hay una causa de pedir diferente, ya que en el contrato de comodato precario hay una situación de
derecho, en cambio en la acción de precario hay una situación de hecho. (Finalmente la acción de comodato
precario se ganó)

03/04/2012

El Depósito

Hoy continuaremos con otro contrato real, el Deposito, y su definición legal está en el articulo 2211
Ø Art. 2111. Art. 2211. Llámase en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal a una
persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La cosa depositada se llama también
depósito.
Esta definición se conoce como ele concepto del depósito general, luego veremos que hay ciertos depósitos en
particular, pero la definición general del depósito lo encontramos en el artículo 2211

173
Características del depósito
1. es un contrato real, según lo señala el artículo 2212 y 2213
Ø Art. 2212. El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario.
Ahora el artículo 2213:
Ø Art. 2213. Se podrá hacer la entrega de cualquier modo que transfiera la tenencia de lo que se
deposite. Podrán también convenir las partes en que una de ellas retenga como depósito lo que
estaba en su poder por otra causa.
2. Es un contrato unilateral, por cuanto genera obligaciones para una sola de las partes, al depositario, por regla
general es un contrato a titulo gratuito, decimos por regla general porque en algunas ocasiones se permite que
el depositario use la cosa depositada y ahí ya no se a titulo gratuito sino que reporta beneficios, y por ultimo;
3. como bien lo señala el articulo 2211 es un contrato intuito personae, leamos el articulo 2216
Ø Art. 2216. El error acerca de la identidad personal del uno o del otro contratante, o acerca de la
substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato. El depositario, sin
embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del depositante, o descubriendo que la
guarda de la cosa depositada le acarrea peligro, podrá restituir inmediatamente el depósito.
A lo menos con el grado de depositario se puede dejar sin efecto el contrato si hay un error en la persona.
Clasificación del contrato de depósito
Ø Art. 2214. El depósito es de dos maneras: depósito propiamente dicho, y secuestro.
Entonces encontramos 2 tipos de depósito, el propiamente tal y el secuestro
1. El propiamente tal: este a su vez se divide en 2, voluntario o necesario.
- Necesario el concepto legal de este está en el articulo 2215

- Voluntario
2. El secuestro: este también se divide en 2, puede ser convencional o judicial
- Convencional
- Judicial
Comenzaremos entonces con el depósito propiamente tal

174
Deposito propiamente tal o propiamente dicho - Voluntario
El concepto legal del secuestro propiamente tal – voluntario está en el artículo 2215
Ø Art. 2215. El depósito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una
cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante.
Las diferencias entre el depósito general y el voluntario, es en primer lugar que en el deposito general no se
señala que tipo de bien, puede ser mueble o inmueble, encambio en el deposito propiamente dicho o voluntario
puede ser una cosa mueble, en el deposito propiamente dicho el plazo o restitución se hace a voluntad del
depositando, en cambio en el general no se indica a voluntad de quien es.
Objeto del depósito
a) Debe ser un bien corporal e inmueble: ¿podría ser un inmueble? ¿Cuál es el limite en el derecho publico? Se
puede hacer solo lo que la ley autoriza, en el derecho privado se puede realizar todo lo que la ley no prohíba,
luego, ¿prohíbe la ley realizar depósitos de cosas muebles? No, ¿pero está regulado este contrato? No, el
deposito voluntario es para cosas corporales muebles, eso es lo que dice el código ¿hay algo que impida que
nosotros le hagamos el deposito de un bien inmueble? No, por la autonomía de la voluntad, entonces podría
ser, pero ojo, si lo hiciéramos ¿frente a que tipo de contrato estaríamos? Frente a un contrato innominado, es
un contrato que no existe en el código, pero que le podemos aplicar las normas del depósito necesario en forma
supletoria la voluntad de las partes, entre todas las clasificaciones que hemos visto de contrato, están los
contratos nominados, y los innominados o atípicos estos últimos son los que no están regulados por el código
civil, o por una norma o ley especial, no están, luego, a esos contratos se le aplica en primer lugar la voluntad de
las partes y supletoriamente las normas de aquel contrato que mas se les asemeje, ¿es posible un contrato de
deposito voluntario sobre un bien inmueble? Si, pero ya no se va a llamar deposito, Va a ser un contrato
innominado y se le va a aplicar primero las cláusulas que las partes establezcan, y en aquellas que las partes no
digan nada, supletoriamente las normas del deposito supletorio.
Capacidad del depósito voluntario
Ø Art. 2218. Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de contratar. Si no lo
fuere el depositante, el depositario contraerá, sin embargo, todas las obligaciones de tal. Y si no lo fuere
el depositario, el depositante tendrá sólo acción para reclamar la cosa depositada mientras esté en
poder del depositario, y a falta de esta circunstancia, tendrá sólo acción personal contra el depositario
hasta concurrencia de aquello en que por el depósito se hubiere hecho más rico; quedándole a salvo el
derecho que tuviere contra terceros poseedores; y sin perjuicio de la pena que las leyes impongan al
depositario en caso de dolo.
Entonces la norma general se exige las normas comunes de la capacidad, si el depositante no es capaz, el
depositario adquiere las obligaciones propias del contrato, ahora si el depositario es incapaz se aplica el inciso
tercero del artículo 2218

175
Error en el depósito
substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato. El depositario, sin embargo,
habiendo padecido error acerca de la persona del depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa
depositada le acarrea peligro, podrá restituir inmediatamente el depósito.
La regla general es que el error (vicio del consentimiento) no vicie este contrato, pero esta norma solo corre
para el depositante, porque respecto al depositario, si el puede restituir o dejar sin efecto el contrato, osea si el
depositario sufre error respecto de la persona del depositante, o acerca de la sustancia, calidad o cantidad de la
cosa depositada, el depositario puede decir hasta aquí no mas el contrato.
Básicamente porque este contrato graba al depositario, le coloca una carga al depositario, no tiene beneficio
para el depositario, es un contrato a favor del depositante.
Prueba del depósito necesario
Ø Art. 2217. Cuando según las reglas generales deba otorgarse este contrato por escrito, y se hubiere
omitido esta formalidad, será creído el depositario sobre su palabra, sea en orden al hecho mismo del
depósito, sea en cuanto a la cosa depositada, o al hecho de la restitución.
Acá hay una regla que de alguna manera determina el onus probandi, determina el peso de la prueba, en primer
lugar este es un contrato que exige el limite que señala el código civil respecto al aprueba testimonial, es decir si
la cosa depositada es superior a 2 UTM mensuales debe constar por escrito, y si no consta por escrito, el
depositante se va de perdices, porque el depositario será creído, aquí hay una presunción legal, no de derecho,
a favor del depositario en cuanto si existe o no el contrato, la calidad de las cosas que se le depositaron o si el
devolvió, entonces si el depositario dice aquí nunca a habido un contrato el depositante tendrá que probarlo,
pero ojo, acá la prueba testimonial no sirve porque debe constar por escrito, si el depositante dice a mi nunca
me entregaron un Mercedes Benz sino que me entregaron un lada, es el depositante quien tiene que probar que
entregó el Mercedes Benz, o si el depositario dice que me revisen, yo ya entregué la cosa en deposito, la restituí,
es el depositante el que tiene que probar los contratos y ojo, porque los hechos negativos no se prueban, los
que se prueban son los hechos positivos, entonces aquí el depositante está en un lío, por ende debe constar por
escrito.
Obligaciones del depositario
a) La primera obligación es guardar la cosa, porque se le confía algo, ahora ¿a favor de quien esta este contrato?
A favor del depositante, por consiguiente ¿de que culpa responde el depositario? Responde de culpa lata o
grave, pero hay excepciones de esto. Articulo 2222
Ø Art. 2222. Las partes podrán estipular que el depositario responda de toda especie de culpa. A falta de
estipulación responderá solamente de la culpa grave. Pero será responsable de la leve en los casos
siguientes:

176
1. Si se ha ofrecido espontáneamente o ha pretendido se le prefiera a otra persona para depositario;

2. Si tiene algún interés personal en el depósito, sea porque se le permita usar de él en ciertos casos, sea
porque se le conceda remuneración.
Excepciones:
• La voluntad de las partes: contractualmente el depositario asume toda especie de culpa.

• Se puede establecer remuneración en el depósito, pero ahí el depositario responde de culpa leve.
b) El depositario no tiene derecho a usar la cosa dada en depósito, Articulo 2220
Ø Art. 2220. Por el mero depósito no se confiere al depositario la facultad de usar la cosa depositada sin el
permiso del depositante. Este permiso podrá a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez calificar las
circunstancias que justifiquen la presunción, como las relaciones de amistad y confianza entre las partes.
Se presume más fácilmente este permiso en las cosas que no se deterioran sensiblemente por el uso.
Osea si se deterioran sensiblemente por su uso, se presume que no debe usarse, pero si es de aquellas cosas
que se pueden usar y gran desgaste no tendrá se presume su uso, a menos que expresamente el depositante
niegue el derecho.
c) El depositante debe respetar los sellos y cerraduras. Artículos 2223
Ø Art. 2223. La obligación de guardar la cosa comprende la de respetar los sellos y cerraduras del bulto
que la contiene.
Que la contiene, osea tiene esa obligación, aquí fíjense se establece otra presunción legal, articulo 2224
Ø Art. 2224. Si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por culpa del depositario, se estará a la
declaración del depositante en cuanto al número y calidad de las especies depositadas; pero no
habiendo culpa del depositario, será necesaria en caso de desacuerdo la prueba. Se presume culpa del
depositario en todo caso de fractura o forzamiento.
Osea si hay culpa, ahí se invierte el peso de la prueba y se creerá como presunción legal lo que diga el
depositante en cuanto al número y calidad de especies depositadas, pero el inciso segundo dice que se
presumen las culpas, el depositario tiene que partir probándose que el no fue responsable de que los sellos se
rompieron, o la caja o el envoltorio donde estaba la cosa depositada, recuerden que estamos hablando de un
bien mueble, si el depositario no es capas de probar eso, se presume que el es culpable, y al ser culpable tendrá
por verdadero todo lo que diga el depositante respecto al numero y la cantidad de la cosa que estaba en
deposito, es decir, no es chiste el tema del deposito.
d) El depositario tiene el deber de guardar la confianza o secreto de la cosa depositada. Articulo 2225

177
Ø Art. 2225. El depositario no debe violar el secreto de un depósito de confianza, ni podrá ser obligado a
revelarlo.
Fíjense, y podrá ser obligado a revelar, aquí tenemos una excusa legal en el evento que se le pidiera una
declaración, me acojo al articulo 225 del código civil,
e) Obligación de restituir el depósito. Articulo 2215
Ø Art. 2215. El depósito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una
cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante.
Se devuelve en especie y a voluntad del depositante, deposité esto, me tienes que devolver la misma especie, el
mismo bien mueble, el mismo individuo, osea que el depósito no puede recaer en cosas genéricas ni fungibles
Ø Art. 2228. El depositario es obligado a la restitución de la misma cosa o cosas individuales que se le han
confiado en depósito, aunque consistan en dinero o cosas fungibles; salvo el caso del artículo 2221.
El artículo 2221 es el depósito en dinero, o deposito regular, ¿Cuándo debe efectuarse la restitución? A voluntad
del depositante o de acuerdo al artículo 2216 inciso segundo puede ser también a voluntad del depositante
cuando hay error en la persona del depositante o cuando hay error en la sustancia, calidad o cantidad de la cosa
depositada
substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato. El depositario, sin embargo,
habiendo padecido error acerca de la persona del depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa
depositada le acarrea peligro, podrá restituir inmediatamente el depósito.
f) Miren, el plazo solo obliga al depositario, no al depositante, porque el depositante puede pedirlo en cualquier
momento, pero el articulo 2227 establece una excepción a favor del depositario.
Ø Art. 2227. La obligación de guardar la cosa dura hasta que el depositante la pida; pero el depositario
podrá exigir que el depositante disponga de ella, cuando se cumpla el término estipulado para la
duración del depósito, o cuando, aun sin cumplirse el término, peligre el depósito en su poder o le cause
perjuicio. Y si el depositante no dispone de ella, podrá consignarse a sus expensas con las formalidades
legales.
En estos 2 casos, el depositario puede exigir al depositante que le devuelva la cosa, cuando peligre el deposito
en poder de el, o cuando el deposito cause perjuicio al depositario.
El artículo 2221 establece un depósito bien sui generis, se le denomina depósito irregular, y este depósito
transfiere el dominio

178
Ø Art. 2221. En el depósito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con otras
precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumirá que se permite emplearlo, y el
depositario será obligado a restituir otro tanto en la misma moneda.
El deposito de dinero, que nosotros normalmente lo vemos cuando depositamos dinero, no nos devuelven los
mismos billetes o mismas monedas, nos devuelven la misma cantidad de la nominación que hemos depositado,
pero es otro dinero, otro papel, otros valores.
De acuerdo al articulo 2233 las reglas del comodato establecidos en los artículos 2181 hasta el 2185 también se
aplican al deposito, reglas que vimos ayer.
Ø Art. 2233. Las reglas de los artículos 2181 hasta 2185, se aplican al depósito.
Obligaciones del depositante
Aquí deniego nos encontramos con un contrato sinalagmático imperfecto, es decir originalmente este contrato
genera obligaciones para el depositario, pero también las puede generar para el depositante.
Ø Art. 2235. El depositante debe indemnizar al depositario de las expensas que haya hecho para la
conservación de la cosa, y que probablemente hubiera hecho él mismo, teniéndola en su poder; como
también de los perjuicios que sin culpa suya le haya ocasionado el depósito.
Osea estas son las situaciones en las cuales el depositante se le generan obligaciones respecto al depositario.
Con esto terminamos con el depósito voluntario y ahora nos vamos al depósito necesario.
Deposito propiamente tal o propiamente dicho – Necesario
La definición de este la encontramos en el artículo 2236 del código civil
Ø Art. 2236. El depósito propiamente dicho se llama necesario, cuando la elección de depositario no
depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra
calamidad semejante.
Se le está quemando la casa y el otro le dice por favor guárdame el televisor y lo repartes entre los vecinos,
todos vecinos se convierten ahí en depositarios.
Este depósito tiene algunas peculariedades:
a) No tiene limitación a la prueba: La limitación a la prueba que tiene el depósito voluntario, no la tiene el
depósito necesario
Ø Art. 2237. Acerca del depósito necesario es admisible toda especie de prueba.

179
Es decir no hay limitación de prueba. También tiene otras peculiaridades
b) Respecto a la responsabilidad: esta se extiende solo hasta la culpa leve (articulo 2239) el depósito necesario
solo imponía la culpa lata o grave al depositario, El depósito voluntario, en el depósito necesario cambia el
equilibrio de responsabilidad y establece la culpa leve.
Ø Art. 2239. La responsabilidad del depositario se extiende hasta la culpa leve.
c) Por ultimo, respecto a este tipo de deposito, el articulo 2238 señala que si el depositario es un menor adulto,,
generalmente es un contrato ineficaz, aquí genera un cuasicontrato que obliga al menor adulto (no es contrato
ineficaz sino que cuasicontrato)
Ø Art. 2238. El depósito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre administración de
sus bienes, pero que está en su sana razón, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la
autorización de su representante legal.
Para finalizar respecto al depósito necesario, el artículo 2240 señala que para los demás aspectos de este
deposito se aplican las reglas del depósito voluntario
Ø Art. 2240. En lo demás, el depósito necesario está sujeto a las mismas reglas que el voluntario.
Acerca de los efectos de los hoteles, posadas, articulo 2241 y siguiente hasta el 2248 le hace aplicable las
normas del deposito necesario.
Ø Art. 2241. Los efectos que el que aloja en una posada introduce en ella, entregándolos al posadero o a
sus dependientes, se miran como depositados bajo la custodia del posadero. Este depósito se asemeja al
necesario y se le aplican los artículos 2237 y siguientes.

Ø Art. 2242. El posadero es responsable de todo daño que se cause a dichos efectos por culpa suya o de
sus dependientes, o de los extraños que visitan la posada, y hasta de los hurtos y robos; pero no de
fuerza mayor o caso fortuito, salvo que se le pueda imputar a culpa o dolo.

Ø Art. 2243. El posadero es además obligado a la seguridad de los efectos que el alojado conserva
alrededor de sí. Bajo este respecto es responsable del daño causado o del hurto o robo cometido por los
sirvientes de la posada, o por personas extrañas que no sean familiares o visitantes del alojado.

Ø Art. 2244. El alojado que se queja de daño, hurto o robo, deberá probar el número, calidad y valor de los
efectos desaparecidos. El juez estará autorizado para rechazar la prueba testimonial ofrecida por el
demandante, cuando éste no le inspire confianza o las circunstancias le parezcan sospechosas.

Ø Art. 2245. El viajero que trajere consigo efectos de gran valor, de los que no entran ordinariamente en el
equipaje de personas de su clase, deberá hacerlo saber al posadero, y aun mostrárselos si lo exigiere,

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para que se emplee especial cuidado en su custodia; y de no hacerlo así, podrá el juez desechar en esta
parte la demanda.

Ø Art. 2246. Si el hecho fuere, de algún modo, imputable a negligencia del alojado, será absuelto el
posadero.

Ø Art. 2247. Cesará también la responsabilidad del posadero, cuando se ha convenido exonerarle de ella.

Ø Art. 2248. Lo dispuesto en los artículos precedentes se aplica a los administradores de fondas, cafés,
casas de billar o de baños, y otros establecimientos semejantes.
El Secuestro
El concepto de este está en el artículo 2249
Ø Art. 2249. El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor. El depositario se llama secuestre.
Recordemos que al principio de la clase decíamos que el secuestro podía ser convencional o judicial, si es judicial
es una medida cautelar y se aplican las normas del código del procedimiento civil (articulo 290 y siguiente del
CPC)
Objeto motivo del secuestro
Ø Art. 2251. Pueden ponerse en secuestro no sólo cosas muebles, sino bienes raíces.
Pueden ser cosas muebles y bienes raíces.
Clasificación del secuestro
La clasificación del secuestro la encontramos en el artículo 2552
Ø Art. 2252. El secuestro es convencional o judicial. El convencional se constituye por el solo

consentimiento de las personas que se disputan el objeto litigioso. El judicial se constituye por decreto
de juez, y no ha menester otra prueba.
El artículo 2253 remite las reglas del depósito propiamente dicho o voluntario al secuestro
Ø Art. 2253. Los depositantes contraen para con el secuestre las mismas obligaciones que el depositante
respecto del depositario en el depósito propiamente dicho, por lo que toca a los gastos y daños que le
haya causado el secuestro.

181
Por ultimo el artículo 2257 señala que el secuestre que es la persona que debe tener la cosa depositada ya sea
convencional o judicialmente tiene la obligación de entregársela a la judicatario que ha sido favorecido por una
sentencia que se encuentra firme y ejecutoriada
Ø Art. 2257. Pronunciada y ejecutoriada dicha sentencia, debe el secuestre restituir el depósito al
adjudicatario. Si el secuestro es judicial, se observará en esta parte lo dispuesto en el Código de
Enjuiciamiento.
Osea se están peleando la propiedad del vehiculo, ambas partes quieren quedarse con el auto, y llegan al
siguiente acuerdo, que tal persona se quede con el vehiculo mientras se define quien es el dueño, pero
habiendo una sentencia judicial, ya no procede recurso, por ende quien tiene el vehiculo estaría obligado a
entregar el vehiculo a quien favoreció la sentencia judicial.
Y este es el depósito y el secuestro.

09/04/2012
Leer para la próxima clase la ley 18.010 que está en el apéndice del código civil.

El mutuo o préstamo de consumo

Mutuo civil
Veremos el mutuo civil, la próxima clase veremos la ley de operaciones de crédito en dinero, ley 18.010

La definición o mutuo de préstamo, está en el articulo 2196 del código civil

Ø Art 2196 El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad.
Como critica a esta definición, es la mención que se le hace de que el objeto del mutuo son cosas fungibles
cuando en la practica más que fungibles son cosas consumibles, y estas son las que se destruyen con su primer
uso en cambio las cosas fungibles son las que tienen el mismo poder liberatorio, algo puede ser fungible y no
necesariamente consumible.

Características de este contrato:

• Es un contrato real pero también puede ser consensual: el mutuo civil es un contrato real porque se
perfecciona con la entrega de la cosa, así dice el articulo 2196 no se perfecciona la cosa sino por la tradición,
y la tradición transfiere el dominio, eso está claro, ¿Cuándo se convierte en consensual? se convierte en
consensual cuando nos vamos al contrato de mutuo de la ley 18.010, el Art. primero lo señala, este dice son
operaciones de crédito de dinero aquellas en que una de las partes se obliga a entregar, ¿Cómo nace a la
vida jurídica los contratos reales? Los contratos reales nacen a la vida jurídica con la entrega de la cosa,

182
mientras no se produce la entrega no ha nacido el contrato, en cambio el contrato que señala el Art. 1 de la
ley 18.010 dice que el contrato nace cuando la persona se obliga a entregar entonces aquí nos encontramos
con un contrato que ya no es real, nace con el solo hecho de que la persona se obliga, la entrega se produce
después pero el contrato ya ha nacido, entonces si nos preguntan características del contrato de mutuo
deberíamos decir el mutuo civil del articulo 1796 es un contrato que nace con la entrega por tanto es un
contrato real, en cambio el contrato de mutuo de dinero de la ley 18.010 también puede tener el carácter de
consensual.

• Es un contrato unilateral o bilateral: un contrato es unilateral cuando una sola de las partes se obliga ¿quien
se obliga en el contrato del artículo 2196? Aquí quien entrega la cosa, el que se obliga es el mutuante y el
que recibe la cosa es mutuario, luego en el contrato de mutuo civil o préstamo de consumo regulado por el
código civil ¿Qué tipo de contrato es? ¿Unilateral o bilateral? Es unilateral, porque el mutuario se obliga a
devolver la cosa, solo el mutuario se obliga a devolver, por eso es unilateral, en cambio en el mutuo de la ley
18010 es un contrato bilateral, porque ambas partes se obligan, una a entregar la cosa y el otro a restituirla
en el caso convenido.

• Puede ser un contrato a titulo gratuito u oneroso ¿porque es a título gratuito? El Art. 2205

Ø Art. 2205. Se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles.

¿Se debe o se puede? Se puede, entonces si no están presentes los intereses ¿es un contrato valido? ¿o que
elemento constitutivo es el interés en el contrato del código civil? Dicho de otra manera, todo acto jurídico tiene
elementos que son constitutivos, estos son elementos de la esencia, de la naturaleza y accidentales, en el
contrato de mutuo del código civil ¿los intereses que tipo de elementos son? Es un elemento de la naturaleza, ya
que la gratuidad es de la naturaleza, porque si nada se dice el contrato es gratuito en cambio para que se
convierta en oneroso se tienen que estipular los intereses, por el contrario en el contrato de mutuo regulado por
la ley de operaciones de crédito en dinero, ley 18.010 los intereses son de la naturaleza, (acá los intereses, en el
otro era la gratuidad, por eso es oneroso) se presumen los interés en cambio en el del código civil se presume la
gratuidad.

• Es un titulo traslaticio de dominio, lo dice el Art. 2197 específicamente.

Ø Art. 2197. No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradición, y la tradición transfiere el
dominio.

• Es un contrato principal: es decir subsiste por si mismo.

Cosas que pueden ser objeto de mutuo:

En el caso del mutuo del código civil: las cosas consumibles y fungibles que no sean dinero, los intereses pueden
ser en cosas fungibles o dinero Art. 2205, pero la cosa objeto del mutuo debe ser cosas fungibles, ejemplo te

183
presto una taza de azúcar pero me devuelves taza y media, ese es un interés de cosa fungible, o el compañero
dice dame un cigarro, OK, Pero me devuelves dos, aquí será cosas consumibles y fungibles.

Ø Art. 2205. Se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles.

En el caso del mutuo de la ley 18.10, los intereses son siempre en dinero.

Las partes del mutuo civil

1. El mutuante: el cual debe ser una persona capaz y dueña de la cosa entregada en mutuo, Si el mutuante no es
dueño, hay que distinguir si el mutuario esta de buena o mala fe, Art. 2202

Ø Art. 2202. Si hubiere prestado el que no tenía derecho de enajenar, se podrán reivindicar las especies,
mientras conste su identidad. Desapareciendo la identidad, el que las recibió de mala fe será obligado al
pago inmediato con el máximum de los intereses que la ley permite estipular; pero el mutuario de buena
fe sólo será obligado al pago con los intereses estipulados y después del término concedido en el artículo
2200.

- Si esta de mala fe: entonces está obligado a restituir la cosa con el máximo (o interés máximo
convencional) de intereses, y este es hasta el 50% por sobre el interés corriente. (Después vamos a definir
el interés corriente)

- Si el mutuario esta de buena fe: solo tiene la obligación de restituir los intereses estipulados.

Estamos en la hipótesis de que el mutuante no era dueño, y entrego un mutuo un bien consumible y fungible, en
ese caso el mutuario hay que distinguir si está de buena o de mala fe, si está de mala fe tiene que restituir la
cosa con el máximo de los intereses, y si está de buena fe solo tiene la obligación de restituir los intereses
estipulados.

2. Mutuario: En cuanto a la capacidad del mutuario, solo se le exige capacidad para obligarse, de acuerdo a la
regla general.

Época de la restitución

1) La regla general es el plazo estipulado, plazo convencional

2) Si se hubiere estipulado un plazo incierto, Art. 2201, el juez lo fijara atendida las circunstancias.

Ø Art 2201 Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podrá el juez, atendidas las
circunstancias, fijar un término.

3) Si las partes no hubieran fijado plazo, nos vamos al plazo legal Art. 2200, el cual es después de los 10 días

184

Ø Art 2200 Si no se hubiere fijado término para el pago, no habrá derecho de exigirlo dentro de los diez
días subsiguientes a la entrega.

Entonces la regla general es el plazo convencional, luego si el plazo es incierto nos vamos al plazo judicial, ahora,
si las partes no hubieran fijado plazo, nos vamos al plazo legal, el cual es después de los 10 días, dentro de los 10
días que se celebro el contrato no se puede exigir la entrega, sino que después de estos.

Pago anticipado

No se puede estipular si no se han fijado intereses Art. 2204

Art 2204 Podrá el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del término estipulado, salvo que se hayan
pactado intereses.

Monto de la devolución

Se deberá devolver la misma cantidad de cosas de género y calidad, no importa si han subido o bajado, me
prestaste 50 litro de bencina, pero antes la bencina estaba más barata, no importa debes devolverme los 50.
Litros de bencina, lo que te presté eso me devuelves, del mismo genero (combustible) y calidad (95 octanos) Si
no se puede devolver del mismo género y calidad, se debe pagar el monto de lo que valía la cosa al momento
del tiempo y lugar de realizarse el pago.

Ø Art 2208 Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrán repetirse ni imputarse al capital.

Este artículo 2208 establece una especie de obligación natural, es decir si pagó, pagó no más, una especie de
obligación natural, lo que nos señala que la lista del artículo 1470 de obligaciones naturales no es taxativa, este
es un ejemplo de obligación que no está contemplada en el artículo 1470. Vamos al artículo 2209

Ø Art 2209 Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital, sin reservar
expresamente los intereses, se presumirán pagados.

Este articulo establece una presunción, por ejemplo A le presta a B diez sacos de semillas de papas y le dice que
se lo presta pero si le devuelve 14 sacos de semillas de papas y llegado el momento A le exige el pago a B, B le
entrega 10 sacos de papas y A le extiende una carta de pago: “se me han devuelto los sacos que con fecha tanto
se le entregó a B” y A no hace ninguna reserva de que aun no me pagan los intereses, si no coloca esa cláusula
en la carta de pago se entienden pagados.

185
17 /04/2012
Mutuo según la ley 18.010 de las operaciones de crédito en dinero

Estábamos viendo el contrato de mutuo, vimos y desarrollamos el contrato de mutuo del código civil, concepto,
características, naturaleza del contrato, y hoy día vamos a terminar de ver el contrato de mutuo regulado en la
ley 18.010 que nosotros debíamos leer, por ende las normas que vamos a ver ahora están en la ley 18.010 que
regulan las operaciones de crédito en dinero, y la definición la encontramos en el articulo numero 1 de la ley
18.010

Ø Articulo 1: Son operaciones de crédito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se
obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se
celebra la convención. (articulo 1 inciso 1)

Recordemos que dijimos que el contrato de mutuo por regla general el de código civil es real porque nace con la
entrega de la cosa, en cambio el de la ley 18.010 puede ser real o consensual, real cuando se entrega el monto
de dinero en el momento, pero también el contrato nace cuando el mutuante se obliga a entregar a futuro, el
contrato ya nació y la obligaron se tiene que cumplir después, ¿Qué es lo que constituye operaciones de dinero?
Están constituidos en los inciso 2 y 3 del artículo 1 de la ley 18.010

Ø Articulo 1: Constituye también operación de crédito de dinero el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. Para los efectos
de esta ley, se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a
la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado. No se aplicarán las disposiciones de
este Título a las operaciones de crédito de dinero correspondientes a contratos aleatorios, arbitrajes de
monedas a futuro, préstamo marítimo o avío minero. (inciso 2 y 3 de la ley 18.010)

Características del contrato mutuo según la ley 18.010

1) por naturaleza es oneroso: la gratuidad en el contrato de mutuo civil, ¿es de la esencia o de la naturaleza?
Era de la naturaleza, porque se podían pactar intereses, el texto dice eso claramente es algo facultativa de las
partes, entonces si l as partes no decían nada, el contrato mutuo era gratuito, en cambio en este contrato en
estudio, por naturaleza es oneroso. Articulo 12 de la ley 18.010

Ø Artículo 12.- La gratuidad no se presume en las operaciones de crédito de dinero. Salvo disposiciones de
la ley o pacto en contrario, ellas devengan intereses corrientes, calculados sobre el capital o sobre
capital reajustado, en su caso.

Entonces por naturaleza es oneroso, puede ser gratuito? Si, pero tiene que haber un pacto expreso para que sea
gratuito, lo contrario pasa en el mutuo civil, puede ser gratuito, pero para que sea oneroso debe haber pacto
expreso porque la gratuidad es de la naturaleza, en cambio aquí lo oneroso es de la naturaleza, es al revés.
2) las operaciones de crédito en dinero no son reajustables: ¿Qué es el reajuste? Proceso por el cual se
establece el valor actual y real del dinero, ¿saben lo que es el IPC? Índice de precio al consumidor, ¿Qué

186
establece el IPC? la inflación, ¿y que es la inflación? Lo distinto al reajuste, ¿Qué será lo contrario al reajuste? La
pérdida del valor adquisitivo que tiene el dinero, se puede explicar de la siguiente manera: si antes para comprar
determinados bienes o gastaba $100.000, por la inflación que el año pasado fue de un 4,1 % para comprar los
mismos bienes voy a gastar $ 104.100 pesos, o dicho de otra manera mi dinero vale menos en un 4,1% para
poder mantener el dinero adquisitivo de mi dinero, tendré que agregar mas plata sobre lo que yo colocaba, eso
es la inflación, luego ¿Qué hace el reajuste? es el proceso proel cual se busca compensar esta perdida del valor
adquisitivo, por eso decíamos que el reajuste es el proceso proel cual se actualiza el valor actual del dinero, ya
que mi dinero costaba $100.000 pero por valor del dinero vale $104.100 pesos, el reajuste solo hace mantener
el valor adquisitivo del dinero, por eso cuando uno es un buen empleador conciente, lo mínimo que uno tendría
que hacer es subir los sueldos de los trabajadores segundo el reajuste del IPC de laño anterior, porque sino, en la
practica significa que el trabajador cada día va ganando menos, puede ser que a un trabajador yo le pague hace
3 años $300.000 pesos, pero esos trescientos mil pesos de antes no son lo mismo que ahora.

La ley 18.010 regula las operaciones reajustable como no reajustables, si embargo la reajustabilidad es un tema
que debe ser pactado, si no es pactado la ley asume que no es reajustable, eso lo vemos en el articulo 3 de esta
ley

Ø Artículo 3°: En las operaciones de crédito de LEY 18840 dineros en moneda nacional en que no tenga la
calidad de parte alguna empresa bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crédito, podrá
convenirse libremente cualquier forma de reajuste. Si se hubiere pactado alguno de los sistemas de
reajuste autorizados por el Banco Central de Chile y éste se derogare o modificare, los contratos
vigentes continuarán rigiéndose por el sistema convenido, salvo que las partes acuerden sustituirlo por
otro.

3) En un contrato real o consensual: es real cuando la entrega del dinero en prestamos se hace en el acto, es
consensual cuando el mutuante se obliga a entregar el dinero posteriormente, esto lo vemos en el articulo 1
inciso primero

Ø Articulo 1: Son operaciones de crédito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se
obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se
celebra la convención. (articulo 1 inciso 1)

Intereses en las operaciones de dinero

Los intereses están establecidos, o el concepto de interés está en el artículo 2 inciso primero de la ley

Ø Artículo 2°: En las operaciones de crédito de dinero no reajustables, constituye interés toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier título, por sobre el capital. (inciso primero
articulo 2)

Si el capital prestado es un millón el interés va a ser todo lo que el mutuante o acreedor reciba por sobre el
millón, lo prestado, eso en las operaciones de crédito no reajustable, en las operaciones de crédito reajustable

187
que están en el inciso segundo del mismo articulo, intereses todo aquello que se recibe por sobre el capital
reajustable, tenemos así que entonces:

- Operaciones de crédito no reajustable: interés es todo lo que se recibe sobre el capital. Ej. El
mutuante o acreedor presta un millón y todo lo que recibe sobre ese millón es interés, cuando no es
reajustables

- Operaciones de crédito reajustable: interés es todo lo que se recibe por sobre el capital reajustable.
Ej. Cuando es reajustable se aplica primero el reajuste, se sume el reajuste el capital y luego a eso se le
aplica el interés, por ejemplo te presto un millón, y me lo devuelves los 10 primeros días del año
siguiente, si esto lo hice el año 2011 y preste un millón y el interés fue de un 4,1% eso traducido al
reajuste seria capital reajustado $1.000.041 y interés es todo lo que se recibe sobre este valor.

Ahora una definición doctrinaria de interés, es: el precio del dinero, el profesor se quiere detener aquí un poco,
es un problema que se encuentra sobre todos los niveles, así como nos damos el trabajo de cotizar cuando
queremos comprar algo, debemos hacer exactamente lo mismo si queremos pedir un crédito, si yo quiero
comprarme un jeans en Falabella, uno bueno, cuesta $50.000, y el mismo jeans en Paris me cuesta $65.000 ¿en
que tienda lo voy a comprar? En Falabella, si yo necesito 2 millones de pesos y voy a la entidad financiera A y lo
quiero pedir en 24 cuotas, y luego de sumar 24 cuotas sumo que estos devolviendo $3.200.000 y voy a la
entidad financiera B, y por el mismo monto esto devolviendo $2.600.000 ¿en cual contrato el crédito? En el
banco B, es obvio, pero por laguna razón la gente va a la sociedad financiera A, eso es lo extraño, pueden ser por
diversos factores, lo mismo cuando uno contrata un seguro y te regalan viajes, un ipod etc. Pero si uno se da
cuenta uno es el que paga el viaje, pero tristemente el 90% de los Chilenos caen en eso, por alguna razón
caemos en las entidades financieras que pagamos 2 o 3 veces más.

Ahora, hay que aprender a jugar con el sistema, el profesor nos cuenta como experiencia algo que le sucedió un
tiempo atrás en un banco, el profesor tenia un tarjeta de crédito y cada vez que compraba decía 3 meses precio
contado y eso es súper bueno, y el profesor tenia un contrato con el cual le descontaban de su cuenta corriente
el dinero, estupendo para el, un día revisando su cuneta corriente se dio cuenta que su tarjeta de crédito estaba
a full, y el decía como si el compraba 3 cuotas precio contado, pero su contrato tenia una letra chica que el
profesor no había visto, en la cual la cuenta corriente le establecieron un porcentaje de cobro, alrededor de un
15% de la tarjeta, es decir, que no importa el cupo o lo que comprara dentro de la tarjetea siempre le iban a
cobrar ese mismo porcentaje, entonces con $100.000 pesos comprados 15.000 pesos de cobro por tarjeta, si
tenia ocupado un millón $150.000 de cobro, y el profesor derepente compraba cosas de $900.000 y decía OK,
$300.000 por 3 meses, pero no, caía al capital adeudado y me descontaban el 15% de eso, y por cierto al saldo
absoluto de la tarjeta de crédito le aplicaban los intereses que eran terribles un 3,8%, osea el interés anual es de
alrededor de un 48% lo que es terrible, pedimos un millón y terminamos debiendo alrededor de $1.900.000
porque cobran intereses por sobre intereses, entonces el profesor pidió un préstamo de consumo que tenia un
interés mucho menor, pago su tarjeta, la cual adeudo y perdió millones, y luego pidió el banco que la tarjeta la
dejaran al 100% es decir si el iba y compraba algo con sus tarjetas que costaba $100.000 pesos al otro mes
siguiente le iban a cobrar los $100.000 pesos y se los iban a debitar de su cuenta corriente, ahora la usa harto
porque la tarjeta le da dólares premios lo que le sirve para ir al extranjero, ahora si el comprar algo a 3 cuotas

188
precio contado, la cuota es la que se la cobran no el porcentaje, es como estar sacando plata a 3 días y no paga
intereses en esa tarjeta (entonces el interés es el precio del dinero, y hay algunos que venden el dinero súper
caro)

Otra regla que debemos aprender, es que las instituciones financieras que piden menos requisitos para pedir un
préstamo, son los que venden el dinero más caro, no hay que irnos por lo fácil. (el profesor dice que conoce a 2
tipos de seres humanos, los que han tenido problemas con esto, y los que van a tener.)

