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Los cambios y las reformas a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexi-
La Constitución
y el sistema penal:
canos son, por decirlo de alguna forma, un indicador de las tendencias en materia
penal que se han presentado a lo largo de la segunda mitad del siglo XX y la pri-
La Constitución y el sistema penal: 75 años (1940-2015)

mera década del XXI. Todo esto siempre ha estado envuelto en una esperanza: un
75 años (1940-2015)
sistema de justicia penal justo, un sistema de justicia penal “humano” donde la
víctima y el imputado no se vean sumidos en un doloroso camino.
Las expectativas que se han generado con las reformas constitucionales al sis-
tema penal suelen ser muchas y sus resultados quedan lejos de la tan anhelada
justicia. En este texto del Dr. Sergio García Ramírez se traza un “boceto” de lo que
Sergio García Ramírez
han sido las reformas al sistema penal en la Carta Magna desde 1940 hasta 2015.
Aciertos y errores, progreso y retroceso, esperanzas, desilusiones, nuevas figuras
penal —unas afortunadas otras contradictorias—.
La Constitución y el sistema penal: 75 años (1940-2015) es una obra que nos reve-
la el itinerario que ha seguido el sistema penal en México. Nos regala una imagen
de lo que ha sido la evolución o involución de la “idea” penal en la Constitución. Un
libro que nos alienta a investigar y a imaginarnos que esa “idea” de poco sirve a la
sociedad si en ella no está implícito el respeto a los derechos humanos.
Obra conmemorativa del
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La Constitución y el sistema
penal: 75 años (1940-2015)
40añosSergioGarcia.indb 3 16/08/16 17:30

DIRECTORIO
Arely Gómez González

Procuradora General de la República
y Presidenta de la H. Junta de Gobierno del Inacipe
Salvador Sandoval Silva

Subprocurador Jurídico y de Asuntos Internacionales de la pgr
y Secretario Técnico de la H. Junta de Gobierno del Inacipe
Rafael Estrada Michel

Director General
del Instituto Nacional de Ciencias Penales
Elisa Speckman Guerra

Secretaria General Académica
Jorge Martínez Iglesias

Secretario General de Extensión
Alfonso Jesús Mostalac Cecilia

Director de Publicaciones

La Constitución y el sistema
penal: 75 años (1940-2015)

© Sergio García Ramírez

© Instituto Nacional de Ciencias Penales
Instituto Nacional de Ciencias Penales,

Magisterio Nacional núm. 113, Col. Tlalpan,
Del. Tlalpan, C.P. 14000, Ciudad de México.
Primera edición electrónica, diciembre de 2016
ISBN electrónico: 978-607-8447-77-0
Coordinadora de la Serie 40 Aniversario: Elisa Speckman Guerra
Se prohíbe la reproducción parcial o total, sin importar el medio, de cualquier capítulo o información de esta obra, sin previa y expresa autorización del Instituto Nacional
de Ciencias Penales, titular de todos los derechos.
Esta obra es producto del esfuerzo de investigadores, profesores y especialistas en la materia, cuyos textos están dirigidos a estudiantes, expertos y público en general.
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Contenido
Presentación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.1
Prólogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.5
Preámbulo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.21
1. Academia e Instituto: la circunstancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.25
2. Las reformas constitucionales: en general y en particular. . . . |.29
3. Función del sistema penal en el marco constitucional.

Las decisiones fundamentales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . | 35
4. Series de normas penales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.45
5. La norma y la vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.49
6. Factores y perfil de las reformas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.53
7. Números . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.57
VII

La Constitución y el sistema penal:
75 años (1940-2015)
8. Una larga etapa: escasas reformas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.61
9. La amplia reforma de 1993 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.65
10. Etapa intermedia: múltiples temas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.67
11. La reforma ambigua de 2008: ¿democracia o autoritarismo?. . . . . |.75
12. Abundantes reformas posteriores: de 2008 a 2015 . . . . . . . . . . . |.83
13. Colofón. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.89
VIII

Presentación
Instituto Nacional de Ciencias Penales
E
n el Constituyente de 1917 se planeó
un sistema penal que respondiera a
las necesidades penitenciarias de la
época. El país había vivido los años de la pax
porfiriana y su escuela positivista. Ahí, como
un feroz testigo de esa modernidad, se alzaba
la idea benthamiana del Panóptico: obseso vi-
gilante de quienes habían caído en prisión. Y
qué decir de esa institución carcelaria cuyo

75 años (1940-2015)
nombre se ha convertido en parte del lengua- el sistema penal refleja con gran elocuencia las
je común: el apando. La época posrevolucio- verdaderas convicciones y el comportamiento co-
naria trajo algunos paradigmas en relación tidiano del poder, dotado de su máxima pujanza a
con el sistema penal que fueron plasmados menudo desbordante. Por ello es preciso advertir
en la Carta Magna, un sistema penal con y señalar las tendencias de diverso signo —liber-
arreglo a ciertos principios. Después de la tad o sumisión, democracia o autoritarismo— que
promulgación de la Constitución, las refor- florecen en la vida de una nación, y más aún, las
mas al ordenamiento han sido casi inconta- tendencias que disputan el gobierno de la nación.
bles. En relación con el sistema penal no es
la excepción. La Constitución y el sistema penal: 75 años
(1940-2015) es un lúcido viaje con un guía a
Nuestra sociedad ha evolucionado y, en medio camino entre Virgilio y Tocqueville,
consonancia, hemos tratado de que el siste- que nos muestra las luces y sombras por
ma penal se adapte a las nuevas realidades las que discurre la justicia penal, y abre ese
sociales y a la puesta al día en materia de microcosmos en el que se refleja el uso del
derechos humanos. Muchísimas reformas poder. Habla de tú a tú con los cancerberos
se han llevado a cabo, algunas aplaudidas y y carontes del sistema penal; viajamos con
otras no tanto, en lo relativo al sistema penal él por una república de grandes hombres y,
y son materia de estudio y análisis. también, por una tierra de seres atados a una
rara ergástula legislativa.
En La Constitución y el sistema penal: 75
años (1940-2015), Sergio García Ramírez Sergio García Ramírez examina la maqui-
vuelve a poner en el centro del debate un naria penal de nuestro país a través de las re-
tema acerca del cual no hemos podido, como formas constitucionales que, a lo largo de 75
nación, “aprehender”: el ideal beccariano. años, han hecho del sistema penal, para bien
Ningún sistema penal puede llamarse efec- y para mal, lo que hoy tenemos.
tivo si en códigos, leyes y cárceles se repro-
ducen modelos que no favorecen los gran- Nos resulta imposible terminar este breví-
des ideales de los derechos humanos. En simo prólogo sin citar lo que consideramos
esta obra, el autor habla de las instituciones el mensaje central de esta obra y quizá la
penales que nacen y luego desparecen, leyes síntesis de lo que debemos saber acerca del
de excepción, nuevos códigos y reglamen- sistema penal:
tos, reformas, reinserción y readaptación
social. En este sentido, acota algo que debe- Lo que más debiera inquietar al observador del
ría llamarnos a reflexión en torno al sistema sistema penal de nuestro tiempo […] es la tenta-
penal: ción de utilizar la herramienta punitiva más allá

