Professional Documents
Culture Documents
ANTECEDENTES HISTORICOS
Derecho Antiguo
El origen del divorcio se remonta a los más lejanos tiempos. Su forma primitiva fue el repudio
concedido generalmente a favor del marido y para aquellos casos en que la mujer se embriagara,
castigara a los animales doméstico, no tuviera hijos o tuviera solamente mujeres. Montesquieu
recuerda, a este respecto, que Rómulo permitió que el marido repudiara a su mujer, si esta cometía
adulterio, preparaba un veneno, tenía llaves falsas. Pero no le daba a la mujer el derecho de repudio;
ley durísima juicio de Plutarco, y mencionaba una ley de solón según la que, en Atenas, se daba a
la mujer como al marido el derecho de repudiar a su cónyuge, y trajo colación la opinión de cicerón,
que atribuya las causas de la repudiación a las Doce Tablas. No cabe duda, pues, concluye, de
que esta ley aumento las causas de repudio establecidas por Rómulo; la ley no exigía (para el
divorcio) que se expusieran razones; para el repudio se necesitan causas y para el divorcio no.
De todas maneras, la repudiación, practicada en distinta forma, pero con igual severidad en los
diversos pueblos, evolucionó en un largo y complicado proceso, hasta traducirse en el divorcio.
Derecho Romano
Derecho Medieval
Particularmente en el derecho canónico, sobre la base del evangelio de san Marcos: “no desate el
hombre lo que Dios ha unido “se precisó y determino el carácter sacramental e indisoluble del
vínculo matrimonial, lo que ha sido recogido en los concilios de Letrán (1215) y de Trento (1562),
donde por excepción se permite la separación de cuerpos, pero solo para los casos de matrimonios
desafortunados. Así, la lucha de la iglesia contra el divorcio duro algo más de quinientos años y
pese a las explicables resistencias que opusieron, termino con la imposición del punto de vista
favorable a las ideas divorcistas.
Derecho Moderno
Con la reforma luterana se aceptó el divorcio ,porque en opinión de su mentor ,el casamiento era
un asunto de naturaleza profana ,así como se van polarizando las corrientes y las doctrinas
divorcistas y antidivorcistas ,cada una con principios y peculiaridades debidamente determinadas
.no obstante lo mencionado ,sin aceptar las enseñanzas de Cristo que condenara el divorcio ,fue
practicada mucho tiempo por la fuerza de las costumbres ya que muchos fieles se acogieron a la
legislación civil que permitía la disolución del matrimonio.
Derecho Contemporáneo
En el Perú el código civil de 1852 admitió el divorcio, pero tan solo como un caso de separación
de cuerpos. los códigos de 1836 y1984 adoptan criterios divorcistas aunque con serias deficiencias
y defectos. en este último cuerpo jurídico, el divorcio se encuentra regulado en el libro III, Sección
segunda, titulo, capitulo segundo y, específicamente, en los artículos 348 al 360, últimamente
modificado por la ley 2749
CONCEPTO
Es la disolución del vínculo matrimonial, que se obtiene por sentencia judicial y sobre la base de
las causas determinadas por ley.
Según PERALTA ANDIA, JAVIER “La palabra divorcio, etimológicamente deriva del termino
latino divortium, que a su vez proviene del verbo divertere, que significa separarse o irse cada uno
por su lado, otros, aseveran a su vez, que procede de divorto o divertís que equivale a separarse,
disgregarse. En sentido amplio, divorcio, significa relajación de la intima comunidad de vida en
que el matrimonio consiste, por ruptura del vínculo conyugal o por separación de los consortes, la
noción comprende tanto al denominado divorcio absoluto y al divorcio relativo que responde
todavía a la concepción clásica”.
CLASES DE DIVORCIO
El artículo 349° del código civil señala “puede demandarse el divorcio por las causales señaladas
en el artículo 333°, incisos del 1 al 12, las cuales son:
injustificado.