Entonces como decíamos la definición está en el artículo 2.

Tipos de interés: Existen 2 tipos de intereses el interés corriente y el interés convencional, esta definición está
en el articulo 6 de la ley 18.010

Ø Artículo 6º.- Interés corriente es el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades a)
financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el país, con exclusión de las
comprendidas en el artículo 5º. Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras
determinar las tasas de interés corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional,
reajustables o no reajustables, en una o más monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas o
reajustables según el valor de ellas, como asimismo, por el monto de los créditos, no pudiendo
establecerse más de dos límites para este efecto, o según los plazos a que se hayan pactado tales
operaciones. Los promedios se establecerán en relación con las operaciones efectuadas durante cada
mes calendario y las tasas resultantes se publicarán en el Diario Oficial durante la primera quincena del
mes siguiente, para tener vigencia hasta el día anterior a la próxima publicación. Para determinar el
promedio que corresponda, la Superintendencia podrá omitir las operaciones sujetas a
refinanciamientos o subsidios u otras que, por su naturaleza, distorsionen la tasa del mercado. No puede
estipularse un interés que exceda en más de un 50% al corriente que rija al momento de la convención,
ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este límite de interés se denomina interés máximo convencional.
Será aplicable a las operaciones de crédito de LEY 19528 dinero que realicen los bancos, lo dispuesto en
el ART 3 N°2 b) inciso primero del artículo 17 de la ley Nº 19.496 y la D.O.04.11.1997 obligación de
información que contempla la letra c) del artículo 37 de la misma ley citada, debiendo identificarse el
servicio que la origina.

- Interés corriente: Este es el interés promedio cobrado por los bancos y las entidades financieras
establecidas en Chile.

- Interés convencional: Interés pactado por las partes, este no puede exceder al 50% del interés
corriente, el pacto que establezca lo contrario se tendrá por no escrito y loes intereses establecidos se
rebajarán al interés corriente. Supongamos que el interés corriente sea un 2% y se estableció por
pacto un 3,5% la sanción legal es que se le baje a un 2% el interés corriente, esto produzco de lesión
enorme lo cual se castiga (porque podrían haber pactado hasta un 3% por acuerdo) esto aparte del
delito de usura establecido en el articulo 472 del código penal

189
Ø Art. 472 código penal: El que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un interés que
exceda del máximo que la ley permita estipular, será castigado con presidio o reclusión menores en
cualquiera de sus grados. Condenado por usura un extranjero, será expulsado del país; y condenado
como reincidente en el delito de usura un nacionalizado, se le cancelará su nacionalización y se le
expulsará del país. En ambos casos la expulsión se hará después de cumplida la pena. En la
substanciación y fallo de los procesos instruidos para la investigación de estos delitos, los tribunales
apreciarán la prueba en conciencia.
Los intereses se presumen por la ley, si las partes no dicen nada se entenderá que es el interés corriente.
Por ultimito la ley permite el anatosismo, institución que nuestros parlamentarios están tratando de derogar, lo
que a juicio del profesor está bien que lo deroguen, porque es terrible, esto está en el articulo 9 de la ley 18.010
Ø Artículo 9°- Podrá estipularse el pago de intereses sobre intereses, capitalizándolos en cada vencimiento
o renovación. En ningún caso la capitalización podrá hacerse por períodos inferiores a treinta días. Los
intereses capitalizados con infracción de lo dispuesto en el inciso anterior se consideran interés para
todos los efectos legales y especialmente para la aplicación del artículo precedente. Los intereses
correspondientes a una operación vencida que no hubiesen sido pagados se incorporarán a ella, a
menos que se establezca expresamente lo contrario.

El anatosismo es el cobro de los interés sobre los intereses, osea el interés se incorpora al capital en el ejemplo
anterior, presté un millón de pesos y el 2011 será un 4,1% significa que al final del otro año la persona deberá
$1.000.000 + $41.000, si la persona no paga la deuda el capital adeudado ya no es un millón, es $1.041.000
pesos, para todo efecto los intereses se incorporan al capital, y cuando se calculen otra vez los intereses se
calcularan no sobre el millón original, sino sobre el $1.041.000 y eso es como una rueda, como una bola de
nieve, cada vez va creciendo y creciendo y creciendo, por eso hay personas que partieron debiendo $300.000 a
la vuelta de 5 años están debiendo $5.000.000 de intereses sobre intereses, estoen Chile SE PUEDE, es terrible
hay algunos parlamentarios que están peleando eso porque aquí en otros países esto es un delito, pero aquí en
Chile es Ley, respecto de los dineros seria bueno que se generara debate, o discusiones sobre esto para que nos
otros tomemos conciencia, nos informemos y demos información a otros, esto es un tema que puede ser mal
visto porque así trabaja el sistema financiero, pero el tema hoy en día es un tema de esclavitud moderna, hay
gente que trabaja a veces nada mas que para pagar el dinero a las entidades financieras, y el sistema está hecho
de tal manera que nunca van a poder salir porque su nivel de ingreso no les permite pagar mas de lo que ganan,
y con lo que ganan no les alcanza a pagar sus deudas, el profesor comenta que hay cosas que el no entiende, las
cajas de compensación por ejemplo, que no son entidades financieras no tienen fines de lucro, dan créditos
“sociales” pero piden tasas de interés mas alto que las entidades financieras, y eso que el riesgo para ellos es
casi 0 porque descuentan por planilla, ya que el empleador se considera como aval, por ende si el trabajador es
despedido de su finiquito lo primero que se descuenta es la deuda con la caja de compensación. Imagínense un
viejito que gana $120.000 mensuales que pido un millón de pesos y todos los meses tiene que pagar $80.000,
eso es terrible, escapa a toda lógica, porque los créditos sociales son para ayudar a la gente de escaso recursos.
Es ilógico.

190
En los artículos 17 y 18 del la ley 18.010 se establecen presunciones de pago respecto de los intereses.

Ø Artículo 17.- Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste, en
su caso.

Ø Artículo 18.- El recibo por los intereses correspondientes a tres períodos consecutivos de pago, hace
presumir que los anteriores han sido cubiertos. Lo dispuesto en este artículo se aplicará también a los
recibos por el capital cuando éste se deba pagar en cuotas.

Miren aquí hay un articulo interesante que el profesor ocupa siempre con los bancos, articulo 10 de la ley 18.010

Ø Artículo 10.- Los pagos anticipados de una operación de crédito de dinero, serán convenidos
libremente entre acreedor y deudor. Sin embargo, en las operaciones de crédito de dinero cuyo importe
en capital no supere el equivalente a 5.000 unidades de fomento, el deudor que no sea una institución
fiscalizada por la Superintendencia de Bancos o el Fisco o el Banco Central de Chile, podrá anticipar su
pago, aun contra la voluntad del acreedor, siempre que: a) Tratándose de operaciones no reajustables,
pague el capital que se anticipa y los intereses pactados calculados hasta la fecha de pago efectivo, más
la comisión de prepago. Dicha comisión, no podrá exceder el valor de un mes de intereses pactados
calculados sobre el capital que se prepaga. b) Tratándose de operaciones reajustables, pague el capital
que se anticipa y los intereses pactados calculados hasta la fecha de pago efectivo, más la comisión de
prepago. Dicha comisión, no podrá exceder el valor de un mes y medio de intereses pactados calculados
sobre el capital que se prepaga. Los pagos anticipados que sean inferiores al 25% del saldo de la
obligación, requerirán siempre del consentimiento del acreedor. El derecho a pagar anticipadamente en
los términos de este artículo, es irrenunciable.

Los pagos anticipados de una operación de crédito de dinero, serán convenidos libremente entre acreedor y
deudor. Osea una siempre tendrá la oportunidad de pagar anticipadamente, pero hay ciertos limites que
respetar “Sin embargo, en las operaciones de crédito de dinero cuyo importe en capital no supere el equivalente
a 5.000 unidades de fomento, el deudor que no sea una institución fiscalizada por la Superintendencia de
Bancos o el Fisco o el Banco Central de Chile, podrá anticipar su pago, aun contra la voluntad del acreedor”
haber, el prepagado de deudas inferiores a 5.000 unidades de fomento es un derecho del deudor, pero hay
ciertos limites:

a) Tratándose de operaciones no reajustables, pague el capital que se anticipa y los intereses pactados
calculados hasta la fecha de pago efectivo, más la comisión de prepago. Es decir: si son operaciones no
reajustables podemos prepagar, los intereses hasta esa fecha, osea el capital mas los intereses hasta esa
fecha y una comisión de prepago, pero la comisión de prepago tiene un limite que dice así: “ Dicha
comisión, no podrá exceder el valor de un mes de intereses pactados calculados sobre el capital que se
prepaga” Ejemplo: pedí un préstamo de un millón de pesos, a un 1% mensual, en 10 cuotas, y me
aplicaron todos los meses el 1% sobre el capital, ya llevo pagado $500.000 y sobre esto llevo pagado
$50.000 pesos al 1% mensual, me quedan todavía $500.000 pesos por pagar y voy al banco y digo quiero
pagar, el banco dice ningún problema pero tendrá que pagar los intereses acumulados de este mes mas

191
1 mes de intereses, como el interés acumulado de esos $500.000 por un mes son $5.000 pesos voy a
tener que pagar $500.000 + $5.000 + la comisión que me pide el banco que no puede ser superior a un
mes de intereses por lo que se sumarían otros $5.000, daría un total de $510.000, otro ejemplo podría
ser: si yo pedí un millón de pesos y a siguiente mes me llego un golpe de suerte y el interés es de un 1%,
al mes siguiente tengo que sumar al millón de pesos $10.000 pesos, pero la ley autoriza a demás cobrar
una comisión de prepago que equivale a un mes de interés, por ende son otros $10.000 por ende al final
tendré que pagar en total $1.020.000 PERO hay un piso, uno debe pagar a lo menos un 25% de la deuda,
a menos que el banco esté dispuesto a recibir menos, es decir si uno quiere pagar menos del 25% tiene
que ser con acuerdo del acreedor, y si quiero pagar mas del 25% ahí no importa lo que quiera el
acreedor, está obligado a recibir, pero de nuevo, solo puede cobrar el interés acumulado a la fecha y
una comisión equivalente a un mes de intereses. Con el profesor se han enojado un par de veces porque
ha pedido créditos grandes a varios años y a los meses va al banco y dice quier pagar toda la deuda ya
que como es toda la deuda es sobre el 25% y le dicen “pero porque va a pagar” ya que el banco gana
menos.

b) Tratándose de operaciones reajustables, pague el capital que se anticipa y los intereses pactados
calculados hasta la fecha de pago efectivo, más la comisión de prepago. Dicha comisión, no podrá
exceder el valor de un mes y medio de intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga: en
castellano: el primer ejemplo era no reajustable, ahora es reajustable, el capital que se solicito es
$1.000.000 tuve un golpe de suerte y lo pude pagar de inmediato, ¿Qué debo pagar? Primero el reajuste
del capital hasta el momento que voy a prepagar, supongamos que el IPC del mes de abril fue un 0,5%
eso es altísimo, y yo estoy pagando un 1% de interés, ¿Cuánto es 0,5 de un millón? $5.000 entonces el
capital reajustado ya no va a ser un millón sino que $1.005.000 ¿y el 1% de $1.005.000? es $10.050 ¿y el
1,5% de $1.005.000? $15.075 a los $15.075 que es un mes y medio de interés o comisión le tengo que
sumar los $10.050 y quedarían $25.125 pesos de interés por prepagar la deuda si el capital es de un
millón de pesos.

Entonces, cuando son operaciones de crédito no reajustables no hay problema porque siempre se aplica sobre
el capital, y como comisión el mismo interés pactado por un mes, en castellano sería un millón y se le aplica un
2% el 1% de interés pactado mas el 1% de comisión, en total sería un $1.000.020 mil pesos, pero si se trata de
una operación reajustable, se toma el capital, se reajusta el capital de acuerdo al IPC en este caso o al
instrumento que se elija, y luego, a ese capital reajustado se le aplica el interés pactado y después se aplica la
comisión de prepago que no puede ser mas de un 1,5% un mes y medio de interés.

Si la operación de crédito es superior a 5.00 unidades de fomento se requiere el consentimiento del acreedor, o
si lo que quiere pagar el acreedor es inferior al 25% del acreedor, se requiere también el consentimiento del
acreedor, entonces. Esta es la ley de crédito en dinero.

192

23/04/2012

Sociedad en el código civil

La sociedad

Su definición está en el artículo 2053 del código civil
Ø Art. 2053. La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en
común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una
persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados.
Características de la sociedad

1.- Es un Contrato Y forma una Persona Jurídica

2.- Es un Contrato Plurilateral

3.- Es Consensual: Las sociedades comerciales son siempre solemnes, y la sociedad de responsabilidad limitada
que puede tener un objeto civil tiene que también ser hecha por escritura publica

4.- Es Intuito Personae: ¿Qué significa esto? Significa que se celebra en consideración de otra persona, no es
que va dirigido a otra persona, sino que se celebra en consideración de esa otra persona, el profesor siempre ha
dicho que el matrimonio es para el ámbito de las relaciones sentimentales, lo mismo que la sociedad es para la
relación comercial, así como se piensa 2 veces con quien casarse, hay que pensar 2 veces con quien asociarse,
porque las crisis por quebramiento de sociedad son tan graves como las que ocurren en el matrimonio

5.- Goza de Personalidad Jurídica: Esto es importante, al crearse una sociedad se crea una persona distinta a los
socios, pero no es una persona natural, es una persona ficticia, una persona jurídica,

Elementos de la sociedad

1.- El Aporte: leamos primero que nada el artículo 2055 inciso primero del código civil
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. (inciso primero)
Entonces el aporte es un elemento de la esencia, no hay sociedad dice, si no se coloca un aporte, no hay
sociedad si no se coloca bienes, dinero, trabajo, o industria, pero se debe colocar algo en común. Articulo 2082

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Ø Art. 2082. Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo. En uno y otro caso
los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte.

Si se aporta un bien, se puede entregar la propiedad, pero también se puede entregar esa propiedad en
usufructo y el socio aportante se reserva la nuda propiedad.

2.- Los Beneficios: leeremos para esto el inciso segundo y tercero del artículo 2055
Ø Art 2055: Tampoco hay sociedad sin participación de beneficios. No se entiende por beneficio el
puramente moral, no apreciable en dinero. (inciso 2 y 3)
Miren, Hay 2 elementos de la esencia, primero el aporte, luego el beneficio, entonces no hay sociedad si no hay
aporte de beneficio, ahora, esto no quiere decir que si la sociedad tiene perdida se liquida la sociedad, no, lo que
se dice es que al momento de contratar el contrato social hay que contemplar también los beneficios,
eventualmente si no hay beneficio sino que hay perdida, habrá que soportarlo según lo estipulado en el contrato
de sociedad según los aportes, pero, se tiene que contemplar los beneficios y esto tiene que ser apreciado en
dinero.
El inciso tercero dice “No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero” entonces los
beneficios tienes que ser apreciados en dinero.
Ø Art. 2066. Los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la división de
ganancias y pérdidas.
Es decir ganancias y perdidas, leamos el artículo 2067
Ø Art. 2067. Los contratantes pueden encomendar la división de los beneficios y pérdidas a ajeno arbitrio,
y no se podrá reclamar contra éste, sino cuando fuere manifiestamente inicuo, y ni aun por esta causa
se admitirá contra dicho arbitrio reclamación alguna, si han transcurrido tres meses desde que fue
conocido del reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecución por él. A ninguno de los socios podrá
cometerse este arbitrio. Si la persona a quien se ha cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por
otra causa cualquiera no lo cumple, la sociedad es nula.
Leamos el artículo 2068
Ø Art. 2068. A falta de estipulación expresa, se entenderá que la división de los beneficios debe ser a
prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la división de las pérdidas a
prorrata de la división de los beneficios.
Entonces regla: ¿como se dividen los beneficios? Primero según lo estipulado por las partes, y si nada dicen,
según el aporte, si alguien coloco un 10% entonces el va a recibir el 10% de los beneficios, si alguien aporto un
30% recibirá lo mismo pero del mismo modo tendrá que soportar las perdidas.

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Ø Art. 2069. Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere
estipulación que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijará esta cuota en caso necesario por
el juez; y si ninguna estipulación determinare la cuota que le quepa en las pérdidas, se entenderá que no
le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
En el código de comercio, respecto de los socios que aportan según su servicio o industria se dice que a ellos les
corresponde igual monto que el que le corresponde al socio con aporte más pequeño, es una sociedad
comercial, imagínense que 4 personas hicieron el aporte y otro aporto con su trabajo, supongamos que uno dio
un 40%, otro un 30%, otro un 20% y otro un 10%, a la persona que aportó solo con su trabajo le corresponde el
monto más pequeño es decir un 10% pero a la sociedad civil lo tiene que determinar el juez, y si nada se dice al
respecto a la perdida, no soporta nada, hay perdida para el efectivamente, pierde su trabajo, pero no acciones o
aporte.
3.- Las pérdidas: bueno, esto ya lo vimos recién, primero según la forma que lo estipulaban las partes y luego a
prorrata del aporte de las partes si nada se ha dicho. (Articulo 2066; 2067; 2069; 2070)
Ø Art. 2070. La distribución de beneficios y pérdidas no se entenderá ni respecto de la gestión de cada

socio, ni respecto de cada negocio en particular. Los negocios en que la sociedad sufre pérdida deberán
compensarse con aquellos en que reporta beneficio, y las cuotas estipuladas recaerán sobre el resultado
definitivo de las operaciones sociales. Sin embargo, los socios comanditarios no estarán obligados a
colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe y los accionistas de sociedades anónimas en
caso alguno estarán obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a título
de beneficio.
4.- Intención de formar sociedad “Affectio Societatis”: Este es un elemento sumamente importante, es un
elemento volutivo, la Affectio societatis, tiene el animo, la intención de las partes de formar una sociedad

Teorías sobre la persona jurídica

¿Cómo se aplica que si se forma una persona jurídica distinta a los socios? existan 3 teorías, Las teorías son 3:
teoría de la ficción, de la realidad objetiva y de la realidad técnica, pero el profesor explicará solo la teoría de la
ficción porque esa es la que se adopta en Chile según lo que dice el código civil en el articulo 545 sobre las
personas ficticias o jurídicas, capaces de ser representada judicial y extrajudicialmente, y contraer derechos y
obligaciones

1.- Teoría de la Ficción

2.- Teoría de la Realidad Objetiva

3.- Teoría de la Realidad Técnica

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Ø Art. 545. Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Tipos de sociedad

1.- civiles y comerciales: De acuerdo al artículo 2059 el objeto de la sociedad puede ser civil o comercial
Ø Art. 2059. La sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.
Las sociedades comerciales son aquellas que se crean para realizar actos que están contemplados en el articulo
tercero del código de comercio (los que vimos en el ramos de actos de comercio y sociedad) ¿puede una
sociedad civil realizar actos de comercio? Si, ¿puede una sociedad comercial realizar actos civiles? Si, aunque
normalmente por la teoría de lo accesorio tienen a ser siempre comerciales los actos Ej.: si Falabella compra
cajas registradoras, eso es un acto civil, pero si ese acto civil se necesita para acceder a una actividad comercial
se consideran como comerciales, ahora, hay actos que son siempre comerciales, por ejemplo la emisión de
cheques, pagaré, etc. ¿porque es necesario saber si un acto es civil o comercial? Por la legislación aplicable.

2.- Colectivas, Anónimas, en Comandita, De Responsabilidad Limitada: A su vez, ya sea civil o comercial, las
sociedades pueden ser anónimas, en comandita o de responsabilidad limitada.
Ø Art. 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o anónima. Es sociedad
colectiva aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de común
acuerdo. Es sociedad en comandita aquella en que uno o más de los socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes. Sociedad anónima es aquella formada por la reunión de un fondo común,
suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.

Las sociedades anónimas son siempre comerciales, no existe la sociedad anónima civil (la sociedad anónima está
en el articulo 2064, esta es siempre mercantil)

Ø Art. 2064. La sociedad anónima es siempre mercantil aun cuando se forme para la realización de
negocios de carácter civil.

Ø Art 2061 inciso 4: Sociedad anónima es aquella formada por la reunión de un fondo común,

Son sociedades colectivas, o sociedad de personas aquellas que están prescritas en el inciso segundo del artículo
2061

196
Ø Articulo 2061 inciso segundo: Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por sí o
por un mandatario elegido de común acuerdo.

Ahora, las sociedades colectiva, es aquella en que los socios responden solidariamente e ilimitadamente hasta el
monto de sus aportes, es decir, responden hasta con su patrimonio, en la sociedad colectiva los socios
comprometen su patrimonio, en cambio en las sociedades de responsabilidad limitada los socios responden
hasta con el monto de sus aportes, En las sociedades anónimas que es aquella que se forma por la reunión de un
fondo común y es dirigida por un directorio esencialmente revocable, ahí los socios responden hasta el monto
de sus acciones (articulo 2061 inciso final)

En cambio en la sociedad en comandita es una mezcla de una sociedad de responsabilidad limitada y de una
sociedad colectiva, tiene 2 tipos de socios, están los socios gestores y los socios comanditarios, eso está en el
artículo 2061 inciso tercero

Ø Articulo 2061 inciso tercero: Es sociedad en comandita aquella en que uno o más de los socios se
obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes.

Los socios gestores son los que llevan la administración de la sociedad, llevan la gestión de esta, en cambio los
socios comanditarios son los que ponen los aportes, los socios gestores responden igual que los socios
colectivos, en cambio los socios comanditarios solo hasta el monto de sus aportes.

3.- De hecho: Por ultimo está la sociedad de hecho que está contemplada en el Artículo 2057 del código civil
Ø Art. 2057. Si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni
como donación, ni como contrato alguno, cada socio tendrá la facultad de pedir que se liquiden las
operaciones anteriores y de sacar sus aportes. Esta disposición no se aplicará a las sociedades que son
nulas por lo ilícito de la causa u objeto, las cuales se regirán por el Código Criminal.
Esto tiene importancia para efectos tributarios por ejemplo.
Sociedad colectiva civil

1.- Concepto: La sociedad colectiva civil es aquella en que todos los socios replican por si o conforme a lo que se
ha dicho de común acuerdo
Ø Art. 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o anónima. Es sociedad
colectiva aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de común
acuerdo. Es sociedad en comandita aquella en que uno o más de los socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes. Sociedad anónima es aquella formada por la reunión de un fondo común,

197

2.- Se ha designado administrador. ¿Cómo se administra la sociedad? Leeremos primero el Artículo 2071

Ø Art. 2071. La administración de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o más de los socios, sea por
el contrato de sociedad, sea por acto posterior unánimemente acordado. En el primer caso las
facultades administrativas del socio o socios forman parte de las condiciones esenciales de la sociedad, a
menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato
La administración de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o más de los socios, ya sea que en el contrato
de sociedad se acuerde así o ya sea porque después se acuerda entre ellos, leamos ahora el artículo 2072
Ø Art. 2072. El socio a quien se ha confiado la administración por el acto constitutivo de la sociedad, no
puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el acto constitutivo, o unánimemente aceptada por
los consocios. Ni podrá ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por causa grave; y se
tendrá por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar útilmente. Cualquiera de los
socios podrá exigir la remoción, justificando la causa. Faltando alguna de las causas antedichas, la
renuncia o remoción pone fin a la sociedad.
El nombramiento de un socio en el acto social, en una sociedad colectiva es un elemento de la esencia, si este
socio deja su lugar de administrador por una causa no contemplada por los estatutos de la ley, se termina la
sociedad, recordemos que este es u contrato intuito personae, se celebra en consideración de las personas.
Ø Art. 2073. En el caso de justa renuncia o justa remoción del socio administrador designado en el acto
constitutivo, podrá continuar la sociedad, siempre que todos los socios convengan en ello y en la
designación de un nuevo administrador o en que la administración pertenezca en común a todos los
socios. Habiendo varios socios administradores designados en el acto constitutivo, podrá también
continuar la sociedad, acordándose unánimemente que ejerzan la administración los que restan.
Leamos ahora el artículo 2074
Ø Art. 2074. La administración conferida por acto posterior al contrato de sociedad, puede renunciarse
por el socio administrador y revocarse por la mayoría de los consocios, según las reglas del mandato
ordinario.
Lo grave es cuando el socio en la sociedad colectiva civil es nombrado administrador en el acto constitutivo,
posteriormente no, en el acto constitutivo, y ¿Qué pasa si no se ha nombrado administrador?
3.- No se ha designado administrador. Leamos el artículo 2081
artículos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen: 1. Cualquier socio tendrá el derecho de

198
oponerse a los actos administrativos de otro, mientras esté pendiente su ejecución o no hayan
producido efectos legales. 2. Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes
al haber social, con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del
justo uso de los otros. 3. Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las
expensas necesarias para la conservación de las cosas sociales. 4. Ninguno de los socios podrá hacer
innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
Eso es las limitaciones que existen cuando la administración es de consuno, articulo 2081.

Formas de administración

1.- Un solo administrador 2075
Ø Art. 2075. El socio a quien se ha conferido la administración por el contrato de sociedad o por
convención posterior, podrá obrar contra el parecer de los otros; conformándose, empero, a las
restricciones legales, y a las que se le hayan impuesto en el respectivo mandato. Podrá, con todo, la
mayoría de los consocios oponerse a todo acto que no haya producido efectos legales.
2.- Varios Administradores 2076
Ø Art. 2076. Si la administración es conferida, por el contrato de sociedad o por convención posterior, a
dos o más de los socios, cada uno de los administradores podrá ejecutar por sí solo cualquier acto
administrativo, salvo que se haya ordenado otra cosa en el título de su mandato. Si se les prohíbe obrar
separadamente, no podrán hacerlo ni aun a pretexto de urgencia.
3.- Administración por todos los socios: No confundamos el hecho de haber varios administradores a que
administren todos los socios, la sociedad puede tener 20 socios, pero de los 20 solo administran, en cambio en
esta situación 3, todos los socios son administradores,
artículos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen: 1. Cualquier socio tendrá el derecho de
oponerse a los actos administrativos de otro, mientras esté pendiente su ejecución o no hayan
producido efectos legales. 2. Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes
al haber social, con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del
justo uso de los otros. 3. Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las
expensas necesarias para la conservación de las cosas sociales. 4. Ninguno de los socios podrá hacer
innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
4.- Facultades en la administración: facultades que confiere la administración Artículos 2077 y 2078

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Ø Art. 2077. El socio administrador debe ceñirse a los términos de su mandato, y en lo que éste callare, se
entenderá que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras
adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella.
Ø Art. 2078. Corresponde al socio administrador cuidar de la conservación, reparación y mejora de los
objetos que forman el capital fijo de la sociedad; pero no podrá empeñarlos, ni hipotecarlos, ni alterar
su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes. Sin embargo, si las alteraciones hubieren
sido tan urgentes que no le hayan dado tiempo para consultar a los consocios, se le considerará en
cuanto a ellas como agente oficioso de la sociedad.
5.- Efectos de la administración: Articulo 2079

Ø Art. 2079. En todo lo que obre dentro de los límites legales o con poder especial de sus consocios,
obligará a la sociedad; obrando de otra manera, él solo será responsable.

Es decir el socio que le nombres la sociedad, obliga a la sociedad, en todo lo demás se obligan los consocios?
(duda)

Obligaciones de los socios

a).- Efectuar el Aporte: recordemos que sin aporte no hay sociedad
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Tampoco hay sociedad sin
participación de beneficios. No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
Ø Art. 2087. A ningún socio, podrá exigirse aporte más considerable que aquel a que se haya obligado.
Pero si por una mutación de circunstancias no pudiere obtenerse el objeto de la sociedad sin aumentar
los aportes, el socio que no consienta en ello podrá retirarse, y deberá hacerlo si sus consocios lo exigen.
Ø Art. 2084. Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad según las reglas
generales, y la sociedad queda exenta de la obligación de restituirla en especie. Si sólo se aporta el
usufructo, la pérdida o deterioro de la cosa, no imputable a culpa de la sociedad, pertenecerán al socio
que hace el aporte. Si éste consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en cosas
tasadas, o cuyo precio se ha fijado de común acuerdo, en materiales de fábrica o artículos de venta
pertenecientes al negocio o giro de la sociedad, pertenecerá la propiedad a ésta con la obligación de

200
restituir al socio su valor. Este valor será el que tuvieron las mismas cosas al tiempo del aporte; pero de
las cosas que se hayan aportado apreciadas, se deberá la apreciación.

b).- Sanear el aporte: Aquí hay que responder de evicción si es necesario

Ø Art. 2085. El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso de evicción, al
pleno saneamiento de todo perjuicio.

c).- Cuidar los intereses sociales

d).- Respetar las prohibiciones del 404 Código de comercio, en caso de la Sociedad Comercial
Ø Art. 404. Se prohíbe a los socios en particular: 1 Extraer del fondo común mayor cantidad que la
asignada para sus gastos particulares. La mera extracción autoriza a los consocios del que la hubiere
verificado para obligar a éste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al interés que cada
uno de ellos tenga en la masa social. 2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en
éstos de la firma social. El socio que hubiere violado esta prohibición llevará a la masa común las
ganancias, y cargará él solo con las pérdidas del negocio en que invierta los fondos distraídos, sin
perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daños que ésta hubiere sufrido. Podrá también ser
excluido de la sociedad por sus consocios. 3 Ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse
sustituir en el desempeño de las funciones que le correspondan en la administración. La cesión o
sustitución sin previa autorización de todos los socios es nula. 4 Explotar por cuenta propia el ramo de
industria en que opere la sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones
particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un género determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones serán obligados a llevar al acervo común las
ganancias y a soportar individualmente las pérdidas que les resultaren.
Obligaciones de la Sociedad respecto de los socios

1.- Reembolsar suma de dineros que no sean aportes

Ø Art. 2089 inciso 1: Cada socio tendrá derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que él hubiere
adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales hubiere
contraído legítimamente y de buena fe; y a que le resarza los perjuicios que los peligros inseparables de
su gestión le hayan ocasionado

Ahí está, reembolsar la sumas de dinero que no sean aporte, eso es deber de la sociedad para con el socio y
resarcir los perjuicios ocasionados por gestiones realizadas a favor de la sociedad del articulo 2089 inciso 2.

201

2.- Resarcir los perjuicios ocasionados por Gestiones realizadas a favor de la sociedad

Ø Articulo 2089 inciso 2: Cada uno de los socios será obligado a esta indemnización a prorrata de su
interés social, y la parte de los insolventes se partirá de la misma manera entre todos.

Obligaciones de la Sociedad respecto de 3º

1.- Cuando el socio contrata a su nombre no obliga a la sociedad
Ø Art. 2094. El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga respecto de
terceros, ni aun en razón del beneficio que ella reporte del contrato; el acreedor podrá sólo intentar
contra la sociedad las acciones del socio deudor. No se entenderá que el socio contrata a nombre de la
sociedad, sino cuando lo exprese en el contrato, o las circunstancias lo manifiesten de un modo
inequívoco. En caso de duda se entenderá que contrata en su nombre privado. Si el socio contrata a
nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la obliga a terceros sino en subsidio y hasta
concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio. Las disposiciones de este artículo
comprenden aun al socio exclusivamente encargado de la administración.
2.- Cuando contrata a nombre de la sociedad, debe hacerlo en forma inequívoca: es decir tiene que quedar
bien claro que están contratando con la sociedad
Ø Art. 2096. Los acreedores de un socio no tienen acción sobre los bienes sociales sino por hipoteca,
anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte del inmueble no conste por inscripción
en el competente Registro. Podrán, sin embargo, intentar contra la sociedad las acciones indirecta y
subsidiaria que se les conceden por el artículo 2094. Podrán también pedir que se embarguen a su favor
las asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o
acciones.
3.- Si contrata sin poder suficiente: se aplica el artículo 2094 inciso tercero
Ø Art. 2094 inciso 3: Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la obliga a
terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio.
Entonces ¿Quién se obliga en primer lugar? Si el socio contrata con un tercero y no tiene poder suficiente,
¿Quién se obliga en primer lugar? El socio, y en subsidio la sociedad, pero solo respecto al monto de beneficio
que ella hubiere reportado.
Disolución de la sociedad: ¿Por qué razones se una sociedad se puede terminar? (Esto es pregunta segura de
prueba.)

1.- Plazo o condición

202
Ø Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiración del plazo o por el evento de la condición que se ha
prefijado para que tenga fin. Podrá, sin embargo, prorrogarse por unánime consentimiento de los
socios; y con las mismas formalidades que para la constitución primitiva. Los codeudores de la sociedad
no serán responsables de los actos que inicie durante la prórroga, si no hubieren accedido a ésta.

2.- Término del negocio: La sociedad puede terminarse si esta fue creada para la ejecución de determinado
negocio, y este negocio se termina
Ø Art. 2099. La sociedad se disuelve por la finalización del negocio para que fue contraída. Pero si se ha
prefijado un día cierto para que termine la sociedad, y llegado ese día antes de finalizarse el negocio no
se prorroga, se disuelve la sociedad.
3.- Pérdida total de los bienes
Ø Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extinción de la cosa o cosas que
forman su objeto total. Si la extinción es parcial, continuará la sociedad, salvo el derecho de los socios
para exigir su disolución, si con la parte que resta no pudiere continuar útilmente; y sin perjuicio de lo
prevenido en el siguiente artículo.
4.- Por insolvencia de la Sociedad
Ø Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extinción de la cosa o cosas que
forman su objeto total. Si la extinción es parcial, continuará la sociedad, salvo el derecho de los socios
para exigir su disolución, si con la parte que resta no pudiere continuar útilmente; y sin perjuicio de lo
prevenido en el siguiente artículo.
5.- Si uno de los socios no efectúa su aporte y los demás deciden disolver: Acuérdense que el aporte es de la
esencia, entonces si uno de los socios no hizo su aporte, los demás tienen el derecho de decir hasta aquí llegas
como socio de esta sociedad
Ø Art. 2101. Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en común las
cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrán derecho para dar la sociedad
por disuelta.
6.- Por la muerte de uno de los socios: al menos que en el acto social se estipule que continúa la sociedad con
los herederos
Ø Art. 2104. La estipulación de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las
que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las anónimas.

7.- mutuo disenso: ¿Qué es el mutuo disenso? El acuerdo de los socios

203
Ø Art. 2097. La responsabilidad de los socios comanditarios o accionistas se regula por lo prevenido en el 2
de este título.

8.- Por renuncia de uno de los socios: a menos que en los estatutos o acuerdo de la sociedad, esté contemplado
continuar a pesar de la renuncia de un socio
Ø Art. 2108. La sociedad puede expirar también por la renuncia de uno de los socios. Sin embargo, cuando
la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para un negocio de duración limitada, no tendrá efecto la
renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave
motivo, como la inejecución de las obligaciones de otro socio, la pérdida de un administrador inteligente
que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para
las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual
importancia.
Ø
Ø Art. 2109. La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificación a todos los
otros. La notificación al socio o socios que exclusivamente administran, se entenderá hecha a todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrán aceptarla después, si
vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio.
Efectos de la disolución

1.- Sociedad Civil: Termina la Personalidad Jurídica, Se aplica el artículo 2115
Ø Art. 2115. Disuelta la sociedad se procederá a la división de los objetos que componen su haber. Las
reglas relativas a la partición de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos, se
aplican a la división del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta,
salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este título.
2.- Sociedad comercial: La Persona jurídica persiste hasta su liquidación ¿Qué significa liquidar? Hasta que se
cumpla con todos los haberes y los deberes, los activos y los pasivos, después que la sociedad paga todas sus
deudas y si quedan activos pueden repartir hasta ahí queda la personalidad jurídica de la sociedad, y las
obligaciones de los miembros también frente a ella, Se aplica el articulo 408 y siguiente código de comercio)
Ø Art. 408. Disuelta la sociedad, se procederá a la liquidación por la persona que al efecto haya sido
nombrada en la escritura social o en la de disolución.
Ø
Ø Art. 409. Si en la escritura social o en la de disolución se hubiere acordado nombrar liquidador sin
determinar la forma del nombramiento, se hará éste por unanimidad de los socios, y en caso de
desacuerdo, por el juzgado de comercio. El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un
extraño. Sólo en el caso de hallarse todos conformes, podrán encargarse los socios de hacer la
liquidación colectivamente

204
3.- Termina la representación de administradores y mandatarios: se aplica el articulo 2163 Nº9
Ø Art. 2163. El mandato termina: 9. Por la cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido
dado en ejercicio de ellas.