Presentación
de su oficio natural en una sociedad democrática ria que pretende cumplir las tareas de justicia so-
[…] Fortalecer el costado humanista y liberal del cial con justicia penal es el cometido primordial de
aparato penal y ahuyentar esa tentación autorita- una política criminal avanzada.

75 años (1940-2015)

Prólogo
El Inacipe a cuarenta años:

un testimonio
M
e valgo de la hospitalidad edi-
torial del Instituto Nacional de
Ciencias Penales —conocido na-
cional e internacionalmente por sus siglas:
INACIPE— para formular un prólogo a esta
obra, en cierto modo “heterodoxo”. Así lo ca-
lifico por los motivos que menciono en las lí-
neas siguientes.

75 años (1940-2015)
El libro se refiere a las reformas constitu- En la línea del que he llamado prólogo
cionales en materia penal que México adop- “heterodoxo” narraré algunos antecedentes,
tó en el curso de tres cuartos de siglo (1940- proyectos, tareas, vicisitudes, esperanzas,
2015), y utiliza como referencia el nacimiento que determinaron el nacimiento del Institu-
y desarrollo de dos instituciones mexicanas to desde antes de que se pusiera la primera
en ese mismo periodo: la Academia Mexica- piedra de su sede en Magisterio Nacional
na de Ciencias Penales y el Instituto de In- 113, donde sigue dando pruebas de eleva-
vestigaciones Jurídicas —originalmente, de do magisterio —haciendo honor al nombre
Derecho Comparado— de la Universidad Na- de su calle tlalpeña — en las disciplinas de
cional Autónoma de México, organismos a su incumbencia. Y me referiré también a la
los que aludo con cierto detalle en el capítulo circunstancia que propició la fundación. Lo
inicial del libro. haré desde mi propia óptica, que es la de un
asistente a las tareas previas y al estableci-
Pero este prólogo no se contraerá, como lo miento del Instituto, el feliz advenimiento,
haría si fuese “ortodoxo”, a la reforma consti- se diría, con términos de “parto”.
tucional, a la Academia y al Instituto de Inves-
tigaciones Jurídicas. Versará —con anuencia Mencionaré algunos nombres y unas cuan-
del doctor Rafael Estrada Michel, competen- tas fechas, dichos y hechos. Ahorraré la ex-
te Director General del INACIPE— sobre el tensa historia de las propuestas —y acaso los
propio Instituto Nacional de Ciencias Penales sueños, bien informados y a la postre realiza-
y tratará de su vida y milagros en una etapa bles— de quienes supusieron que sería posi-
germinal: la época de preparación y arranque ble, alguna vez y en alguna medida, contar
del Instituto, que a partir de entonces —pese con un verdadero sistema de justicia penal,
a un receso deplorable que ya se encuentra en la vanguardia de las ideas y de la realidad,
en el arcón de los peores recuerdos— ha ga- y dentro de éste, con un organismo de “clase
nado terreno y prestigio, eficacia y capacidad mundial” —para emplear la socorrida expre-
de servicio, ampliamente reconocidos. sión— que contribuyese al progreso del pena-
lismo mexicano. Esos promotores pensaron,
En este año —2016— el INACIPE celebra seguramente, en otros organismos que han
cuarenta años de vida. Lo hace trabajando, dado lustre a la República, en sus ámbitos ge-
como lo ha hecho siempre, con ímpetu que nerosos: por ejemplo, el Instituto Nacional de
impulsa su curso y excelentes rendimientos. Cardiología, el de Nutrición, el de Neurología,
Redobla el paso, no obstante los amagos que o el Colegio de México. No debían ser meno-
pretenderían detenerlo. Hasta ahora han res la dimensión y trascendencia del Institu-
prevalecido el nervio y el talento, factores de to Nacional de Ciencias Penales, en ciernes.
supervivencia y creatividad. Confío en que
así será todo el tiempo por venir. He señalado lo anterior para justificar, si
me es posible, la orientación y el contenido

