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Lo bueno del blog es que llegan comentarios que me anima a profundizar en algunas cuestiones puntuales. Aunque la frecuencia reciente no
es la deseable para mí, espero poder recuperar el ritmo.
Retomo una cuestión planteada hace tiempo dadas las consultas que, como digo, me llegan.
En general la proliferación de acceso a equipos fotográficos de calidad a precios interesantes y sobre todo, en mi opinión, la reducción de los
costes en la obtención de la fotografía y la facilidad del tratamiento informático de la imagen han provocado un gran desarrollo la fotografía,
a todos los niveles.
Hay más afición a este arte y por lo tanto más personas con inquietudes sobre el tema y las implicaciones de su afición o profesión.
Así expliqué la legalidad de la toma de imágenes de las playas, pero las situaciones que se han planteado pueden ser muy diversas. Por ello
propongo esta breve (realmente brevísima) guía legal para fotógrafos.
1- Fotografías de personas.
a- Aspectos generales:
La imagen de una persona, su representación física, se considera como un dato de carácter personal puesto que permite identificar a la
persona concreta. (art. 3 LOPD)
Así lo ha señalado reiteradamente la Agencia Española de Protección de Datos y numerosas sentencias del Tribunal Constitucional, que han
establecido que el derecho a la propia imagen atribuye a su titular la facultad de evitar la difusión incondicionada de su aspecto
físico, ya que constituye el primer elemento configurador de la esfera personal de toda persona, en cuanto instrumento básico de
identificación y proyección exterior y factor imprescindible para su propio reconocimiento como sujeto individual como reconocen las
Sentencias del Tribunal Constitucional 231/88, 99/94, y 81/2001 entre otras.
El derecho a la propia imagen aparece regulado en la Ley Orgánica 1/1982 de de 5 de mayo, de Protección Civil del Derecho al Honor, a la
Intimidad Personal y Familiar y a la Propia Imagen.
Esta ley establece que para la toma de imágenes de una persona será necesario su consentimiento expreso (art. 2.2). Con expreso no
necesariamente se refiere a escrito, pues una persona que mira a la cámara y conoce y es consciente de la toma de la fotografía se deduce que
consiente a la realización de la misma.
Por lo tanto, como regla general no puede fotografiarse a terceras personas, aunque posteriormente veremos los supuestos en que
esto es matizable, tal y como se recoge en el artículo 7.5 LO 1/1982 que considera una intromisión ilegítima la captación de la imagen de una
persona en lugares o momentos de su vida privada o fuera de ella, excepto lo previsto en el artículo 8.2.
b- Imágenes de menores
Como se ha visto es necesario autorización de la persona fotografiada, en el caso de los menores de edad, 18 años, se permite que estos
puedan consentir de acuerdo a las condiciones establecidas en el Código Civil. En general a partir de los 12 años (art 159 CC) se puede
considerar que pueden prestar el consentimiento a estos efectos.
En el caso de menores o incapaces el consentimiento deberá otorgarse por escrito por los representantes legales del menor y
notificado a la fiscalía que deberá resolver en el plazo de ocho días sobre el uso de la imagen del menor.
Esto es, no tanto para la mera toma de la imagen, sino para el consentimiento en el uso posterior de la misma de acuerdo a lo que dispone
la LO 1/1982, como por ejemplo con fines publicitarios, al igual que para el resto de las personas.
c- Imágenes “privadas”
Hay que tener en cuenta a la hora de realizar la fotografía que otra norma que protege la intimidad de las personas, la LOPD, excluye del
ámbito de aplicación de la norma los ficheros de datos personales en su ámbito privado o doméstico (art. 2.2), por lo que la mera
realización no plantea problemas siempre que las fotografías no se difundan de alguna manera y no seamos profesionales, en cuyo caso
deberemos cumplir con lo que establece la citada norma.
También es importante señalar que, lógicamente, está vetada la toma de fotografías en el interior de un domicilio sin consentimiento de la
persona o si la misma no conoce nuestra presencia. Sucede al igual que con las grabaciones.
Con carácter general esto se reputa de todos los ámbitos que puedan considerarse privados o susceptibles de formar parte de la vida privada
de las personas.