4.- Los Derechos de la Sociedad en Liquidación o de la comunidad son libremente transferibles: y es por eso
que hay personas que venden sus acciones y derechos, eso se puede hacer en la sociedad de liquidación o
también en la comunidad. Bueno, disuelta la sociedad se forma una comunidad, recordemos esto, y las acciones
y derechos que cada comunero tenga sobre esa comunidad pueden ser transferibles.

5.- Respecto a los terceros: se aplica el artículo 2114
Ø Art. 2114. La disolución de la sociedad no podrá alegarse contra terceros sino en los casos siguientes: 1.
Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del día cierto prefijado para su terminación en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolución por medio de tres avisos publicados en un periódico del
departamento o de la capital de la provincia, si en aquél no lo hubiere; 3. Cuando se pruebe que el tercero
ha tenido oportunamente noticia de ella por cualesquiera medios.
En definitiva, cuando conste la publicidad del término de la sociedad, solo ahí le es oponible al tercero al
disolución, sino no se ha cumplido con los requisitos o formas de publicidad, cualquier obligación contraída
entre el término y la disolución obligan a la sociedad.

07/05/2012

Contrato de Prenda con desplazamiento

Vamos comenzar a ver el contrato de prenda, pero La prenda civil, la verdad es que hay hartos tipos prendas,
nosotros comenzaremos con el contrato de prenda del código civil, el contrato de prenda con desplazamiento, a
diferencia de algunas prendas especiales que veremos con el profesor Oscar en su momento, y la que regula la
ley número 20.190 Que es prenda desplazamiento

Contrato de prenda con desplazamiento

Concepto legal artículo 2384:

Ø Art. 2384. Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crédito. La cosa entregada se llama prenda. El acreedor que la tiene se llama acreedor
prendario.

“Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito.
/ La cosa entregada se llama prenda. / El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario”

205

En doctrina se dice que esta definición es incompleta por cuanto no habla de las facultades que entrega el
derecho de prenda sobre la cosa prendada, podría colocar lo siguiente para mejorar la definición, se puede
agregar lo siguiente a la definición “dándole la facultad de venderla y de pagarse preferentemente con el
producto de la venta si el deudor no cumple con la obligación” de modo que:

La doctrina ha estimado incompleta la definición citada, porque no proporciona una idea clara de la garantía.
Por ello, una definición más descriptiva de la institución, sería la siguiente: Por el contrato de empeño o prenda
se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito, dándole la facultad de venderla y de
pagarse preferentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple su obligación.
La expresión “prenda” tiene una triple acepción: alude al contrato (artículo 2384), a la cosa misma entregada al
acreedor (inciso 2º del art. 2384) y al derecho real que se genera para el acreedor (art. 577).
El concepto de prenda a su vez tiene 3 acepciones:

1. se puede entender como la cosa entregada;
2. puede también hacer referencia al contrato:
3. por último se puede referir al derecho real que se constituye producto de la cosa dada en prenda.

Prendas especiales.
La prenda definida en el art. 2384 es la prenda civil. Pero en nuestra legislación existen otras prendas que se
acostumbra denominar especiales, en contraposición a la regulada en el CC, que es de derecho común. En
realidad, las prendas especiales han tomado tanta importancia que han relegado a segundo término a la prenda
civil o clásica.
Las prendas especiales son las siguientes:
a) Prenda mercantil, regida por los arts. 813 a 819 del Código de Comercio;
b) Prenda sobre warrants o especies depositadas en los almacenes generales de depósito;
c) Prenda sin desplazamiento, de que trata la Ley Nº 20.1903; y
d) Prenda de valores mobiliarios o acciones a favor de Bancos, a la que se refiere la Ley Nº 4.287.
En general, las prendas especiales son prendas sin desplazamiento, es decir, la cosa prendada no se desplaza al
acreedor, permaneciendo en poder del deudor o constituyente.
Características de la prenda

1. es un contrato: pero no necesariamente es un contrato entre un acreedor y un deudor, ya que el contrato de
prenda lo puede constituir un tercero a favor del deudor, cuando es el deudor el obligado se denomina deudor
prendario, cuando es un tercero el que aporta la cosa dada en prenda, hablamos de un garante prendario.

Existen algunas similitudes entre la fianza cuando hay un garante prendario y el fiador, ambos garantizan una
deuda ajena, pero también existen diferencias diametrales, el fiador obliga a todos sus bienes, en cambio el

206
acreedor prendario obliga solamente el bien dado en prenda. El contrato de fianza crea derechos personales, es
un crédito personal, en cambio el contrato de prenda genera un crédito real. O una obligación real.

PDF: Es un contrato, como tal, está tratado en el Libro IV del Código Civil. Exige por lo tanto un acuerdo de
voluntades entre el que constituye la prenda y el acreedor, requisito que recalca el art. 2392. No es
indispensable, sin embargo, que el acuerdo de voluntades se produzca entre deudor y acreedor, porque puede
ocurrir que la prenda no se constituya por el deudor, sino por un tercero (art. 2388). Cuando la constituye el
deudor, hablamos de “deudor prendario”. Si la constituye un tercero, aludimos al “garante prendario”. Entre la
prenda que otorga un tercero y la fianza, existe gran similitud, pero también difieren en un aspecto esencial: el
fiador responde con todos sus bienes, se obliga personalmente; en cambio, el tercero que constituye la prenda
sólo compromete la cosa que afecta al cumplimiento de la obligación. En el primer caso, se contrae una
obligación personal; en el segundo caso, una obligación real.
2. Es un contrato unilateral: es un contrato unilateral en cuanto obliga... –el profesor no dijo mas al respecto-
(recordemos que estamos hablando de la prenda con desplazamiento, aunque esta es muy poco usada, se
estudia casi como cultura jurídica porque lo normal es la prenda sin desplazamiento, esta es consiste en que el
acreedor se queda con la cosa como garantía, por eso es con desplazamiento, es como si yo digo préstame plata
y te paso mi auto en garantía, eso es con desplazamiento, en cambio la prenda sin desplazamiento el deudor
queda con la cosa, por ejemplo la prenda mercantil y las prendas que regula la ley 2.190 normalmente los
créditos automotrices generalmente van asociados a prendas, yo compro el auto, establezco un saldo,
establezco las cuotas de ese saldo, pero la automotora me pasa el vehiculo, yo lo uso esa es la prenda sin
desplazamiento, en cambio con desplazamiento es cuando se entrega la cosa sobre la que se constituye la
prenda, eso no le da derecho al acreedor para usarla, salvo que lo autorice expresamente el mismo deudor, o
sea de aquellos tipos de cosas que requiera ser usada para su mantención, entonces en el fondo solo retiene la
cosa como garantía y tiene un derecho preferente para venderla en caso de que el deudor no cumpla su
obligación, es como el hipotecario, pero sobre un bien mueble, recordemos que la prenda es al bien mueble lo
que la hipoteca es al bien inmueble)

PDF: Es un contrato unilateral: Sólo resulta obligada una de las partes contratantes. En efecto, en la prenda civil
y en las demás en que se entrega al acreedor el bien dado en garantía (prenda mercantil o prenda sobre
acciones, por ejemplo), únicamente se obliga el acreedor, a restituir el objeto recibido. De tal forma, en este
caso, el acreedor del contrato principal pasa a ser deudor en el contrato de prenda. Sin embargo, la parte que no
contrae obligaciones por el solo contrato, puede resultar obligada por hechos posteriores. Así, el deudor podrá
resultar obligado a indemnizar al acreedor prendario los perjuicios o a pagar los gastos que la tenencia de la cosa
le hubiere ocasionado. Por eso, bien puede decirse que la prenda es también un contrato sinalagmático
imperfecto.
Distinta es la situación en las prendas sin desplazamiento, en las que el deudor contrae la obligación de gozar de
la cosa de manera que no perjudique ni menoscabe el derecho del acreedor prendario. Dicho en otras palabras,
ha de usar la cosa conforme a su naturaleza, sin destruirla o dañarla, de manera que permita eventualmente,
tras su venta forzada, que el acreedor se pague con el precio. Lo anterior es lógico porque el deudor conserva la
tenencia de la cosa.

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3. es un contrato oneroso, pero también puede ser un contrato gratuito: normalmente es oneroso porque la
prenda es un contrato accesorio, y va siempre aparejado de una obligación principal, me prestas 5 millones de
pesos para comprar el auto pero lo aseguro con una prenda, pero puede también ser gratuito si la prenda se
constituye con posterioridad a la obligación principal

PDF: Es un contrato oneroso o gratuito: Se acostumbra calificar la prenda entre los contratos onerosos, porque
reporta utilidad para ambas partes. El acreedor obtiene una seguridad para su crédito y el deudor recibe un
préstamo que sin otorgar la garantía no habría conseguido. Sin embargo, puede ocurrir que el contrato de
prenda no tenga el carácter de oneroso: tal ocurrirá cuando el deudor constituye la prenda con posterioridad al
nacimiento de la obligación principal; o cuando la garantía la otorga un tercero a quien el contrato no le reporta
utilidad.
En todo caso, en relación a las consecuencias jurídicas de calificar al contrato como oneroso o gratuito, el
artículo 2394 establece que el acreedor prendario responderá como “buen padre de familia”, es decir, de culpa
leve; y el artículo 2468 equipara la prenda a los contratos onerosos para el efecto de la acción pauliana,
exigiendo por lo tanto, para que dicha acción proceda, mala fe tanto en el deudor como en el tercero, es decir,
el acreedor.
4. es un contrato real: nace a la vida jurídica con la entrega de la cosa, pero también en la entrega de la cosa
puede ser un contrato solemne, por ejemplo la ley 20190 que veremos con el profesor oscar, es un contrato
solemne, y la solemnidad es un requisito de la existencia es decir hay que cumplir con las formalidades de la
escrituración y la forma en que la ley lo establece, sino el contrato no nace a la vida jurídica.

PDF: Es un contrato real o solemne: En cuanto a la manera como se perfecciona, la prenda jamás tiene el
carácter de contrato consensual. Será un contrato real, como acontece en la prenda civil, o será un contrato
solemne, como usualmente ocurre tratándose de las prendas especiales o en las prendas sin desplazamiento.
5. es un contrato accesorio: es decir que este contrato accede a una obligación principal y tiene por objeto
garantizar esa obligación principal, genera un derecho real. Articulo 577 (cuando se hace la mención de los
derechos reales, menciona también la prenda.
Ø Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son
derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
PDF: Es un contrato accesorio: La prenda, al igual que todas las cauciones, es un contrato accesorio que para
subsistir, requiere de la existencia de un contrato principal: artículo 2385.
De su carácter accesorio, surgen importantes consecuencias:
• Para calificar la prenda de civil o mercantil, hay que atender a la naturaleza de la obligación que se está
garantizando;
• La nulidad de la obligación garantizada trae consigo la nulidad de la prenda, pero no a la inversa;

208
• Las acciones del acreedor prendario prescriben en el mismo tiempo que las acciones que emanan de la
obligación garantizada. Sin embargo, son acciones distintas las que emanan de la prenda y las que
derivan del contrato principal.

6. es un derecho mueble: esto de acuerdo al artículo 580, sobre la teoría de lo accesorio, los derechos
incorporales siguen la naturaleza sobre los bienes en los cuales recaen, si el derecho recae sobre un bien
inmueble entonces el derecho es derecho inmueble, en cambio si recae sobre un bien inmueble, recae sobre un
derecho inmueble, aquí es un derecho muebles porque la prenda siempre recae sobre muebles,
Ø Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que han
de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. Así la acción del
comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero,
para que se le pague, es mueble.
Ahora hay que tener en cuenta algo que es bien importante, sobre las naves, se constituyen prenda, salvo las
que tengan tonelaje superior a 50 toneladas, aunque sean naves, ¿recuerdan que es un bien mueble? Aquel que
se puede trasladar de un lugar a otro sin detrimento de la cosa, un trans atlántico ¿es bien mueble o inmueble?
Es muebles porque se traslada de un lado a otro, sin embargo para efecto de constituir derechos reales, sobre el
se constituye hipoteca y no una prenda, ¿Por qué? Quizás por el tamaño, quién sabe, pero está dado así.
PDF: Es un derecho mueble: De acuerdo con el artículo 580, la prenda es un derecho mueble, porque siempre
recae sobre bienes de esta naturaleza.
7. da origen a un privilegio: Articulo 2474 numero 3.
Ø Art. 2474. A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que en seguida se enumeran: 3. El
acreedor prendario sobre la prenda.
PDF: Da origen a un privilegio: El artículo 2474 Nº 3 incluye el crédito del acreedor prendario dentro de los
créditos que gozan de una preferencia de segunda clase.
8. constituye un principio de enajenación: porque le da facultad al acreedor prendario de realizar o vender la

cosa dada en prenda, por otro lado los atributos del dominio son uso, goce y disposición, luego cuando es
prenda con desplazamiento, el deudor que es dueño de la cosa pierde el uso y el goce, y en la prenda sin
desplazamiento el deudor pierde la disposición, porque si enajena concurre en un delito, el delito de prenda
alzada, que para efectos legales se asemeja a la estafa
PDF: Constituye un principio de enajenación: La constitución de todo derecho real entraña un principio de
enajenación. El dominio se compone de la suma de los derechos reales que se encuentran en estado latente en
manos del propietario. Al desprenderse de cualquiera de ellos limita su dominio y hay un principio de
enajenación. En la prenda lo anterior aparece con toda nitidez: tratándose de las prendas con desplazamiento el
que la constituye se ve privado de dos de los atributos del dominio, como son las facultades de uso y goce, ya
que por encontrarse la cosa en manos del acreedor se hace imposible su ejercicio; en las prendas sin

209
desplazamiento, la limitación del dominio también es ostensible, porque su ejercicio queda sujeto a trabas tanto
en la facultad de usar y gozar como en la de disponer, pues el deudor debe conservar la cosa en términos tales
de continuar sirviendo de garantía. De la circunstancia de ser la prenda un principio de enajenación se
desprende que la capacidad necesaria para constituirla es la de disposición y que en la constitución en prenda
de un bien embargado habría, a juicio de algunos, objeto ilícito (punto en verdad discutible, pues la ley se refiere
a la “enajenación”, y por el contrato de prenda no la hay).
9. es un titulo de meratenecia: aquí hay que hacer una diferenciación, cuando el deudor prendario entrega la
cosa al acreedor prendario respecto de la cosa, el acreedor se transforma en mero tenedor, no se convierte en
dueño de la cosa sin embargo esta entrega constituye también tradición del derecho de prenda, porque ahí al
acreedor prendario se le genera un derecho de dominio de prenda, es decir el se hace dueño del derecho de
prenda, entonces respecto de la cosa es mero tenedor, pero respecto al derecho de prenda se convierte en
dueño, derecho que nace a la vida jurídica con la entrega de la cosa, hay que distinguir entre la cosa y el
derecho. Entonces cuando se hace entrega de la cosa, el acreedor se transforma en merotenedor, pero
respecto de la prenda nace a la vida jurídica con la entrega y se convierte en dueño del derecho de prenda.
PDF: Es un título de mera tenencia: Cualquiera que sea la prenda, el acreedor es propietario y poseedor de su
derecho real de prenda, pero con respecto a la cosa dada en garantía, cuando debe ser entregada al acreedor,
éste sólo es mero tenedor de dicha cosa, conservando el constituyente la posesión y el dominio. Precisamente el
artículo 714 enumera al acreedor prendario entre los meros tenedores y el artículo 2395 insiste sobre esta
característica, al equiparar al acreedor prendario con el depositario. El acreedor prendario, sólo podría adquirir
el dominio de la cosa, en el caso previsto en el artículo 2510, regla 3ª, si se cumplen las dos circunstancias allí
contempladas. Excepcionalmente, en la prenda de dinero, el acreedor no sólo es mero tenedor del dinero sino
que se hace dueño de él, con la obligación de restituir igual cantidad a la recibida, una vez cumplida la obligación
principal (situación similar a la del depósito irregular).
10. Es un derecho real
PDF: Es un derecho real: El artículo 577 lo incluye entre los derechos reales. Tiene este carácter, porque el
acreedor prendario ejerce su derecho sobre el bien dado en garantía sin respecto a determinada persona y está
facultado para perseguirlo en manos de quien se encuentre. La eficacia de la prenda emana, entonces, no del
contrato sino de su carácter de derecho real. Sin embargo, ambas características son inseparables porque al
mismo tiempo que se perfecciona el contrato de prenda, ya sea por la entrega de la cosa o por el cumplimiento
de las solemnidades, nace también el derecho real.
11. la prenda es indivisible: la prenda no se extingue hasta que esté la obligación principal pagada o extinguida,
ahora la obligación puede ser indivisible, pero mientras la obligación principal aun cuando sea indivisible no esté
totalmente absolutamente extinguida la prenda subsiste, ¿Qué significa eso? eso significa que si la obligación es
divisible y se a dividió entre 3 deudores y 2 han pagado y 1 no paga, el acreedor podría hacer vender la cosa
dada en prenda, respecto solo de la obligación que no ha sido pagada, se pagará con lo que resulte y lo demás se
tendrá que repartir entre los demás deudores, pero la prenda no se extingue mientras la obligación prendada no
sea absolutamente, totalmente extinguida.

210
PDF: Es indivisible: Se consagra tal característica en los artículos 1526, 2396 y 2405. Estas tres disposiciones,
consagran los distintos aspectos que presenta el principio de la indivisibilidad:
• El artículo 1526, dentro de los casos de indivisibilidad de pago, se refiere al aspecto objetivo de la
indivisibilidad, al establecer en su Nº 1 que la acción prendaria se dirige contra aquél que posea en todo
o en parte la cosa empeñada;
• En el artículo 2396, el legislador contempla otro aspecto de la indivisibilidad, aquél en virtud del cual el
deudor, para reclamar la restitución de la prenda, debe pagar íntegramente lo adeudado, y mientras
quede una fracción de ella, por pequeña que sea, el acreedor retiene la prenda, que en su totalidad le
sirve de garantía para el pago del saldo;
• Finalmente, el artículo 2405 se refiere a un tercer aspecto de la indivisibilidad: se pone en el caso de que
uno de los herederos del deudor haya pagado su parte de la deuda, y aún cuando la prenda sea de una
cosa divisible, el precepto citado le niega el derecho a pedir la restitución de la parte de la prenda que a
él le corresponda, mientras los otros herederos por su parte no hayan pagado su cuota en la deuda.

También contempla el caso inverso, es decir, que fallezca el acreedor, prohibiendo la ley a uno de sus herederos
que recibe su parte en el crédito remitir la prenda, aún parcialmente, mientras los demás herederos del
acreedor no hayan sido pagados.
Como vemos, el carácter indivisible de la prenda es completamente independiente de que la cosa dada en
garantía sea susceptible o no de división. Tan indivisible es la prenda que recae sobre una especie o cuerpo
cierto como la constituida sobre una cantidad de un género determinado, aún cuando ella admita división.
Asimismo, este carácter es independiente del que pueda tener la obligación principal. En consecuencia, la
obligación que se garantiza podrá ser divisible o indivisible de acuerdo con sus caracteres propios. Si fuera
divisible, el acreedor, ejercitando la acción personal, podrá cobrar a cada uno de los deudores o herederos del
deudor su parte en la deuda, lo que no impedirá que retenga la garantía mientras los otros deudores o
herederos no pagaren su parte, porque en este caso estaría haciendo uso de la acción real prendaria, y ella es
indivisible.
La indivisibilidad, con todo, no es de la esencia sino de la naturaleza de la prenda. Por ello, y por estar
establecida en beneficio del acreedor, éste puede renunciarla.
Elementos de la prenda.
Los elementos constitutivos de la prenda pueden estudiarse desde cuatro puntos de vista:
a) Obligaciones susceptibles de ser garantizadas con prenda;

b) Requisitos que deben concurrir en las partes;
c) Cosas susceptibles de darse en prenda; y
d) Formalidades que deben cumplirse para la validez del contrato.-

211
a) Obligaciones susceptibles de ser garantizadas con prenda.
a.1) Cuestiones generales.
En la prenda civil o clásica, existe gran libertad acerca de las obligaciones que pueden ser caucionadas con
prenda. En cambio, algunas prendas especiales, sobre todo las sin desplazamiento, sólo sirven para garantizar
determinadas obligaciones.
También otra materia que tiene una solución disímil en las distintas prendas, es la relacionada con la validez de
la cláusula de garantía general prendaria: mientras en algunas prendas es válida, en otras no es lícito estipularla
y por ende la prenda ha de ser específica.
a.2) Obligaciones susceptibles de ser garantizadas con prenda civil.
En general, cualesquiera clases de obligaciones pueden garantizarse con prenda civil. Es indiferente su origen:
pueden caucionarse con prenda civil las obligaciones que emanan de un contrato, de un cuasicontrato e incluso
de un delito o cuasidelito civiles o de la ley. Asimismo, pueden caucionarse obligaciones de dar, hacer o no
hacer. Con respecto a las últimas, no se garantiza la ejecución de la obligación, sino el pago de la indemnización
de perjuicios por el incumplimiento del deber de abstención. Puede otorgarse esta garantía para obligaciones
principales o accesorias, como en el caso de la fianza prendaria. En fin, pueden caucionarse con prenda
obligaciones líquidas o ilíquidas, puras y simples o sujetas a modalidades.
La prenda puede ir anexa a una obligación civil o a una obligación natural. Respecto a la prenda que se
constituye para garantizar obligaciones naturales, pueden presentarse distintos casos:
• El propio deudor constituye la prenda para caucionar una obligación civil que después degenera en
natural (por ejemplo, porque prescribieron las acciones conferidas por la ley para pedir su cumplimiento
forzado), la prenda pasa también a tener el mismo carácter;

• si es un tercero el que ha otorgado la prenda mientras la obligación era civil y después degenera en
natural, se sigue la misma regla anterior, degenerando la prenda en natural;

• si el tercero constituyó la prenda cuando la obligación caucionada ya tenía el carácter de natural, y con
conocimiento de ello, la obligación accesoria es civil (Art. 1472). Por ejemplo, caucionar obligaciones
emanadas de un contrato celebrado por un menor adulto.

a.3) Prenda sobre obligaciones futuras.
a.3.1) Prenda civil sobre obligaciones futuras.

212
Se suscitó controversia en la doctrina, acerca de la validez de la prenda destinada a caucionar

obligaciones futuras o indeterminadas.
Somarriva, en su “Tratado de las Cauciones”, se pronuncia negativamente, argumentando que al tratar

de la prenda el CC, guarda silencio respecto a la posibilidad de garantizar obligaciones futuras, mientras
que al ocuparse de la fianza y de la hipoteca, permite dicha hipótesis expresamente, en los arts. 2339 y
2413. Agrega que este silencio debemos interpretarlo en el sentido que el legislador no acepta la prenda
para garantizar tal clase de obligaciones, silencio que resulta más sugestivo si consideramos que en el
Código, la prenda está ubicada entre la fianza y la hipoteca. Corrobora esta interpretación, dice
Somarriva, el hecho de que el artículo 2385 diga que la prenda supone siempre una obligación principal
a la cual accede, declaración que el Código no formula al referirse a la fianza y la hipoteca. Hay,
entonces, una estrecha relación entre el silencio que guarda el Código en la prenda sobre la posibilidad
de que garantice obligaciones futuras, y la expresa declaración de que ella supone una obligación a la
cual accede. En la fianza y la hipoteca, por el contrario, no se exige este requisito, y expresamente se
acepta que ellas puedan garantizar obligaciones futuras.
La doctrina contraria, se inclina por considerar plenamente eficaz la cláusula de garantía general
prendaria, argumentándose:
• La ley no prohíbe tal cláusula, y basta este circunstancia para inclinarse a reputarla válida,
considerando que en derecho privado, puede hacerse todo lo que la ley no prohíbe;

• Para el discernimiento de las guardas (definido en el artículo 373), por ejemplo, es necesario que
el guardador rinda previamente fianza. El artículo 376 indica que en lugar de una fianza, podrá
prestarse prenda o hipoteca suficiente. En este caso, la prenda garantiza obligaciones futuras e
indeterminadas en cuanto a su monto;

• Caso de la llamada “prenda tácita”: el artículo 2401 establece que, extinguida la obligación,
deberá el acreedor restituir la prenda; pero podrá retenerla cuando tenga contra el mismo
deudor otros créditos que reúnan los caracteres que señala la disposición. Si el legislador,
interpretando la voluntad de las partes, establece que la prenda se hará extensiva a otras
obligaciones de las mismas partes, es lógico que el mismo resultado pueda alcanzarse mediante
un acuerdo expreso de los contratantes;

• Por último, la cláusula de garantía general no presenta en la prenda los inconvenientes que se
observan en la hipoteca, puesto que a diferencia de la última, no es posible constituir varias
prendas sobre las mismas cosas.

a.3.2) Prendas especiales sobre obligaciones futuras.

213
Tratándose de las prendas especiales, debemos analizar la ley respectiva, pues en algunos casos la
cláusula de garantía general está autorizada expresamente y en otros casos está prohibida
explícitamente, lo que implica que la prenda ha de ser específica:
• En la prenda de valores mobiliarios: se permite (artículo 5 de la Ley Nº 4.287): la cláusula de

garantía general es de la naturaleza del contrato y por ende, para excluirla se requiere
estipulación expresa de los contratantes;

• En la prenda sin desplazamiento de la Ley Nº 20.190: se permite (artículo 4 de la Ley);

• En la prenda comercial: es inadmisible (artículo 815 Nº 2 del Código de Comercio);

• En la prenda de la Ley de Warrants o almacenes generales de depósito: es inadmisible (artículo 8

de la Ley Nº 18.690)

a.4) Obligaciones que pueden caucionarse con prendas especiales.
• En la prenda mercantil: las obligaciones deben ser mercantiles. Por ello, la Corte Suprema ha resuelto
que la prenda constituida para garantizar el pago de una letra de cambio es mercantil, porque este
documento siempre supone la celebración de un acto de comercio;

• La prenda de warrants: nada dice la ley respectiva en cuanto a las obligaciones que ella puede caucionar,
rigiendo en consecuencia los mismos principios que en la prenda civil;

• La prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos: sólo tiene como particularidad, en cuanto a las
obligaciones caucionadas, que el acreedor debe ser un Banco. Pueden por tanto garantizarse mediante
esta prenda cualquier clase de obligaciones.

• La prenda sin desplazamiento de la Ley Nº 20.190: permite caucionar todo tipo de obligaciones (artículo
4).

b) Requisitos que deben reunir los contratantes o capacidad de las partes.
b.1) Capacidad del constituyente de la prenda.
En las distintas prendas no existen grandes diferencias respecto a las condiciones que deben tener los
contratantes. La prenda civil, puede ser constituida por el propio deudor o por un tercero, el cual en virtud del
contrato de prenda no contrae obligación personal de ninguna especie, sino que se limita a afectar un bien de su
propiedad para garantizar la obligación del deudor (o sea, sólo contrae una obligación real). Pero cualquiera que

214
sea el que otorgue la prenda, debe ser plenamente capaz, y además tener la facultad de enajenar la cosa
gravada, como dice el artículo 2387, porque según lo hemos dicho, la prenda lleva en sí un principio de
enajenación.
b.2) capacidad del acreedor prendario.
Lo expuesto en el acápite anterior se refiere al deudor o al tercero garante, pero no al acreedor prendario, a
quien le basta la capacidad para obligarse, porque para él el acto no es de disposición, sino por el contrario,
adquiere una mayor seguridad para el pago de su crédito.
b.3) Actuación de mandatarios en la celebración de la prenda.
El contrato de prenda puede celebrarse por medio de mandatario. No hay excepciones al principio general de
que los actos jurídicos, exceptuado el testamento, pueden celebrarse o ejecutarse por medio de mandatario. El
mandato para constituir o aceptar esta garantía no está sujeto a ninguna solemnidad, y de acuerdo al artículo
2123 puede otorgarse verbalmente y aún por la aquiescencia tácita del mandante. Con todo, para otorgar la
prenda no basta el mandato general, porque ella entraña un acto de disposición, y las facultades del mandatario
general son de mera administración. Tampoco sería suficiente para celebrar la prenda el mandato que una
persona tuviera para vender, aplicando por analogía el artículo 2143, que excluye en tal caso la posibilidad de
hipotecar. Lo anterior se refiere al mandato para constituir la prenda, porque la facultad de recibirla por parte
del acreedor, no hay duda que está incluida dentro de los poderes del mandatario general.
c) Bienes susceptibles de darse en prenda.
c.1) Cosas muebles corporales.
Exigencia común a todas las prendas es que ellas deben recaer sobre bienes muebles. En la prenda civil, se
desprende de las normas del Código Civil que un bien, para que pueda darse en prenda, además de mueble
debe ser susceptible de ser entregado y encontrarse dentro del comercio.
La regla general es que sobre cualquier bien mueble, sea corporal o incorporal, puede radicarse una prenda. Con
todo, en el caso de las naves, deben tener un tonelaje de registro no mayor a 50 toneladas. Las de un tonelaje
superior, pueden hipotecarse.
También el dinero es susceptible de darse en prenda. En la práctica e impropiamente se la denomina fianza en

efectivo. No hay fianza sin embargo, sino prenda, ya que se entrega al acreedor una cosa mueble para la
seguridad de su crédito. Pero en esta prenda, el acreedor no es mero tenedor sino dueño del bien dado en
garantía, sin perjuicio que una vez cumplida la obligación deba restituir una suma igual a la recibida. El contrato
de prenda, en este caso, opera como un título traslaticio de dominio. Tal conclusión se ve corroborada por el
artículo 2395 en relación el artículo 2221. La prenda de dinero y el depósito irregular son instituciones muy
semejantes, y a ellas tenemos que agregar el cuasiusufructo y el mutuo de dinero. Un ejemplo de una prenda de
dinero, encontramos en la garantía, usualmente equivalente a una renta mensual, que suele exigirse al
arrendatario, para responder por los daños de la cosa arrendadaza, una vez expirado el contrato.
c.2) Cosas incorporales muebles.

215
Sobre las cosas incorporales también puede radicarse una prenda. Tratándose de los derechos personales el
legislador la reglamenta expresamente en el artículo 2389. Con respecto a estos derechos, se presenta la
cuestión de saber si es posible dar en prenda un crédito no escriturado. Algunos estiman que no es posible, pues
no habría forma de cumplir con el requisito de la entrega, que es necesaria para perfeccionar el contrato. Sin
embargo, puede responderse que el legislador, al establecer la exigencia de la entrega, sólo se refiere a los
créditos escriturados y no a los que no consten por escrito. Acontecería en este caso lo mismo que ocurre en la
cesión de créditos, donde también es necesario, para que se perfeccione entre cedente y cesionario, la entrega
del título. Sin embargo, recordemos que la doctrina ha concluido que los créditos no escriturados pueden
cederse, porque de lo contrario tales créditos quedarían fuera del comercio. Por eso, se concluye que la cesión
de estos créditos puede hacerse por una escritura pública suscrita por el cedente y por el cesionario. Ahora bien,
si es posible la cesión de créditos no escriturados ¿qué razón habría para no permitir que ellos se den en
prenda? Además, debemos considerar que la constitución de la prenda es un acto de menor trascendencia
jurídica que la cesión, pues mientras la primera es un principio de enajenación, la segunda es derechamente una
enajenación.
La posibilidad de dar en prenda un derecho real es una cuestión que ofrece más dificultades. Desde ya, debemos
descartar los derechos inmuebles, tales como la servidumbre, el derecho de habitación y el de censo. Tampoco
puede radicarse la prenda sobre la hipoteca o sobre la prenda misma, sin perjuicio que pueda otorgarse esta
garantía sobre un crédito hipotecario o prendario.
Con respecto al derecho de herencia y al derecho de usufructo, siempre que recaigan sobre muebles, en teoría
no se ve inconveniente para que puedan gravarse con prenda. No obstante, nuestro legislador no ha
contemplado el caso, pues no consigna en el título de la prenda disposiciones análogas a los artículos 2417 y
2418 ubicados en la hipoteca, que expresamente se refieren a la hipoteca de cuota y a la hipoteca sobre el
derecho de usufructo.
Por otra parte, no puede darse en prenda un bien a dos acreedores distintos. Se opone a ello la circunstancia de
que el contrato se perfeccione por la entrega real del bien prendado. Esta exigencia se podría cumplir sólo con
respecto al primer acreedor. Refuerza esta conclusión el hecho de que el legislador, al reglamentar el privilegio
del acreedor prendario, no se ha puesto en el caso de que sobre una misma cosa pesen gravámenes a favor de
diferentes acreedores. De haber sido posible, no hay duda que se habría dado una solución al conflicto, tal como
lo hace el art. 2477 para la hipoteca. La Corte Suprema también ha resuelto la cuestión en el mismo sentido.
c.3) Imposibilidad de constituir prenda civil sobre bienes futuros.
No basta que la cosa prendada sea mueble, sino que además ha de ser susceptible de entregarse, dada la
calidad de contrato real de la prenda. Por esta razón, los bienes futuros no pueden ser objeto de prenda civil. La
Corte de Valparaíso así lo subrayó, al resolver que no es posible constituir esta garantía sobre una póliza de
seguro antes de producirse el siniestro. Lo que no impide naturalmente que una vez producido, ella recaiga
sobre el crédito que el asegurado tenga contra la compañía aseguradora. Con el mismo criterio, la Corte de
Santiago resolvió que no era válida la prenda que recaía sobre sumas indeterminadas de dinero, porque esa
indeterminación hacía imposible la entrega.

216
Distinta es la solución, tratándose de la prenda sin desplazamiento de la Ley número 20.190. Su artículo 5
dispone que podrá constituirse prenda sobre todo tipo de cosas muebles, sean corporales o incorporales,
presentes o futuras. Respecto de las cosas futuras, la ley altera el principio que opera en el Código Civil, que
excluye la prenda sobre esta clase de bienes, habida cuenta que es necesario que se produzca la entrega de la
cosa, para que el contrato de prenda civil se perfeccione. En cambio, tratándose de una prenda sin
desplazamiento, obviamente no se produce tal hecho, pues no estamos ante un contrato real, sino solemne.
c.4) Imposibilidad de constituir prenda sobre cosas embargadas.
En la prenda, se requiere que los bienes sobre los cuales la primera recae estén en el comercio. Por ello, se ha
señalado que deben quedar excluidos los bienes inembargables, así como también los embargados. Se
fundamenta lo anterior en lo dispuesto en el artículo 1464, al establecer que hay objeto ilícito en la enajenación
de las cosas embargadas, y en la circunstancia de que la jurisprudencia ha entendido la palabra “enajenación” en
su sentido amplio, quedando incluida en ella la constitución de prendas.
c.5) Prenda de cosa ajena.
Del art. 2387, al decir que no se puede empeñar una cosa sino por la persona que tenga facultad de enajenarla,
podría desprenderse que la prenda de cosa ajena es nula. Pero no es así, como se desprende de los artículos
2390 y 2391, que reglamentan los efectos de esta clase de prenda. Para analizarlos, debemos distinguir entre la
situación del dueño del bien empeñado y las relaciones entre acreedor y deudor.
Con respecto al dueño, el contrato no produce efectos, porque para él la convención es res inter alios acta,
conservando la facultad para demandar la restitución de la cosa mediante el ejercicio de la acción
reivindicatoria.
En las relaciones de los contratantes, son distintos los efectos de la prenda de cosa ajena según estemos ante las
siguientes hipótesis:
• la cosa prendada ha sido hurtada, robada o tomada por la fuerza a su dueño o perdida por éste y tales
hechos son conocidos del acreedor: por mandato del art. 2390, se aplica al acreedor prendario lo
dispuesto en el artículo 2183, y conforme a esta disposición, está obligado a denunciar al dueño el
gravamen que se ha constituido, dándole un plazo razonable para reclamar la cosa, bajo pena de tener
que indemnizar los perjuicios si la restituye a quien constituyó la prenda; de modo que en este caso, el
acreedor puede suspender la restitución de la cosa empeñada al constituyente para dar así tiempo al
dueño a que ejercite sus derechos. Si éste no reclamare la cosa oportunamente, podrá hacerse la
restitución al constituyente;

• la cosa prendada no se encuentra en uno de los casos anteriormente indicados o si lo está, el acreedor
desconoce tal circunstancia: el contrato subsiste mientras la cosa no sea reclamada por su dueño. Ello
acontecerá cuando se dicte a favor del tercero sentencia que le reconozca su dominio.