Prólogo
de un prólogo que parece distanciarse del reada, a menudo injusta y violenta, no son
tema de la obra que anuncia, pero que en ri- poca cosa. En ese período han aparecido no-
gor se asocia a él, todo dentro del constante vedades de primer orden: giro notable de la
esfuerzo por avanzar en la construcción de criminalidad desplegada en dos vertientes:
la justicia penal. De esta forma correspondo delincuencia tradicional y delincuencia evo-
a la invitación que se me hizo y concurro al lucionada, a la que solemos llamar “organiza-
cuadragésimo aniversario de la fundación del da”; inserción del país en el proceso de globa-
Instituto Nacional de Ciencias Penales, que lización que trae consigo la relación intensa,
abrió sus puertas el 25 de junio de 1976, en inevitable y ciertamente deseable —si corre
un tiempo de labor intensa y horizontes pro- por el cauce de la justicia y la racionalidad—
misorios. entre naciones que se habían mantenido a
distancia, escasamente comunicadas y fre-
*** cuentemente recelosas; aparición de múlti-
ples ordenamientos —en este “país de leyes”,
En el opúsculo al que acompaña este pró- en el puro sentido cuantitativo de la expre-
logo analizo brevemente las reformas consti- sión— que cubren los más diversos espacios
tucionales en materia penal que aparecieron del quehacer penal del Estado y de las expec-
en los últimos tres cuartos de siglo. El libro tativas de seguridad y justicia de los ciuda-
se asocia a celebraciones importantes para danos; proyectos, programas, lineamientos,
nosotros. Como dije, en las primeras páginas discursos y promesas que colman, con profu-
aludo a la creación de la Academia Mexicana sión, el arsenal de los ofrecimientos políticos.
de Ciencias Penales, por una parte, y del Ins- En fin, cambios, advenimientos, novedades,
tituto de Investigaciones Jurídicas de la Uni- tareas e ilusiones que pueblan setenta y cin-
versidad Nacional Autónoma de México, por co años de vigoroso crecimiento.
la otra. Ambos fueron establecidos en 1940,
en un México diferente del que ahora cono- Líneas arriba dije que no es mi propósito
cemos, disfrutamos o padecemos, que sigue referirme en este prólogo a las instituciones
siendo el país de nuestro amor y compromi- que mencioné y al movedizo paisaje de la
so. Por lo tanto, aquella Academia y ese Insti- república de los delitos y los castigos, en su
tuto cumplieron en 2015 setenta y cinco años versión mexicana. Lo dedico a un tema dife-
de labor fecunda y constante, que saludamos rente, aunque estrechamente comunicado y
a través de varios programas conmemorati- determinado por los que antes mencioné: el
vos. Entonces elaboré la mayor parte del tra- INACIPE. Esta dedicación tiene sentido si
bajo al que sirve este prólogo, entregado al se toma en cuenta que también estamos ce-
INACIPE en el inicio de 2016. lebrando un aniversario del Instituto, y que
mi libro sobre las reformas penales incorpo-
Tres cuartos de siglo en la obra penal cons- radas en la ley suprema aparece gracias a la
titucional de una República inquieta y ata- hospitalidad de quien me ha favorecido con

75 años (1940-2015)
ella a lo largo de cuatro décadas de vida útil, cunstancia, que dice Ortega,1 y que decimos
que también son décadas de mi propia vida quienes nos reencontramos ahora, en una
como testigo y a veces protagonista de las an- circunstancia muy distinta de la original, a
danzas del INACIPE, mi actual editor hospi- la sombra del árbol bien plantado hace cua-
talario. renta años y de su fronda poderosa, que ha
resistido con admirable constancia.
***
Vayamos al periodo político-administrativo
Con frecuencia concentramos la invoca- 1970-1976. Utilizo esta referencia sexenal si-
ción del Instituto en la sonora concisión de guiendo una práctica arraigada —y explica-
sus siglas: INACIPE, así mencionado dentro ble— en la narración de nuestras historias y
y fuera del país, con respeto y aprecio. Y diría para identificar en el tiempo y en las decisio-
que también con afecto. Nació con vientos fa- nes la circunstancia del Instituto naciente.
vorables y ha sobrevivido entre corrientes de Surgió al cabo de una intensa etapa de refor-
todo género, siempre luchando. Las de aho- ma penal y penitenciaria, que siguió a otras
ra permiten suponer que tendrá vida y ha- que anunciaron la misma intención pero no
brá progreso. No puedo asegurarlo, pero me lograron traducirla en hechos tan notables
atrevo a esperarlo, sumando así mis buenos y alentadores como los que se sucedieron en
deseos a los de toda la comunidad jurídica, aquel periodo. En el germen de esas reformas
criminológica y criminalística de México y de ha latido siempre la promesa de reformar las
otros países —en América y Europa— que se prisiones, con la que hemos caminado por
han beneficiado de las aportaciones, enseñan- dos siglos, sin llegar a la meta. Por ello es na-
zas, investigaciones y publicaciones de esta tural vincular la creación del Instituto con la
institución admirable. De ahí que aguarden reforma penitenciaria y a la inversa.
su permanencia y fortaleza.
Sabemos que la idea de humanizar las
El INACIPE cumple y celebra cuarenta cárceles de México —que han sido y siguen
años contados desde su apertura formal en siendo, en gran medida, recintos inhumanos,
un acto solemne, en el cada vez más lejano círculos descendentes de un infierno dantes-
1976 —pero muy presente en nuestra memo- co— nos ha acompañado desde las primeras
ria y en nuestro desvelo— con asistencia del horas de la independencia. Fernández de Li-
Presidente de la República y de un nutrido zardi planteó el mejoramiento de las prisio-
grupo de funcionarios y académicos, que die- nes,2 y en la misma dirección actuaron esta-
ron fe del establecimiento y compartieron las distas, juristas y filántropos en el escenario
buenas esperanzas que suscitaba su funda-
ción. Me propongo referir en estas páginas 1
José Ortega y Gasset, Meditaciones del Quijote. Ideas sobre la novela,
algunos recuerdos de aquellas horas y de los 3 ed., Madrid, Revista de Occidente, 1956, p. 18.
a
primeros pasos del Instituto, su yo y su cir-

2
Cfr. “Constitución imaginaria”, en Varios, El nacionalismo revoluciona-
rio mexicano. Antología, México, PRI, 1987, p. 31.