Por más de dos años. Este plazo puede ser continuo (ininterrumpido) o sucesivo
(por lapsos cuya suma sea de dos años).
f) Conducta deshonrosa: es el comportamiento inmoral, indecente, sea reiterado o notorio,
que hace insoportable la vida común entre cónyuges
g) Uso de drogas u otras sustancias: este uso tiene que cumplir con dos condiciones:
Que sea habitual, constante.
Que sea injustificado. Que no mediando prescripción médica u otros, el cónyuge
consuma estas sustancias.
h) Enfermedad sexual contraída después del matrimonio: Lo que se busca es proteger la
salud del cónyuge y de la prole. Dicha enfermedad tiene que haber sido contraída después
del matrimonio, ya que, si es contraída antes, sería una causal de anulabilidad del
matrimonio. La ley establece que esta enfermedad tiene que ser grave. La gravedad tendrá
que ser demostrada por un perito médico u otros medios. El inconveniente es cuando se
contrae la enfermedad, pero no por transmisión sexual, sino por transfusión sanguínea u
otros. La amplitud de la norma responde a la protección que necesita la familia para
poder desarrollarse.
i) La homosexualidad: Debe darse después del matrimonio, ya que si es antes y la pareja
tenía conocimiento no se puede invocar esta causal. La justificación de este inciso está en
el deber de fidelidad que se tienen los cónyuges. Un cónyuge homosexual va a tener otro
tipo de preferencias. Otra justificación es la finalidad procreadora que tienen la familia,
además de la moral que se le vaya a impartir a los hijos.
j) La condena por delito doloso: Para que se aplique este inciso tienen que cumplirse los
siguientes requisitos:
El hecho tiene que ser doloso; se excluyen la culpa, los hechos fortuitos u otros.
La pena que se imponga al procesado tiene que ser mayor a los dos años.
La imposición de la pena tiene que ser hecha después de la celebración del
matrimonio.
El cónyuge no tiene que conocer del delito que cometió su pareja. Si tuvo
conocimiento del delito, no podrá invocar esta causal.
k) La imposibilidad de hacer vida en común: Esta causal significa que los cónyuges no
pueden seguir viviendo juntos, pues durante el matrimonio se encontraron con
animadversiones fuertes, que no pueden ser reconciliables. El juez es el que debe valorar
las conductas de los cónyuges y así poder elaborar sus conclusiones.
l) La separación de hecho de los cónyuges: mediante ley N° 27495 se incorpora como
causal de la separación de cuerpos la separación de hecho, y se modifica el art. 449° del
código civil, introduciendo esta nueva causal prevista en el inciso 12) del art. 333° de la
norma citada como causal de divorcio.
Esta separación está referida a la no convivencia de los cónyuges, el uno con el otro.
Esta separación tiene que ser de dos maneras:
De forma material, en la realidad están separados, y
De forma subjetiva, existe el animus de no seguir viviendo juntos.
Esta separación de hecho puede ser alegada para la separación de cuerpos: cuando pasan
dos años, con hijos menores de edad; y cuando pasan cuatro años, si no tienen hijos
menores de edad.
CASACION 3423
DEMANDA:
Interposición de la Demanda
Hans Enrique Arce Helberg interpone, en fecha veinticinco de marzo del 2011, demanda de
divorcio contra su pareja María Luisa Sáenz Bazán de Arce, solicitando que se declare el divorcio
por causal de separación de hecho y se declare disuelto de forma definitiva el vínculo matrimonial
existente entre ambos, más la solicitud de la adjudicación del inmueble ubicado en la calle La
Redes 191-193, Urb. Las Lagunas - La Molina, por ser su persona el cónyuge más perjudicado.
Hechos De La Demanda
El seis de mayo de mil novecientos sesenta y nueve, el ahora demandante contrajo matrimonio
civil con la demandada ante la Municipalidad Distrital de San Isidro y fruto de la relación tuvieron
dos hijos, Mónica y Hans Arce Sáenz, en el tiempo de interponer la demanda, de 39 y 36 años
respectivamente. Sin embargo, el diecinueve de diciembre de dos mil seis, tuvo que retirarse de la
casa conyugal debido a que la demandada le había formulado una denuncia penal por intento de
homicidio, la cual fue archivada, de esa forma, encontrándose separados de hecho desde dicha
fecha.