217
Sea que la prenda de cosa ajena se extinga porque su verdadero dueño la reclamó judicialmente o cuando ante
los hechos indicados en el artículo 2390 el acreedor prendario puso en conocimiento del dueño la constitución
de la prenda, el acreedor podrá exigir al deudor:
• que se le entregue otra cosa en prenda, de igual o mayor valor;

• que se le otorgue otra caución;
• en defecto de una u otra, se cumpla inmediatamente la obligación principal, aunque haya plazo
pendiente para su pago (opera por ende una hipótesis de caducidad del plazo, art. 1496).

Somarriva estima que si la prenda se ha constituido por un tercero para garantizar la obligación del deudor, los
derechos que confiere el artículo 2391 pueden ejercitarse contra el deudor y no contra el tercero garante. La ley,
agrega el autor citado, no lo dice expresamente, pero parece ser esa la conclusión lógica habida consideración a
que el tercero no tiene interés en la deuda y que se ha obligado en forma gratuita. Pero si dicho tercero ha
otorgado la garantía a cambio de una remuneración pagada por el deudor y resulta que la cosa era ajena y
contra el deudor el acreedor ejercita los derechos del art. 2391, el deudor podrá repetir contra el tercero.
Otro efecto interesante de la prenda de cosa ajena es que el acreedor puede llegar a adquirir el derecho real de
prenda por prescripción. No ha podido adquirirlo por tradición, porque el que constituyó la prenda no era dueño
del bien empeñado y nadie puede transferir más derechos de los que tiene. Pero si bien la tradición no habilita
al acreedor para adquirir el derecho real de prenda, en cambio le sirve de título para poseer y llegar a adquirir
por prescripción, de acuerdo al Art. 683. Este artículo es aplicable en este caso, porque el legislador, en el art.
670, 2º, después de definir la tradición, agrega que lo que se dice del dominio, se extiende a todos los otros
derechos reales. Además, no hay duda que el derecho real de prenda puede adquirirse por prescripción, porque
el inciso 2º del art. 2498 señala que se ganan por este modo, de la misma manera que el dominio, los otros
derechos reales que no están especialmente exceptuados, excepción que en ninguna parte se consigna con
respecto a la prenda.
En cuanto al tiempo y requisitos necesarios para adquirir por prescripción, rigen las mismas reglas generales que
en el dominio (Art. 2512): será de 2 años si el acreedor puede invocar la prescripción ordinaria y de 10 años en
caso contrario.
En lo que respecta a la prenda sin desplazamiento de la Ley número 20.190, el artículo 13 ratifica también que la
prenda constituida sobre cosa ajena es válida.
c.6) Principio de la especialidad de la prenda.
Los bienes que se dan en prenda deben ser determinados y estar singularizados. Una persona no podría
constituir prenda, por ejemplo, sobre todos sus bienes, en forma genérica. Esto es lo que se llama el principio de
la especialidad de la prenda. Este principio, imperativo en las prendas con desplazamiento por la necesidad de
entregar al acreedor los bienes gravados, ha sido respetado en aquellos contratos en que la especie dada en
garantía permanece en poder del que la constituye.

218
Sin embargo, el principio de la especialidad de la prenda tiene algunas excepciones en la prenda sin
desplazamiento de la Ley Nº 20.190: prenda sobre universalidades de hecho o “rotativa”, art. 11º de la ley.
d) Formalidades o requisitos externos de la prenda.
d.1) Formalidades o requisitos externos de la prenda civil.
La prenda civil es un contrato real, que se perfecciona con la entrega de la cosa empeñada al acreedor.
El requisito de la entrega plantea la cuestión de saber si basta con que ella sea simbólica o si es necesario que se
haga real y efectivamente. Algunos fallos establecen como suficiente la entrega ficta, aplicando el art. 684. Pero
la jurisprudencia mayoritaria y la doctrina, consideran que la entrega debe ser real y efectiva, argumentándose:
• El legislador contempla en la prenda algunas obligaciones para el acreedor, tales como conservar y
restituir la cosa, que presuponen su tenencia material;

• La entrega material es lo que viene a darle publicidad al gravamen, sobre todo en nuestro CC, porque en
él la constitución de la prenda no está sujeta a ninguna formalidad. Si el deudor, no obstante la prenda,
pudiera conservar la cosa, los terceros podrían ser inducidos a error sobre la solidez de su patrimonio, ya
que entenderían que el bien continúa exento de gravámenes, por permanecer en manos del deudor o
constituyente.

• Confirma lo anterior la creación de las prendas sin desplazamiento, que nacieron por las dificultades que
presenta la prenda civil, evitando que el deudor o el tercero garante se desprendan de sus medios de
trabajo o de producción para obtener créditos.

Tratándose de la prenda que recae sobre cosas corporales, se reputa perfecta tanto entre las partes como
respecto a terceros, por el solo hecho de la entrega. No obstante, en cuanta a su prueba, rigen las reglas
generales y en consecuencia las normas limitativas de la prueba de testigos (arts. 1708 y siguientes).
En esta materia, cabe preguntarse si puede entregarse la prenda a una persona distinta del acreedor. El Código
francés, al igual que nuestro Código de Comercio (Art. 817), autorizan expresamente para que la entrega de la
prenda se haga a un tercero elegido de común acuerdo por las partes. El CC nada dispone al respecto, pero la
doctrina y la jurisprudencia estima que es posible la misma figura en la prenda civil. Lo que quiere el legislador
es que la cosa empeñada salga de manos del deudor, para darle publicidad al gravamen, finalidad que se
consigue al entregar la cosa a un tercero.
d.2) Papel que desempeña la entrega con relación a la cosa y respecto al derecho real de prenda.
La entrega de la cosa prendada juega un doble papel: el de simple entrega con relación a la cosa, pasando el
acreedor a ser mero tenedor de la misma; y el de tradición con respecto al derecho real de prenda. Por eso, el
acreedor llega a ser poseedor y propietario de su derecho.

219
d.3) Forma como se perfecciona la prenda de créditos.
Según el art. 2389, se puede dar en prenda un crédito entregando el título al acreedor, notificando al deudor y
prohibiéndole que lo pague en otras manos. Dos requisitos deben cumplirse entonces para que se perfeccione la
prenda entre el acreedor y el deudor:
• Entrega del título al acreedor prendario;

• Notificación al deudor del crédito, prohibiéndole que le pague a su acreedor.

Cabe precisar que la notificación al deudor del crédito, a diferencia de lo que acontece en la cesión de créditos,
es indispensable para que la prenda se perfeccione aún entre las partes que celebran el contrato. La cesión de
un crédito en cambio, perfecta entre las partes por la entrega del título, requiere de la notificación o aceptación
del deudor para que se perfeccione respecto del deudor cedido y los terceros.
d.4) Constitución de las prendas especiales.
Lo que caracteriza a las prendas especiales, es que a diferencia de lo que ocurre en la prenda civil, en las
primeras no hay desplazamiento de la cosa. Por lo tanto, la prenda deja de ser un contrato real y se transforma
en un contrato solemne. Las formalidades de las distintas prendas especiales son las siguientes:
d.4.1) Prenda sobre warrants o mercaderías depositadas en almacenes generales de depósito.
El almacenista entrega al depositante dos vales: uno denominado certificado de depósito, que acredita
el dominio de las mercaderías y otro que se denomina vale de prenda. La prenda de las mercaderías
depositadas en el almacén se constituye mediante el endoso del vale de prenda (artículo 1 de la Ley Nº
18.690). De esta manera, el dueño de los productos puede obtener créditos sin necesidad de vender
apresuradamente las mercaderías depositadas.
El endoso del vale de prenda debe contener: el nombre y el domicilio del cesionario; el monto del capital
e intereses del o de los créditos y la fecha de sus vencimientos y sus modalidades; la fecha del endoso y
la firma del endosante (artículo 8 de la Ley Nº 18.690).
Si se trata del primer endoso, es decir de la constitución de la prenda, es necesario, además, anotar
dicho endoso en el Registro que lleva al efecto el almacenista, tomándose razón de tal anotación en el
vale de prenda. Sin este requisito el endoso no produce efecto alguno, lo que significa que no hay
prenda (artículo 10 de la ley). En los endosos posteriores no es necesaria la anotación mencionada. En
realidad, sólo el primer endoso es la constitución de la prenda. Los endosos posteriores son más bien la
cesión o transferencia del derecho real de prenda.
d.4.2) Prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos.
Distinguimos:
• Títulos al portador: el contrato de prenda se perfecciona con la simple entrega del título al
Banco;

220
• Títulos a la orden: se perfecciona la prenda mediante el endoso en garantía, no siendo necesario

notificar al deudor;
• Prenda de acciones nominativas de una sociedad anónima o en comandita por acciones: se
perfecciona por la escritura pública o privada, que para producir efectos respecto de terceros,
debe notificarse a la sociedad emisora mediante receptor judicial o Notario (artículo 3º de la Ley
Nº 4.287).

Cabe advertir que ésta prenda, sólo puede caucionar obligaciones propias, o sea, del dueño de las
acciones, no obligaciones de terceros. Pero como las obligaciones propias pueden ser directas o
indirectas, el dueño de las acciones podría constituir una fianza o codeuda solidaria, y simultáneamente
la prenda sobre sus acciones.
d.4.3) Prenda sin desplazamiento de la Ley Nº 20.190.
Es la prenda más utilizada hoy en día, junto con la prenda mercantil. Conforme al artículo 2 de la Ley, la
constitución de la prenda, admite dos posibilidades:
a) Por escritura pública, en cuyo caso la prenda será oponible a terceros desde la fecha de esta
escritura; o
b) Por instrumento privado, cumpliéndose con dos requisitos adicionales:
i) las firmas de los concurrentes deberán ser autorizadas por un Notario Público; y
ii) el instrumento deberá protocolizarse en el registro del mismo Notario que autorice las firmas.
En este segundo caso, respecto de terceros, la fecha del contrato será la de su protocolización.
Se trata, por ende, en cualquiera de los dos casos reseñados, de un contrato solemne. Estamos ante una
solemnidad propiamente tal, de aquellas exigidas por la ley en atención a la especie o naturaleza del
contrato, cuya omisión trae como consecuencia que éste no produzca ningún efecto civil (artículo 1443
del Código Civil). Así las cosas, o habrá una hipótesis de inexistencia jurídica, o de nulidad absoluta, para
quienes no admiten la primera en nuestro sistema jurídico. Personalmente, creemos que se trata de un
caso de inexistencia jurídica, por omisión de una solemnidad propiamente tal exigida precisamente por
vía de existencia, es decir, “pasando a ser la solemnidad el único medio a través del cual el autor o las
partes que celebran el acto pueden manifestar su voluntad.”7 Por el contrario, para quienes estimen
que se trataría de un caso de nulidad absoluta, dicho vicio quedaría saneado transcurridos que sean diez
años, desde la fecha del contrato, al prescribir la acción para demandarla (artículo 1683 del Código Civil).
Dispone también el artículo 2 que la modificación del contrato o el alzamiento de la prenda, deberán
asimismo efectuarse por algunos de los medios antes consignados para su celebración.
La sola celebración del contrato de prenda no otorga al acreedor prendario el derecho real de prenda,
siendo necesario que se inscriba el contrato en el Registro de Prendas sin Desplazamiento (artículo 25), a
cargo del Servicio de Registro Civil e Edentificación. Esta inscripción también resulta necesaria para

221
hacer oponible el contrato a terceros. En todo caso, la Ley no dispuso de un plazo fatal para practicar
esta inscripción.
d.4.4) Prenda mercantil.
Se perfecciona entre las partes por la entrega de la cosa prendada, entrega que no sólo se puede hacer
al acreedor, sino también a un tercero elegido de común acuerdo por los contratantes (art. 817 del
Código de Comercio). Entre las partes, se siguen entonces las mismas reglas del Código Civil.
No acontece lo mismo frente a los terceros, ya que para invocar ante otros acreedores el crédito
preferente que confiere la prenda, es necesario:
1º Que el contrato de prenda sea otorgado por escritura pública o privada, y en el último caso,
protocolizada, previa certificación en la misma de la fecha de esa diligencia, puesta por el Notario
respectivo;
2º Que la escritura o documento contenga la declaración de la suma de la deuda y la especie y

naturaleza de las cosas empeñadas, o que lleve anexa una descripción de su calidad, peso y medida.
(Artículos 814 y 815 del Código de Comercio).
Cuando la prenda mercantil recae sobre un crédito, debemos distinguir entre los créditos nominativos, a
la orden y al portador:
1º créditos nominativos: rige la existencia del “conste” (vale decir, el señalamiento de la suma de la
deuda que la prenda está garantizando) y también la notificación al deudor a que se refiere el art. 2389
del CC (art. 816 del Código de Comercio);
2º créditos a la orden: requieren para prendarse el endoso en garantía, sin necesidad de notificar al
deudor;
3º créditos al portador: debe entregarse el título, pero no se requiere la notificación al deudor.
Efectos del contrato de prenda.
Pueden estudiarse tanto con respecto al acreedor como en relación al deudor. En ambos casos, debemos
analizar los derechos y obligaciones que corresponden a cada parte y que tienen su fuente en el propio contrato
o en la ley.
a) Efectos del contrato de prenda en relación al acreedor.
Estudiaremos cinco derechos que pueden ser ejercidos por el acreedor prendario:
a.1) Derecho de retención.
a.2) Derecho de persecución o reivindicación.

222
a.3) Derecho de venta.
a.4) Derecho de preferencia.
a.5) Eventualmente, derecho a que le indemnicen los perjuicios y gastos ocasionados por la tenencia de la
cosa prendada.
b) Obligaciones del acreedor prendario.
b.1) Obligación de restituir la cosa empeñada, una vez extinguida la obligación.
b.2) Obligación de no usar la cosa empeñada: artículo 2395.
b.3) Obligación de conservar la cosa prendada.
c) Derechos del deudor
c.1) Derecho a que se le restituya el bien prendado.
c.2) Derecho a pedir la sustitución de la cosa empeñada.
c.3) Derecho a que se le indemnicen los deterioros que la cosa prendada haya sufrido por hecho o culpa del
acreedor.
c.4) Derecho a vender la cosa prendada o a constituir en favor de terceros derechos al goce o tenencia de la
cosa.
c.5) Derecho a concurrir a la subasta de la cosa empeñada
c.6) Derecho a impedir el remate, pagando íntegramente la deuda.
d) Obligaciones del deudor.
A) Efectos del contrato de prenda en relación al acreedor.
a.1) Derecho de retención.
a.1.1) Cuándo opera.
El derecho de retención sólo opera tratándose de las prendas con desplazamiento. No existe en las prendas
sin desplazamiento, pero en ellas, la ley otorga al acreedor una serie de derechos que tienden a evitar que se
produzca el deterioro material o jurídico de la garantía.
Se refiere al derecho de retención el art. 2396, inciso 1º. De acuerdo al precepto, el deudor no puede exigir
que se le restituya el bien prendado, total o parcialmente, mientras:
• No haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses;

223
• No haya pagado los gastos necesarios en que hubiere incurrido el acreedor prendario para la
conservación de la prenda;
• No haya pagado los perjuicios que al acreedor le hubiere ocasionado la tenencia de la prenda.-

Como vemos, para que cese el derecho de retención, debe hacerse un pago total, lo que está en armonía con
una de las reglas generales del pago, el art. 1591, inciso 2º.
Por lo demás, que se exija un pago total es una consecuencia de la indivisibilidad de la prenda. En
consecuencia, por insignificante que sea la parte insoluta del crédito, el acreedor prendario está autorizado a
retener el bien pignorado (art. 2405).
La importancia y efectividad de este derecho es indiscutible. Mediante él, se compele en forma indirecta al
deudor a cumplir la obligación, ya que sólo de esta manera le será posible recuperar la tenencia de la cosa y
servirse de ella.
a.1.2) Excepciones respecto al derecho de retención.
Contempla el Código excepciones al derecho, en dos sentidos:
El acreedor puede estar obligado a restituir, no obstante no haberse cumplido con la obligación
•
caucionada;
• El acreedor puede retener el bien prendado, no obstante haberse pagado íntegramente el crédito
caucionado.
Dichas excepciones, en uno u otro sentido, son las siguientes:
i) Solicitud del deudor para sustituir la cosa prendada.
El artículo 2396, inciso 2º, establece este derecho para el deudor. Si bien es cierto que el derecho de retención
se ejerce sobre la cosa que se ha dado en garantía, la disposición citada autoriza al deudor para sustituir la
prenda cuando de ello no se siguiere perjuicio al acreedor. La norma dice que el deudor “será oído” en esta
pretensión. Por lo tanto, no se trata de un derecho absoluto, que opere automáticamente a solo pedimento
del deudor. Pero es evidente que si el cambio de la cosa prendada no perjudica al acreedor, el juez accederá a
la petición. El precepto es interesante en dos aspectos:
• Porque va contra el principio de que el contrato es ley para las partes, principio que de aplicarse
rigurosamente dejaría al deudor sin el derecho en cuestión;

• porque hasta cierto punto, está inspirado en la doctrina de la relatividad de los derechos, que repudia el
ejercicio abusivo de los mismos, abuso que existiría de parte del acreedor si se le permitiera, a todo
evento, negarse a la sustitución de la prenda, aún cuando de ello no se le siguiera perjuicio alguno.

ii) Pérdida del derecho de retención por el uso de la cosa prendada por el acreedor.

224
La retención no autoriza al acreedor, por regla general, para servirse de la cosa prendada. Lo anterior es tan
evidente, que el artículo 2396, inciso 3º, dispone que si el acreedor abusa de la cosa prendada pierde su
derecho. Se ha estimado que el mero uso, cuando el acreedor no esté facultado para ello, constituye un
“abuso”, para estos efectos. Si estuviere autorizado para usar la cosa prendada, habría “abuso” si le da un uso
que no corresponda a su naturaleza o destino.
Excepcionalmente, el acreedor puede usar de la cosa prendada:
• cuando el deudor lo autoriza;

• tratándose de una prenda de dinero, porque en ella, el acreedor pasa a ser dueño del dinero dado en
garantía;
• si la cosa empeñada fuere fructífera, el acreedor podrá apropiarse de los frutos para imputarlos al pago
de la deuda, dando cuenta de ellos y restituyendo los que sobraren (artículo 2403).

iii) Caso de la prenda tácita.
Está contemplado en el artículo 2401. Por regla general, extinguida la deuda, el deudor puede solicitar la
restitución del bien empeñado. Pero el artículo citado autoriza al acreedor para retener la cosa prendada a
pesar de haberse extinguido la obligación principal, cuando existan otras obligaciones entre acreedor y deudor
y ellas reúnan los requisitos establecidos en dicho precepto. Se produce entonces lo que los autores
denominan “la prenda tácita”. El legislador la establece interpretando la voluntad del acreedor. Si éste ha
exigido al deudor una garantía para otorgarle crédito, es lógico presumir que de sobrevenir otra obligación
entre ellos, si el acreedor es titular de un nuevo crédito en contra del deudor, acontece lo anterior en razón de
la garantía ya otorgada.
Por esta razón, no se aplica la prenda tácita cuando la garantía se ha dado por un tercero; además, en tal caso
no sería justo que éste permaneciera ligado por las nuevas obligaciones contraídas por el deudor.
Asimismo, para que se aplique la prenda tácita es necesario que el segundo crédito tenga por origen un
contrato celebrado entre el acreedor y el deudor. Por lo tanto, no cabría aplicar el Art. 2401 si el nuevo crédito
se hubiere adquirido por cesión, subrogación o tuviere su origen en la responsabilidad extracontractual del
deudor.
Además de los supuestos enunciados, deben cumplirse con los siguientes requisitos, contemplados en el Art.
2401:
• Que el nuevo crédito sea cierto y líquido, es decir, que además de existir, sepamos a cuanto asciende
el crédito y que no esté sujeto a plazo o condición;

• Que las nuevas obligaciones se hayan contraído después de la obligación para la cual se constituyó la
prenda.

225
• Que las nuevas obligaciones se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación anterior, es
decir, de la obligación que motivó la constitución de la prenda. ¿Qué debe entenderse por el “pago de
la obligación anterior”? Según algunos, el legislador ha querido referirse a la fecha en que de acuerdo
con el contrato debió efectuarse el pago. Pero en la opinión mayoritaria de la doctrina, el artículo se
refiere al momento en que éste efectivamente se realiza, puesto que “pago” es la prestación de lo que
se debe, y si el legislador hubiere querido referirse al momento en que de acuerdo al contrato debía
efectuarse el pago, habría empleado la expresión “exigibilidad”.

En ciertos casos sin embargo, y no obstante cumplirse los requisitos anteriores, el acreedor no puede
ampararse en el art. 2401 para negarse a restituir la cosa prendada. Son tales:
• Cuando la tenencia de la cosa sale del poder del acreedor y llega a manos del deudor, quien puede
retenerla pagando la obligación garantizada con la prenda (art. 2393, inciso 3º);

• cuando el deudor vende la cosa dada en garantía o constituye a título oneroso un derecho para el goce o
tenencia de la cosa, y el comprador o el tercero en cuyo favor se constituye el derecho, ofrece al
acreedor pagar la obligación garantizada (Art. 2404).

a.2) Derecho de persecución o reivindicación.La prenda es un derecho real y como tal susceptible de ser
amparado por la acción reivindicatoria (arts. 891 y 2393). En este caso, no se persigue recuperar el dominio del
bien empeñado, sino la posesión del derecho de prenda, porque sólo mediante la tenencia de la cosa el
acreedor puede ejercitarlo. El acreedor está facultado para recobrar la cosa de manos de cualquier persona , sin
exceptuar al propio deudor. Pero éste puede enervar tal acción, si paga la deuda al acreedor. En este caso, según
vimos, no opera la prenda tácita.
a.3) Derecho de venta.
a.3.1) Cómo se efectúa la venta.
El derecho de venta o de realización de que está investido el acreedor prendario, se contempla en el artículo
2397. La facultad que tiene la acreedor de hacer vender la cosa empeñada no impide que también pueda
ejercitar el derecho de prenda general persiguiendo los otros bienes del deudor, como por lo demás lo deja en
claro la parte final del art. 2397. Lo anterior, salvo si la prenda fue constituida por un tercero, pues en tal caso,
no podrán perseguirse los demás bienes de este tercero, que sólo contrajo una obligación real.
El derecho de venta que tiene el acreedor es de la esencia de la prenda y no puede renunciarse (artículo 2397,
inciso 1º). Pero el hecho de que esta facultad sea irrenunciable no significa que el acreedor esté obligado a
ejercitarla, porque puede conformarse con retener la cosa empeñada (lo que no significa que se transforme en
dueño, artículo 2397 inciso 2º) y el deudor no lo podría compeler a que iniciara el procedimiento de
realización.

226
La realización se efectúa mediante el remate de la prenda, facultando el artículo 2398 al acreedor y al deudor
para concurrir a la subasta. Somarriva apunta que la autorización al deudor para participar en la subasta
contraría lo dispuesto en el artículo 1816, cuando dispone que la compra de cosa propia no vale, pues tal
ocurrirá si el deudor era dueño de la cosa prendada y se la adjudica en la subasta. A nuestro juicio, como lo
expresamos al estudiar la compraventa, lo que aquí acontece es simplemente que el deudor paga la
obligación, e impide la venta forzada.
El procedimiento de realización de la prenda está regulado por el DL Nº 776 de 1925, aplicable en todo caso
sólo a la prenda civil y a la prenda mercantil.
El deudor también está facultado para detener el procedimiento de realización, pagando antes del remate la
suma adeudada, los intereses si corresponde su pago y las costas (artículo 2399).
El artículo 2402 reglamenta la imputación del producto de la subasta, cuando no alcanza a cubrir la totalidad
de lo adeudado:
• Primero, debe imputarse a los intereses y costas;

• después, al capital; y
• si fueren varias las obligaciones caucionadas con la prenda, hay que atenerse a las normas generales
relativas a la imputación del pago (artículos 1595 a 1597).

El artículo 2397 otorga al acreedor dos derechos:
1º Uno principal, el derecho de hacer vender la prenda en remate;
2º Otro derecho accesorio, el de adjudicarse el bien empeñado hasta concurrencia de su crédito a falta de
posturas admisibles y previa tasación de peritos.
Con la vigencia del DL Nº 776, se planteó la interrogante de saber si el acreedor prendario conservaba el
segundo derecho, pues el citado decreto no lo contemplaba. La doctrina se inclinó por estimar que no lo
conserva. Somarriva apunta las siguientes razones para tal conclusión:
• El DL citado en parte alguna confiere esta facultad al acreedor, a diferencia de lo dispuesto en el Código
de Procedimiento Civil acerca del juicio ejecutivo, en el que expresamente se consagra el derecho del
ejecutante para adjudicarse la cosa embargada por los 2/3 de la tasación y a falta de posturas
admisibles;

• En las formalidades que el DL establece para el remate de la prenda, no existe exigencia alguna respecto
de un mínimo para las posturas. Por ello, el acreedor no tiene por qué recurrir a la adjudicación de la
cosa previa tasación de peritos, tanto porque es difícil que no haya posturas admisibles, cuanto porque
le resulta más simple adjudicarse la cosa prendada en la cantidad que ofrezca por pequeña que sea. De
tal forma, se cumple con el objetivo del DL: hacer lo más fácil posible la realización de la prenda con el
fin de fomentar el desarrollo del crédito prendario. El legislador, en definitiva, no exige mínimo para la
subasta, con lo cual el acreedor puede quedarse con la cosa por un precio cualquiera, por vil que sea.

227
Si la prenda recae sobre un crédito de dinero, el DL 776 establece que el acreedor deberá cobrarlo a su
vencimiento y para este efecto se le considera como representante legal del deudor prendario, sin perjuicio de
la obligación de rendir cuenta al deudor.
a.3.2) Proscripción del pacto comisorio.
El artículo 2397 excluye asimismo el pacto comisorio o “lex commisoria”, como se le denominaba en el
derecho romano. En su virtud, se estipulaba que si el deudor no pagaba al vencimiento de la deuda, el
acreedor se transformaba, ipso facto, en propietario de la cosa. Semejante pacto se ha prohibido en los
códigos modernos, pues favorece la usura, quedando el deudor colocado a merced del acreedor. El DL 776
ratifica su prohibición, tanto al celebrarse el contrato principal como posteriormente.
Infringirían esta prohibición y serían nulos los siguientes pactos:
• Cuando se estipula que el acreedor se pagará con la cosa prendada, en caso de incumplimiento de la
obligación;
• Cuando se estipula que el acreedor estará facultado para vender la cosa empeñada en venta privada;
• Cuando se estipula que el producto íntegro de la venta de la cosa empeñada pertenecerá al acreedor,
aunque supere el monto del crédito.
Por el contrario, no se verán afectadas por la prohibición figuras como la dación en pago o la propia
compraventa, compensando el pago del precio con la deuda.
a.4) Derecho de preferencia.
Nada dice el Código Civil en el título de la prenda, acerca de la preferencia de que goza el acreedor prendario.
Tal derecho se le confiere en las normas relativas a la prelación de créditos, en el artículo 2474 Nº 3. Se
establece que el crédito del acreedor prendario es de la segunda clase de créditos preferentes.
Al igual que acontece con el crédito preferente de la tercera clase del acreedor hipotecario, el crédito del
acreedor prendario es especial, porque se hace efectivo sobre el bien dado en garantía, sin que pueda
invocarse la preferencia en el resto del patrimonio del deudor. Por lo tanto, si parte del crédito queda sin
pagarse con el producto de la realización de la prenda, el saldo insoluto no goza de la preferencia sino que
debe considerarse como un crédito común o valista (artículo 2490).
El acreedor prendario goza del privilegio cuando persigue la cosa empeñada invocando su calidad de tal. Pero
el solo título de acreedor prendario no le confiere privilegio alguno, si ejercita sobre los otros bienes del
deudor el derecho de prenda general.
Lo normal será que el acreedor haga valer su privilegio sobre el producto del remate de la cosa dada en
garantía, pero también puede ejercitarlo sobre el monto del seguro en caso de siniestro de la cosa empeñada
o sobre el valor de la expropiación si ésta fuere expropiada.

228
De acuerdo a lo expuesto, el acreedor prendario se paga preferentemente a todo otro acreedor con el valor de
la cosa prendada, con la sola excepción consignada en el artículo 2476, esto es, cuando tiene que soportar la
prioridad de los créditos de primera clase cuando éstos no alcanzaren a pagarse con los demás bienes del
deudor. En todo caso, las normas sobre la quiebra permiten que el acreedor prendario pueda ser pagado sin
esperar las resultas de la quiebra, siempre que asegure lo necesario para pagar los créditos de primera clase, si
los demás bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos.
a.5) Derecho del acreedor a ser indemnizado por los gastos de conservación de la cosa y los perjuicios que
su tenencia le haya ocasionado: artículo 2396.
En cuanto a los gastos de conservación, el acreedor sólo puede demandar del deudor las expensas necesarias,
pero no las útiles y menos las voluptuarias.
Además, el deudor está obligado a indemnizar al acreedor los perjuicios que la tenencia de la cosa prendada le
hubiere ocasionado. El legislador no da reglas respecto a esta indemnización, de manera que tenemos que
aplicar los principios generales que rigen la indemnización de perjuicios en la responsabilidad contractual,
consignados en los artículos 1556 a 1558.
Para compeler al deudor a que le reembolse e indemnice los gastos y perjuicios, el acreedor puede hacer uso
del derecho de retención a que se refiere el artículo 2396.
Aunque no hay norma expresa en nuestro Código Civil, Somarriva estima que el privilegio de la prenda
también se extiende al cobro de los gastos y perjuicios.
B) Obligaciones del acreedor prendario
En las prendas con desplazamiento, es el acreedor el que resulta obligado a restituir la cosa dada en garantía.
Por el contrario, en aquellas en que la cosa permanece en poder del deudor, por el solo contrato el acreedor no
contrae obligaciones, sino que éstas corresponden únicamente al deudor. Examinaremos las obligaciones del
acreedor en la prenda civil. Son tales
b.1) Obligación de restituir la cosa empeñada, una vez extinguida la obligación.
Esta obligación jamás puede faltar en la prenda civil. Se refieren a esta obligación los artículos 2396, 2401 y
2403.
La obligación de restituir se hace exigible una vez que el deudor pague íntegramente lo adeudado con
intereses e indemnice al acreedor los gastos y perjuicios que eventualmente hubiere experimentado con
ocasión de la tenencia de la cosa prendada. Así lo establece el artículo 2396, una de las disposiciones que
consagran el principio de la indivisibilidad de la prenda.

229
La restitución de la prenda debe hacerla el acreedor con los aumentos que haya recibido de la naturaleza y por
el transcurso del tiempo. El artículo 2403, que así lo dispone, no se refiere a los aumentos que la cosa pudiere
tener por la industria del hombre, porque el acreedor prendario, que es un mero tenedor, no puede usar ni
gozar de la cosa empeñada, siendo entonces inoponible al deudor los aumentos que tuvieren tal origen.
La obligación de restituir cesa si el bien empeñado se destruye por caso fortuito o fuerza mayor, en virtud del
principio según el cual las cosas producen y perecen para su dueño. Cesa también la obligación cuando la
acción prendaria directa se extinga por prescripción. Dicha acción es la acción personal de que dispone el
deudor para recuperar la prenda.
Indirectamente, el acreedor puede verse libre de la obligación de restituir la cosa, en caso que adquiera el
dominio de la cosa por prescripción. Es cierto que el acreedor prendario es mero tenedor, y que la mera
tenencia no muda en posesión, como indica el artículo 716, pero el mismo precepto consigna la excepción
contemplada en la regla 3ª del artículo 2510.
b.2) Obligación de no usar la cosa empeñada: artículo 2395.
Ya hemos indicado que el acreedor prendario carece, por regla general, de la facultad para usar y gozar de la
cosa empeñada. Si llegare a infringir la ley, el constituyente de la prenda podrá exigir que se le restituya
anticipadamente la cosa pignorada. Excepcionalmente, el acreedor puede servirse de la cosa prendada:
• si el deudor lo autoriza;
• si se trata de una prenda que recae en una suma de dinero (artículo 2395 en relación al artículo 2221).
• Si la cosa empeñada es fructífera, pues en tal caso, el acreedor puede percibir los frutos e imputarlos a
la deuda (artículo 2403);
• Si el bien dado en prenda es un crédito de dinero, el acreedor no sólo está facultado sino que obligado a
cobrarlo a su vencimiento.

b.3) Obligación de conservar la cosa prendada.
El artículo 2394 hace responsable al acreedor de la culpa leve, al decir que debe conservar la cosa empeñada
como un buen padre de familia. Ello está en armonía con el artículo 1547, puesto que el contrato de prenda,
por regla general, cede en utilidad de ambos contratantes: es útil para el deudor, porque consigue un crédito;
y es útil para el acreedor, porque obtiene una mayor seguridad para su crédito.
C) Derechos del deudor
Son más importantes y visibles en las prendas con desplazamiento, porque en ellas resulta obligado el acreedor,
a diferencia de lo que ocurre en las prendas sin desplazamiento, donde es el deudor quien contrae obligaciones.
El deudor tiene los siguientes derechos en la prenda civil:
c.1) Derecho a que se le restituya el bien prendado.
Se trata del principal derecho del deudor prendario. Dos acciones le franquea la ley. Ellas son:

230
c.1.1) Acción prendaria directa.
Para ejercer este derecho, el deudor goza de la acción prendaria directa. Puede ejercitarla una vez que haya
extinguido completamente la obligación principal, con todos sus accesorios, intereses, costas y perjuicios
que adeude al acreedor. Por excepción, de acuerdo al artículo 2396, el deudor está facultado para solicitar
inmediatamente la restitución, aún cuando el crédito estuviere insoluto, si el acreedor “abusa” de la prenda.
La acción prendaria directa es personal, porque emana del contrato de prenda que vincula al acreedor y al
deudor. Por ello, no puede interponerse contra el tercero que estuviere en posesión de la cosa, y prescribe
en 5 años, contados desde que la obligación de restituir sea exigible, es decir, desde que el deudor haya
pagado íntegramente la deuda. La ventaja de esta acción, es que el demandante no está obligado a probar
su dominio sobre la cosa, sino sólo la existencia del contrato y que en él actuó como constituyente de la
prenda.
c.1.2) Acción reivindicatoria.
El deudor también dispone de la acción reivindicatoria, en caso que sea dueño de la cosa empeñada.
Obviamente, tal acción puede interponerse contra el acreedor como también contra terceros, debiendo el
deudor probar su dominio. En cambio, si interpone la acción personal, le será suficiente acreditar la
existencia del contrato de prenda.
c.2) Derecho a pedir la sustitución de la cosa empeñada. El artículo 2396, inciso 2º, establece esta facultad, a
la que hemos hecho referencia.
c.3) Derecho a que se le indemnicen los deterioros que la cosa prendada haya sufrido por hecho o culpa del
acreedor. El artículo 2394 consagra este derecho del deudor.
c.4) Derecho a vender la cosa prendada o a constituir en favor de terceros derechos al goce o tenencia de la
cosa.
El artículo 2404 establece estas facultades. Para que operen, tanto el tercero que compre la cosa como aquél a
quien se confiera un título oneroso para el goce o tenencia de la cosa pignorada, tendrán que pagar la
obligación que originó la constitución de la prenda. Es importante consignar que en éstos casos, el acreedor no
podrá negarse a restituir alegando la existencia de una “prenda tácita” en los términos del artículo 2401. Así
las cosas, si el deudor quiere eludir que opere tal hipótesis, debiera vender la cosa o ceder su uso y goce a un
tercero a título oneroso.
c.5) Derecho a concurrir a la subasta de la cosa empeñada.
Tal como se indicó, el artículo 2398 confiere al deudor este derecho, originándose la posibilidad de que el
propio dueño de la cosa prendada se adjudique la misma en la subasta, lo que constituye una excepción a la
prohibición de comprar una cosa propia, en opinión de algunos (artículo 1816, inciso 1º).
c.6) Derecho a impedir el remate, pagando íntegramente la deuda.