Sin embargo, cuando uno participa de una conversación se despoja de su intimidad para con su interlocutor, así lo han señalado los
Tribunales (STS 7-II-1992, 883/1994, 178/1996, 914/1996, 702/1997 y 286/1998):
"[...] la grabación de una conversación que tiene lugar entre dos personas y que uno de los intervinientes desea conservar para tener constancia fidedigna de lo
tratado entre ambos, no supone una invasión de la intimidad o espacio reservado de la persona ya que el que resulta grabado ha accedido voluntariamente a
tener ese contacto y es tributario y responsable de las expresiones utilizadas y del contenido de la conservación, que bien se puede grabar magnetofónicamente
o dejar constancia de su contenido por cualquier otro método escrito. Cuando una persona emite voluntariamente sus opiniones o secretos a un contertulio sabe
de antemano que se despoja de sus intimidades y se las trasmite, más o menos confiadamente, a los que les escuchan, los cuales podrán usar su contenido sin
incurrir en ningún reproche jurídico."
Consecuentemente lo mismo podría predicarse respecto de la imagen fotográfica y la persona con la que estemos hablando tome imágenes
nuestras.
d- Excepciones
Aunque el derecho a la propia imagen es un derecho fundamental reconocido por la propia Constitución, artículo 18.1, lo cierto es que la ley
orgánica que lo desarrolla preve una serie de excepción al principio general antes señalado.
Así por ejemplo se puede tomar la imagen de terceras personas en la vía pública si se puede apreciar un interés científico, histórico o
cultural relevante (LO 1/1982, art. 8.1)
Esto puede darse con ocasión de las exposiciones de fotografías antiguas, de estudios de antropología o como se comentaba, con los
concursos de fotografía, por poner un ejemplo de cada uno de los casos que reconoce la ley.
Lógicamente hay que ser capaces, dentro de un marco razonable, de ponderar la presencia de estos intereses y el respeto al derecho a la
intimidad.
Así parece razonable que fotografiar a un artesano que se encuentra en plena calle realizando sus labores, como se planteaba pues podría
acreditarse un interés en conservar la forma de trabajar artesana concreta y no tanto la imagen propiamente dicha del artesano.
Además lo habitual será que este sea consciente de la toma de la imagen, generalmente realizada a corta distancia por lo que podrá oponerse
si considera que sus derechos pueden ser vulnerados.
Otra cuestión sería la entrada en el taller sin su consentimiento y la posterior toma de imágenes.
No se considera intromisión ilegítima la toma de imágenes y su uso posterior de personas que ejerzan un cargo público o una profesión de
notoriedad o proyección pública y la imagen se capte durante un acto público o en lugares abiertos al público. (art. 8.2 LO 1/1982)
Una persona conocida no puede, por tanto, oponerse a que su imagen sea tomada por un fotógrafo, al que si puede hacer una persona
anónima en la calle.
Sin embargo, como ya expuse, incluso en lugares abiertos al público se puede considerar la existencia de un espacio de intimidad a
respetar como sucede, por ejemplo, con las playas nudistas.
"La confianza en que dicha libertad será debidamente respetada, permite a los seguidores del movimiento nudista desarrollar las actividades que consideran
oportunas en la forma que creen más adecuada, configurando así un ámbito de privacidad absolutamente legítimo dentro del cual pueden, perfectamente,
decidir si autorizan o no la obtención o la reproducción de su imagen."
No se reputa como una intromisión ilegítima la toma de imágenes de terceras personas con motivo de un suceso o acaecimiento
público y las personas que aparezcan lo hagan como meramente accesorias.
Es decir que si son las fiestas de un pueblo, lógicamente saldrán personas que participan de la misma, pero su imagen es meramente
accesoria respecto de la necesidad de informar de la concentración y por lo tanto sus derechos no se verían vulnerados por esa aparición,
ya que lo relevante será el hecho y no la persona que aparece reflejada.
3- Imágenes “accidentales”
Aunque no está expresamente señalado por la LO 1/1982 hay que considerar los supuestos en que por realizarse una imagen a una
persona concreta en la vía pública se toma la imagen de una tercera que no ha prestado su consentimiento.
Lógicamente, tampoco se puede impedir que si vamos con la familia a visitar un monumento, como por ejemplo el palacio real o el museo
del Prado, esperemos a que no salga nadie al fondo para poder tomar la imagen.
Este supuesto sería enmarcable en el anterior, en el que la imagen de la persona que aparece al fondo es meramente accesoria, si
bien podrían darse problemas si la imagen se difunde por internet, ya que en puridad no existe título legal habilitante ni para la toma, ni
mucho menos para la difusión. En este caso debería apelarse al sentido común.