Prólogo
de nuestro turbulento siglo XIX. Hay nom- un proyecto de reclusorio tipo preparado en
bres ilustres en esta procesión de buenos la Secretaría de Gobernación, sin requerir la
propósitos, entre ellos Mariano Otero,3 más intervención aparatosa de despachos onero-
conocido por sus luminosas páginas de políti- sos ni certificaciones foráneas; se alentó un
ca que por sus avanzados conceptos sobre el conjunto de investigaciones jurídicas, cri-
régimen carcelario. En la galería de los nom- minológicas y penitenciarias que formaron
bres memorables, se hallan también los ilus- el primer grupo de trabajos de este género
trados constituyentes del 57 que asociaron impulsados sistemáticamente y encomenda-
la reforma penitenciaria a la abolición de la dos a investigadores de diversas disciplinas;
pena de muerte.4 Esta ya ocurrió; aquélla se se apoyó la instalación bienhechora del Ins-
halla en “transición”, a duras —muy duras— tituto Latinoamericano de Naciones Unidas
penas. para la Prevención del Delito y el Tratamien-
to del Delincuente (ILANUD); se incrementó
No voy más lejos en noticias históricas, la participación de México en foros interna-
que requerirían más espacio y mejor cronis- cionales, gubernamentales y académicos en
ta. Con el impulso realista que aportó la retorno a estos temas; se modernizó el desen-
forma penitenciaria en el Estado de México, volvimiento de la criminalística, que apenas
en los altos sesenta, el Gobierno Federal puso salía de antiguos conceptos y prácticas tradi-
en marcha, entre 1970 y 1976, un intenso pro- cionales. En suma, hubo animación en el De-
yecto de reforma penal y penitenciaria, tra- recho penal, la criminología y la criminalísti-
ducido en leyes novedosas —así se forjó el ca. Todo esto constituyó, en fin de cuentas, la
Derecho penitenciario mexicano, iluminado circunstancia en la que apareció el Instituto
por la pequeña gran ley: Normas Mínimas so- Nacional de Ciencias Penales.
bre Readaptación Social de Sentenciados—;
se emprendió la formación de profesionales Si me he referido con cierto detalle a esa
del penitenciarismo y el tratamiento de los circunstancia y a esa etapa en la vida del país,
menores infractores —hoy designados como es porque el INACIPE fue planeado, organi-
adolescentes en conflicto con la ley penal —; zado y abierto como culminación, deliberada
se erigieron numerosos establecimientos y formal, del trabajo de la República en este
para procesados y sentenciados conforme a campo frecuentemente postergado, ignora-
do, disminuido, pero entonces identificado y
3
De este autor, cfr., “Indicaciones sobre la importancia y necesidad de atendido. Así se menciona, subrayadamente,
la reforma de las leyes penales”, “Iniciativa y ley para el establecimiento en las consideraciones del decreto de crea-
del sistema penitenciario en el Distrito y Territorios, con la convocatoria ex-
pedida para la formación del plano de la cárcel para detenidos y presos”, ción al que me referiré infra. Sigo mi relato
“Mejora del pueblo (Casas de corrección)” y “Carta sobre penitenciarías”, sobre hechos y personas en el nacimiento del
en Mariano Otero, Obras, t. II, recopilación, selección, comentarios y estu-
dio preliminar de Jesús Reyes Heroles, México, Porrúa, 1967, pp. 651 y ss. Instituto, a reserva de que este mismo y su
4
Cfr. Sergio García Ramírez, El artículo 18 constitucional: prisión pre- excelente equipo de historiadores registren y
ventiva, sistema penitenciario, menores infractores, México, unam, Coordi- expongan, como lo están haciendo en 2016,
nación de Humanidades, 1967, pp. 45 y ss.

75 años (1940-2015)
los elementos sobresalientes del nacimien- Al cabo de una enérgica etapa de

to y el desarrollo de aquella institución. No novedades penales y penitenciarias (1970-
hago referencias gobernadas por la nostalgia, 1976: el sexenio más activo en esta mate-
enfermedad que no padezco y de la que siem- ria),6 la Academia se había distinguido
pre me he cuidado, sino por la conveniencia por su constante exigencia de una política
de poner en blanco y negro, una vez más, al- criminal sustentada en el examen de las
gunos datos de esta importante y ciertamen- condiciones nacionales, la investigación
te interesante biografía institucional, para correspondiente y la selección y prepara-
beneficio de los jóvenes que ahora se inter- ción de quienes tienen a su cargo funcio-
nan en las ciencias penales y no menos de los nes de prevención y persecución del delito.
académicos y funcionarios que las impulsan y Era natural que la Academia plantease el
responden por ellas. establecimiento del órgano de Estado que
asumiera esa múltiple labor, con buen fun-
En la animada circunstancia a la que antes damento y convergencia institucional. Da-
me referí, algunos profesores de las discipli- taba de tiempo atrás, por ejemplo, la suge-
nas penales —funcionarios públicos o no— rencia de (Mariano) Ruíz Funes a favor de
nos reuníamos frecuentemente con el pro- un instituto de estudios penales.7 En esa
pósito de plantear las siguientes etapas de la misma dirección se habían pronunciado
renovación penal mexicana, y dentro de ella, (Luis) Garrido y (Javier) Piña y Palacios al
el posible establecimiento de un organismo proponer la creación de una escuela para el
en el que culminaran aquellos esfuerzos y del personal penitenciario: “sería la base —di-
que partieran nuevas vertientes del progreso. jeron — para la fundación de un Instituto
Aquí debo recordar que la idea de crear ese de Ciencias Penales al servicio del Gobier-
organismo —como también la apertura de no Federal y de los Estados, que serviría
planteles para la formación del personal des- para estudiar y resolver las cuestiones pe-
tinado a la procuración y administración de la nales internas”.8
justicia penal y a la ejecución de penas y medi-
das— había surgido y permanecido entre las Este objetivo de la Academia se aten-
iniciativas y los afanes de la Academia Mexi- dió desde varias instituciones, en forma
cana de Ciencias Penales. Hace algún tiempo relativamente circunstancial o en todo
di cuenta sobre el nacimiento y el desarrollo caso constreñida, específicamente, a que-
de la Academia y de su revista Criminalia —
que se adelantó a aquél: su primer número 6
Cfr. Carmen Castañeda, Prevención y readaptación social en México,
vio la luz en 1933—, y en esa cuenta referí lo México, Inacipe, (Cuadernos del Instituto Nacional de Ciencias Penales),
que en seguida me permito reproducir.5 1979, pp. 101 y ss.
7
Cit. Sergio Correa García, Historia de la Academia Mexicana de Cien-
cias Penales, México, Porrúa, 2001, p. 137.
5
García Ramírez, “La Academia Mexicana de Ciencias Penales y Crimi- 8
“La reorganización penitenciaria”, en Ensayos penales, México, Botas,
nalia. Medio siglo en el desarrollo del Derecho penal mexicano (Una apro- 1952, p. 102; igualmente, en “Una escuela nueva” se afirmó: “En realidad,
ximación)”, Criminogénesis, núm. 7, año 2, octubre de 2010, pp. 21 y ss. México necesita con urgencia un instituto criminológico”. Ibidem, p. 155.
10