231
El artículo 2399 otorga al deudor la posibilidad de impedir la subasta, pagando la totalidad de la deuda y las
costas generadas hasta ese momento.
D) Obligaciones del deudor
La prenda es un contrato unilateral, porque de él sólo nacen obligaciones para una de las partes. En las prendas
que se perfeccionan con la entrega de la cosa, se obliga el acreedor. Por el contrario, en las prendas sin
desplazamiento, el obligado es el deudor.
En la prenda civil, el deudor, por el solo contrato, no contrae obligación alguna. Sin embargo, por hecho
posteriores, puede resultar obligado a indemnizar al acreedor, según hemos estudiado (artículo 2396). Para
hacer efectiva esta obligación, el acreedor goza de la acción prendaria contraria y del derecho legal de retención.
En las prendas sin desplazamiento, el deudor contrae numerosas obligaciones pues a él corresponde cuidar y
conservar la cosa (lo que corresponde al acreedor en las prendas civiles). El deudor responde de culpa leve, y
deberá permitir al acreedor que inspeccione el estado de la cosa prendada
Transferencia y transmisión del derecho de prenda.
Consecuencia del carácter accesorio que tiene el derecho de prenda, es que siga al crédito donde quiera que se
radique. Por ello, la transferencia y transmisión del derecho de prenda no puede efectuarse aisladamente, sino
conjuntamente con el crédito que está garantizando.
Nada dice el Código Civil, al regular la prenda, sobre la manera de transferir o transmitir el derecho de prenda.
En consecuencia, dichos actos quedan sujetos a las reglas generales, y se efectuarán por la cesión del crédito
prendario, por el pago con subrogación y por la sucesión por causa de muerte.
Por sucesión por causa de muerte, pasan a los herederos los derechos y las obligaciones transmisibles. Dentro
de los primeros, se incluye el derecho de prenda. También por este modo puede adquirir el legatario, cuando se
le deja en legado el crédito caucionado con la prenda.
Por acto entre vivos el cambio de titular de un derecho se efectúa cuando un tercero paga el crédito y se
subroga en los derechos del acreedor, caso en el cual pasa al nuevo acreedor el crédito con sus privilegios,
prendas e hipotecas (artículo 1612).
Otra forma de traspasar por acto entre vivos el derecho de prenda, es la cesión del crédito prendario (artículo
1906).
Tratándose de las prendas especiales, la transferencia operará en algunos casos por cesión del crédito, como en
la prenda sin desplazamiento de la Ley Nº 20.190, y en otros casos mediante endoso, como en la prenda de
Warrants.
Extinción de la prenda

232
La prenda, como consecuencia de su carácter accesorio, se extingue conjuntamente con la obligación principal.
Pero como al mismo tiempo la prenda es una obligación distinta de la obligación principal, puede también
extinguirse independientemente de la obligación garantizada.
Cabe señalar que el artículo 2406, que indica las causales de extinción del derecho de prenda, es incompleto,
porque no se refiere a los modos de extinguir por vía consecuencial ni enumera todos los modos de extinguir
por vía principal.
a) Causales de extinción por vía accesoria o consecuencial: La obligación principal puede extinguirse por
cualquiera de los medios contemplados en el artículo 1567 y con ello, igual suerte corre la prenda, dado que
por su carácter accesorio necesita ír anexa a otra obligación cuyo cumplimiento garantice. De los modos de
extinguir, presentan algunas peculiaridades en relación a la prenda la novación, el pago y la nulidad.

• En cuanto al pago: el pago de la obligación principal acarrea la extinción de la prenda, salvo que lo haga
un tercero y se subrogue en los derechos del acreedor, porque entonces subsiste la prenda,
garantizando ahora la obligación de la cual es titular el nuevo acreedor (artículo 1612);

• Respecto a la novación: extinguida por novación la obligación cuyo cumplimiento garantiza la prenda,
ésta también se extingue, conforme al artículo 1642. Pero esta misma disposición autoriza a las partes
para hacer reserva de las prendas, de manera que esta garantía continúe en pleno vigor asegurando la
nueva obligación. En este caso, si bien conserva la prenda su carácter accesorio, presenta la
particularidad de que se independiza de la obligación que garantizó en un comienzo y accede ahora a
otra obligación. La reserva tiene sin embargo ciertas limitaciones:

1º Si la cosa empeñada pertenece a terceros, éstos deben consentir en la reserva;
2º No vale la reserva en lo que la segunda obligación exceda a la primera;
3º No es posible hacer la reserva en los bienes del nuevo deudor ni aún con su consentimiento;
4º Tratándose de codeudores solidarios, la reserva sólo puede afectar a los codeudores que han
consentido en la misma (arts. 1642 y 1643).
Además, cabe agregar que si bien la mera ampliación del plazo de la obligación no constituye
novación, en conformidad al artículo 1649 se extingue la prenda que haya constituido un tercero.
• En lo que respecta a la nulidad de la obligación principal, declarada que sea extinguirá tanto la obligación
principal como la obligación accesoria. Podría ocurrir sin embargo que la prenda se hubiera constituido
por un tercero para asegurar la obligación de un menor adulto. En este caso, a pesar de la declaración de
nulidad, subsiste la prenda, porque ella está garantizando una obligación natural, siendo la prenda una
obligación civil perfecta.

b) Causales de extinción por vía directa o principal.

233
Las menciona el artículo 2406:
b.1) Destrucción completa de la cosa empeñada.
La destrucción íntegra de la cosa extinguirá el contrato, sea aquella imputable al acreedor o sea que derive
de un caso fortuito. En el primer caso, el dueño de la cosa tendrá por cierto derecho a exigir la pertinente
indemnización.
Si la destrucción sólo fuere parcial, subsistirá la prenda en lo que resta de la cosa. En caso que la cosa
prendada esté asegurada, el acreedor prendario puede hacer efectivos sus derechos en la suma que pague
la compañía aseguradora.
b.2) Cuando el acreedor pasa a ser dueño de la cosa empeñada por cualquier título.
Como es obvio, es inconcebible una prenda sobre una cosa propia. Se extingue la prenda por confusión.
b.3) Por resolución del derecho de dominio del constituyente.
En este caso, la prenda se extingue esté de buena o mala fe el acreedor: nos encontramos ante una
excepción a los efectos de la condición resolutoria cumplida ante terceros (artículo 1490). Para que el
problema que trata el art. 1490 se plantee es necesario que la cosa mueble “se enajene”. En este artículo, la
palabra “enajenación” debemos entenderla sólo en su acepción restringida de transferencia total o parcial
del dominio, y no en su sentido amplio de constitución de cualquier derecho real sobre la cosa.
En efecto, el art. 1490 es inaplicable a la prenda: arts. 2406 y 2396. La prenda se extingue si se resuelve el
derecho del constituyente de la misma, esté o no de buena fe el acreedor prendario, sin perjuicio de otros
derechos que éste puede ejercer, conforme lo establecen las dos disposiciones citadas y el artículo 2391,
(fundamentalmente, pedir primero que se reemplace la prenda o en su defecto, el pago anticipado de la
obligación).
b.4) Por “abuso” de la prenda por parte del acreedor: art. 2396.
Según hemos señalado, constituye “abuso” cualquier uso que le de a la cosa prendada el acreedor, si no
medió autorización del deudor; o si habiéndose autorizado el uso, se da a la cosa un uso que excede o no
corresponde al autorizado.
Ø Art. 2396. El deudor no podrá reclamar la restitución de la prenda en todo o parte, mientras no haya
pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el
acreedor para la conservación de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia. Con
todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra sin perjuicio del acreedor, será
oído. Y si el acreedor abusa de ella, perderá su derecho de prenda, y el deudor podrá pedir la restitución
inmediata de la cosa empeñada.
b.5) Cuando se da en prenda una cosa ajena, y el verdadero dueño la reclama: Art. 2390.

234
Ø Art. 2390. Si la prenda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que no ha consentido en el
empeño, subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama su dueño; a menos que el acreedor sepa
haber sido hurtada, o tomada por fuerza, o perdida, en cuyo caso se aplicará a la prenda lo prevenido en el
artículo 2183.

Contrato de Fianza

Definición
Es un contrato en virtud del cual una persona se compromete por una obligación ajena, obligándose con el
acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no la cumple. art. 2335 y ss

Características

1 - Es un contrato consensual
Excepcionalmente, sin embargo, es un contrato solemne.
a. la fianza que deben rendir los guardadores debe celebrarse por escritura pública.
b. La fianza mercantil debe celebrarse por escrito
c. El aval que es una especie de fianza accesoria a un título de crédito (letra de cambio, pagaré) se
constituye por la firma del aval.

2 - Es un contrato accesorio, no puede subsistir por sí mismo y necesita naturalmente una obligación principal.

Ø Art. 2343 inc. 1°: El fiador no puede obligarse a más de lo que debe el deudor principal, pero puede
obligarse a menos.

No puede obligarse a más porque en el exceso no habría cosa principal.

Ø Art. 2344: El fiador no puede obligarse en términos más gravosos que el principal deudor, no sólo con
respecto a la cuantía sino al tiempo, al lugar, a la condición o al modo de pago, o a la pena impuesta por
la inejecución del contrato a que acceda la fianza; pero puede obligarse en términos menos gravosos.

235
Ej.: el acreedor está en Arica, el deudor principal y fiador son domiciliados en Temuco. El deudor principal se
obliga a pagar en Temuco y el fiador se obliga a pagar en Arica.
Se obliga en términos más gravosos que el deudor principal en cuanto al lugar del pago.

inciso. 3°: La fianza que excede bajo cualquiera de lo respectos indicados en el inc. 1°, deberá reducirse a los
términos de la obligación principal.
• No es nula la fianza, sino que se reduce a los términos de la obligación principal.
• Si se obliga pagar en Arica, efectivamente debe pagar en Temuco.

Inc. final: En caso de duda se adoptará la interpretación más favorable a la conformidad de las dos obligaciones
principal y accesoria.

Ø 2344, inc. 2º: Podrá, sin embargo, obligarse de un modo más eficaz, por ejemplo, con una hipoteca,
aunque la obligación principal no la tenga.

Habla de más eficaz, no de más cuantioso ni gravoso y esto significa que le dé mayores posibilidades al acreedor
de obtener el pago de su crédito. El fiador en este caso celebra 2 contratos, uno de fianza con el acreedor y otro
de hipoteca con el acreedor. Constituye hipoteca para garantizar su obligación de fiador, porque su obligación va
a ser la misma, no va a exceder ni en cuanto al monto, en el tiempo etc., sólo que el acreedor está más
resguardado.

3- es un contrato por naturaleza gratuito.

• Quiere decir que si no se ha pactado remuneración, el acreedor no está obligado a pagarla al fiador.
• Pero no hay ninguna inconveniente en que el acreedor se obliga a pagar alguna retribución al fiador, por el
hecho de ser fiador, no sería ilícito.
• La fianza le sirve al acreedor porque no sólo tiene el derecho de prenda general contra el deudor, sino
también contra el fiador.
• Si nada se ha dicho, es un contrato gratuito, ya que el CC no dice nada al respecto.
• Tanto el acreedor como el deudor principal pueden pactar una remuneración con el fiador.
• Si el fiador se obliga a petición del deudor principal, se celebra un contrato de mandato y el mandato es
naturalmente oneroso, quiere decir que si las partes no han convenido remuneración para el mandatario, el
mandante de todas maneras la debe.
• Debe pagar lo que señale la ley, pero es muy poco frecuente que la ley regule el honorario del mandato.
• A falta de ley, el CC dice, la usual, según la costumbre. Es uno de los casos de costumbre con valor de ley
pero por mandato de la ley .
• Si no hay costumbre, el mandatario tiene derecho a la remuneración que le fije el juez.

Ø Art. 2341: El fiador puede estipular con el deudor una remuneración pecuniaria por el servicio que le
presta.

236

“puede estipular”, ergo el mandato para ser fiador es gratuito por naturaleza, pero puede ser oneroso .

• Es al revés de lo que ocurre normalmente con el mandato.
• pero nada impide que el deudor le ofrezca a una persona que es reticente a ser fiador una remuneración y
en este caso pasa a ser este mandato oneroso.
• Hay que tener en cuenta que el deudor no es parte en el contrato de fianza, es el acreedor y el fiador que lo
celebran.

4. Es por regla general un contrato unilateral
§ La única parte que se obliga es el fiador, salvo que sea es oneroso, ya que ahí es un contrato bilateral, eso
es si el acreedor se ha obligado a remunerar al fiador.

Clasificación de la fianza

1. convencional, legal, y judicial

• convencional, que es la constituida por la voluntad de las partes
• legal, cuando la ordena la ley
• judicial, cuando la ordena el juez.

Ø Art. 2336: La fianza puede ser convencional, legal o judicial.
- La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley, la tercera por decreto de juez.
- La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto la ley que la
exige o el Código de Enjuiciamiento disponga otra cosa.
- En los tres casos, la fianza es un contrato, esta clasificación atiende a quien exige que se constituya la fianza
Ej: ley en el caso de los guardadores, juez en el caso de la fianza de rato.

2.- personal o hipotecaria / prendaria

• La fianza hipotecaria: es aquella en que el fiador además de constituirse como tal, constituye una hipoteca
o prenda.
• La fianza personal: la fianza en sí misma siempre es personal cuando no va acompañada de una garantía
real.

3. limitada o ilimitada

• La fianza limitada es aquella en que el fiador se obliga por una cantidad inferior a la de la obligación
principal.
• La fianza ilimitada es aquella en que el fiador responde por la totalidad de la obligación principal

237
4. simple o solidaria

• La fianza simple es aquella en que el fiador no se obliga solidariamente con el deudor.
• La fianza solidaria es aquella en que el fiador se obliga solidariamente con el deudor principal.

- Tiene la ventaja para el acreedor de que el fiador en este caso no tiene beneficio de excusión.
- El fiador demandado no puede pedir que el acreedor se dirija primero contra el deudor principal.

Objeto de la obligación del fiador

La obligación del fiador sólo puede tener por objeto dinero, o sea es una obligación dineraria. En cambio, el
objeto de la obligación principal puede consistir tanto en dinero pero además puede consistir en otra cosa que
haya de darse o de entregarse.
Además puede consistir en un hecho o en una abstención.

Ø 2343, inc. 2º : Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor igual o mayor.

O sea la obligación principal puede ser una cosa distinta del dinero en cuyo caso la fianza asciende al valor de la
cosa.

inc. 3º: Afianzando un hecho ajeno se afianza sólo la indemnización en que el hecho por su inejecución se
resuelva.

- Y aunque no lo dice, también lo podemos aplicar cuando la obligación principal es de no hacer y se
contraviene a la obligación.
- Hay lugar a indemnización de perjuicio y por lo tanto el fiador responde por el monto de la indemnización.

Inc. 4º: La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no
constituye fianza.

- Parece fianza, pero no lo es, en realidad es un contrato innominado que se rige solamente por las reglas
generales de los contratos.

Obligación principal

1.- art 2338: La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural.

Según el art. 1472 la obligación natural admite caución. Eso si, que ser fiador de una obligación natural es
temerario, si ya es aventurado de ser fiador en sí, ser fiador de una obligación natural es algo loco. Ya que en
este caso el fiador de una obligación natural no tiene acción de reembolso y termina soportando él el pago.
No hay posibilidad de constreñir a pagar al deudor natural.

238
Ej. si se creó afianzar una obligación civil, pero resulta que esta obligación civil es natural porque el deudor
principal era menor adulto, la obligación principal es natural (1470, n°1)
Cuando el acreedor demanda al incapaz, éste opone la nulidad relativa y el acreedor demanda ahora al fiador. La
fianza es válida, el fiador no le puede oponer excepción de nulidad relativa porque sólo puede ser pedida por la
persona en cuyo favor fue establecida. Así, el fiador no tiene acción de reembolso.

2. 2339: Puede afianzarse no sólo una obligación pura y simple, sino condicional y a plazo. Podrá también
afianzarse una obligación futura; y en este caso podrá el fiador retractarse mientras la obligación principal no
exista; quedando con todo responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del
art. 2137.

- No hay inconveniente de afianzar una obligación sujeto a modalidades, pero el acreedor sólo puede
demandar al fiador una vez que se haga exigible al obligación principal sujeto a condición o plazo.

- La obligación futura , lo que también ocurre con la garantía hipotecaria donde se puede constituir hipoteca
por una obligación futura.

- No atenta contra el carácter de accesorio de las garantías porque el CC dice que son aquella que “no
pueden subsistir”, no dice “existir”.

- La fianza puede existir antes de la obligación principal, pero después no puede subsistir sin ella, si se
extingue la cosa principal.

- Pero hay una característica especial de la fianza de una obligación futura que es que el fiador puede
retractarse mientras la obligación principal no exista.

- Eso sí, para quedar libre de la responsabilidad frente al acreedor y terceros, tiene que dar aviso de su
retractación.

- Esto se desprende de la referencia que hace este artículo al 2173 que está en el mandato

- Porque en el mandato, cuando se ha extinguido por revocación u otra causa el mandato, y el mandante
quiere quedarse libre de toda responsabilidad por los actos del mandatario después de haberse extinguido
el mandato, debe avisarlo a los terceros por medio de publicaciones.

- Esto se aplica a la fianza: el fiador que se retractó debe avisar al acreedor para que el acreedor lo piense dos
veces antes de otorgar el crédito porque si otorga el crédito no va a tener garantía.

239
- La fianza misma, ya no la obligación principal, también puede sujetarse a modalidades:

Ø 2340: La fianza puede otorgarse hasta o desde día cierto, o bajo condición suspensiva o resolutoria.

- La regla general es que los actos puede sujetarse a modalidades
- La excepción es que algunos actos como el matrimonio no puede sujetarse a modalidades.

Capacidad para celebrar un contrato de fianza

La regla general es la capacidad. Entonces, ¿quiénes tienen que cumplir ciertas formalidades habilitantes para
celebrar un contrato de fianza?

Ø 2342 habla de la fianza de personas:
a. que se hallan bajo patria potestad, que son incapaces
b. que se hallen bajo tutela o curaduría, que son incapaces.
c. o del marido administrador de la sociedad conyugal que no es

a. patria potestad

Ø 261, inc. 1º: si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebre fuera
de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o
ratifique por escrito, o los que éstos efectúen en representación del hijo, obligan directamente al padre
o madre en conformidad a las disposición de ese régimen de bienes y, subsidiariamente al hijo, hasta
concurrencia del beneficio que éste hubiere reportado de dichos actos o contratos...

para que el hijo puede obligarse como fiador, se requiere al autorización del que ejerce la patria potestad.
Responde, sin embargo el que diò la autorización.

El hijo de familia responde subsidiariamente a la obligación del padre o madre hasta la concurrencia del
beneficio reportado por el acto.

b. sujeto a tutela o curaduría

Ø 404: El pupilo es incapaz de ser obligado como fiador sin previo decreto judicial, que sólo autorizará esta
fianza a favor de un cónyuge, de un ascendiente o descendiente, y por causa urgente y grave.
Debe cumplirse con los siguientes requisitos:
a. decreto judicial,
b. en caso de ser a favor de un cónyuge, ascendiente o descendiente
c. causa urgente y grave.

c. marido administrador de la sociedad conyugal

240
- cuando el que se obliga como fiador es el marido administrador de la sociedad conyugal, necesita el
consentimiento de la mujer
- Sanción: si el marido a pesar de no tener el consentimiento de la mujer constituye fianza, el marido se obliga
únicamente a sus bienes propios y no a los de la sociedad conyugal, ni menos a los bienes propios de la mujer.

Modalidades de la fianza

Ø Art. 2345: Se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del principal deudor.

a. sin orden: Cuando se afianza con orden, que puede ser expresa o tácita, hay mandato entre el deudor y el
fiador.

b. sin noticia: Cuando se afianza sin noticia, quiere decir que sin que el deudor principal lo sepa, y entonces hay
un cuasicontrato de gestión de negocios ajenos.

c. contra la voluntad del deudor principal: este caso no debe darse mucho , ya que además de temerario es
ilógico .

Ø 2346: Se puede afianzar a una persona jurídica y a la herencia yacente.

Este artículo sirve de argumento para estimar que la herencia yacente no es persona jurídica, puesto que si lo
fuera, no habría habido necesidad de mencionarla a parte.
Pero hay otro artículo que sirve de argumento para estimar que la herencia yacente es persona jurídica, que es
el art. 2509 respecto de la suspensión de la prescripción, o sea la detención del tiempo sin que se pierde el
tiempo anterior.

Ø 2347: La fianza no se presume, ni debe extenderse a más que el tenor de lo expreso¸ pero se supone
comprender todos los accesorios de la deuda, como los intereses, las costas judiciales del primer
requerimiento hecho al principal deudor, las de la intimación que en consecuencia se hiciere al fiador, y
todas las posteriores a esta intimación; pero no las causadas en el tiempo intermedio entre el primer
requerimiento y la intimación antedicha.

- El consentimiento del fiador sólo puede darse en forma expresa.
- El consentimiento del fiador debe ser expreso.
- En cambio, el consentimiento del acreedor puede exteriorizarse de manera expresa o tácita según las reglas
generales.

Personas obligadas a prestar fianza

Aquí, no hay que equivocarse: no significa las personas obligadas a ser fiador, ya que nadie puede ser obligado a
serlo contra su voluntad o celebrar un contrato contra su voluntad. ¿Cuándo el deudor principal está obligado a

241
procurarle a un acreedor un fiador? El CC plantea diversas hipótesis o casos en que el deudor tiene frente a su
acreedor la obligación de proporcionarle un fiador

Ø Art. 2348: Es obligado a prestar fianza a petición del acreedor:
1º: el deudor que lo haya estipulado
2º: el deudor cuyas facultades disminuyan en términos de poner en peligro manifiesto el cumplimiento
de su obligación;
3º: el deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del estado con ánimo de
establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la seguridad de sus obligaciones.

1. el deudor que lo haya estipulado
Ej.: hay un deudor a plazo y se vence el plazo. El deudor no tiene con qué pagar y pide más plazo al acreedor. El
acreedor le concede más plazo bajo al condición de que el deudor le proporcione un fiador para garantizar el
pago de la obligación.

2. peligro manifiesto del incumplimiento de la obligación
- Este deudor ha caído en insolvencia, y si es un deudor a plazo, caduca el plazo.
- Para impedir que se le cobra de inmediato, se obliga a proporcionar un fiador.
- El acreedor lo obliga en el sentido que si no le da fiador hace valer la caducidad del plazo y le tiene que pagar
de inmediato Si no me paga, lo ejecuta, embarga etc.

3. temor de ausencia del país
- Cuando el acreedor se entera que su deudor tiene pasaje de ida con su familia, sin vuelta, teme que el deudor
se ausente y no pague , tiene el derecho de exigir que deje un fiador.
- Puede acudir ante el juez y demostrarle los hechos para que deje el fiador bajo apercibimiento de arraigo
mientras que no proporcione fiador.
- Normalmente, el arraigo es de materia penal, pero no está restringido a ello, sirve para amparar el derecho.

4.- art. 2349: Siempre que el fiador dado por el deudor cayere en insolvencia, será obligado el deudor a prestar
nueva fianza.

Ø 2350: El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal ...

Cuando el deudor está obligado a proporcionar un fiador, éste debe ser solvente, o sea cuyo patrimonio tenga
fuerzas suficientes para poder perseguir el pago del crédito.

Ø 2351: El fiador es responsable hasta de la culpa leve en todas las prestaciones a que fuere obligado

242
El objeto de la obligación del fiador siempre es dinero que es una cosa genérica, por lo tanto no hay obligación
de custodia, y tampoco se responde por ninguna culpa porque el género no perece. ¿Qué alcance o
entendimiento tiene entonces este artículo?

Ej.: un fiador moroso no sólo responde por el cumplimiento de la obligación misma (dinero) porque la
indemnización de perjuicios se resuelve en dinero no se puede reemplazar dinero por dinero, entonces sigue
debiendo dinero

Pero fiador, deudor moroso debe la indemnización moratoria, o sea no sólo el dinero que debe sino el dinero
por el atraso, La mora es el retardo culpable, aquí aparece la culpabilidad, se atrasó culpablemente.

Para saber si me debe la indemnización moratoria que a su vez se traduce en dinero, esto es los intereses, para
saber, entonces, si además de lo debido debe pagar intereses, hay que saber si el retardo ha sido culpable o no.

Para calificar esta culpa: retardo, culpable, mora, debe haber tenido falta de diligencia de un buen padre de
familia, ahí responde por culpabilidad.

Ø 2352: Los derechos y obligaciones de los fiadores son transmisibles a sus herederos.

Este artículo está demasía que si no existiera, sería igual porque la regla general es que los derechos y
obligaciones se transmiten a los herederos. Para que no sean transmisibles debe haber una disposición expresa
(por ejemplo contrato intuito personae, derechos personalísimos)

Bello seguramente lo señalo pensando en el derecho romano porque la fianza se hacía por la stipulatio, la
adpromiso. El fiador adoptaba diversas formas como el sponsor, fideipromisor o fiador. Se diferenciaban por sus
solemnidades. Las obligaciones de los sponsores y fideipromisores duraban 2 años y no eran transmisibles a los
herederos. Las obligaciones de los fiadores eran por tiempo ilimitado y transmisibles a los herederos. Era la
forma más eficaz y por lo tanto perduró en el tiempo.

EFECTOS DE LA FIANZA

1. efectos entre acreedor y fiador
2. efectos entre fiador y deudor
3. efectos entre cofiadores cuando hay varios

1. Efectos entre el acreedor y el fiador

a. Renuncia al plazo

Ø 2353: El fiador podrá hacer el pago de la deuda, aun antes de ser reconvenido por el acreedor, en todos
los casos en que pudiere hacerlo el deudor principal.

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Este artículo se pone en el caso de que el fiador quiere pagar la obligación principal aun cuando existe plazo
pendiente. Lo puede hacer en los mismos casos en que el deudor principal lo podría hacer. El deudor puede
renunciar al plazo cuando éste no se encuentre establecido también en beneficio del acreedor.

Ej: una obligación que devenga intereses, en este caso no le interesa al acreedor que le adelanten el pago
porque está ganando intereses y a lo mejor los intereses han disminuidos.

Regla: el fiador puede renunciar al plazo en los mismos casos en que el deudor principal puede hacerlo. Pero el
fiador que paga tiene derecho de pedir el reembolso al deudor principal. Pero no puede pedirlo de inmediato
pendiente el plazo, tiene que esperar que vence el plazo, porque el deudor no renunció al plazo, fue el fiador
quien renunció al plazo.

b. Excepciones y defensas

El deudor puede oponer a la demanda del acreedor excepciones o defensas. El CC distingue entre 2 tipos de
excepciones:
I.- excepciones reales
II.- excepciones personales.

I.- Las excepciones reales son aquellas que se refieren a la obligación principal, son inherentes a la obligación
principal, y no al estado o calidad de las partes.

1.- la nulidad absoluta porque es la sanción de ineficacia puesta por la ley por la omisión de los requisitos
que la ley exige para su eficacia, según la naturaleza del acto.
El CC dice que la nulidad absoluta puede alegarla cualquiera que tenga interés, o sea el deudor y el fiador. Es
típicamente una excepción real.

2.- los modos de extinguir las obligaciones que no se refieren a la persona del deudor
Ej.: el pago , si el deudor ya pagó, el fiador puede excepcionarse con la excepción de pago. Así también la
novación, compensación, condonación, prescripción.

II.- Las excepciones personales son aquellas que se fundan en una circunstancia particular del demandado, no
en la obligación misma.

Ej.: la nulidad relativa por incapacidad de las partes, o sea si el deudor principal es incapaz relativo, el fiador
no puede oponer esta excepción porque es únicamente del deudor principal. si el fiador es incapaz relativo, sí
la puede oponer ya que en este caso la excepción personal es suya.

Conclusión: en la fianza hay excepciones reales, personales del deudor y personales del fiador.
- Puede hacer suya la real y la personal suya
- No puede oponer la excepción personal del deudor principal.
- Pero este artículo tiene una curiosidad.

244

Ø Art. 2354: El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera de las excepciones reales, como las de dolo,
violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor ....

Tanto el dolo como la violencia y en ciertos casos la cosa juzgada son excepciones personales y no reales, son
vicios del consentimiento y producen nulidad relativa. Atienden a la calidad y estado de las partes y no según la
especie del contrato. Así, que el CC está señalando como ejemplo de excepciones reales, excepciones que son
personales.

Las cosa juzgada, también lo es en cierto modo porque se exige la triple identidad legal de cosa, causa y
persona. Si se ha demandado primero al deudor y después al fiador, no hay identidad legal de personas, ya que
el fiador no es el representante legal del deudor. Son personas distintas y entonces también es una excepción
personal. Es una mala aproximación del CC Debería haber dicho lo siguiente: el fiador puede oponer a la
demanda del acreedor:

1. las excepciones reales
2. las excepciones personales suyas
3. las siguientes excepciones personales del deudor: dolo, violencia y cosa juzgada.

El propósito y efecto es el mismo, pero el CC violentó la naturaleza de las cosas porque le pareció justo que el
fiador, si el deudor ha sido engañado, violentado, no le pudieran cobrar al fiador. Le pareció justo que si el
acreedor había perdido el juicio contra el deudor principal, no lo podía renovar contra el fiador.

c. Excepción de falta de subrogación

Ø 2355: Cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra
el deudor principal o contra los otros fiadores, el fiador tendrá derecho para que se le rebaje de la
demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener del deudor principal o de los
otros fiadores por medio de la subrogación legal.

Ø 1610, n°3: Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en
todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio... del que paga una deuda a que se
halla obligado solidaria o subsidiariamente;

Si el fiador paga, se produce una subrogación personal por el solo ministerio de la ley: es el pago con
subrogación. El fiador que paga al acreedor extingue la obligación respecto del acreedor, pero no respecto del
deudor. El fiador se hace acreedor.
Pero si el acreedor por hecho o culpa suyos ha perdido las acciones que ha tenido en contra del deudor, y el
fiador que paga se va a encontrar con que no tiene estas acciones contra el deudor. Es fundamento suficiente
para decir al acreedor que no le paga porque no va a poder usar sus acciones contra el deudor si paga, porque el
acreedor no las tiene, las perdió por hecho o culpa suya.

245
De lo que se le demanda al fiador, se deduce todo aquello en que no le puede subrogar al acreedor porque
perdió las acciones, y si las perdió en un 100% los deduce en un 100% y no paga nada.

d. Beneficio de excusión

Podemos distinguir entre:
1. beneficio de excusión por anticipación
2. beneficio de excusión propiamente tal, que se opone frente a la demanda del acreedor.

1. beneficio de excusión por anticipación: es aquel que el fiador hace valer sin que haya sido reconvenido por el
acreedor, siempre que la obligación principal se encuentre exigible. Tiene por objeto que se ordene al acreedor
requerir al deudor principal. De esta manera, el fiador se anticipa a la demanda que a su contra puede entablar
el acreedor y que éste todavía no ha entablado.

El fiador tiene que requerir judicialmente al acreedor que intente sus acciones contra el deudor principal y la
obligación debe encontrarse exigible. ¿qué interés puede tener el fiador en esta anticipación? Puede temer la
futura insolvencia del deudor la que obviamente lo va a perjudicar. Pero si en este momento el deudor está
solvente, al fiador le interesa que el acreedor no retarde la obligación principal contra el deudor ya que está
solvente. Si el juez le ordena al acreedor intentar sus acciones, y éste no lo hace, el fiador no responde por la
insolvencia sobreviniente del deudor después de haber entablado este beneficio.

Ø Art. 2356: Aunque el fiador no sea reconvenido, podrá requerir al acreedor, desde que sea exigible la
deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el acreedor después de este requerimiento lo
retardare, no será responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el
retardo.

2. Beneficio de excusión propiamente tal.

Ø 2357: El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión, en virtud del cual podrá exigir que antes de
proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas
prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda.

O sea no sólo en los bienes del deudor principal, sino también en las prendas e hipotecas que está garantizando
el cumplimiento de la obligación principal. Prestadas significa las constituidas u obtenidas por el deudor
principal, obtenido cuando no es él que da en hipoteca o prenda sino son las constituidas por terceros. Este
derecho no está limitado a las hipotecas y prendas constituidas por el deudor sino también a las constituidas por
terceros.

Ø 2358:Requisitos para gozar del beneficio de excusión:

1º que no se haya renunciado expresamente. Art. 2360 dice que por la renuncia del fiador principal no se
entenderá que renuncia el subfiador.El subfiador es el fiador del fiador.

246

2º que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario.: O sea que no se trata de una fianza solidaria
porque es de la esencia de la solidaridad que el acreedor puede escoger a quien va a demandar por el
cumplimiento de la obligación.

3º que la obligación principal produzca acción: El fiador no puede decir al acreedor que se dirija primero contra
el deudor principal si no hay acción, porque hay que recordar que se puede afianzar una obligación natural lo
que no es muy juicioso ya que no hay beneficio de excusión ni hay acción de reembolso contra el deudor.

4º que la fianza no haya sido ordenada por el juez

5º que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del
requerimiento no tenga bienes y después los adquiera. O sea que se oponga en tiempo oportuno. Al respecto
hay que distinguir:

a. el fiador es demandado en juicio ordinario: si es demandado en juicio ordinario, el beneficio de excusión
se opone como excepción dilatoria dentro del término de emplazamiento antes de contestar la
demanda. (303, no5, CPC)
b. el fiador es demandado en juicio ejecutivo: en el juicio ejecutivo, este beneficio debe oponerse en el
plazo para oponerse a la ejecución (464, n°5, CPC)

Estas son las oportunidades para hacer valer el beneficio de excusión, y por regla general no puede hacerse valer
después. Excepción: salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los adquiera.
Está relacionado con el requisito n° 6: que se señalen al acreedor bienes del deudor principal.
En el momento, entonces, en que el fiador hace valer el beneficio de excusión y teniendo como objetivo que el
acreedor se dirija contra el deudor principal, el fiador debe señalar bienes del deudor porque a lo mejor no tiene
bienes.

Y si no tiene bienes es ocioso de mandar al acreedor de demandar a alguien de quien se sabe que no va a poder
pagar. Por esto este requisito de señalar bienes de deudor en que el acreedor pueda hacer efectivos sus
créditos.

Entonces, si en los términos de emplazamiento o ejecución, del deudor no tuviese bienes pero los adquiriere
con posterioridad, es excusable que el fiador no hace valer su beneficio de excusión en tiempo oportuno ya que
el deudor no tenía bienes en este momento oportuno. Pero si el deudor posteriormente adquiere bienes, puede
cumplirse con este requisito y se le puede autorizar extraordinariamente al fiador de oponer el beneficio de
excusión fuera de los plazos señalados, durante la secuela del juicio. Se opone como incidente y se tramita como
tal.

6º que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal: Se excuten bienes del deudor y estos bienes se
llaman bienes excutidos, El verbo es “excutir” que significa señalar bienes del deudor en que el acreedor puede
perseguir el pago de sus créditos. Pero hay bienes que no tienen habilidad para ser excutidos:

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Ø 2359: No se tomarán en cuenta para la excusión:
1º los bienes existentes fuera del territorio del Estado (Porque su persecución es muy difícil, aunque no
imposible.)
2º los bienes embargados o litigiosos, o los créditos de dudoso o difícil cobro
3º los bienes cuyo dominio está sujeto a una condición resolutoria
4º los hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el pago
completo de éstas.

No sirven para la excusión porque el acreedor no saca nada con perseguirlos porque hay deudas preferentes .

Ø 2361: El acreedor tendrá derecho para que el fiador le anticipe los costos de la excusión

Los costos de la excusión son los costos del juicio que el acreedor tiene que iniciar en contra al deudor, porque
esto es la excusión que demande primero al deudor. El fiador debe proveer anticipadamente los costos del
juicio.

Inc. 2,3: El juez en caso necesario fijará la cuantía de la anticipación, y nombrará la persona en cuyo poder se
consigne, que podrá ser el acreedor mismo.

- Si el fiador prefiere hacer la excusión por sí mismo, dentro de un plazo razonable, será oído.
- Si el fiador quiere hacerse cargo del juicio que intenta el acreedor en contra el deudor, entonces, obra por
cuenta del acreedor porque no tiene título para demandar.
- Tiene que demandar en representación del acreedor y aquí se obvia el problema de los gastos ya que va a ser
él que va a demandar, va a correr con los gastos.
- En este caso el juez lo puede oír pero no está obligado de aceptar este ofrecimiento.
- Si merece garantías, que se va a dar con diligencia, el juez seguramente va a aceptar.