En el caso de ámbitos que los tribunales reconocen como especiales, aún estando en la vía pública (las playas nudistas por ejemplo) se
debería tener una especial consideración a favor de la intimidad y en supuestos como la fotografía en una fila para un espectáculo
como una excepción.
2- Fotografías de lugares:
Uno de los problemas más frecuentes para los fotógrafos son las cortapisas a la fotografía de lugares determinados. Generalmente cuando se
fotografía un edificio concreto o una obra arquitectónica.
La fotografía de calles, espacios naturales y de otras formaciones naturales o artificiales no suelen ser problemáticas, así básicamente los
problemas aparecen cuando se fotografía algo susceptible de ser considerado una obra en los términos de la LPI.
La fotografía en ese caso, en los términos de la LPI, consiste en un acto de reproducción de una obra y en principio debería contarse con la
autorización del titular de los derechos de la misma para poder reproducirla.
Sin embargo nuestra ley permite la reproducción de las obras situadas permanentemente en parques, calles, plazas u otras vías públicas.
(art. 35 LPI)
Sin embargo si puede ser problemático acceder a una determinada localización para obtener la fotografía concreta que queremos, pues en
este caso chocamos con el derecho a la propiedad y puede sernos exigido un permiso para acceder a la propiedad.
Pero desde la vía pública, se pueden realizar fotografías sin ningún tipo de impedimento.
También el mismo artículo 35 permite que se fotografien las obras que sea con motivo de informaciones sobre actualidad, siempre que se
haga en la medida que justifique la finalidad informativa.
La ley de propiedad intelectual reconoce la existencia de dos tipos de imágenes tomadas por procedimientos fotográficos, las
fotografías (como obras del intelecto) y las meras fotografías, como algo protegido pero que no alcanza el valor intelectual de las
primeras.
En las primeras hay un trabajo de la composición y son el resultado de la aplicación de criterios creativos y las segundas son simplemente el
disparo de la cámara sin esa intención o cualidad.
Como ven valores difícilmente apreciables que han quedado, por desidia del legislador, al arbitrio de los jueces y tribunales.
En el primero de los casos el fotógrafo es autor con todas las consecuencias previstas en la LPI y en el segundo caso
únicamente se le reconoce sus derechos por un periodo limitado a 25 años y únicamente los derechos de reproducción, distribución y
comunicación pública, no así por ejemplo el derecho de transformación.
Este artículo pretende recoger de manera muy somera algunas cuestiones básicas sobre las implicaciones legales de la fotografía, espero que
sea útil a quienes se plantean estas cuestiones sobre las fotografías, ahora que con el verano nos animamos a viajar y a sacar la cámara con
más frecuencia.
http://www.ojodigital.com/foro/enlaces-de-interes/215177-guia-legal-breve-para-fotografos.html#post2262054
Responder
Javier, la Agencia en su memoria del año 2000 trató el tema de la prestación del consentimiento de los menores de edad, fijando la aplicación
del criterio del artículo 162 del código Civil al que se remite para fijar la edad en 14 años, en base a otras normas del propio CC.
Sin embargo, son más las normas del propio CC que establecen alguna capacidad de decisión al menor a partir de los 12 años, como por
ejemplo el 177 sobr el consentimiento para ser adoptado.
Por eso creo que el criterio es ese, logicamente atendiendo a las condiciones de madurez del menor.
Un saludo.
Responder
Un saludo
Albert Aymà-Aubeyzon
www.albertayma.com
Responder
- ¿Por qué en un mismo periódico los niños aparecen con la cara desdibujada en una página y en la siguiente no? ¿Por qué se ve claramente
en primer plano a niños concretos que, por ejemplo, hacen una actividad pública montañera multitudinaria? No es un niño que ha ganado una
medalla...
- ¿Por qué cuando llega el verano podemos ver los senos de muchas mujeres? Será noticia pero las tetas de una mujer desconocida en
primer plano no parece necesario.
- ¿Podríamos denunciar a prácticamente todos los centros escolares que publican fotos de los niños? En algunos centros empiezan pidiendo
permisos pero, como es un rollo, terminan publicando todo sin miramientos. Y a mí me parece bien.
- En centros comerciales prohiben tomar fotos. ¿Hasta qué punto se pueden prohibir cosas en un lugar particular pero público? El uso y
costumbres también es ley. ¿Algún empresario de un centro comercial se atreve a decirme que su centro no es un espacio lúdico? (nos
invitan a permanecer todo el día, con compras, restaurantes, consumo de todo tipo...) y ¿no es de uso habitual y costumbre ya más que
arraigada, la toma de fotografías en esos espacios o momentos? Una vez que he contratado un restaurante para una ceremonia ¿podría el
dueño impedirme sacar fotos en contra de la práctica habitual? Si soy el dueño de un lugar público ¿puedo prohibir cualquier cosa?