Prólogo
haceres públicos de procuración federal aliados de aquella entidad pública, estable-

o local de justicia y reforma penitenciari.9 cida como organismo descentralizado del
Pero no debía naufragar la política crimi- Estado federal.
nal, fragmentada o disminuida. Era preciso
reconocerle la dimensión que le correspon- Hasta aquí la transcripción de algunas lí-
de y enfilar el rumbo con la presencia de neas alusivas al INACIPE en el artículo que
una entidad competente para asumir la dediqué a la Academia y a Criminalia. Ya dije
empresa. Por supuesto, se requería ahín- que hubo frecuentes reuniones de colegas
co, comprensión, apoyo inteligente y firme, para planear un Instituto que pudo ser de
que confiriese al órgano la dimensión para criminología, y finalmente sería de ciencias
la que se creaba, a fin de que no mengua- penales, integrando a todas las disciplinas
se su tarea ni se retrajera su proyección, de esta vocación. Era pertinente proceder
como alguna vez ha temido Raúl Zaffaroni, de esta manera, depositando nuestras fuer-
observador de la vida y milagros del pena- zas en un solo proyecto amplio, comprensi-
lismo mexicano.10 vo, unitario. Entonces yo me desempeñaba
como subsecretario de Gobernación —otra
En 1976 apareció en la escena el Ins- circunstancia favorable a la fundación del
tituto Nacional de Ciencias Penales —INA- Instituto—, y en torno a la mesa de la sub-
CIPE, por sus siglas—, resultado de aque- secretaría se reunieron varios maestros, co-
lla constructiva y reiterada pretensión. legas y amigos que pusieron manos a la obra
Promovido y fundado por miembros de la para crear una institución y diseñar su perfil
Academia, vinculado estrechamente a ésta y su programa: Francisco Núñez Chávez —
—que participa en su cuerpo de gobierno entonces Director General de Prevención y
—, dirigido en diversas etapas por inte- Readaptación Social de la Secretaría de Go-
grantes de la misma corporación, el Insti- bernación —, Alfonso Quiroz Cuarón, Javier
tuto ha sido un dato principal del penalis- Piña y Palacios, Rafael Moreno González,
mo mexicano auspiciado por la Academia. Luis Rodríguez Manzanera, Victoria Ada-
Su historia constituye, pues, un capítulo to Green, Olga Islas de González Mariscal,
necesario en la crónica de las tareas asocia- Héctor Solís Quiroga, Gustavo Malo Cama-
das a esa corporación y a un buen número cho, Gustavo Barreto Rangel. En ocasiones
de académicos, que han sido funcionarios, nos acompañaron otros funcionarios y acadé-
docentes, investigadores y, en todo caso, micos que aportaron ideas y sugerencias a la
obra que nos propusimos acometer.
9
Al decir esto, me refería, solo por ejemplo, a las tareas de la Procura-
duría General de Justicia del Distrito (y Territorios Federales). Cfr. García Nadie podría negar que en ese conjunto
Ramírez, “Tarea de la Procuraduría del Distrito Federal (1970-1972)”, en
Estudios penales, Saltillo, Universidad Autónoma de Coahuila, 1982, pp.
—y en el impulso estupendo que desembocó
489-490. en la creación del organismo— destacaban
10
Cfr. En busca de las penas perdidas. Deslegitimación y dogmática nuestros recordados maestros Quiroz Cua-
jurídico-penal, 2ª ed., Bogotá, Temis, 1990, pp. 3-4.
11