Ø 2362: Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente y uno de ellos ha dado fianza,
el fiador reconvenido tendrá derecho para que se excutan no sólo los bienes de este deudor, sino de sus
codeudores.

Ej. Diego, Juan y Pedro deben solidariamente a un acreedor. y Diego ha dado fianza, prestó la fianza de Ramón.
El fiador reconvenido, Ramón, tiene derecho que se excutan no sólo los bienes de Diego, sino también de los
otros deudores solidarios, a pesar de que no es fiador de ellos, pero como el acreedor tiene derecho de dirigirse
contra ellos, y la solidaridad es una suerte de garantía, y tratándose de las garantía de hipoteca y prenda,
primero deben perseguirse estas garantías antes de perseguir al fiador, entonces está bien que se pueden
excutir bienes de los otros fiadores solidarios aunque el fiador no lo sea de estos deudores.

Ø Art. 2363: El beneficio de excusión no puede oponerse sino una sola vez.

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Si la excusión de los bienes designados una vez por el fiador no produjere efecto o no bastare, no podrá señalar
otros; Esto es la regla general, una sola vez.
Excepción: Inc. 2º: salvo que hayan sido posteriormente adquiridos por el deudor principal.

No habían bienes al comienzo, por esto no los podía excutir, entonces excute en el momento en que adquirió. Si
los bienes excutidos no son suficientes para pagar, el acreedor está obligado a aceptar la excusión aunque solo
producen un pago parcial, y por el saldo se puede dirigir contra el fiador.

Ø Art. 2365: Si el acreedor es omiso o negligente en la excusión, y el deudor cae entre tanto en insolvencia,
no será responsable el fiador sino en lo que exceda al valor de los bienes que para la excusión hubiere
señalado.

Si se ha opuesto el beneficio de excusión a la demanda del acreedor, pero el acreedor aquí quedó, negligente en
demandar al deudor principal, y éste cae en insolvencia, el fiador no será responsable sino en lo que exceda al
valor de los bienes que para la excusión hubiere señalado. Ej.: al momento de oponer el beneficio de excusión,
el fiador señala bienes por un total de 100 porque habían bienes que a lo menos 100. El acreedor no demanda al
deudor principal a pesar de saber que habían bienes. El deudor posteriormente cae en insolvencia y en el
momento en que el acreedor lo persigue, ya no están los bienes y no se puede pagar el crédito del acreedor. En
este caso, si la deuda era de 150, el fiador sólo responde por 50, esto es, lo que excede el valor de los bienes
excutidos.

Inc. 2º: si el fiador, expresa e inequívocamente, no se hubiere obligado a pagar sino lo que el acreedor no
pudiere obtener del deudor, se entenderá que el acreedor es obligado a la excusión...

En este caso no es necesario oponer el beneficio de excusión, se entiende por sí solo porque el fiador sólo se
obligó en el contrato de fianza por el monto de la obligación principal cuyo pago el acreedor no obtuvo. Aquí,
hay una condición suspensiva: el acontecimiento futuro incierto consiste en que el acreedor no obtenga el pago,
y sólo por la parte de la deuda cuyo pago no ha obtenido.

El acreedor primero debe demandar al deudor para cumplir con las condición. Es un beneficio de excusión que
emana de la naturaleza de la obligación del fiador que está sujeta a un condición suspensiva que opera por el
solo ministerio de la ley y no es necesario oponerlo.

Si el acreedor demanda primero al fiador, éste se defiende y va a decir que su obligación no está exigible porque
no se cumplió la condición suspensiva que es la que el deudor no paga y esto sólo se cumple si el acreedor
demanda primero al deudor.

Es una excepción perentoria ya que la obligación no es exigible, no se cumplió la condición suspensiva. ...y no
será responsable el fiador de la insolvencia del deudor, concurriendo las circunstancias siguientes:
1ª que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar; (o sea que tenga acción, que no se trata
de una obligación natural)
2ª que haya sido negligente en servirse de ellos. (o sea que lo haya demandado)

249

Ø Art. 2366: El subfiador goza del beneficio de excusión, tanto respecto del fiador como del deudor
principal.

Si el acreedor se dirige contra el subfiador, éste puede excutir bienes tanto del fiador como del deudor principal,
sólo responde cuando el acreedor no ha tenido éxito en su demanda primero contra el deudor principal y
después contra el fiador

e. beneficio de división

Ø 2367: si hubiere dos o más fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado solidariamente al
pago, se entenderá dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podrá el acreedor exigir a
ninguno sino la cuota que le quepa.

La insolvencia de un fiador gravará a los otros; pero no se mirará como insolvente aquel cuyo subfiador no lo
está. El fiador que inequívocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o cuota determinada, no será
responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota.

El beneficio de división tiene lugar cuando existen varios cofiadores y en virtud del cual la responsabilidad de
ellos se divide por el solo ministerio de la ley por partes iguales, salvo que se hubiese estipulado otra forma de
división Ej.: la deuda principal es de 900, hay tres fiadores, cada uno responde por 300 pero el acreedor se dirige
contra uno por los 900. El fiador se defiende con el beneficio de división mediante una excepción perentoria ya
que el acreedor no tiene derecho por el exceso. En virtud del beneficio de división, por el solo ministerio de la
ley, sólo debe 300.

Ello porque la división se produce de pleno derecho (se entenderá) y si uno de los fiadores es insolvente, su
cuota se divide entre los cofiadores solventes.

Ø 2368: La división prevenida en el artículo anterior tendrá lugar entre los fiadores de un mismo deudor y
por una misma deuda, aunque se hayan rendido separadamente las fianzas.

A lo mejor los tres cofiadores se obligaron por un mismo contrato, comparecieron por el mismo contrato, O bien
comparecieron por contratos separados, da lo mismo. Lo importantes es que sean varios fiadores, un mismo
deudor y una misma obligación.

2. Efectos de la fianza entre el fiador y el deudor

Lo primero que hay que recordar que las partes de la fianza son el acreedor y el fiador. El deudor no es parte del
contrato. Estos efectos, entonces, no nacen en estricto rigor del contrato de fianza porque el deudor no es parte
en él. Estos efectos nacen de la ley.

Hay que distinguir:

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1. efectos antes que el fiador pague

2. efectos después que el fiador pague.

1. Efectos antes del pago del fiador

Ø art. 2369: El fiador tendrá derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le caucione las
resultas de la fianza, o consigne medios de pago, en los casos siguientes...

El fiador tiene 3 facultades a su disposición:
a. el relevo de la fianza, esto es, que el acreedor le da por libre de su obligación
b. que le caucione las resultas, para el evento que pague el fiador el deudor le da por ejemplo una hipoteca
para garantizar el reembolso
c. que consigne medios de pago aunque la obligación todavía no es exigible, el fiador puede pedirle al deudor
que le consigne medios de pago para que en el momento de la demanda exista algo con qué pagar.

Pero el fiador sólo tiene estas facultades en casos justificados que son los siguientes art.2369
1º Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes;
- Producto de las conductas de disipación o prodigalidad lo más probable es que el deudor termine en la
ignominia y no va a tener con qué pagar.
- Frente a estas conductas, la ley socorre al fiador y le da cualquiera de estas facultades.
- pero estas facultades son de muy difícil ejecución, casi queda en la pura letra, ya que para obtener el relevo
de la fianza, se requiere el consentimiento del acreedor y a éste no se puede obligar de renunciar a su
derecho porque la fianza es un contrato y éste es una ley para las partes.
- El relevo es un derecho ilusorio, salvo que el deudor le da una garantía hipotecaria, si es que tenga un bien
raíz de hipotecar
- O que le caucione la resulta de la fianza o consigne medios suficientes, y si el deudor no los tiene, habría
que demandar y ejecutarle bienes, rematarlos y consignar el producto al nombre del acreedor.

2º cuando el deudor principal se obligó a obtenerle el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y se ha vencido
este plazo.
- Por ejemplo cuando el fiador sólo acepta en el evento que el deudor se obliga a relevarlo en un año si la
obligación todavía está pendiente, y el deudor obtiene el relevo de la fianza.
- Se puede obligar, pero otra cosa es que obtenga del acreedor el relevo.
- En este caso el fiador tiene derecho, porque el deudor se obligó a relevar la fianza.
- Llega el momento y el deudor no consigue el relevo de la fianza, entonces el fiador tiene derecho que le
caucione la resulta de la fianza y lo puede demandar por una obligación de hacer que emana de un contrato,
si es que hay, para que le dé alguna garantía real, o demandarlo para hacer el dinero que se consigna al
nombre del acreedor.

3º cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condición que hace inmediatamente exigible la obligación
principal en todo o parte.
- ya está exigible la obligación, sólo puede conseguirse el relevo pagando.

251
- Se extingue la obligación y se extingue la fianza y de esta manera obtiene el relevo de la fianza

- Si el deudor retarda el cumplimiento, el fiador lo demanda, no espera que el acreedor lo demanda, para
consignar bienes suficientes a favor del acreedor.

4º Si hubieren transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza; a menos que la obligación principal se
haya contraído por un tiempo determinado más largo, o sea de aquellas que no está sujetas a extinguirse en
tiempo determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario, la de la renta vitalicia, la de los
empleados en la recaudación o administración de rentas públicas.

5º si hay temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes raíces suficientes para el pago de
la deuda.
- Si hay temor fundado que el deudor se va a ir del país , el fiador tiene derecho de pedir relevo de la fianza lo
que pasa por el consentimiento del acreedor.
- Puede demandarlo para conseguir con el remate el dinero suficiente y consignar la suma al acreedor.
- Pero el juicio se va a demorar. Entonces el fiador tiene que pedir medidas precautorias que aseguran el
resultado de la acción deducida, podían ser incluso prejudiciales o pedir orden de arraigo que no es una
medida exclusivamente penal.
-

2. Efectos de la fianza después del pago del fiador

- El fiador tiene una acción directa de reembolso cuando la obligación se ha extinguido por el pago o por
algún modo equivalente al pago, como la novación, la compensación.
- El fiador tiene un derecho y la acción directa de reembolso contra el deudor principal.
- Es directa porque también podría usar la acción del acreedor por la acción de subrogación.

Ø Art. 1610: Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en
todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio:
n°3: del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;

El fiador es deudor subsidiario al deudor. Si el fiador paga, tiene dos caminos para recuperar lo que pagó:
a. las acciones del acreedor a quien pagó en las que subroga con todos sus accesorios
b. la acción directa, suya, propia, de reembolso que le da el art. 2370

Ø Art. 2370: El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por
él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendrá también derecho a indemnización de perjuicios según las reglas generales.
Pero no podrá pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al
deudor principal al demanda intentada contra dicho fiador.

Fundamento:

252
- cuando la fianza se otorgó a petición del deudor, hay contrato de mandato.

- Cuando se otorgó sin conocimiento del deudor, hay cuasicontrato de agencia oficiosa,
o sea aunque no existiera el 2370, igualmente habría acción de reembolso, aplicando las reglas del mandato o
gestión de negocios ajenos, según sea el caso. Sin embargo, hay ciertos casos en que el fiador no tiene esta
acción directa de reembolso.

Ø Art. 2375: las acciones concedidas por el art. 2370 no tendrán lugar en los casos siguientes:

1. cuando la obligación del principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificación o por el
lapso de tiempo
Es obvio, porque si tuviera acción de reembolso, terminaría pagando en definitiva el deudor lo que no sería justo
ya que no hay acción contra él.
- Si paga el deudor, el acreedor puede retener el pago.
- Pero la esencia de la obligación natural es que no se puede constreñir al pago. (de ahí es demencial afianzar
a sabiendas al deudor de una obligación natural)

2º cuando por no haber sido válido el pago del fiador no ha quedado extinguida la deuda
- Esto en realidad no es muy inteligente, ya que es de la esencia de la acción de reembolso que se extinguió la
obligación.
- Aunque no existiera este no 3, sería igual la regla.

3º cuando el fiador se obligó contra la voluntad del deudor principal; salvo en cuanto se haya extinguido la
deuda, y sin perjuicio del derecho del fiador para repetir contra quien hubiere lugar según las reglas generales;
- El fiador no tiene acción directa de reembolso, es un castigo porque se violentó la voluntad del deudor, salvo
que el fiador haya pagado.
- Entonces, en qué quedamos, es obvio que para tener la acción de reembolso debe haberse extinguido la
deuda, ninguna acción de reembolso procede sin haberse extinguido la deuda.
- Pero Bello le quita la acción pero se le da.
- Este artículo es ininteligible, hay o no acción de reembolso.

¿Cómo podemos armonizar y darle un sentido?

Ø Art. 2291: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del interesado, no tiene
demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente útil, y existiere la utilidad al
tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella
hubiere debido pagar el interesado.

El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y que
por las circunstancias del demandado parezca equitativo.

Hay acción si la gestión ha sido útil, surge así el principio del enriquecimiento sin causa y tiene que devolver
aunque ha sido contra la voluntad. Da como ejemplo la extinción de una deuda, o sea pagó. O sea el fiador que

253
contra la voluntad del deudor paga, de esta gestión de negocios ajenos resulta el pago de la deuda y por lo tanto
el deudor tiene que responder
El 2291 es mucho mejor, no hay contradicción. Hay enriquecimiento sin causa y hay que indemnizar. Así, hay
que llegar a la conclusión de que hay acción y que el n°2 no es excepción, o aparentemente una excepción, pero
que en definitiva no hay una excepción, porque se extinguió la deuda, quiere decir que hay enriquecimiento sin
causa y según ambos artículos hay acción de reembolso para el que pagó contra la voluntad del deudor.

Da la misma solución que en el caso del que paga contra la voluntad del deudor. Sin embargo, el 2291 es más
completo o más rico porque termina diciendo lo mismo que el 2375 no 2 y hay que aplicarlo preferentemente,
porque contiene una sanción al intruso. Ej.: no quiero pagar la deuda porque todas mis fuerzas económicas se
concentran en el tratamiento de cáncer de mi hijo. No me importan los acreedores. Pero hay uno que paga
contra mi voluntad.

El 2291 contempla una sanción que el juez puede otorgar un plazo al deudor para que pague, por ejemplo en el
caso que se piden 2 años de prórroga para primero pagar el tratamiento del hijo.

Porque no quiso que fuera fiador ni que pagara por él, Por esto es equitativo darle un plazo para pagar al
fiador, Eso es la sanción para el intruso. Por esto, Bello merece un perdón porque pone el enriquecimiento sin
causa frente al principio de la intrusidad. Se castiga al intruso con un plazo si el deudor lo necesita para resarcir
el enriquecimiento sin causa. Es una solución genial, y resulta de la comparación del 2291 con el 2375 n° 2.
Fianza por mandato de terceros

No es el deudor principal que encarga a alguien de ser su fiador, es otra persona. Lo normal es que una persona
sea fiador por mandato del deudor y lo anormal es que hay un fiador sin que se lo pide, Más anormal todavía es
que hay un fiador contra la voluntad del deudor. Pero en este caso, no es el deudor de la obligación principal
que encarga al fiador sino es otra persona, Pero a lo mejor, el tercero tiene un interés que se haga el negocio
porque a lo mejor tiene parte en él y sabe que este negocio no resultará si no hay fiador y por lo tanto
constituye un fiador .

Hay 3 posibilidades para el fiador si en el día de mañana tiene que pagar:
1. dirigirse contra el tercero con la acción del contrato de mandato, porque el mandato le costó tanto, no
tiene nada que ver la fianza.
2. contra el deudor principal, con la acción directa de reembolso
3. con la acción de subrogación del acreedor.

Ø Art. 2372: Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a todos podrá
demandar a cada uno de ellos el total de la deuda, en los términos del art. 2370; pero el fiador particular de
uno de ellos sólo contra él podrá repetir por el todo; y no tendrá contra los otros sino las acciones que le
correspondan como subrogado en las del deudor a quien ha afianzado.

La acción de reembolso se dirige contra cualquiera de los deudores solidarios que deben pagar el total al fiador.
Pero el fiador de uno de los deudores solidarios sólo contra él puede repetir por el todo y contra los demás por

254
su cuota. Contra los demás sólo tiene las acciones que le corresponden como subrogado en las del deudor a
quien ha afianzado. Y si este deudor si hubiere pagado en contra de los demás sólo tiene la acción de sus cuotas.

Ø Art. 2373: el fiador que pago antes de expirar el plazo de la obligación principal, no podrá reconvenir al
deudor, sino después de expirado el plazo.

Dice relación con la relación entre el acreedor y fiador y no entre el deudor y fiador. El fiador puede pagar antes
de expirar el plazo, pero por ello no hace renunciar al deudor al plazo.

Ø Art. 2374: El fiador a quien el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte, no podrá repetir contra el
deudor por la cantidad condonada, a menos que el acreedor le haya cedido su acción al efecto.

La condonación es un modo de extinguir no oneroso. La acción de reembolso se tiene únicamente cuando hay
un pago u otro modo de extinguir oneroso, y la condonación no es un modo de extinguir oneroso.

Avisos
Los art. 2376 y 2377 consultan la necesidad de efectuar ciertos avisos:

1. el fiador antes de pagar y cuando se propone pagar y está pronto a pagar, debe darle aviso al deudor para
darle la oportunidad de que se oponga al pago del fiador si hay una razón suficiente Ej.: la obligación adolece de
nulidad absoluta, y con este aviso, el deudor le puede pedir al fiador que no pague y espere a que lo demanden
para entonces oponer la excepción de nulidad absoluta que es una excepción real.

De esta manera estarían todos libres de la obligación y por qué pagar entonces si el acto adolece de un vicio de
nulidad absoluta. Esta es la razón del aviso.

Efectos de la omisión del aviso

1. si el fiador pagó sin avisar al deudor que iba a pagar, el fiador en seguida va a ejercer su acción de reembolso
contra el deudor.
- En este juicio, el deudor le puede oponer la misma excepción que podría haber opuesto al acreedor, la
excepción de nulidad absoluta en nuestro ejemplo.
- Esto es grave, puede oponer al fiador las excepciones reales que podría oponer al acreedor. (2377, inc. 1º)

2. una vez que el fiador pagó, porque el fiador le dice al deudor que le están cobrando y el deudor le dice que
pague, y el fiador paga, debe avisar al deudor del pago.
- Ello, para evitar que el acreedor inescrupuloso a pesar de haber recibido el pago, demanda al deudor y éste
paga porque no sabía que el fiador pagó.
- Entonces, el segundo pago del deudor es indebido porque la obligación ya se ha extinguido, y puede repetir
lo pagado indebidamente.
- Cuando el fiador, entonces, deduce su acción de reembolso, el deudor se va a sorprender porque el fiador
no le avisó de su pago y es culpable que se pagó de nuevo.El castigo es que no hay acción de reembolso.

255
- Pero el acreedor se enriqueció y el fiador puede repetir el pago-

- Se produce una subrogación por el solo ministerio de la ley.
- El fiador, como castigo corre con el juicio contra el acreedor que ha recibido doble pago para repetir el
segundo pago aunque no fue el fiador que lo hizo.
- Pero le subroga en la acción del deudor que pagó segundo e indebidamente. (2377, inc. 2º)

3. aviso del deudor al fiador cuando pagó.
- En este caso, el deudor requerido paga al acreedor, pero no avisa al fiador del pago.
- El acreedor inescrupuloso le cobra al fiador y éste paga.
- El pago del fiador es indebido.
- El fiador usa su acción de reembolso contra el deudor y el deudor tiene que rembolsar por castigo de no
haber dado aviso.
- Pero el deudor puede repetir contra el acreedor y se subroga legalmente en la acción del fiador. Art 2376

3. Efectos de la fianza entre los cofiadores

En virtud del beneficio de división por el solo ministerio de la ley la responsabilidad de los cofiadores se entiende
limitada a su parte o cuota si no hay estipulación en contraria, en partes iguales. Si un cofiador paga más de lo
que le corresponde proporcionalmente, tiene acción contra los demás cofiadores, que son las mismas acciones
del acreedor.

Ø 2378: El fiador que paga más de lo que proporcionalmente le corresponde, es subrogado por el exceso en
los derechos del acreedor contra los cofiadores.

Es otro ejemplo de subrogación y demuestra que el 1610 no es taxativo.

Ø Art. 2379: Los cofiadores no podrán oponer al que ha pagado, las excepciones puramente personales del
deudor principal.

Tampoco podrán oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente personales que correspondían a
éste contra el acreedor y de que no quiso valerse. Sólo puede hacer valer las excepciones personales él en que
se dan las circunstancias particulares que hace procedente la excepción.

Ø 2380: El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se obligó, es responsable de las obligaciones
de éste para con los otros fiadores.

Extinción de la fianza

Se extingue por 2 vías:

1. por vía consecuencial, ya que todas las obligaciones accesorias se extinguen por vía consecuencial cuando se
extingue la obligación principal.

256

2. por vía directa

Ø art. 2381: La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones según
las reglas generales, y además...

Esto es, según las reglas generales, porque el fiador pagó, novó, compensó etc.

Además:
1º por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;
- No es en realidad un “además” porque está comprendido en las reglas generales
- El relevo es una remisión, una condonación de la fianza y está en las reglas generales.

2º en cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tenía el derecho de
subrogarse.
- Es la excepción de falta de subrogación.
- Se descuenta de la obligación principal todo lo en que el fiador no puede subrogarse para el reembolso
porque el acreedor perdió las acciones por culpa o hecho suyo.

3º por la extinción de la obligación principal en todo o parte.
- Es la vía consecuencial.

Ø Art. 2383: se extingue la fianza por la confusión de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y fiador;
pero en este segundo caso la obligación del subfiador subsistirá.

La obligación del fiador subsiste.

Ø Art. 2382: Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un objeto
distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente extinguida la fianza,
aunque después sobrevenga evicción del objeto.

Es una dación en pago. Ej.: el deudor principal debe 3 millones y por lo tanto también el fiador quien no ha
limitado su obligación. El acreedor demanda al deudor y éste no tiene 3 millones pero le ofrece en pago un
Subaru Legacy de 1975. El acreedor se entusiasma y acepta. Se extingue la obligación. Pero el deudor no era
dueño del auto, y el verdadero dueño lo reivindica de manos dl acreedor y éste lo pierde.

El deudor tiene que indemnizarle al acreedor la evicción y hay que aplicar las reglas de la compraventa donde
latamente se desarrolla la evicción pero cuyas reglas se aplican también en la partición, la permuta y en la
dación en pago. Pero no revive la fianza ya que ésta queda inmediatamente extinguida con el pago de la
obligación.
El acreedor pierde el derecho del fiador, se acabó la fianza. El acreedor sólo tiene derecho a la evicción y ésta no
es consecuencia de la obligación principal.

257

Naturaleza jurídica de la dación en pago

Se ha discutido la naturaleza jurídica de la dación en pago. Las reglas generales del pago son:
a. que el acreedor tiene que recibir lo que se le debe
b. el pago debe ser completo

En cuanto a la naturaleza de la dación en pago se han desarrollado las siguientes doctrinas:

a. la dación en pago corresponde a la novación por cambio de objeto.
- Se deben 3 millones, y se paga con un auto.
- Pero de acuerdo a algunos esto seria siempre que la segunda obligación fuera sujeta a una modalidad (plazo
o condición)
- Porque si la dación en pago es al contado, no hay una segunda obligación, es la primera que se extingue.
- Para que haya segunda obligación, debe haber además diferencia en el tiempo.
- Respecto del auto hay novación porque hay una obligación distinta, pero si es al contado, dónde está la
segunda obligación. Se paga la primera con otra cosa distinta que la debida.

b. la dación en pago es una modalidad del pago
- Es una teoría más simplista.
- Dice que es una modalidad del pago ya que el acreedor acepta otra cosa y porque la regla general es que el
pago tiene que consistir en la misma cosa debida.
- La modalidad consiste que se paga con otra cosa.

c. hay una compraventa seguida de una compensación

- Vendo mi auto en 3 millones, las partes son acreedor y deudor de 3 millones recíprocamente: uno por el
mutuo, otro por la compraventa, se compensa y no se deben nada.
- El art. 2383 avala esta doctrina ya que habla de la evicción que está tratada en la compraventa donde se
desarrolla latamente.
- El que recibió la cosa, en el fondo la compra y por esto no tiene derecho con el fiador porque éste no tiene
nada que ver con esta compraventa.
- Por ello no revive la acción en el fiador, son dos cosas distintas.

Si fuera novación, la fianza debería revivir en al nueva obligación, no es así.

También en el régimen de la partición de las gananciales, uno de los cónyuges es acreedor del que ha
experimentado un aumento mayor en su patrimonio . Si el cónyuge deudor no tiene con qué pagar, el legislador
acepta que dé en pago y se pone en el caso de la evicción de la cosa dada. Es otro caso.

258
El art. 2382 tiene un interés práctico: si hay dación en pago se extingue la obligación a pesar de la evicción.
También tiene un interés académico: abona la teoría de que la dación en pago es una compraventa seguida de
compensación.

14/05/2012
Responsabilidad extracontractual
Vamos a comenzar a ver la responsabilidad extracontractual, materia que también va a tocar el profesor
Herrera.
Se podría decir que hay varios tipos de responsabilidades.
• Responsabilidad contractual: que es aquella que nace cuado hay un vinculo jurídico entre las partes
previo, y una de las partes incumple su responsabilidad, de ahí nace la responsabilidad contractual.
• Responsabilidad extracontractual: que es aquella que nace cuando alguien comete un hecho culpable o
doloso que causa daño.
• Responsabilidad cuasi contractual: que es aquella que busca guardar el justo equilibro entre los
patrimonios y nace cuando se lleva acabo un acto voluntario licito y no convencional
• Por último nos encontramos con la responsabilidad pre-contractual: que es aquella que nace cuando se
produce un daño, a otro, en el proceso de formación del consentimiento.
Entonces tenemos responsabilidad contractual, extracontractual, cuasi contractual y precontractual, 4 tipos de

responsabilidad (buena pregunta para examen)
Analizaremos entonces la responsabilidad extracontractual, lo que en la doctrina clásica ha predominado es la

responsabilidad subjetiva, este concepto de responsabilidad nace y se desarrolló en la era agraria, y en el fondo,
esta responsabilidad señala que una persona es culpable cuando causa daño a otro siempre y cuando haya culpa
o dolo, por eso es responsabilidad subjetiva, se habla de responsabilidad subjetiva por cuanto para que pueda
operar debe haber culpa o dolo ,que son los efectos subjetivos, pero la era agraria luego avanza y da lugar a la
era industrial, y justo con la era industrial comienza a desarrollarse el concepto de la responsabilidad objetiva, y
aquí ya no solo respondemos por nuestros actos propios, sino por los actos de aquellos que dependen de
nosotros y también por el daño que pueden producir las cosas, y también de aquellas cosas que están bajo
nuestros cuidados, a medida que la era industrial fue avanzado luego, se da lugar a la era tecnológica que seria
la que actualmente estamos viviendo, las relaciones sociales se ponen mas complejas, se pone el acento en el
riesgo de las cosas, surge la teoría del riesgo que ya la vimos en obligaciones, y comienza a ser desarrollada en
gloria y majestad la teoría de la responsabilidad objetiva, y se basa en la causalidad material absoluta.
Pablo Rodríguez desarrolla el concepto de la responsabilidad objetiva, señalando que la teoría moderna del
riesgo es una especie de moderna culpa, en donde se sanciona a quien crea el riesgo, en la era tecnológica, ya
no se habla de cosa riesgosas, sino de actividades riesgosas, por ejemplo la contaminación ambiental, el ejercicio

259
profesional, ciertas profesiones, los daños que provoca la biotecnología, de esta manera surge la corriente de
que hay diferenciar entre los daños corporales y los daños morales y económicos, el elemento subjetivo ya deja
de tener preponderancia, y se debe indemnizar si es que hay culpa o dolo.
A tal punto se extiende esto, que con el propósito de cubrir los daños que eventualmente puedan producir una
actividad riesgosa, generando responsabilidad es que se ha creado la figura del seguro obligatorio, Con esto el
legislador se evita la eventualidad de la insolvencia del autor del daño, y no se necesita acreditar la culpa o el
dolo, así ocurre por ejemplo en accidentes del trabajo, accidentes de transito,
Pablo Rodríguez Grez, vincula los casos de responsabilidad objetiva a aquellos en que el autor de daño, es
creador del riesgo, de manera tal que funda la responsabilidad o basa la responsabilidad no en el acto que
produce el daño, sino en el acto que provoca el riesgo, Ejemplo: la responsabilidad del empresario de una
agencia de turismo aventura.
La idea es la siguiente: si una persona tiene una empresa de turismo aventura donde se llevan actividades de
arto riesgo, tales como canopy, rafting, etc. Aquel empresario esta sujeto a responsabilidad y si llega a ocurrir
algún tipo de accidente, el responde por esas actividad, es decir no es necesario probar que hay fatiga de
materiales y que por eso el tipo que se tiro en bungee quedo clavado en el sueño, por ende no importa si hay
culpa o dolo, al generar una actividad de riesgo el empresario es responsable de esa actividad y de los daños que
produzca independiente si hay culpa o dolo, responsabilidad objetiva, el problema de esto es que muchos creen
que la responsabilidad objetiva en cierta medida no guarda la ley, ojo por ojo, diente por diente, no importa si
no tiene culpa o no, lo cual no deja de tener cierto asidero, cometiste un daño lo pagas, ¿tuviste intención? No,
lo pagas no mas, proporcionalmente al daño que causaste, ojo por ojo, diente por diente, proporcionalmente al
daño que provoca, eso es responsabilidad objetiva
Por otro lado hay otros que dicen ¿quien debe soportar el daño patrimonial? La victima o quine causo el daño
¿Qué culpa tiene la victima de que otra persona haya generado una actividad que le provoco menoscabo
patrimonial? Luego, quien llevo acabo esa responsabilidad también asumía la posibilidad de aumento de
patrimonio, y si asume esto, tiene que asumir también un menoscabo negativo de su patrimonio, y si acepto el
menoscabo la victima no tiene porque hacerse cargo de eso, ya que la victima no tiene como asumir el costo del
riesgo que lleva acabo quien realiza la actividad riesgosa y se lucra de esto.
Ahora nuestro ordenamiento jurídico asuma la responsabilidad subjetiva, y para ello establece ciertas
presunciones legales y otras de derecho.
TENDENCIAS MODERNAS SOBRE RESPONSABILIDAD (PDF)
La responsabilidad, como apunta Pablo Rodríguez Grez, es ciertamente la materia más sensible en la evolución
del Derecho. Ella está directamente relacionada con los hábitos, costumbres, sistemas productivos, fuentes
laborales, etc. Frente a un crecimiento tan vertiginoso de la ciencia y la técnica, han cambiado sustancialmente
los peligros a que se encuentra expuesta toda persona y la naturaleza de los daños. Hoy, es prácticamente
imposible que el más cuidadoso de los ciudadanos pueda estar seguro de no lesionar a nadie. En una sociedad
masificada, donde se han estrechado las relaciones de vecindad y se han concentrado inmensas poblaciones en

260
mega-ciudades, caracterizadas por la velocidad y actividad frenética, todos estamos expuestos a toda clase de
daños, algunos, incluso, muy difíciles de imputar con certidumbre a determinadas personas.
La responsabilidad subjetiva nació y se desarrolló en la era agraria. Entonces, era posible imponer la
responsabilidad como consecuencia de un juicio moral y social fundado en la culpa y el dolo, los únicos factores
capaces de atribuir responsabilidad. No tenía demasiada importancia el daño no provocado por el dolo o la
culpa, ya que era mínimo y tolerado como un designio de Dios o del azar. La sociedad agraria no ofrecía
problemas complejos en materia de prueba del elemento subjetivo y los daños que cubría correspondía a los
que realmente se causaban.
La aparición de la máquina a vapor abre paso a la era industrial. La responsabilidad, ahora, no se extiende sólo a
los actos propios, sino también por los actos de aquellos por los cuales respondemos e incluso por las cosas que
están bajo nuestro cuidado. El acento de la responsabilidad se pone sobre las cosas que detentamos. Nace
entonces la teoría del riesgo, ya estudiada, y con ella aparece la responsabilidad objetiva, al margen de la culpa y
el dolo. La responsabilidad se concibe, ahora, sobre la base de la causalidad material absoluta.
A la era industrial, le ha sucedido la era tecnológica, que presenta otros riesgos y otro tipo de daños, muchos de
ellos difusos, de fuentes múltiples y encubiertas ¿Cuál será la respuesta del Derecho frente a ellos? La
responsabilidad objetiva fue, sin duda, una reacción al automatismo, al maquinismo, al crecimiento de las
ciudades, a los sistemas de producción en serie, al consumo masivo de productos elaborados, etc., es decir, a
todo lo que trajo consigo el desarrollo industrial.
A partir de la teoría del riesgo, se incorpora la responsabilidad civil objetiva. Se destaca que la condena civil, a
diferencia de la penal, se encuentra ajena a toda idea de castigo, siendo por lo mismo innecesario conservar la
idea de culpa. Lo que interesa es la debida reparación del daño. Ante estas nuevas ideas, la doctrina francesa se
divide entre los que se mantienen fieles a la responsabilidad subjetiva y aquellos que se alinean con la
responsabilidad objetiva. Entre los primeros, Planiol, Capitant, Ripert, Henri y León Mazeaud. Entre los
segundos, Saleilles, Josserand, Marton, Savatier. De los últimos, Saleilles pone acento en un antecedente nuevo:
¿cuál es el criterio de imputación del riesgo? Responde que sería el provecho que consiguen algunos con la
creación de una situación de peligro. Por su parte, Mosset Iturraspe advierte sobre la diferencia entre la teoría
del riesgo y la responsabilidad objetiva. Para él, una cosa es el riego y otra cosa la causalidad material absoluta.
Rodríguez Grez, por su parte, postula que la creación del riego resulta ser una especie moderna de culpa, que
hace responsable a quien lo crea de los daños que sobrevengan en un escenario alterado por la mano del
hombre, en términos de aproximarnos al daño.
En la era tecnológica, los daños cambian de naturaleza. Ya no se trata de cosas riesgosas, sino de actividades
riesgosas. Entran en esta última categoría, por ejemplo, la contaminación ambiental, la responsabilidad
profesional, el daño informático, los daños que provoca la biotecnología, etc. Pueden surgir en este nuevo
escenario daños anónimos e inevitables, que no se pueden referir a un sujeto determinado. Piénsese, por
ejemplo, en los daños que para la salud humana resultan de la contaminación atmosférica. ¿A quién atribuir el
daño? ¿Cuántas fuentes contaminantes existen? ¿Cómo concurre cada una de ellas a la creación del riesgo?
Estas y otras muchas preguntas permiten formarse una idea cabal de la vaga y difusa que resulta la aplicación de
los criterios tradicionales. A tanto se ha llegado en esta materia, que existen autores que propician la creación

261
de dos sistemas diversos de responsabilidad, uno para enfrentar los daños corporales (que por su naturaleza,
requieren un tratamiento preferente en el ordenamiento jurídico), y otro para los daños morales y económicos.
Para los primeros, se propone un sistema de responsabilidad objetiva sin culpa, de modo que la víctima
encuentra siempre la reparación que corresponde.
De esta manera, el moderno Derecho de Daños, plantea dos cuestiones fundamentales:
1° La ampliación de la cobertura de los daños que deben ser indemnizados, lo que implica hacerse cargo de
una serie numerosa de daños propios de las actividades riesgosas que caracterizan la era tecnológica; y
2° La facilitación a la víctima de las exigencias legales que se requiere satisfacer para imponer
responsabilidad.
Sin lo primero, quedarían muchos daños sin reparación. Sin lo segundo, se dificultará el acceso de la víctima a la
justicia y, finalmente, a la satisfacción de su derecho a obtener la reparación conveniente.
Toda la temática moderna del Derecho de Daños, apunta en la dirección indicada y las nuevas tendencias se
afincan precisamente en la consecución de estos objetivos primordiales. Nadie duda, en este momento, que la
responsabilidad objetiva no cubre estas exigencias.
Pero las tendencias anteriores son todavía insuficientes. Existe una clara necesidad de ampliar, aún más, el
ámbito de la responsabilidad, a fin de facilitar la reparación del daño causado. Para alcanzar esta aspiración, se
ha concebido la existencia del seguro obligatorio en varios campos de la actividad social. El legislador ha
instituido este mecanismo a fin de evitar que la insolvencia del autor del daño impida la reparación de los
perjuicios, sin necesidad de acreditar, en algunos casos, culpa o dolo de parte de quien los causa. De esta
manera, se amplía considerablemente la cobertura de las indemnizaciones. Así ocurre con los accidentes del
trabajo, los del tránsito y en varias otras actividades riesgosas.
Rodríguez Grez, según hemos estudiado, en esta tendencia de ampliación de la indemnización, vincula los casos
de responsabilidad objetiva a aquellos en que el autor del daño, es el creador de un riesgo, lo cual permite
retroceder en la cadena causal, de manera de fundar la responsabilidad no en el acto que provoca el daño, sino
en el acto que genera el riesgo. Estima que es esta la explicación más coherente para armonizar un régimen de
responsabilidad subjetiva que coexiste con casos de responsabilidad objetiva.
Sin embargo, hay quienes postulan ampliar el campo de la responsabilidad, imponiendo el deber de indemnizar
al autor del daño, cualquiera que sea su actitud interna. Lo anterior equivale a sostener la responsabilidad sin
culpa (ni remota ni inmediata), cuyo único fundamento es la relación causal entre el acto ejecutado y el daño
producido.
Actualmente, la cuestión que se plantea en materia de responsabilidad es la siguiente: cuando se realiza un

hecho que produce una pérdida de valor económico, ¿quién debe soportar la pérdida procedente de ese hecho?
¿El patrimonio de la víctima o el patrimonio del autor del hecho? Planteada así la cuestión, la respuesta no
admite dudas: es el patrimonio del autor del perjuicio el que debe soportar la pérdida sufrida. En efecto, de las
dos personas concernidas, hay una de la que no dependía evitar el daño, y es la víctima. La otra, la autora del
daño, puede siempre impedirlo, aunque no sea más que no haciendo nada. De las dos personas, hay una, la