- ¿Qué es noticia? En teoría en mi blog podría hacer noticia casi cualquier cosa ¿no?
Un saludo.
Responder
Lo que has resumido, y muy bien, es más o menos lo que dice la Ley, sin embargo, he podido comprobar que luego, en los tribunales, cada
"maestrillo" aplica su "librillo", y ni los jueces se ponen de acuerdo.
Lo que no es raro, siendo la LO 1/1982 una ley mala a rabiar, con incontables vacíos legales que no pueden ser achacados a la casualidad,
falta de definición de algunos conceptos clave, e inadaptada a lo que llamamos las "nuevas tecnologías".
Como te decía, me gustaría mucho que comentaras una sentencia del TC muy curiosa 72/2007 (se puede encontrar en
http://www.boe.es/g/es/bases_datos_tc/doc.php?coleccion=tc&id=SENTENCIA-2007-0072)
No estoy en desacuerdo con que el derecho a la imagen "ceda" ante el derecho a difundir información, es dudoso que una portada donde se
reconoce a la sargento rtenga caracter accesorio (recuerdo otra sentencia del TC donde en la página de información de playas de un
periódico se ilustraba con una foto de agencia donde se veía a una chica en top-less, y el periódico la había recortado la foto para centrarla
más en la chica. El TC lo consideró como "imagen no accesoria", y ahora dice que toda una portada sí lo es), pero decir que una sargento de
la policía municipal es un CARGO PÚBLICO.... en fin
Mi pregunta es la siguiente, ¿qué funcionario no es cargo público? ¿todos los funcionarios, somos CARGOS PÚBLICOS? Si eso es así, que
ya me imagino que no por lo absurdo que resulta, ¿todos los funcionarios estamos incluidos en las excepciones del art.8.2. en la realización
de nuestro trabajo y se nos puede sacar fotos a placer?
La ley 1/1982 es verdaderamente lamentable, aunque sólo sea por la falta de definiciones. ¿qué o quién es un cargo público? ¿qué es
proyección pública? ¿cómo se define un lugar público? ¿qué es un acto público?.
Para ser un resumen es bastante completo. Ya era hora que se trataran estos temas con el mismo interés que la propia fotografía. Yo mismo
me he sentido como un bicho raro cuando he abordado los aspectos legales en varios foros de fotografía. Precisamente por eso, pro conocer
un poco bastante el contenido de la ley quisiera comentarte que hay una interpretación en tu texto que contradice el mismo sentido de la ley o
mejor dicho es la misma ley la que se contradice. Cuando dices:
" Esta ley establece que para la toma de imágenes de una persona será necesario su consentimiento expreso (art. 2.2). Con expreso no
necesariamente se refiere a escrito, pues una persona que mira a la cámara y conoce y es consciente de la toma de la fotografía se deduce
que consiente a la realización de la misma. " La ley nunca se refiere, solo describe y debe ser luego interpretado, no dice que tenga que ser
por escrito, pero para que sea un consentimiento expreso no basta con que el fotografiado mire a la cámara o sea consciente de que es
fotografiado, porque puede parecer que mira, puede parecer ser consciente y puede parecer estar dando el consentimiento a ser
fotografiado, cuando en realidad puede ser el objetivo de un robado y como tal le puede pillar desprevenido, pero seguro que cualquier
reacción se produce después de la fotografía, no antes, por lo que esa reacción puede no aparecer en la fotografía. el consentimiento
expreso, la autorización, para ser legalmente como tal, tiene que poderse desmotrar a posteriori que existió ese permiso, para ello o es por
escrito, o se disponen de testigos o se acompaña la fotografia con una grabación de video ... por tanto ese "se deduce que consiente" delante
de un juez no sirve.
Me gustaria saber tu opinión a mi matización pues es importante: según el texto arriba expuesto, se podria fotografiar a cualquiera mientras
parezca dar el consentimiento o no molestarse, pero la realidad es bien distinta. Hay un foro llamado http://www.FotoRincon.com donde
modero el Rincon Legal y tratamos largo y tendido sobre este tema, lo comento no a modo de spam sinó de que puede resultar interesante a
quien le preocupe que cumple con la ley cuando fotografia, cuando lo fotografian a el, o como protege la ley los derechos de autor de dichas
fotografias http://fotorincon.com/foros/rincon-legal-vf59.html
Saludos,
Angelfab
Responder
Permíteme otro comentario (no lo he puesto arriba para no alargar el mismo mensaje).