Fundamentos De La Demanda
Ha transcurrido más de 4 años desde el retiro de la casa conyugal y separación con su conyugue,
cumpliéndose con el tiempo establecido en el artículo 333, inciso 12 del Código Civil, como causa
de separación de cuerpos, que sería después de un período ininterrumpido de dos años de
separación de hecho: “Son causas de separación de cuerpos: (…) 12. La separación de hecho de
los cónyuges durante un período ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años si
los cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no será de aplicación lo dispuesto en
el Artículo 335º”.
1ERA INSTANCIA
Mediante sentencia de fojas 268, con fecha catorce de octubre del 2013, el Juez de la causa, declara
improcedente la demanda. Para fundamentar su decisión, el magistrado sostiene que según la
declaración de parte del propio demandante, éste ha reconocido que no se encuentra al día en el
pago de su obligación alimentaria, alegando que dicho incumplimiento la pensión de alimentos se
debe a que no tiene para pagar en su totalidad la liquidación aprobada. El demandante no ha
cumplido con el requisito de procedibilidad de estar al día en el cumplimiento de la obligación
alimentaria para invocar el supuesto de separación de hecho, eso según el artículo 345-A del
Código Civil: “Para invocar el supuesto del inciso 12 del Artículo 333º el demandante deberá
acreditar que se encuentra al día en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan
sido pactadas por los cónyuges de mutuo acuerdo”.
2DA INSTANCIA
El interesado apelo la sentencia de primera instancia, de ese modo, la Sala Revisora, mediante
sentencia de fojas 369, con fecha once de agosto del 2013, la confirma; para sustentar su decisión,
la Sala argumenta que existe entre las partes el proceso de Alimentos N° 00154-2007, iniciada por
la demandada el veintiocho de mayo del 2007, habiéndose expedido sentencia el diecinueve de
noviembre del 2009 que declara fundada en parte la demanda, ordenando que Hans Enrique Arce
Helberg, el solicitante del divorcio, cumpla con acudir con una pensión alimenticia a favor de la
demandante, la misma que fue apelada pero confirmada mediante sentencia de vista de fecha
treinta y uno de agosto del 2011, siendo la sentencia final sobre este proceso, revocándose el monto
de la misma y, reformándose, se fijó en la suma de dos mil nuevos soles (S/. 2,000.00, luego
notificándose el quince de setiembre del mismo año, aunque sea una fecha posterior a la del ingreso
de la demanda, la cual antecede por meses.
Posteriormente, en fecha nueve de noviembre del 2011, María Luisa Sáenz Bazán de Arce, la
demandante de la pensión alimenticia, presenta una propuesta de liquidación de pensiones
devengadas en el proceso de alimentos, habiéndose aprobado su pedido del diecinueve de marzo
del 2012, mediante Resolución N° 57, esto es con fecha posterior a la presentación de la demanda
de divorcio que motiva el presente proceso; en el Informe Pericial N° 018-2012 de fojas 87 del
expediente de alimentos, la mencionada liquidación de pensiones devengadas asciende a la suma
de ciento nueve mil doscientos sesenta y seis con sesenta y siete centavos (S/. 109, 266.67) y sus
intereses ascienden a la suma de cinco mil seiscientos cincuenta y un nuevos soles con diecisiete
centavos (S/. 5,651.17), la misma que fuera aprobada por Resolución N° 157 del diecinueve de
marzo del 2012.
RECURSO DE CASACIÓN
Recurso de casación interpuesto, a fojas trescientos setenta y cinco, por Hans Enrique Arce
Helberg en contra la sentencia de vista de fojas trescientos sesenta y nueve, de fecha once de agosto
de dos mil trece, que confirma la sentencia apelada, de fojas 268, su fecha catorce de octubre de
dos mil trece, que declara improcedente la demanda; en los seguidos por Hans Enrique Arce
Helberg contra María Luisa Sáenz Bazán de Arce, sobre Divorcio por Causal de Separación de
Hecho.