262
víctima, que no debía obtener beneficio alguno del acto realizado, de la actividad desplegada. La otra, la autora
del daño, debía, por el contrario, obtener el beneficio de dicho acto o actividad. Por lo tanto, es equitativo que,
aunque libre de toda culpa, sea éste el que soporte, en forma de reparación pecuniaria, el daño procedente de
sus actos. En otros términos, el que hace algo debe soportar los riesgos de su acto. La noción de culpa,
sucedánea de la penalidad, debe desaparecer del derecho privado. Así, se cumple la frase premonitoria de
Ihering: “La historia de la idea de la culpa se resume en su abolición constante.”
El problema, plantea Rodríguez Grez, se reduce a establecer si existe responsabilidad civil al margen de la
culpabilidad (negligencia o dolo), y si ello se compadece con una noción real de justicia. Desde esta perspectiva,
dice, no hay duda que la cuestión es ideológica y no jurídica. Es curioso constatar que la responsabilidad
objetiva, fundada única y exclusivamente en la producción del daño, es un retroceso en el desarrollo jurídico y
una forma de restablecer el primitivo derecho de venganza. Como señalan Colin y Capitant, “El hombre de las
legislaciones primitivas no se preocupa de la culpabilidad del que le lesiona. Su instinto reacciona ciegamente
contra quien ataque a su persona o a sus bienes. Hiere a quien le hiere, ya sea un niño, un loco, un animal o un
objeto material. De ahí el origen probable de las acciones (…) que habrían tendido primitivamente (…) al
abandono del autor del daño, esclavo, animal u objeto material en manos de la víctima, a fin de permitirle
ejercitar su derecho de venganza privada.”
La culpabilidad, en la medida que entorpece el ejercicio de la acción resarcitoria, tiende, si no a desaparecer, al

menos a atenuarse con las tendencias modernas. Se deduce entonces que si bien la responsabilidad subjetiva
sigue siendo la regla general en materia de responsabilidad, está complementada y atenuada por las
presunciones de responsabilidad, por los casos de responsabilidad objetiva fundados en el riesgo, por los
casos de seguros y cauciones obligatorias y por la noción del riesgo como una forma de culpa moderna.
En el marco de estas reflexiones, Rodríguez Grez hace un distingo a propósito de la responsabilidad objetiva: ella
puede ser responsabilidad por riesgo y responsabilidad fundada exclusivamente en el daño. En el primer caso, lo
que se sanciona no es el daño, sino el riesgo, vale decir, la creación de una atmósfera que facilita y hace posible
la consumación del daño. Como ya se estudió, el fundamento jurídico de la responsabilidad lo encontramos en la
relación causal, que se extiende retroactivamente a un hecho anterior al acto que causa el efecto dañoso. En el
segundo caso –responsabilidad objetiva fundada exclusivamente en el daño-, lo que se procura es restaurar el
equilibrio patrimonial que se ha roto por obra de un acto del autor del daño. Aquí, el fundamento de la
responsabilidad es la mera relación causal que liga al acto y a su consecuencia dañosa.
La responsabilidad objetiva por creación del riesgo supone la existencia de un acto de la persona responsable
que ha alterado el escenario en que se desarrolla una determinada actividad en términos de facilitar, inducir o
hacer posible la consumación de un daño. Tal ocurrirá, por ejemplo, con el empresario de turismo aventura, que
pone a sus clientes en situación de sufrir un daño probable y de ordinaria ocurrencia en esa actividad.
Y esto en relación a las teorías modernas de las responsabilidad y de la responsabilidad extracontractual,

pasaremos a analizar ahora el concepto de responsabilidad
(De aquí en adelante mezcla la materia vista en clases más el PDF que el profesor envió al correo titulado “LA
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL, DELITOS Y CUASIDELITOS CIVILES”)

263
Concepto de responsabilidad.
Profesor Yuseff: De acuerdo a Hugo Rosende, es “aquella que le nace a un individuo de colocar a quien se le ha
causado un daño por la violación de un deber jurídico en la misma situación que este se encontraba con
anterioridad a dicho acto.”
PDF: Todo acto voluntario realizado con o sin la intención de producir efectos jurídicos origina para su autor la
consiguiente responsabilidad, de manera que – dándose los otros supuestos para su generación-, las
consecuencias del acto son imputables a su autor, ya sea en cuanto a la reparación del daño que ese acto haya
podido producir por el no cumplimiento de las obligaciones contraídas (responsabilidad contractual), ya sea por
la ejecución del acto mismo (responsabilidad extracontractual) o, incluso, por la omisión de un deber o por el
ejercicio de un derecho en la formación del consentimiento que dan origen a un daño (responsabilidad
precontractual).
Hugo Rosende Álvarez, la responsabilidad civil es la obligación que pesa sobre una persona de colocar a quien se
ha causado un daño por la violación de un deber jurídico en la misma situación en que éste se encontraría con
anterioridad a dicho acto.
Para Francisco Saavedra, “debe entenderse por responsabilidad civil la prestación obligatoria puesta a cargo de
un sujeto a consecuencias de un evento dañoso”
Fundamento de la responsabilidad.
Profesor Yuseff: El fundamento de esta responsabilidad es el incumplimiento de un deber jurídico, dicho

incumplimiento puede producir un daño privado, o daño social, siempre dado nace la responsabilidad civil que
lleva envuelta la idea de reparación patrimonial, encambio si es un daño social, nace la responsabilidad penal
que lleva consigo la idea de castigo o represión, de lo anterior podemos decir que el delito y cuasidelito civil es
un acto ilícito, voluntario, culpable o doloso, que provoca daño, en cambio el delito y cuasidelito penal es un
acto ilícito, voluntario, culpable o doloso, y aquí está la gran diferencia, penado por la ley, recordemos esa frase
que aprendimos en introducción al derecho, “no hay pena y no hay crimen si no hay ley” para que exista delito
penal el delito debe estar expresado en la ley, en cambio en derecho civil basta que provoque daño, es mas, en
el delito penal hay conductas que pueden no producir daño, que son los famosos delitos de peligros, que basta
que uno lleve a cabo la conducta sin que hayan consecuencias dañosas, por ejemplo el porte ilegal de armas,
uno va con el arma, si me pillan en la calle se configuró el delito, aunque no le haya apuntado a nadie, aunque
no haya sacado el arma, no importa, es un delito o de peligro, la conducción en estado de ebriedad, pero señor
fiscal si yo conozco mejor con 5 copas en el cuerpo, y llego perfectamente a la casa y no atropelle a nadie, lo
siento, basta que uno lo haga para que se configure el delito, en cambio en la responsabilidad extracontractual,
responsabilidad civil, es necesario que se provoque daño.
PDF: Se encuentra en el daño, o dicho de otra forma, en el incumplimiento de un deber que causa daño.
La responsabilidad jurídica incluye, por una parte, las obligaciones nacidas como consecuencia de un acto
voluntario que produce un daño privado, llamada responsabilidad civil, y, por la otra, las obligaciones que
surgen en razón de la comisión de un daño social, denominada responsabilidad penal.

264
El daño privado consiste en todo menoscabo que experimente un individuo en su persona o bienes por el hecho
de otra persona, ya se trate de la pérdida de un beneficio moral y material, un perjuicio patrimonial o
extrapatrimonial. El daño social se traduce en el incumplimiento de la norma legal, en el atentado de la
conducta humana contra el ordenamiento que la sociedad ha creado para la adecuada protección de sus
principios, actividades o bienes más preciados.
Como consecuencia de la distinta naturaleza del daño, la sanción en ambos casos es diferente. En el ámbito
penal reviste el carácter de represión o castigo, mediante la imposición de una pena. En el ámbito civil, lleva
envuelta la idea de reparación, expresada en el principio de que todo acto ejecutado por una persona, con o sin
la intención de producir efectos jurídicos, que causa daño a otro, crea para su autor la obligación de repararlo.
Este principio puede tener su origen en diversas fuentes en las que pasa a tomar su particular denominación. La
responsabilidad contractual nace cuando el daño resulta de la violación de un vínculo jurídico preexistente
entre las partes, o sea, por el incumplimiento de la obligación contraída. No existiendo un nexo obligatorio, todo
hecho culpable o doloso que cause daño a otro da origen a la responsabilidad extracontractual. Habrá
responsabilidad cuasicontractual cuando se produzca un desequilibrio injusto de patrimonios como
consecuencia de un hecho voluntario, lícito y no convencional. La responsabilidad será legal cuando por
infracción de un mandato legal se cause daño a otro. Finalmente, hay responsabilidad precontractual cuando se
causa daño a la persona o bienes de otro en el curso de la formación del consentimiento.
De las distintas especies de responsabilidad civil, nuestro ordenamiento positivo se ha limitado a reglamentar de
manera sistemática las dos primeras, es decir, la responsabilidad contractual y la delictual, llamada también
extracontractual, existiendo para las otras tres, normas dispersas en el Código Civil o en otros cuerpos legales.
Diferencias entre la responsabilidad civil (extracontractual) y la penal.
Mientras los delitos y cuasidelitos civiles son hechos ilícitos, cometidos con dolo o culpa y que provocan daño,
los delitos y cuasidelitos penales son también hechos ilícitos, dolosos o culpables, penados por la ley. A
diferencia de lo que acontece en el Derecho Penal, donde cada conducta constitutiva de delito está
cuidadosamente tipificada (principio de la legalidad), en el Derecho Civil no encontramos un criterio casuístico,
limitándose a enunciar una fórmula general: serán delito o cuasidelito civil los hechos ilícitos, que ocasionen
perjuicios, siendo la pena indemnización de perjuicios.
Distintas serán por tanto las responsabilidades y las acciones que se interpongan para perseguirlas.
Naturalmente, y será lo usual, pueden coexistir la responsabilidad civil y la penal.
Pero entre ambas hay importantes diferencias:
a) Las sanciones varían (son diferentes): indemnización de perjuicios respecto de la responsabilidad civil;
penas represivas y de castigo respecto de la responsabilidad penal.
b) Distinta es la jurisdicción de los tribunales llamada a conocer de una y otra.

265
c) Diferente es la capacidad para incurrir en una u otra. Para contraer responsabilidad penal, se requiere
tener al menos 18, ahí se es plenamente capas, sin perjuicio de la responsabilidad penal juvenil, o
responsabilidad penal disminuida entre los 14 y 18 años.
Aquí hay un detalle importante respecto de la responsabilidad civil, fíjense que tratándose de la capacidad
para contraer responsabilidad civil extracontractual, dispone el artículo 2319 del Código Civil:
Ø Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los dementes; pero serán
responsables de los daños causados por ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles
negligencia. Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de dieciséis años ha cometido el delito o
cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguirá la regla del inciso anterior.
• Entre 7 y 16 años, siempre que se declare que los menores actuaron con discernimiento; (se somete al
trámite de discernimiento para ver si se es o no capaz)

• a partir de los 16 años, las personas son plenamente capaces de contraer responsabilidad civil.

Tratándose de la responsabilidad civil contractual, se requiere haber cumplido 18 años para alcanzar la plena
capacidad, sin perjuicio de casos excepcionales, como acontece con el menor adulto que posee peculio
profesional o industrial.
d) Diversas serán las personas afectadas: la responsabilidad penal es personalísima, sólo puede afectar e
importe a quien ha delinquido. En cambio en la responsabilidad civil extracontractual, puede recaer también
en los terceros civilmente responsables, sobre los herederos y además pueden haber personas jurídicas.
e) Distintos son los legitimados activos (titulares de las acciones) destinadas a perseguir la responsabilidad
penal o civil: respecto de la responsabilidad penal, puede interponer la acción cualquier persona, (es decir
cualquier persona puede denunciar la comisión de un delito) salvo en los contados casos de delito de acción
privada. La acción civil sólo pueden entablarla el que sufrió el daño, es decir el titular de la accion o sus
herederos (artículo 2315 del Código Civil).
Ø Art. 2315. Puede pedir esta indemnización no sólo el que es dueño o poseedor de la cosa que ha sufrido el
daño, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el daño irroga perjuicio a su derecho
de usufructo o de habitación o uso. Puede también pedirla en otros casos el que tiene la cosa con
obligación de responder de ella; pero sólo en ausencia del dueño.
f) En materia de prescripción de las acciones, distintos son los plazos: es decir la prescripción es diferente,
la acción penal prescribirá entre los 6 meses y los 15 años; en cambio la responsabilidad civil de un hecho
que causa daño, en el ámbito de la responsabilidad extracontractual, la acción civil prescribe en 4 años
contados desde la perpetración del hecho (artículo 2332 del Código Civil), tratándose de la responsabilidad
civil extracontractual; y en 5 años, contados desde que se hizo exigible la obligación, por regla general,
tratándose de la responsabilidad civil contractual. (la responsabilidad contractual prescribe en 5 años,
prescripción ordinaria)

266
Ø Art. 2332. Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en cuatro años contados desde
la perpetración del acto.
11/06/2012
Diferencias entre la responsabilidad civil contractual y la extracontractual.
También distinguimos importantes diferencias, ahora en el ámbito del Derecho Civil, entre la responsabilidad
contractual y la extracontractual. Son tales:
a) En cuanto a su reglamentación: la responsabilidad contractual se encuentra reglamentada en el Título XII del

Libro IV del Código Civil, bajo el epígrafe “Del efecto de las obligaciones”, artículos 1545 a 1559. La
responsabilidad extracontractual está regulada en el Título XXXV del Libro IV, artículos 2314 a 2334, que tratan
“De los delitos y cuasidelitos”.
b) En cuanto a su origen: la responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un contrato y supone

entonces la existencia de un vínculo jurídico previo. La responsabilidad extracontractual proviene de la ejecución
de un hecho ilícito, doloso o culpable, que no supone la existencia de ningún vínculo jurídico previo.
c) En cuanto a sus elementos: si bien en ambas responsabilidades predomina el elemento subjetivo de dolo y
culpa, en la responsabilidad extracontractual carece de importancia que la falta sea dolosa o culpable, pues la
ley no establece diferencias al tratar de la reparación del daño. En cambio, en la responsabilidad contractual
dicha distinción es básica, por dos razones:
• Por una parte, la extensión de la indemnización varía según exista o no dolo (artículo 1558);
• Por otra parte, los grados de diligencia requeridos en los distintos contratos difieren, dependiendo de la
parte en cuyo beneficio cede el contrato (artículo 1547).

d) Gradación de culpa: en materia contractual, la culpa admite gradación (artículo 1547). No acontece lo mismo
en la responsabilidad extracontractual.
e) El onus probandi o peso de la prueba varía en una y otra: en la responsabilidad contractual el

incumplimiento se presume culpable, y toca al deudor acreditar que se debe a caso fortuito o fuerza mayor.
Tratándose de la responsabilidad extracontractual, es el acreedor o demandante quien debe acreditar que el
perjuicio ocasionado es imputable a dolo o culpa del demandado.
f) Difiere también la capacidad: en materia contractual, la plena capacidad se adquiere a los 18 años; en materia
extracontractual, a los 16 años, sin perjuicio de la responsabilidad por los hechos del menor de 16 y mayor de 7
años, si actúa con discernimiento.
g) En cuanto a la solidaridad: en materia contractual la regla general es la responsabilidad simplemente

conjunta, de manera que para que opere la solidaridad, éstas debe pactarse expresamente, imponerse por el
testador o por la ley (artículo 1511). En cambio, en el campo de la responsabilidad extracontractual, los autores

267
de un delito o cuasidelito son solidariamente responsables del daño causado (artículo 2317), siendo este un caso
de solidaridad pasiva legal.
h) En cuanto a la mora: en materia contractual, se requiere constituir al deudor en mora para poder
demandársele perjuicios, a menos que se trate de una obligación de no hacer, en cuyo caso la indemnización se
debe desde el momento de la contravención. En materia extracontractual, la mora no se presenta, pues si no
existe un vínculo jurídico previo del cual emane una obligación, mal puede haber retardo culpable en el
cumplimiento de la misma.
i) En cuanto a la prescripción de las acciones: será de 4 años, contados desde la perpetración del acto culpable o
doloso, tratándose de la responsabilidad extracontractual (artículo 2332); en el ámbito de la responsabilidad
contractual, será de 5 años, contados desde que la obligación se hizo exigible (artículo 2515):
j) En materia de reparación de los daños: inicialmente, la jurisprudencia limitó la indemnización material y

moral únicamente a la derivada de los actos ilícitos, vale decir, al ámbito de la responsabilidad extracontractual.
Tratándose de la responsabilidad contractual, se sostenía que sólo era indemnizable el daño material, abarcando
el daño emergente y el lucro cesante. Dicha posición se debía a las dificultades de interpretación del artículo
1556 del Código Civil, precepto que sólo alude al daño material. Tal criterio restringido se modificó a partir de
una sentencia de la Corte Suprema de 1951, en la que se expresa: “En consecuencia es inconcuso que siendo
indemnizable el daño material ocasionado por el accidente en cuestión, también lo es el moral, dentro,
naturalmente, del incumplimiento de una obligación emanada de un contrato, cuando se produce por culpa del
deudor. Pues la ley positiva no hace sobre el particular ninguna distinción, tanto más cuanto que ambos daños
tienen la misma causa aunque efectos diferentes. El uno, el material, en la pérdida –en la especie- de la
integridad corporal de un individuo, que se traduce en la disminución de su capacidad de trabajo, y, el otro, el
moral, afecta a su psiquis, que se exterioriza en una depresión, en un complejo, en una angustia constante y
permanente en su actividad de trabajo y, por ende, en sus facultades económicas.”
A partir de la doctrina expuesta en el fallo, es manifiesta hoy en día la identidad de ambas responsabilidades en
lo concerniente a la reparación integral del daño, sea éste moral o material. Sin embargo, hay diferencias en lo
relativo a las facultades otorgadas al juez para determinar la responsabilidad. Tratándose de la responsabilidad
extracontractual, la ley confiere al juez mayor amplitud para fijar el daño y el monto de la indemnización. En
cambio, en el ámbito de la responsabilidad contractual la ley obliga al juez a condicionar dichos factores a la
utilidad que hubiere prestado a la víctima el cumplimiento de la obligación o del contrato en su caso.
Diferencias entre la responsabilidad extracontractual y la responsabilidad legal.
a) En cuanto a su reglamentación: la responsabilidad extracontractual está regulada, como dijimos, en los

artículos 2314 a 2334. La responsabilidad legal sólo tiene por fuentes los artículos 578, 1437 y 2284, que definen
los derechos personales, indican las fuentes de las obligaciones y precisan las obligaciones que nacen en
ausencia de contrato.
b) En cuanto a su origen: en la responsabilidad legal, a diferencia de la extracontractual, hay un vínculo jurídico

preexistente entre acreedor y deudor, creado por la ley (por ejemplo, entre el alimentante y el alimentario).

268
c) Existencia de dolo o culpa: a diferencia de la responsabilidad extracontractual, la responsabilidad legal no

siempre exige la concurrencia de dolo o culpa para obligar a la correspondiente indemnización (por ejemplo,
artículo 100 del Código de Comercio, responsabilidad por la retractación tempestiva).
d) Gradación de la culpa: en materia extracontractual, no importa el grado de culpa en que se incurra, pues hay
responsabilidad en todo caso. Tratándose de la responsabilidad legal, no existe una norma precisa, aun cuando
puede destacarse como regla general la que obliga a comportarse como un buen padre de familia, conducta que
se asimila a la culpa leve (artículo 44).
e) En materia de solidaridad: si se trata de la responsabilidad extracontractual, en caso de existir varios

responsables de un acto ilícito, la responsabilidad de éstos será solidaria (artículo 2317). Las normas sobre
responsabilidad legal no obedecen a un principio general, aunque en algunos casos la ley impone la solidaridad,
como acontece por ejemplo:
• En el artículo 130, inciso 2º del Código Civil, al establecerse que serán obligados solidariamente a la
indemnización de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la
paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo marido.

• En el artículo 328 del Código Civil, al establecer que serán solidariamente responsables los que han
participado en el dolo destinado a obtener alimentos.

• En el artículo 419 del Código Civil, que se ocupa de la responsabilidad de los tutores y curadores, se
establece la responsabilidad solidaria de los mismos;

• En el artículo 1281 del Código Civil, al referirse a los albaceas conjuntos, se establece responsabilidad
solidaria.

f) En cuanto a la constitución en mora: en el ámbito de la responsabilidad extracontractual, no es necesario

constituir en mora al autor del delito o cuasidelito para reclamar la correspondiente indemnización. En la
responsabilidad legal, el principio no siempre es el mismo:
• En el artículo 424 del Código Civil, se exige al tutor o curador pagar los intereses corrientes del saldo que
resulte en su contra desde el día en que su cuenta haya quedado cerrada o haya habido mora en
exhibirla;

• En el artículo 100 del Código de Comercio, no se exige constituir en mora al oferente para demandar
indemnización.

• En el artículo 14, inciso 5°, de la Ley número 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias, se señala que en caso de que fuere necesario decretar dos o más apremios por la falta de

269
pago de unas mismas cuotas, las pensiones alimenticias atrasadas devengarán el interés corriente entre
la fecha de vencimiento de la respectiva cuota y la del pago efectivo.

g) En materia de capacidad: la capacidad, en cuanto a la responsabilidad extracontractual, se reglamenta

expresamente en los artículos 2318 y 2319 del Código Civil. La capacidad en la responsabilidad legal se rige sólo
por las normas previstas para cada caso en particular.
h) En materia de prescripción: la acción derivada de un hecho ilícito se extingue en cuatro años contados desde
la perpetración del hecho. La responsabilidad legal, en cambio, fija plazos especiales de prescripción: por
ejemplo, tratándose de la responsabilidad de los tutores y curadores, se establece el plazo general de 5 años,
propio de la responsabilidad contractual.
Origen de la responsabilidad extracontractual.
El artículo 1437 establece que las obligaciones también pueden provenir de un hecho ilícito, que puede revestir
la forma de un delito o cuasidelito. La obligación consistirá en la indemnización del daño ocasionado: dispone el
artículo 2314 del Código Civil que “El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es
obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito”.
Lo que caracteriza a los delitos y cuasidelitos es que se trata de hechos ilícitos que además causan daño.
El artículo 2284 del Código Civil, que junto a los dos mencionados conforma la trilogía de la fuente de las
obligaciones, establece qué se entiende por delito y cuasidelito.
Será delito el hecho ilícito cometido con la intención de dañar; será cuasidelito el hecho ilícito culpable,
cometido sin la intención de dañar. En el delito, por ende, hay dolo, en su acepción definida en el artículo 44 del
Código Civil, que en ocasiones también se llama “malicia”; mientras que en el cuasidelito hay culpa, es decir,
negligencia, descuido, imprudencia, falta de la debida diligencia.
Cabe destacar que desde el punto de vista de la obligación de reparar el daño causado, no es importante la
distinción entre delito y cuasidelito. En efecto, dispone el inciso 1º del artículo 2329 que “Por regla general todo
daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta.”
Fundamento de la responsabilidad extracontractual.
Nuestro Código Civil adopta como fundamento de la responsabilidad delictual o cuasidelictual, la denominada
“doctrina clásica”.
Para esta doctrina, el fundamento de la responsabilidad extracontractual está en la culpa del autor. La
responsabilidad requiere que el daño sea imputable. Por ende, si hay culpabilidad, hay responsabilidad. Se trata,
como vemos, de una responsabilidad subjetiva. Diversas disposiciones en el Código Civil confirman que en esta
materia se sigue la doctrina clásica: artículos 2284, 2319, 2323, 2329, 2333.
Se critica la doctrina clásica sosteniéndose que no respondería adecuadamente a la realidad presente, en la que
en virtud del avance científico y tecnológico, las posibilidades de causar y de ser víctima de perjuicios han

270
aumentado considerablemente. En tal contexto, resulta también muy difícil para la víctima del daño probar la
culpa del autor.
Para mitigar los inconvenientes planteados, el legislador, la doctrina y la jurisprudencia han adoptado diversas
medidas:
• Presunciones de culpabilidad: artículos 2320; 2322; 2326; 2328; y 2329.

• Se ha extendido el concepto de culpa: el ejercicio abusivo de un derecho podría implicar culpa.

• Llegando más lejos, se ha planteado la teoría de la responsabilidad objetiva o sin culpa, especialmente
acogida en ciertas materias del ámbito laboral o al explotar industrias o realizar actividades económicas que
son riesgosas. Se trata de eliminar la noción de imputabilidad importando sólo si hay daño y si existe una
relación de causalidad con el autor. Cabe señalar que según el profesor Pablo Rodríguez Grez, hay al menos
tres casos de responsabilidad objetiva en el Código Civil:

- i) El caso del artículo 2316, inciso 2°, respecto del que se aprovecha del dolo ajeno, sin ser cómplice en él;

- ii) El caso del artículo 2328, relativo a la cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio; y

- iii) El caso del artículo 2327, en lo tocante al daño causado por un animal fiero. Los veremos más adelante.

Elementos de la responsabilidad extracontractual.
Cuatro son los elementos que configuran un hecho ilícito, delictual o cuasidelictual:
Responsabilidad Extracontractual
a) El daño.
b) Un daño imputable: la culpa o dolo;
c) La relación de causalidad entre el dolo, la culpa y el daño; y
d) Capacidad delictual.
a) El daño;
a.1) Concepto: Es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la pérdida de un
beneficio de índole material o moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial.
a.2) Características del daño: Debe ser cierto. No basta un perjuicio eventual o hipotético. Lo anterior no
obsta a que sea indemnizable el daño futuro, es decir, el lucro cesante, lo que deja de percibir la víctima.

271
a.3) Clases de daño: El daño puede ser material o moral. El daño material consiste en una lesión de carácter
patrimonial. La víctima sufre un menoscabo o disminución en su patrimonio. El daño moral consiste en el
dolor, la aflicción, el pesar que causa a la víctima el hecho ilícito. Usualmente, el daño moral y el daño
material se presentan conjuntamente. Así, una persona víctima de una herida en su integridad física,
experimenta un daño moral por la aflicción que le causa la lesión y un daño material a consecuencia de la
disminución de su capacidad de trabajo.
Pero el daño puede ser puramente material o puramente moral, según las circunstancias.
La indemnización del daño moral se ha ido imponiendo progresivamente en la doctrina y en la jurisprudencia. Se

argumenta para ello que los artículos 2314 y 2319 no distinguen la clase de daño indemnizable; además, cabe
advertir que aún en el caso del artículo 2331 del Código Civil, debe indemnizarse el daño moral, habiéndose
declarado inconstitucional el tenor del precepto, en cuanto excluye tal resarcimiento.
b) Un daño imputable: la culpa o dolo.
No basta con la existencia del daño para que nazca la responsabilidad: se requiere además que el perjuicio sea
imputable a dolo o culpa.
El artículo 44 del Código Civil define el dolo (como elemento de la responsabilidad extracontractual) y la culpa.
En cuanto a ésta, y teniendo presente la triple gradación que opera en el ámbito contractual, el mismo artículo
previene que la expresión “culpa” o “descuido”, sin otra calificación, significa culpa leve. Tal es entonces la culpa
exigida en el ámbito de la responsabilidad extracontractual. Corrobora lo anterior el artículo 2323, al decir “o por
haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.”. Ello es lógico, porque a las personas no
puede exigírseles un celo o diligencia sino ordinario o mediano. No es razonable exigir al hombre medio que
emplee en sus actos una diligencia esmerada o cuidado ejemplar, como la que un hombre juicioso pone en sus
negocios importantes.
c) La relación de causalidad entre el dolo, la culpa y el daño.
No basta con la existencia del daño y del dolo o culpa. Se requiere además que entre ambos elementos medie
un vínculo de causalidad, que el primero sea el resultado del dolo o de la culpa. Es decir, se producirá esta
relación de causalidad cuando el dolo o culpa ha sido la causa necesaria del daño, de manera que si no hubiera
mediado, el daño no se habría producido.
Dos consecuencias importantes fluyen ante la falta de relación de causalidad:
• La responsabilidad no recaerá en el demandado, cuando el daño es imputable a culpa de la víctima. Tal

exención puede ser total o parcial. Habrá exención total de responsabilidad, cuando la culpa de la
víctima excluya la del demandado; la responsabilidad se atenuará, si la culpa de ambos provocó el daño;

• Si el daño es indirecto, por regla general no es indemnizable. Ahora bien, cuando más se aleja el daño
del hecho inicial que lo originó, más difícil resulta establecer una relación de causalidad.

272
d) Capacidad delictual.
d.1) Criterio para determinarla.
Como consecuencia lógica de la doctrina clásica o subjetiva que adopta nuestro Código Civil, es condición
esencial de la responsabilidad que el autor del delito o cuasidelito tenga suficiente discernimiento. Se
responderá entonces de las consecuencias derivadas de los actos que se cometen, aunque el autor carezca de
la capacidad necesaria para actuar por sí solo en la vida jurídica.
Como regla general, podemos enunciar que la capacidad delictual y cuasidelictual es más amplia que la
capacidad contractual. Dos razones fundamentales justifican lo anterior:
• La plena capacidad contractual supone una completa madurez intelectual, mientras que la plena
capacidad delictual sólo requiere tener conciencia del bien y del mal, el poder de discernir entre el
acto lícito y el ilícito.

• El delito y el cuasidelito ponen a la víctima ante un imprevisto deudor; se elige a los deudores
contractuales pero no a los deudores cuya obligación nace de un delito o cuasidelito. Si exigiéramos al
autor la misma plena capacidad que en el ámbito contractual, cada vez que el autor no tuviera tal
capacidad, se privaría a la víctima del daño de la indemnización.

d.2) Personas incapaces de delito o cuasidelito.
Al igual que en materia contractual, la capacidad constituye la regla general y la incapacidad es excepcional. El
artículo 2319 regula la materia, señalando que son incapaces:
i) Los dementes: en su sentido amplio, tal como se interpreta para el ámbito contractual y del Derecho Penal.
La demencia, para eximir de responsabilidad, debe ser contemporánea a la ejecución del hecho. Por ello, la
demencia sobreviniente, es decir, originada con posterioridad a la ejecución del hecho ilícito, no exime de
responsabilidad. Por otra parte, se ha sostenido que a diferencia de lo que ocurre en materia contractual, el
demente que ejecuta un hecho ilícito en un “intervalo lúcido” (supuesto que aceptemos su procedencia), será
responsable, aún cuando se encuentre bajo interdicción. Para fundamentar tal conclusión, se afirma que la
regla del art 465 del Código Civil sólo regularía la capacidad contractual del demente, y de la validez o nulidad
de los actos que en tal ámbito celebre. Es cambio, es inconcebible alegar la “nulidad” de un delito o
cuasidelito. Sin perjuicio de ser cierto esto último, no creemos que sea efectivo que el Art. 465 esté
circunscrito al ámbito puramente contractual. Si el legislador protege al demente, descartando la teoría del
“intervalo lúcido” en materia contractual, con mayor razón debiéramos entender que en el campo de la
responsabilidad extracontractual rige igual protección, considerando que las consecuencias aquí pueden ser
aún más graves para el patrimonio del demente. Por lo demás, el mencionado “intervalo lúcido” ha sido
descartado por la psiquiatría, debiendo entenderse que el demente lo está en todo momento, aun cuando su

273
comportamiento externo parezca a ratos normal. Por lo tanto, creemos que la demencia exime de toda
responsabilidad a quien ejecuta un hecho ilícito que ocasiona daño a terceros, sin perjuicio de que éstos,
según veremos, puedan eventualmente accionar contra aquellos que sean responsables de la persona
demente. Pablo Rodríguez Grez, sostiene en este sentido, conforme al principio de que “donde existe la misma
razón debe existir la misma disposición”, que si la persona se encuentra declarada en interdicción por causa de
demencia, “nos parece evidente que debe aceptarse la aplicación, en este caso, del artículo 465 del Código
Civil, eximiendo al representante del demente de la prueba de la incapacidad”3.
ii) Los infantes: se presume de derecho que los menores de 7 años, carecen de discernimiento.
iii) Los mayores de 7 y menores de 16 años: serán incapaces, si actúan sin discernimiento, lo que queda
entregado a la prudencia del juez.
En cuanto al ebrio, el artículo 2318 se preocupa de señalar que es responsable, aun cuando estuviere privado
de razón por causa de su ebriedad. La ley presume que es culpable de su ebriedad. La misma regla debemos
aplicar, en general, a quién actúe bajo los efectos de las drogas.
d.3) Responsabilidad del que tiene a su cargo al incapaz.
Puesto que los incapaces no responden de los daños que ocasionen, cabe considerar la eventual
responsabilidad de las personas que tienen a su cargo a los incapaces. Al respecto, el artículo 2319 establece
que serán responsables si puede imputárseles negligencia. A su vez, el artículo 2325 priva al guardián del
derecho a repetir contra el incapaz, a menos que se cumplan los dos requisitos señalados al final de este
precepto. Se trata por ende de una doble sanción.
d.4) Responsabilidad de las personas jurídicas.
Son plenamente capaces de delito y cuasidelito civil. Responden las personas jurídicas:
• De los hechos ilícitos cometidos por sus órganos, es decir, por los hechos de las personas naturales a
través de las cuales se expresa su voluntad, cuando éstas actúan en el ejercicio de sus funciones (por
ejemplo, el directorio de una sociedad anónima, actuando en sala).

• Responden asimismo por los hechos ilícitos de sus dependientes, cuando éstos también actúan en
ejercicio de sus funciones.

Presunciones de culpa.
Considerando que se exige al demandante o víctima, por regla general, probar la culpa del demandado o autor,
la ley, en diversas disposiciones, ha invertido tal principio general, con el objeto de asegurar a la víctima una
justa reparación del daño, reglamentado una serie de presunciones de culpabilidad. En virtud de tales
presunciones, a la víctima le bastará con probar la existencia del hecho y el daño causado, correspondiendo al

274
demandado acreditar que el perjuicio no proviene de sus actos, o que ha empleado la debida diligencia o
cuidado, o en fin, que no existe una relación de causalidad entre la culpa que se le imputa y el daño.
Las presunciones de culpa se dividen en tres grupos:
a) Responsabilidad por el hecho propio;
b) Responsabilidad por el hecho ajeno; y
c) Responsabilidad por el hecho de las cosas.
a) Responsabilidad por el hecho propio.
El artículo 2329, ya citado, advierte que se debe responder de todo daño ocasionado a otro, cuando medio por
el autor malicia (dolo) o negligencia. Agrega el artículo:
“Son especialmente obligados a esta reparación:
1º El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2º El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que
no caigan los que por allí transitan de día o de noche;
3º El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en
estado de causar daño a los que transitan por él.”
Los tres casos que enumera esta disposición, constituyen presunciones de culpabilidad. En tal sentido se
interpreta la expresión “especialmente obligados”.
b) Responsabilidad por el hecho ajeno.
b.1) Fundamento de la responsabilidad por el hecho ajeno.
Por regla general, tal como lo establece el artículo 2316, se responde por hechos propios, no por hechos
ajenos. Excepcionalmente, sin embargo, se debe responder por los hechos ajenos, cuando una persona debe
responder por el “hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado” (artículo 2320, inciso 1º). El fundamento de
esta disposición descansa en el deber de vigilancia que se tiene respecto de determinadas personas. La
persona que tiene otra a su cuidado, sujeta a su control o dirección, debe vigilarla para impedirle que cause
daños. Y si el daño en definitiva se causa, quiere decir que no empleó la debida vigilancia. Por eso, señala la
doctrina que no estamos estrictamente ante un caso de responsabilidad por hecho ajeno, sino por un hecho
propio, a saber, la falta de cuidado o vigilancia.
Cabe precisar que esta responsabilidad no se circunscribe a los hechos que enumera el artículo 2320, que
debemos considerarlos como menciones a vía ejemplar. El artículo 2320 consagra un principio general, que
debemos aplicar en cualquier caso similar.
b.2) Requisitos de la responsabilidad por el hecho ajeno.