75 años (1940-2015)
rón y Piña y Palacios. Además, aquél había Algunos elementos favorables, no sé si de-
cumplido un papel decisivo en la reforma cir providenciales, coincidieron en apoyo de
penitenciaria del Estado de México, que se la empresa que nos habíamos propuesto. La
me encomendó en 1966 y en la que me acom- Secretaría de Gobernación había recibido re-
pañó Antonio Sánchez Galindo. Por varios cursos para llevar adelante la reforma penal
conceptos, es muy justa la afirmación de Ser- y penitenciaria; no eran cuantiosos, pero sí
gio Correa García, autor de una historia de importantes. Del buen manejo de esos recur-
la Academia, cuando señala que en los idea- sos derivó la posibilidad de contar con una
les del Instituto “se reflejan los ideales de la suma adecuada para emprender lo que sería
Academia Mexicana de Ciencias Penales y de la primera etapa de la construcción del Insti-
Criminalia”.11 tuto: una primera etapa suficiente para que
el organismo alzara el vuelo. Obviamente,
Claro está que una cosa es concebir un también se requería un solar donde elevar la
organismo de docencia, investigación y di- construcción. Comprarlo no se hallaba dentro
fusión, y otra trasladar la idea a la realidad, de nuestras posibilidades. Afortunadamente,
sobre todo cuando la obra requiere lo que la Secretaría disponía de un espacioso predio
solemos llamar “voluntad política” y además aledaño a la Escuela Hogar para Mujeres, en
recursos materiales, que en este caso solo po- Tlalpan, a dos pasos del centro de esta dele-
drían provenir del presupuesto federal. Estos gación. El Instituto se instalaría en ese lugar,
elementos —voluntad y recursos— llegaron sin quebranto alguno de la escuela de niñas.
merced a la buena disposición de quienes se La sede se hallaría en la calle de Magisterio
hallaban en condiciones de aportar aquélla Nacional 113, un domicilio que pronto memo-
y autorizar éstos. Me refiero, por supuesto, rizamos.
al Presidente de la República, Luis Echeve-
rría —que favoreció con determinación muy ***
firme la reforma penitenciaria: díganlo, si no,
la clausura de Lecumberri y su relevo por Lo que estoy refiriendo corresponde a me-
los nuevos centros de reclusión preventiva,12 ses finales de 1975 e iniciales de 1976, esto es,
cuyo penoso declive ocurrió años más tar- la última etapa del sexenio que construyó el
de —, y al Secretario de Gobernación Mario INACIPE, sin perjuicio de las nuevas etapas
Moya Palencia. —muy relevantes— que se llevarían adelante
en años posteriores y que se hallan a la vista y
al servicio de las ciencias penales. Tengo otro
recuerdo en la memoria de aquellas horas,
11
Correa, Historia de la Academia…, op. cit., p. 479.
12
Sobre la etapa de cierre de la antigua Cárcel Preventiva de la ciudad
para compartirlo con quienes se interesen
de México, que primero fuera Penitenciaría del Distrito Federal, y estable- en las anécdotas atrás de las concepciones y
cimiento de los nuevos reclusorios preventivos, más el Centro Médico de las decisiones. Me refiero al momento en que
Reclusorios, cfr. García Ramírez, El final de Lecumberri (Reflexiones sobre
la prisión), México, Porrúa, 1979. apliqué toda la celeridad a mi alcance —que es
12

Prólogo
una necesidad cuando se navega en las aguas constantes visitas, se abrieron las cepas, se
de la burocracia— para obtener la autoriza- puso el cimiento, se levantaron los muros,
ción de recursos presupuestales, emprender se acondicionaron el auditorio —que lleva-
la incorporación del predio de Tlalpan a su ría el nombre y la efigie de Alfonso Quiroz
nuevo destino y salir al paso de cualquier ex- Cuarón— y las primeras aulas, se instalaron
trañeza de funcionarios de la procuración y la biblioteca, el centro de documentación, el
administración de justicia, por si acaso. laboratorio de criminalística y la sala de se-
minarios, en la que lucieron —como en otros
Ese momento se presentó una tarde en espacios— fotomurales que reproducían es-
que don Javier Piña y Palacios y yo conver- cenas de películas famosas del género negro:
sábamos sobre el proyecto en mi despacho testimonios del crimen y el criminal, el jui-
de la Subsecretaría, como acostumbrábamos cio y el castigo. Se acondicionó, inclusive, un
hacerlo, con la habitual bonhomía de don antiguo edificio aledaño a la sede, para que
Javier. Sirvieron al fin que nos propusimos sirviese como residencia de profesores y be-
el entusiasmo del maestro, compartido por carios extranjeros. En suma, se trabajó con
su todavía joven —pero no mucho— alumno decisión, casi fervor, para dotar al Instituto
subsecretario, y la disponibilidad de un telé- de instalaciones físicas.
fono para activar las peticiones, las autoriza-
ciones y el trámite entre aquéllas y estas: red Bajo la batuta del arquitecto Sosa se prepa-
interna y red del gobierno federal, la negra ró igualmente un logotipo para el INACIPE
y la roja, que eran los colores de entonces. A —¿cómo podría subsistir un organismo de go-
partir de mi oficina, los timbres de ambos te- bierno sin logotipo que le diera presencia? —,
léfonos sonaron en varios despachos del Pa- que al cabo de algunas propuestas y contra-
lacio de Covián y de otros palacios, con inme- propuestas luciría en la fachada del Instituto
diatos y buenos resultados. y en algunas de sus dependencias. Se trata de
un complicado logotipo, hay que reconocerlo,
La obra física quedó encomendada al ar- que ha suscitado y sigue provocando diversas
quitecto Mario Sosa, que tenía a su cargo al- interpretaciones, merced a su insólita figura
gunas tareas ordenadas por la Secretaría de en la que aparecen un eje circular y, a partir
Gobernación. Estuvo al tanto el competente de éste, un desarrollo a base de elementos
y esforzado arquitecto penitenciarista de la que se despliegan en busca de un punto de
misma Secretaría, David Sánchez Torres, arribo.
con quien yo había trabajado en el proyecto
del Reclusorio Tipo.13 Bajo nuestra mirada Algunos intérpretes, entre ellos el autor o
vigilante, que persistió a lo largo de varios los autores de la idea, consideraron que estas
meses, favorecida por frecuentes consultas y figuras sugerían la complejidad de las discipli-
nas penales, que nacen a propósito de un eje
13
Cfr. Reclusorio tipo, con David Sánchez Torres et al., México, Secre- común —el delito y el delincuente— y luego
taría de Gobernación, 1976.
13