Esta Sala Suprema, mediante resolución de fojas 43 del presente cuadernillo, de fecha veinticinco
de marzo de dos mil quince, ha estimado procedente el recurso de casación referido por la causal
de infracción normativa de derecho procesal. El recurrente denuncia lo siguiente:
A) Contravención del artículo 139, incisos 3 y 5 de la Constitución Política del Perú; y artículo
122 inciso 4 del Código Procesal Civil; alega que la presente demanda fue ingresada el veinticinco
de marzo de dos mil once y a dicha fecha no se había dictado sentencia final en el proceso de
alimentos, la misma que se dictó el treinta y uno de agosto de dos mil once y notificada el quince
de setiembre de dos mil once; por tanto, no existía obligación alimentaria establecida judicialmente
ni existía asignación anticipada de alimentos, siendo que después de iniciado el presente proceso
la demandada hizo una liquidación de pensiones devengadas las cuales fueron canceladas; alega
que se ha vulnerado su Derecho al Debido Proceso al señalarse, que existe una liquidación de
pensiones devengadas ascendente a la suma de ciento nueve mil doscientos sesenta y seis nuevos
soles con sesenta y siete centavos (S/. 109,266.67) y que los intereses ascienden a la suma de cinco
mil seiscientos cincuenta y un nuevos soles con diecisiete centavos (S/. 5,651.17), que fue
aprobada mediante resolución N° 157 de fecha diecinueve de marzo de dos mil nueve, habiéndose
liquidado dicha deuda durante el presente proceso, la misma que fue pagada conforme aparece del
escrito del nueve de julio de dos mil catorce. Agrega, que en el presente caso existe una motivación
defectuosa, pues no existe una respuesta razonada, motivada y congruente respecto a los agravios
denunciados por su parte en el recurso de apelación y;
B) Infracción del artículo 345-A del Código Civil; señala que en el presente caso el requisito de
procedibilidad implica determinar si al momento de presentarse la demanda había o no una
obligación impaga por alimentos y en este caso no lo había.
Cuarto.- Que, el artículo 345-A establece como exigencia al demandante que invoca la causal de
divorcio contenida en el artículo 333 inciso 12 del Código Civil, que se encuentre al día en el pago
de sus obligaciones alimentarias. Es decir, si el demandante no tiene ninguna obligación
alimentaria impaga al momento de interponer su demanda es lógico que se deba darse trámite a la
misma.
Quinto.- Los fallos de las instancias de mérito incumplen el principio de la motivación escrita de
las resoluciones judiciales, regulado en el artículo 139 inciso 5 de la Constitución Política como
una garantía de la función jurisdiccional.
Existe falta de consistencia lógica en los fundamentos de ambas sentencias, ya que la demanda fue
desestimada bajo el supuesto de que el demandante no acreditó haber cumplido con sus
obligaciones alimentarias ordenado por la sentencia de primera instancia de fecha treinta de
setiembre de dos mil ocho (2008), hecho que no es cierto, pues la obligación alimentaria surge
recién cuando la mencionada sentencia queda firme el treinta y uno de agosto de dos mil once
(2011).
Por otra parte en base al considerando cuanto de la presente resolución, carece de objeto
pronunciarse sobre la denuncia de contenido material.
PARTE RESOLUTIVA
• Fundado el recurso de casación interpuesto por Hans Enrique Arce
• Casaron la sentencia de vista de fojas 369, de fecha once de agosto de dos mil trece
CONCLUSIONES
1. Cuando el demandante invoca como causal de divorcio la separación de hecho (art. 133-
12 CC), para efectos de indemnización en caso de perjuicio (art. 345-A CC), este AL MOMENTO
DE LA INTERPOSICIÒN DE LA DEMANDA deberá estar al día en el pago de sus obligaciones
alimentarias.