275
• Relación de dependencia entre el autor del daño y la persona responsable: la persona responsable debe
estar investida de una cierta autoridad y el autor material del daño sujeto a su obediencia. Deberá
probar esta relación la víctima.

• Que ambas partes sean capaces de delito o cuasidelito: si el que tiene a su cuidado a otra persona es
incapaz, es irresponsable. Pero también debe ser capaz el subordinado. Si es incapaz, no se aplican los
artículos 2320 y siguientes, sino el artículo 2319, desapareciendo entonces la presunción. En efecto, se
responde por los hechos de los incapaces, siempre que pueda imputarse negligencia a quien los tenía a
su cuidado. En otras palabras, no cabe presumir la culpa del que tiene a un incapaz a su cuidado, para
hacerle responsable, debe probarse su culpa.

• Que se pruebe la culpabilidad del subordinado: la presunción no abarca la conducta del dependiente,
sino que imputa exclusivamente culpa a la persona que tiene a otra a su cuidado. Pero para que
responda, previamente debe acreditarse que el subordinado actuó culpablemente.

b.3) La presunción de culpa es simplemente legal.
Por tanto, el tercero civilmente responsable puede quedar exento de responsabilidad, si prueba que empleó la
diligencia o cuidado debidos: artículo 2320, último inciso.
Con todo, el artículo 2321 establece una excepción a esta regla, estableciendo una presunción de derecho,
según veremos.
b.4) Responsabilidad del subordinado.
La responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del autor directo del hecho ilícito. Ambas
responsabilidades coexisten y la víctima puede accionar contra ambos.
b.5) Acción del tercero civilmente responsable contra el autor del daño.
De conformidad a lo dispuesto en el artículo 2325, quien responde por los hechos de otro que depende del
primero, tendrá derecho para ser indemnizado sobre los bienes del segundo, siempre y cuando se cumplan
dos requisitos:
• Cuando el que perpetró el daño, lo hizo sin orden de la persona a quien debía obediencia; y
• Cuando el que perpetró el daño, era capaz de delito o cuasidelito, según el artículo 2319.

Se trata de una aplicación del principio de reparación del enriquecimiento sin causa, pues resultaría injusto
que la indemnización sea soportada, en definitiva, por el patrimonio de una persona distinta de aquella que
realizó el hecho dañoso. El tercero civilmente responsable deberá indemnizar a la víctima, pero luego, podrá

276
repetir en contra del autor del ilícito civil. Se trata del distingo entre la “obligación a la deuda” y la
“contribución a la deuda”.
b.6) Responsabilidad de los padres.
El inciso 2º del artículo 2320 establece que “...el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de
los hijos menores que habiten en la misma casa”. Debemos relacionar esta disposición con los artículos 222 y
siguientes, referidos al cuidado personal y la educación de los hijos.
Dos requisitos deben concurrir para hacer efectiva la responsabilidad de los padres:
• Que el hijo sea menor de edad;

• Que habite la misma casa que el padre o madre.

No obstante que la anterior es una presunción simplemente legal, el artículo 2321 establece una presunción
de derecho, bastando en este caso que sean menores, siendo indiferente que habiten en la casa de sus
padres. El hecho debe provenir de la mala educación dada al hijo o de hábitos viciosos que le dejaron adquirir
sus padres. Pero además, el hecho debe provenir “conocidamente” de estas causas. Por lo tanto,
corresponderá a la víctima probar que el hijo recibió una mala educación o que los padres lo dejaron adquirir
hábitos viciosos.
b.7) Responsabilidad de los tutores o curadores.
Señala el inciso 3º del artículo 2320 que “...el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive
bajo su dependencia y cuidado”. Para que el guardador sea responsable, deben cumplirse los siguientes
requisitos:
• Que el pupilo viva bajo la dependencia o cuidado del guardador: en consecuencia, esta
responsabilidad no afectará a los guardadores a quienes solamente incumbe la gestión de los bienes
del pupilo, como los curadores de bienes. De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 428 del Código Civil,
la responsabilidad recae sobre los tutores o curadores generales, salvo que el pupilo esté bajo el
cuidado de otra persona;

• Que el pupilo sea capaz: si el pupilo es incapaz, rige lo mismo que indicamos respecto del padre; no
será responsable el guardador, sino probándosele culpa.

En todo caso, como también estamos ante una presunción simplemente legal, el guardador podrá eximirse de
responsabilidad probando que no pudo impedir el hecho, pese a que ejercitó la autoridad derivada de su
cargo y empleó el cuidado a que estaba obligado.
b.8) Responsabilidad de los jefes de colegio y escuelas.

277
Establece el inciso 4º del artículo 2320 que “...los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los
discípulos, mientras están bajo su cuidado”.
En este caso, habrá responsabilidad para el jefe de colegio o de escuela, cuando el discípulo esté bajo su
cuidado: mientras el discípulo permanezca en el establecimiento, durante los viajes de estudio o visitas que
efectúe bajo la dirección de los aludidos jefes, etc.
Cabe señalar que habrá responsabilidad para el jefe escolar, aún cuando el discípulo sea mayor de edad.
Como en los dos casos anteriores, puede destruirse la presunción, probando el jefe de colegio o escuela que
no le fue posible evitar el hecho ilícito y que empleó toda la diligencia o cuidado necesarios.
La expresión “colegios y escuelas” no debe interpretarse como relativa sólo a la enseñanza primaria y
secundaria. Bien podría ocurrir que se aplique a los directivos de instituciones de educación superior, es decir,
centros de formación técnica, institutos profesionales y universidades. El artículo sólo alude a los “discípulos”,
sin agregar que deben ser menores de edad.
b.9) Responsabilidad de los artesanos y empresarios.
Conforme al inciso 4º del artículo 2320, responden también “...los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices o dependientes, en el mismo caso (o sea, mientras estén bajo el cuidado de los primeros)”.
Para que respondan los artesanos o empresarios, es necesario:
• Que los aprendices o dependientes estén bajo el cuidado del artesano o empresario, lo que quiere
decir que cumplan una actividad laboral bajo subordinación o dependencia;
• Que se trate de hechos realizados por los aprendices o dependientes mientras están bajo el cuidado
del artesano o empresario, o sea, mientras cumplen con su jornada laboral, hecho que deberá probar
la víctima.

Como en los tres casos anteriores, cesa la responsabilidad del artesano o empresario, acreditando que no
pudo impedir el hecho ilícito, no obstante su cuidado y haber ejercitado su autoridad.
b.10) Responsabilidad de los amos.
Dispone el artículo 2322 que “Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio
de sus respectivas funciones”. Se denomina amo a la persona que tiene a su servicio empleados domésticos,
criados o dependientes, o en lenguaje contemporáneo, trabajadores de casa particular. El amo es
responsablemente solamente en los actos ejecutados por el sirviente a condición de que el hecho ilícito se
verifique mientras desempeña sus labores o cumple sus órdenes, o sea, cuando el criado actúa “en el ejercicio
de sus respectivas funciones”.
No cabe al amo responsabilidad por los actos ajenos a las funciones del criado o que importan un abuso de las
mismas, como por ejemplo, si el chofer sustrae el automóvil de su patrón, contraviniendo sus órdenes y
atropella a un transeúnte.

278
El amo puede eximirse de responsabilidad probando:
• Que el criado ejecutó sus funciones de un modo impropio;

• Que el amo no tenía medio de prever o impedir el ejercicio abusivo de sus funciones por parte del
sirviente; y
• Que empleó la autoridad inherente a su condición y el cuidado de una persona prudente para lograr
que el sirviente ejerciera sus funciones con propiedad.

b.11) Responsabilidad del dueño de un vehículo.
El dueño de un vehículo será solidariamente responsable con el conductor, por los daños que ocasione. La
responsabilidad del dueño del vehículo es sin perjuicio de la que quepa a otras personas, en virtud del derecho
común. En otras palabras, puede coexistir con la que establece el artículo 2320. La víctima, por tanto, podrá
accionar, a su arbitrio, contra la persona que tenga al conductor a su cuidado, o contra el dueño del vehículo.
Sin embargo, el propietario del vehículo puede eximirse de responsabilidad, si acredita que le fue tomado
contra su voluntad o sin autorización expresa o tácita.
c) Responsabilidad por el hecho de las cosas.
c.1) Fundamento. Se es responsable también del hecho de las cosas de que una persona es dueña o que están
a su servicio. El propietario o la persona que se sirve de la cosa debe vigilarla y mantenerla en el estado de que
no cause daño. De tal forma, el daño que produzca la cosa denotaría omisión o falta de cuidado y por ello la
ley entra a presumir la culpabilidad de quien tenía a su cargo la cosa.
A diferencia de lo que ocurre con la presunción general de culpabilidad por el hecho ajeno, de una persona
que se encuentra bajo vigilancia o cuidado (artículo 2320), tratándose de las cosas, la ley se limita a señalar
algunos casos en los cuales se presume culpabilidad del que las tiene a su cuidado. Por tanto, sólo en ellos
puede presumirse culpabilidad y en cualquiera otro, deberá esta probarse por la víctima.
c.2) Casos en que se presume culpabilidad por el hecho de las cosas. Se contemplan en la ley tres casos:
c.2.1) Daño causado por la ruina de un edificio.
c.2.1.1) Requisitos.
Se refiere a este caso el artículo 2323. Deben cumplirse los siguientes requisitos:
La cosa que ocasiona el daño, debe ser un edificio, es decir, una obra fruto de la industria humana,
destinada a la habitación o a fines análogos, y que adhiera permanentemente al suelo;
• El daño debe tener por origen la ruina del edificio, vale decir, su caída o destrucción, su deterioro
debe causar el daño;
• Que el dueño haya dejado de hacer las reparaciones necesarias, o en general, faltado al cuidado de
un buen padre de familia.

279
La víctima del daño deberá probar que se cumplen estos tres requisitos.
c.2.1.2) Situación, cuando el edificio pertenece a una comunidad.
Si el edificio pertenece en común a varias personas, se dividirá entre ellas la indemnización, a prorrata de
sus cuotas de dominio (artículo 2323, inciso 2º). Se trata por tanto de una obligación simplemente
conjunta. Esta norma constituye una excepción a la del artículo 2317, que establece un caso de solidaridad
pasiva, cuando el delito o cuasidelito ha sido cometido por varias personas.
c.2.1.3) Situación si la víctima es un vecino.
De conformidad a los artículos 932 a 934, y particularmente el inciso segundo del último, el vecino, para
reclamar indemnización, deberá haber interpuesto previamente la querella posesoria de denuncia de obra
ruinosa. De lo contrario, no tiene derecho a indemnización, porque se parte del supuesto que el daño se
produjo, en cierta forma, por su negligencia en acudir a la justicia para evitarlo.
El artículo 932 otorga al vecino dos acciones, cuando tema que la ruina de un edificio le pueda provocar
perjuicio:
• Puede demandar para que el juez mande al dueño derribar el edificio, si estuviere tan deteriorado
que no admita reparación;
• puede demandar para el que el juez mande inmediatamente reparar el edificio, si no estuviere tan
deteriorado;

En uno u otro caso, si el querellado no cumple el fallo judicial, se derribará el edificio o se hará la
reparación a su costa.
c.2.1.4) Exención de responsabilidad.
El artículo 2323 precisa que no hay responsabilidad, si se configura el caso previsto en el artículo 934: si el
edificio cae por caso fortuito (como avenida, rayo o terremoto), no habrá lugar a la indemnización, salvo si
se prueba por el afectado que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado.
c.2.1.5) Ruina de un edificio por defectos de construcción.
Se vincula esta materia con el contrato de empresa, consistente en una modalidad del contrato de
arrendamiento de obra, y que está regulada en el artículo 2003 del Código Civil. Se puede definir,
conforme al inciso 1º del artículo 2003, como “aquél por el cual una persona llamada empresario toma a
su cargo la construcción de un edificio por un precio prefijado”4. Se trata del sistema de obra a precio
alzado.

280
Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o en parte, en los cinco años subsiguientes a su entrega,
por vicio de construcción o por vicio del suelo o por vicio de los materiales, distinguimos, para determinar
quien es responsable:
i) Tratándose de los vicios de construcción: será responsable el empresario;
ii) Tratándose de los vicios del suelo: será responsable en principio el dueño, a menos que el
empresario o las personas empleadas por él hayan debido conocer el vicio del suelo en razón de su
oficio;
iii) Tratándose de los vicios de los materiales: será responsable el empresario, si él los proporcionó;
en cambio, si los proporcionó el dueño, él responderá, salvo que el vicio sea de aquellos que el
empresario, por su oficio, haya debido conocer, o que conociéndolo, no haya dado aviso oportuno (al
dueño, se entiende).
Las reglas enunciadas, se extienden a los que se encargan de la construcción de un edificio en calidad
de arquitectos (artículo 2004 del Código Civil).
c.2.1.6) Daños causados por un edificio en construcción, reparación o demolición.
La Ley General de Urbanismo y Construcciones responsabiliza a los constructores de los perjuicios que con
motivo de la construcción originaren a terceros. En todo caso, no se presume la responsabilidad del
constructor, y debe probarse que el daño se ocasionó por dolo o culpa.
c.2.2) Responsabilidad por el hecho de la cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio: Art.
2328.
Se precisa que tratándose de cosas que se arrojan, en realidad no se responde por el hecho de las cosas, sino
por el hecho ajeno, puesto que siempre una persona debe arrojar la cosa en cuestión. La responsabilidad
recae sobre todas las personas que habiten la misma parte del edificio desde la que cayó o se arrojó la cosa.
Los responsables dividirán entre sí la indemnización.
Nada impide sin embargo singularizar la responsabilidad en una o más personas determinadas, si se acreditó
que el hecho acaeció exclusivamente por dolo o culpa de las mismas. Cuando no es posible probarlo, se
genera, en opinión de Rodríguez Grez, un caso de responsabilidad objetiva subsidiaria: obligación de reparar
un daño sin atender ni a la causa física que lo provoca ni al elemento subjetivo (dolo o culpa) de la
responsabilidad. En este caso, el legislador privilegia la situación de la víctima, que de otra manera se habría
visto privada de toda reparación posible. Esta responsabilidad objetiva, muy excepcionalmente, no exige ni
siquiera una vinculación material con el daño. Basta que la cosa haya caído o haya sido arrojada de una parte
del edificio para que la responsabilidad afecte a todos quienes moran o residen en él. Se podría decir que el
riesgo es inherente a los edificios en altura. La responsabilidad no tiene otro fundamento que el interés social
y el amparo a quienes sufren el daño. Por lo mismo, no se aceptará probar por alguno de los moradores que él
adoptó medidas de seguridad de tal naturaleza que excluían absolutamente la posibilidad de ser autor del
daño. Es este un caso típico de responsabilidad objetiva.

281
El art. 2328 concede una acción popular, es decir, que cualquier persona puede interponer, destinada a evitar
la caída de la cosa.
c.2.3) Responsabilidad por el hecho de los animales: artículos 2326 y 2327.
Responde el dueño del animal, aún por los daños ocasionados por éste después de haberse soltado o
extraviado. Con todo, su responsabilidad cesará, si acredita que adoptó todas las providencias para impedir el
daño.
La misma responsabilidad recae sobre el que se sirve de un animal ajeno. Pero tal persona tiene derecho a
repetir contra el dueño, si el daño fue producto de un vicio del animal que el dueño, con mediano cuidado,
debió conocer o prever. Pero si el dueño informó al usuario del animal del vicio, éste no tendrá derecho a
repetir contra el primero.
El art. 2327 establece que siempre se responderá por el daño causado por un animal fiero, siempre que de
éste no se reporte utilidad para la guarda o servicio de un predio: “El daño causado por un animal fiero, de que
no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si
alegare que no le fue posible evitar el daño, no será oído.” De los daños responderá quien tenga el animal, sea
o no su dueño y se sirva o no de él. La disposición establece una presunción de derecho, pues no se admite
probar que fue imposible evitar el daño. Se trata, por ende, de un caso de responsabilidad objetiva. En efecto,
como señala Rodríguez Grez, en esta hipótesis, es la mantención de un animal fiero, creando una situación de
riesgo de la que no se obtiene beneficio alguno. Pero el animal fiero reporta beneficio, la responsabilidad se
transformará en subjetiva, y sólo se responderá si el daño causado por el animal tiene como antecedente la
culpa del tenedor. De tal forma, dándose los supuestos del artículo 2327 (que se trate de un animal fiero y que
no esté destinado a la guarda o servicio de un predio), la responsabilidad será objetiva.
Debemos tener presente aquí lo dispuesto en el Art. 608, que define qué se entiende por animales bravíos o
salvajes, domésticos y domesticados.
Acción para perseguir la responsabilidad extracontractual.
El delito y el cuasidelito producen como efecto normal, la obligación de indemnizar los perjuicios: artículo 2314.
Debemos determinar quienes son sujetos activos y pasivos de la acción:
a) Sujeto activo de la acción
Es en primer lugar el que ha sufrido un daño; asimismo, también puede interponer la acción el que teme verse
expuesto al perjuicio. En otras palabras, la acción puede interponerse cuando el daño se ha producido o para
impedir que el daño acontezca. Al segundo caso se refiere el artículo 2333, que concede acción para impedir un
daño contingente o eventual. Al respecto, debemos distinguir:

282
• En los casos de daño contingente que por imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas
indeterminadas: se concede acción popular (en este caso, debemos aplicar el artículo 948, derecho a
recompensa).
• En los casos en que el daño amenazare solamente a personas determinadas, sólo alguna de éstas podrá
intentar la acción.

Para determinar al sujeto activo, debemos distinguir:
• Daño en las cosas: la acción corresponderá a todos los que tenían derechos en ella o con relación a ella,
que hayan resultado menoscabados: artículo 2315. Debemos precisar que la enumeración del artículo
no es taxativa y que la acción, por ejemplo, también podría interponerla el acreedor prendario o
hipotecario. Agrega el artículo que también puede reclamar la indemnización, pero sólo en ausencia del
dueño, los meros tenedores de la cosa, es decir, aquellos que la tienen con la obligación de responder
de la misma, como el arrendatario, el comodatario, el depositario.

• Daño a las personas: pueden intentar la acción, en primer lugar, la víctima principal o directa; asimismo,
pueden demandar las víctimas indirectas, esto es, aquellas que experimentan un daño a consecuencia
del experimentado por la víctima principal (son las llamadas “víctimas por repercusión”). También
pueden intentar la acción los herederos de la víctima, lo que, por lo demás, expresamente -aunque
innecesariamente-, se dispone en el artículo 2315. De dos maneras puede accionar el heredero:
i) Invocando la acción que le correspondía al causante, victima del delito.
ii) Haciendo valer la acción que, por derecho propio, le corresponde como víctima indirecta.
b) Sujeto pasivo de la acción.
La acción puede dirigirse contra:
• El causante del daño: artículo 2316. El concepto de “autor” es más amplio en el ámbito del Derecho Civil
que en el Derecho Penal. En materia de responsabilidad extracontractual, debe considerarse como autor
no sólo al que ocasionó el daño, sino también a quienes concurrieron a provocarlo en calidad de
cómplices o encubridores. Además, el propio artículo 2316 establece dos reglas fundamentales a este
respecto:
i) Se responde hasta concurrencia del beneficio obtenido por el que se aprovecha del dolo ajeno sin ser
cómplice en él (regla similar en materia contractual: artículo 1458);
ii) A contrario sensu, el cómplice responde por el total de los perjuicios: artículo 2316, inciso 2° del
Código Civil: “El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cómplice en él, sólo es obligado hasta
concurrencia de lo que valga el provecho.” Es indudable que esta regla, señala Rodríguez Grez, consagra
un caso de responsabilidad objetiva, puesto que la responsabilidad se impone por el solo hecho de
recibir un beneficio o provecho del dolo ajeno, sin atender a la situación subjetiva del obligado. La ley
sólo exige, para delimitar la responsabilidad, que el obligado no sea cómplice en el dolo ajeno, esto es,

283
no concurra en él la intención de obtener indebidamente el provecho que lo obliga a reparar. El artículo

2316, inciso 2°, debe relacionarse con el artículo 1458, inciso 2°. Las reglas son idénticas. En ambas, hay
responsabilidad objetiva. El fundamento de estas normas se halla en la reparación del enriquecimiento
injusto. El Derecho no podría admitir que alguien incremente su patrimonio como consecuencia de un
perjuicio correlativo de la víctima del dolo. Ahora bien, ¿qué ocurre si el provecho obtenido por el
tercero proviene de un cuasidelito civil? Por ejemplo, cuando una persona, por negligencia o
imprudencia, obtiene un beneficio que no le corresponde, como si un comerciante, por error imputable
a él, cobra una comisión que no se ha pactado y la comparte con uno de sus socios. En este caso, no
cabe recurrir al artículo 2316, inciso 2°, pues no hay dolo sino culpa. El que percibió la comisión puede
ser perseguido por la perpetración de un cuasidelito civil o por pago de lo no debido; y el que obtuvo
provecho de él, quedaría liberado de toda responsabilidad, si la cosa no es reivindicable (artículo 2303
del Código Civil). Concluye Rodríguez Grez que en el caso del artículo 2316, inciso 2°, se consagra un
caso de responsabilidad objetiva pero que no está fundado en la teoría del riesgo, sino en la reparación
del enriquecimiento injusto.
• Contra las personas civilmente responsables.

• Contra el que se aprovechó del dolo ajeno.

• Contra los herederos de todos los anteriores: ello es lógico, porque la obligación de indemnizar por los
daños provenientes de un hecho ilícito, se transmite a los herederos.

c) Caso de responsabilidad solidaria pasiva: artículo 2317.
Es solidaria la responsabilidad de varias personas que han intervenido en la perpetración del delito o cuasidelito
como autores, cómplices o encubridores. Excepcionalmente, no es solidaria la responsabilidad:
• En el caso del artículo 2323, inciso 2º: se responde a prorrata de las cuotas de dominio, por los dueños
de un edificio que causa un daño con ocasión de su ruina.

• En el caso del artículo 2328, inciso 1º: se responde en partes iguales por quienes habitan la parte del
edificio de la que cae o se arroja una cosa que causa daño.

Por su parte, el artículo 2317, inciso 2º, dispone que también produce obligación solidaria de indemnización de
perjuicios, “todo fraude o dolo cometido por dos o más personas”. Se ha entendido que esta disposición apunta
a dolo que no ocasione un delito civil, pues de lo contrario constituiría una inútil repetición de la regla del
artículo 2317. En otras palabras, esta norma se referiría al dolo como maquinación fraudulenta o vicio del
consentimiento o al dolo en el cumplimiento de las obligaciones. Así, si varios contratantes infringen una
obligación común y media dolo en tal infracción, serán solidariamente responsables por los perjuicios que el
incumplimiento ocasione al acreedor. Se trata de casos de responsabilidad contractual, por ende.
d) Extensión de la indemnización.

284
Dependerá de la magnitud del daño, que debe ser íntegramente resarcido. En consecuencia, la indemnización
deberá abarcar tanto los perjuicios materiales -daño emergente como lucro cesante-, como los morales.
Sin embargo, la extensión de la indemnización puede reducirse, cuando el daño se debió también o
parcialmente a culpa de la víctima: artículo 2330.
La culpa de la víctima, si bien no libera de responsabilidad al autor, sí la atenúa. Esta regla del artículo 2330, nos
demuestra que si bien la culpa extracontractual no admite gradaciones y la responsabilidad dependerá de la
cuantía del daño, para el legislador no es completamente indiferente o inocua la gravedad de la culpa que
exhibe el autor. En definitiva, la culpa mutua del autor y de la víctima del daño, impone una compensación de las
culpas. La responsabilidad será compartida, aún cuando en proporciones diferentes, dependiendo de la
gravedad de la culpa de cada cual. La culpa más grave absorberá a la más leve, respondiendo el que incurrió en
la primera, por lo que exceda la segunda.
e) Cúmulo de indemnizaciones.
¿Puede acumularse la indemnización que se deba por el autor con otras prestaciones que se deban a la víctima
por terceros con motivo del daño sufrido? ¿Puede la víctima reclamar ambas indemnizaciones o prestaciones?
Por ejemplo, si la víctima de un accidente automovilístico tiene asegurado su vehículo: ¿Puede acumular la
indemnización por el cuasidelito con la indemnización que le debe la aseguradora?
Se señala que la acumulación de indemnizaciones implicaría un enriquecimiento para la víctima; en efecto,

desde el momento que ésta recibe una de las indemnizaciones -de la aseguradora, en el ejemplo,- no habría
daño en definitiva, y si el perjuicio desaparece, faltaría uno de los elementos de la responsabilidad
extracontractual. Se contesta al planteamiento anterior indicándose que no resulta equitativo que el autor del
daño resulte beneficiado de la prestación que un tercero haga a la víctima. En el caso del seguro, se agrega, se
llegaría al absurdo que el contrato cedería en la práctica en favor de un tercero extraño, causante del propio
daño.
Para llegar a una solución, se sostiene que habría que indagar si la prestación del tercero significa o no una
reparación integral del daño causado. Si la respuesta es afirmativa, el cúmulo de indemnizaciones sería
inaceptable, pues implicaría una doble indemnización o reparación del daño. En cambio, si la reparación sólo
fuere parcial, sería procedente dirigirse en contra del autor, por la diferencia.
f) Cúmulo u opción de responsabilidades.
Otro problema debatido por la doctrina, dice relación con el cúmulo u opción de responsabilidades. Consiste,
como señala Rubén Celis, “en determinar si los perjuicios provenientes de la infracción de una obligación
contractual, cuasicontractual o legal pueden demandarse conforme a las normas de la responsabilidad
contractual o a las normas de la responsabilidad extracontractual, según lo que convenga al acreedor, porque al
mismo tiempo que existe un incumplimiento de una obligación hay un hecho doloso o culpable que causa daño.”
Como bien precisa Celis, más que un problema de cúmulo, estamos ante una hipótesis de opción de
responsabilidades, lo que ciertamente tendrá importancia, dadas las diversas normas que rigen a la
responsabilidad contractual y extracontractual.

285
Aunque no han faltado opiniones favorables a la opción, la doctrina mayoritaria (sustentada por Alessandri y a la
cual adhiere Celis), postula que debe rechazarse la tesis de la opción de responsabilidades. Así, la infracción a
una obligación contractual, cuasicontractual o legal, sólo da origen a la responsabilidad contractual. Ello,
“porque cuando las partes o la ley, supliendo o interpretando la voluntad de aquellas (artículo 1547), han
determinado la culpa de que responderá el deudor, o la han eximido de responsabilidad, o han limitado esto en
cuál o tal forma, ese contrato, esa voluntad es ley para la parte. No cabe admitir, por lo tanto, que el acreedor
pueda prescindir del contrato y perseguir la responsabilidad del deudor fuera de sus términos porque eso sería
desestimar la fuerza obligatoria de la convención y negar toda eficacia a las cláusulas de exención o de limitación
de responsabilidad.”
Hay dos casos, con todo, en los cuales la doctrina y la jurisprudencia aceptan la posibilidad de que el acreedor
elija:
• cuando así lo han estipulado las partes (artículo 1547);

• cuando la inejecución de la obligación contractual constituye a la vez un delito o cuasidelito penal
(Alessandri cita los artículos 470 número 1 y 491 del Código Penal).

g) Tribunales competentes.
La acción para perseguir la responsabilidad civil puede deducirse ante el juez civil o ante el juez de garantía.
Ante el juez civil deberá necesariamente deducirse la acción cuando el delito o cuasidelito reviste un carácter
puramente civil.
Del mismo modo, deberá interponerse la acción ante el juez civil cuando la acción penal se haya extinguido, por
ejemplo, con la muerte del autor.
Pero si el delito o cuasidelito es civil y penal a la vez, en principio puede el actor elegir entre la justicia civil y la
penal. Esta facultad de optar tiene una sola limitación: la acción civil que tenga por objeto la mera restitución de
la cosa debe ser deducida ante el juez del crimen, que conoce del proceso criminal.
h) Extinción de la acción.
La acción encaminada a reparar el daño causado por el delito o cuasidelito se extingue por los modos generales
de extinción de las obligaciones.
Tres modos de extinguir requieren algunos alcances:
• La renuncia: a diferencia de lo que acontece con la acción penal, la acción civil derivada de un delito o
cuasidelito es renunciable. La renuncia afectará solamente al renunciante y a sus herederos.
• La transacción: artículos 2449 y 2461, de los que se desprenden las siguientes reglas:
i) La transacción no puede recaer en la acción criminal, pero sí sobre la acción civil que nace de un
delito;
ii) La transacción sólo surte efecto entre los contratantes;

286
iii) Si son muchos los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transacción consentida por el
uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; esta norma tiene especial importancia en el caso de
la solidaridad, y para determinar su alcance, hay que hacer algunas distinciones:
1° Efectos de la transacción consentida por un codeudor solidario, sin que haya novación: por regla
general, cuando una obligación solidaria se extingue por uno de los codeudores, se extingue también
respecto de los demás; tal constante, que se da respecto a cualquier medio de extinguir las
obligaciones, se altera en la transacción, por tratarse de un contrato intuito personae. Por ello, si la
transacción es consentida por uno de los codeudores solidarios, no se extiende a los otros, a menos
que dicha transacción envuelva una novación de la obligación solidaria;
2° Efectos de la transacción consentida por un codeudor solidario cuando aquélla envuelve novación:
si la transacción con uno de los codeudores envuelve una novación, los otros codeudores se liberan de
la obligación (lo que guarda perfecta concordancia con los artículos 1519 y 1645).7
• La prescripción: artículo 2332.

Causas eximentes y atenuantes de responsabilidad.
No obstante lo dispuesto en el artículo 2329, el autor del daño puede no encontrarse en la obligación de
repararlo parcial o íntegramente. Ello acontecerá, si concurren en su favor circunstancias eximentes o
atenuantes de responsabilidad, de igual forma que en el ámbito del Derecho Penal.
a) Eximentes de responsabilidad.
En materia civil, hay una sola y genérica causal eximente de responsabilidad: la ausencia de dolo o culpa del
autor. Habrá exención de responsabilidad entonces, cuando el hecho no sea imputable al autor:
• El caso fortuito o fuerza mayor. Excepcionalmente sin embargo, el caso fortuito no exime de
responsabilidad, cuando sobreviene por culpa (artículo 934 respecto a la ruina de un edificio, pero la regla
debe generalizarse).

• La falta de culpa: artículo 2320, inciso final.

• La culpa de la víctima, siempre y cuando sea la causa exclusiva del daño. Si el daño se debe sólo
parcialmente a la culpa de la víctima, que comparte el autor del mismo, la responsabilidad únicamente se
atenúa con una reducción de la indemnización. Art. 2330.

• El hecho de un tercero extraño, por cuyos actos no se responde: por ejemplo, el caso de un vehículo que a
causa de ser colisionado por otro, causa daño.

287
• Cuando se actúa en legítima defensa: rigen las mismas condiciones que en el ámbito penal. La agresión debe
ser ilegítima, el medio empleado para repeler el ataque debe ser proporcionado y no ha de mediar
provocación suficiente por parte del que se defiende y ocasiona el daño.

• Cuando existe estado de necesidad: cuando una persona, puesta en situación apremiante de evitar un daño,
accidentalmente causa otro. Rigen las mismas reglas que en el campo del Derecho Penal.

b) Cláusulas de irresponsabilidad.
Cometido el delito o cuasidelito el afectado puede renunciar válidamente a su derecho a reclamar las
indemnizaciones pertinentes.
¿Qué ocurre cuando antes de la comisión de un delito o cuasidelito se pacta la irresponsabilidad del autor?
Tratándose del dolo y de la culpa grave, tales cláusulas serían inadmisibles por objeto ilícito: artículo 1465.
Se circunscribe el problema a la culpa leve y levísima. Aunque no hay unanimidad en la doctrina, la mayoría
considera que las cláusulas de irresponsabilidad referidas a la culpa leve y levísima, serían válidas. Con todo,
habrá que distinguir en la naturaleza del daño:
• Si el daño recae en las cosas, la cláusula sería válida. El artículo 1558 establece su validez respecto de la
responsabilidad contractual, de manera que ninguna razón justifica que el mismo criterio no sea
aplicable a la responsabilidad extracontractual.

• Distinta debe ser la solución si el daño recae en las personas: en tal caso, la cláusula no sería válida,
puesto que no puede renunciarse o disponerse de la vida, la integridad física o el honor de las personas.

c) Atenuantes de responsabilidad.
Son las siguientes:
• Si el daño ha sido causado parcialmente por la víctima.

• Si se ha estipulado una cláusula atenuante de la responsabilidad, en los casos en que se admite su
validez conforme a lo expuesto.

288

Contratos y responsabilidades extracontractuales: Fuentes de las obligaciones

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Contratos y responsabilidades extracontractuales: Fuentes de las obligaciones

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Contratos y responsabilidades extracontractuales

Fuentes de las obligaciones

Están las fuentes tradicionales de las obligaciones

Fuentes modernas de las obligaciones

La declaración unilateral de voluntad y al enriquecimiento sin causa.

Aplicación del principio del enriquecimiento sin causa.

• las cosas o elementos de la esencia

• las cosas o elementos de la naturaleza

• las cosas o elementos accidentales

Entonces estamos en condiciones de entrar a la clasificación de los contratos

Clasificación de los contratos

• Hablaremos de clasificación Típica o nominada.

Clasificación Típica o nominada de los contratos

• Contratos atípicos o innominados: Aquellos que tienen su fuente en la autonomía de la voluntad y en el

• Comienza con los contratos unilaterales y bilaterales.

Clasificación de los contratos (clasificación típica o nominada de los contratos)

Instituciones propias de los contratos bilaterales

califica de enorme cuando se da esta circunstancia en la compraventa de bienes raíces, no así en la

Ahora vamos a ir a las clasificaciones doctrinales de los contratos

Clasificación doctrinal de los contratos

La doctrina hace varias clasificaciones:

1. Contratos preparatorios y definitivos.

- Contrato a persona a designar

Categorías de contrato (categorías contractuales)

forzosas o vulnerarlas simplemente, ¿Cuál es el la principal de estas asignaciones forzosas? La principal de

Características del contrato de compraventa

Art 1463: se refiere a pactos sobre sucesión futura

Art 1465: Se refiere a la condenación del dolo futuro

Ø Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación:

Ø Art. 1888. El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme.

Vamos ahora al cuarto requisito del artículo 1554

Ø Art. 1551. El deudor está en mora,

Contrato de contratos -> Contrato de compraventa

Bien, tenemos definido el contrato de compraventa, veamos ahora sus características.

Características del contrato de compraventa

e) Es un contrato que constituye titulo traslaticio de dominio: Articulo 703

Estas son las características del contrato.

Características del contrato de compraventa

1. Es un contrato bilateral: ambas partes se obligan recíprocamente.

Elementos o requisitos propios del contrato de compraventa.

Requisitos: Objeto en la compraventa, de las obligaciones del vendedor

1. Debe tratarse de cosas reales, que existen

2. Debe tratarse de cosas comerciables.

3. Debe tratarse cosas determinadas o determinables.

4.- Debe ser singular.

5.- la compra de cosa propia no vale

El objeto de la obligación del comprador: El Precio.

• El precio debe ser en dinero

Entonces tenemos desarrollados los requisitos de la cosa vendida y del precio.

¿Que pasa ahora con la Capacidad en el contrato de compraventa?

Vamos a hacer un “Recordelis” de la capacidad de ejercicio*

• Los menores adultos

Finalmente, leamos el artículo 1800

La venta de predios rústicos.

Los efectos del contrato de compraventa.-

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.

¿Que obligaciones tiene el vendedor?

Desarrollo de las obligaciones de la esencia.

1.- Obligación de entregar

¿Qué pasa si la cosa es un bien raíz, un inmueble, como entrega el vendedor?

Y los derechos personales ¿podemos venderlos?

¿Podemos vender los derechos hereditarios?

nadie anda comprando juicios, así que no es muy común