75 años (1940-2015)
se abren en un abanico de implicaciones, bien podría rendir los frutos que anunciaba el de-
unidas entre sí. Otros sugirieron que se tra- creto de creación.
taba de una representación plástica del ser
humano —eje de la reflexión y de la conduc- En los considerandos del decreto se relata-
ta— con su compleja naturaleza, dinámica y ron los pasos del Estado en materia de jus-
variada. Hay materia para la especulación. ticia penal, a los que antes me referí, parti-
cularmente los asociados a la circunstancia
Mientras esto sucedía en el mundo de los en la que se disponía el establecimiento del
arquitectos, los ingenieros, los obreros de la Instituto: ordenamientos para plantear “una
construcción, albañiles, electricistas, plome- nueva política en esta área”; aparición del De-
ros, también se laboraba en el otro mundo recho penitenciario y edificación de “moder-
institucional, al que ya me referí: obra políti- nos centros de readaptación social”, así como
ca y académica, que se traduciría en un decre- “formación de personal calificado”; investiga-
to de creación, indispensable para consagrar ciones científicas; creación y operación de un
el carácter del Instituto como organismo des- sistema de acopio y difusión de información.
centralizado de la Administración Pública Todo lo que el Instituto abarcaría al cabo de
Federal —condición que lo pondría a cubier- muy poco tiempo.
to, creímos entonces, de olvidos sexenales y
tentaciones destructoras—; y en un conjunto El artículo 1º dispuso: “Se crea el Insti-
de lineamientos y programas académicos. El tuto Nacional de Ciencias Penales como or-
denominado “Decreto por el que se crea el ganismo descentralizado con personalidad
Instituto Nacional de Ciencias Penales” fue jurídica y patrimonio propios con sede en la
promulgado el 21 de junio de 1976. ciudad de México”; y el artículo 2º indicó:
“El Instituto tendrá por objeto la formación
En estos documentos habría de constar el de investigadores, profesores y especialistas
objetivo del INACIPE como organismo del Es- en ciencias penales, la realización de investi-
tado Mexicano, concentrando dependencias gaciones científicas sobre estas materias, la
de éste e instituciones universitarias —entre información y difusión sobre conocimientos
ellas, por supuesto, la UNAM, y también la de su área y las demás tareas conducentes al
Universidad Autónoma Metropolitana y la estudio, al desarrollo y a la aplicación de las
Unión Nacional de Universidades e Institu- disciplinas penales”.
ciones de Enseñanza Superior— al servicio
de la docencia, la investigación y la difusión. ***
De este centro de pensamiento y enseñanza
partirían sugerencias para la definición y el Había llegado el momento de poner en
desempeño de la política criminal, siempre marcha el Instituto, previa designación de
al garete. Se contaba, pues, con un propósito sus directivos: las mentes y las manos en las
necesario, bien estudiado y encaminado, que que se depositaría este nuevo “activo” del
14

Prólogo
Estado, con la suma de expectativas que des- biría las explicaciones de los funcionarios
pertaba. Los nombramientos dispuestos por correspondientes.
el Ejecutivo Federal —facultad que se ejerció
por única vez; las designaciones posteriores Se cumplió con puntualidad el plan previs-
corresponderían a la Junta de Gobierno14— to para la inauguración. Llegó el Presidente,
recayeron en dos prestigiados maestros, au- acompañado —según el rito invariable— por
tores de obras penales notables en la doble numerosos funcionarios y periodistas, a los
trinchera de la ciencia y de la práctica. El que se sumaron los juristas invitados por el
profesor Celestino Porte Petit, gran prota- Instituto. El recorrido inició a la entrada de
gonista de una nueva hora de la ciencia ju- la Dirección General, que ocupaba un local
rídico penal en México, fue nombrado Di- distinto del que hoy tiene. Hubo un solo ora-
rector General; y el doctor Rafael Moreno dor, don Celestino Porte Petit. El maestro se
González, criminalista mayor, fue designado refirió al proceso de novedades que condujo
Director Adjunto. Me correspondió presidir, a la creación del Instituto, sus motivos y sus
por acuerdo del Secretario de Gobernación, razones, su desarrollo y su posible futuro,
la Junta de Gobierno. No sobra referir que asociado al desenvolvimiento y al porvenir
la coordinación sectorial —como le llama la de la justicia penal en México. Observó que
técnica de la administración pública— del la apertura del INACIPE venía a “consolidar
INACIPE quedó a cargo de la Secretaría de la obra reformista legislativa e institucional,
Gobernación, factor del nacimiento, entre dirigida a crear un nuevo clima en la respues-
1976 y 1983; desde este año se confió a la Pro- ta del Estado ante el lacerante problema de
curaduría General de la República, factor de la criminalidad”; y que la fundación de este
continuidad y desarrollo. organismo obedecía “a la promoción de un
programa orientado por los avances en las
La inauguración del INACIPE se hizo el Ciencias Penales a dimensión nacional e in-
25 de junio de 1976. Formó parte de una se- ternacional”.
rie de actos en los que la Secretaría de Go-
bernación dio a conocer su informe sexenal Por supuesto, la reflexión del profesor Por-
bajo el título de “Seis años de esfuerzo”. te Petit extendió la mirada hacia adelante,
Para la inauguración se contaba con la asis- a largo plazo. “El Instituto tiene ante sí un
tencia del Presidente Echeverría y se había enorme reto al que debe responder en forma
previsto el recorrido de éste, una vez deve- eficaz y generosa. Sólo una estricta selección
lada la placa de inauguración, por diversas de sus miembros —tanto alumnos como
dependencias del Instituto, en las que reci- maestros— lo dotará de la necesaria riqueza
intelectual y humana para cumplir en forma
14
El artículo 2º transitorio del Decreto de creación previno: “Por única
vez, el Titular del Ejecutivo Federal hará directamente la designación de
digna y relevante con su alta función. Por
Director General, de Director Adjunto y de Coordinadores de área, por con- ello, es que la réplica de todos nosotros al
ducto de la Secretaría de Gobernación, sujetándose a los requisitos perso- vigoroso esfuerzo de poner en marcha este
nales y profesionales establecidos en este Decreto […]”.
15

75 años (1940-2015)
Instituto, se debe traducir en la creatividad conferencias, seminarios, mesas redondas.