Donde dices " Pero desde la vía pública, se pueden realizar fotografías sin ningún tipo de impedimento. " hay que añadir que esto es así
siempre y cuando no se fotografien obras protegidas que no esten en la via pública, y tampoco se violará el derecho a la propia imagen, la
intimidad de las personas o su honor.
Puede parecer retorcido mi comentario pero solo hay que imaginar que estas en una acera y cruzando la calle, pongamos en un primer piso
(o planta baja, pero ahí podria parecer más evidente que el propietario descuida estos derechos por los que después le costaria más
reclamar porque la ley tiene en cuenta la actitud y vigilancia de tus derechos y juzga en base al valor que uno mismo les da) y desede tu
posición cuando abren la ventana, con un teleobjetivo pudieras fotografiar una obra de arte o a una persona en actitud intima o no, per oen su
intimidad o en cualquier caso teniendo su imagen protegida por defecto como marca la ley. Resulta que estas en la via publica pero no
puedes realizar esas fotografías.
Saludos,
Angelfab
Responder
Soy fotógrafo fundamentalmente de viajes por lo que mis fotografías incluyen gran cantidad de rostros de variopintos países. En su momento
se me ocurrió llevar autorizaciones en español e inglés pero la realidad supera esta iniciativa. Mucha gente es analfabeta e incluso solo
hablan lenguas locales por lo que pedir consentimiento por escrito es imposible en la práctica (y ya no digamos si tuviese que pedir pedir
permiso a un representante legal de un menor). Por otra parte, la legislación a seguir cambia según el país en el que te encuentras. Por si
fuera poco probablemente habría que resumir en un mismo documento la legislación del país en el que se toma la foto, la del país del
fotografiado y finalmente la del país del propio fotógrafo (España en mi caso).
En definitiva: tengo muchísimas fotos que no me atrevo ni a exhibir en exposiciones, ni a presentar en concursos y ni siquiera a enseñar vía
Internet por carecer de la(s) correspondiente(s) autorizacion(es), sean las que sean.
El afán protector y en ocasiones desmedido conseguirá tarde o temprano que nadie se atreva a mostrar sus fotografías salvo en nuestra
propia casa y a personas de toda confianza. Se acabarán las exposiciones, los libros de fotografía y los concursos que incluyan "rostros".
Tendremos una versión descafeinada de nuestro entorno que solo podrá ser mostrada parcialmente a través de las noticias de prensa o
cuando sea viable conseguir una autorización blindada.
Muchas gracias por vuestro aporte, y disculpad mi ignorancia en este tema, pero estoy empezando entonces, mejor enterarse ahora que no
que te vengan con lios...
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deseo hacer un par de tomas de nudismo en espacios publicos (en un pequeño parque para ser mas exacto)
SE PUEDE ??? QUE PUEDO HACER??? QUE NO PUEDO HACER ???
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Pues si no tenías autorización de los novios, está mal, porque has comunicado a terceros los datos (su imagen). En la foto tienes
tus derechos de propiedad intelectual pero si salen personas tienes que respetar los suyos como tales, por lo que no puedes hacer
nada con las fotos en las que aparezcan, al margen del uso contratado.
Así que sí, es posible que la denuncia prospere, al menos si pueden demostrar los hechos.
Un saludo
Responder
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Pues en principio no sería posible, con la Ley de Propiedad Intelectual de España en la mano. Sólo se admite para obras que estén
permanentemente en las vías públicas o bien para informar en medios de comunicación de la celebración de la feria, por lo que
podrías oponerte a que hagan las fotos.
Un saludo.
Responder
Pues depende de la situación. Si están en la calle, evidentemente no hay problema para tomar la imagen, pero no se podrá hacer un uso
comercial con ella (vender un libro, por ejemplo, o que sirva como publicidad de tu propio estudio)
Si es en recintos cerrados, como los estudios de otros compañeros, entiendo que ahí será con permiso de todas las partes, sino, no se podría
hacer. El permiso puede ser tácito (miran a la cámara, saben que estás ahí y para qué vas a usar las fotos) o expreso (por escrito)
Conclusión, si están en la calle, se les puede fotografiar, pero lo de usar la imagen para un libro para publicidad o ponerlo a la venta, no.
Un saludo
Responder
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