de nuevos rumbos en las ciencias penales, Entre los encuentros científicos del más alto
tanto en el campo de la investigación como en nivel a los que el INACIPE brindó hospitali-
el de la docencia y en el de la información.”15 dad —y que serían puntos de referencia para
la comunidad académica internacional— se
En la publicación sobre la crónica inaugu- contaron, por lo que toca a la época del “arran-
ral figuran mis propias palabras como Pre- que”, el Primer Coloquio de Política Criminal
sidente de la Junta de Gobierno: “Un largo en América Latina, el Coloquio Internacional
camino de necesidades, proyectos y útiles “Setenta y cinco años de evolución jurídica
experiencias fue necesario recorrer hasta en el mundo” (1976) —encuentro jurídico
la final creación del Instituto Nacional de pluridisciplinario, esmeradamente conduci-
Ciencias Penales […] El gobierno del país ha do por el profesor Niceto Alcalá-Zamora — y
entregado el Instituto a la nobleza, a la inte- las Terceras Jornadas Latinoamericanas de
ligencia, al esfuerzo de los estudiosos de las Defensa Social (1979), que tuve el honor de
ciencias penales”.16 presidir. A estos encuentros seguirían mu-
chos más, año tras año, lustro tras lustro, en
*** un prolongado desempeño que ilumina la his-
toria penal del país.
De esta manera comenzaron los trabajos de
un organismo que ha prestigiado a México y El INACIPE fue foro de múltiples reunio-
servido con largueza a los fines que animaron nes multinacionales o binacionales de alto
su creación y han determinado su desarrollo. nivel, como la celebrada entre los Procurado-
En la primera etapa, la casi totalidad de los res Generales de México y Estados Unidos en
directivos del INACIPE eran miembros de la 1985 —año difícil en la relación entre ambos
Academia Mexicana de Ciencias Penales, que países en materia de procuración de justi-
conservó su presencia a lo largo de la vida de cia—, y de congresos de Procuradores y otros
la institución, como se reconoce en una placa responsables de áreas relacionadas con las
—pero también en cada capítulo, escrito o no disciplinas penales, a cuya reunión nacional
escrito, de la historia institucional— coloca- en el Instituto asistió el Presidente Miguel
da en el muro del Instituto. de la Madrid el 24 de julio de 1986.
Desde el primer momento, el INACIPE fue Sería imposible hacer aquí —en este pró-
promotor y escenario de cursos, congresos, logo heterodoxo a un libro que tiene que ver
con las reformas penales constitucionales, a
cuya reseña dedicaré los capítulos que aguar-
15
“Discurso pronunciado por el Dr. Celestino Porte Petit en la inaugura-
ción del Instituto Nacional de Ciencias Penales”, en Inauguración del Ins-
dan su turno— una relación siquiera ejem-
tituto Nacional de Ciencias Penales, México, Secretaría de Gobernación, plificativa de ese gran número de reuniones.
1976, pp. 27-30.
Y en todo caso mi propósito —y mi posibili-
“Presentación”, en ibidem, pp. 11 y 13.
16
16

Prólogo
dad— es aludir únicamente a los primeros Chávez, José Barragán Barragán, Gustavo
años del Instituto, a través de una mirada re- Malo Camacho, Javier Piña y Palacios, Héc-
trospectiva que no podría abarcar los perío- tor Solís Quiroga, Lourdes Schnaas de Garay,
dos más recientes. Para ello hay que recurrir José Pedro Achard, Ramón Fernández Pérez,
a otros ojos. Luis Rodríguez Manzanera, Gustavo Barreto,
Josefina Álvarez Gómez, Susana Muñoz Sán-
Creo importante añadir un comentario, así chez, Abraham Nadelsticher Mitrani, Jennya
sea muy breve, sobre un importante renglón Bojdiaeff, Alicia González Vidaurri, Augusto
de los trabajos preparatorios del Instituto y Sánchez Sandoval, Gustavo Cosacov Belaus,
de los años iniciales de este. Como se puede Klaus Dieter Gorenc, Noemí Clemente Men-
colegir de lo que llevo dicho, el patrocinio de la doza, Marcia Bullen Navarro. También hubo,
Secretaría de Gobernación fue indispensable por cierto, bellas obras que asociaron el arte
para el establecimiento del Instituto, su pues- y el crimen a través de la literatura epistolar,
ta en marcha, su sustento en los años de fun- la poesía o la cinematografía. Las debemos a
dación. De ahí que la Secretaría adelantase Tita Valencia, Marco Antonio Montes de Oca
programas —bajo el doble signo de la vigorosa y Francisco Rocha.
dependencia federal y del naciente organismo
descentralizado— en una suerte de anuncio ***
sobre el futuro Instituto, o bien, de acompa-
ñamiento eficaz de los primeros pasos. No omitiré destacar las tribulaciones del
Instituto bajo la presión de los “ajustes” pre-
En este orden conviene recordar los nume- supuestales que acordó el Gobierno Federal,
rosos trabajos de investigación de excelente acosado por un contexto económico desfavo-
factura que se formularon y publicaron en el rable, en el sexenio 1982-1988, y en los difí-
curso de los años iniciales, comprendidos en ciles días que siguieron a los terremotos de
series diversas que iban desde las cuestiones 1985 en la Ciudad de México. Cuando ese
de legislación —histórica o actual— hasta los ajuste alcanzó a la Procuraduría General de
temas de sociología criminal, régimen de pri- la República —que lo hizo seriamente y a
siones, genética y delincuencia, por solo men- fondo, sin eludir medidas y consecuencias—,
cionar unos cuantos de la extensa relación aquella dependencia contaba con una Direc-
que abarca las investigaciones y las obras ción a cargo de la selección y la formación de
para la docencia publicadas con el doble pie personal, tanto ministerial como policial, y su
de imprenta de la Secretaría y del Instituto, y titular presidía la Junta de Gobierno del Ins-
a menudo como “Cuadernos del Instituto Na- tituto Nacional de Ciencias Penales.
cional de Ciencias Penales”.
La estrechez del presupuesto aconsejaba
Entre los autores de esas obras recuerdo un ahorro máximo, concentrando, en la ma-
a Elena Azaola, Lucy Reidl, Leticia Ruiz de yor medida posible, renglones de gasto que
17

75 años (1940-2015)
tenían objetivos similares. Por ello resolví trabajo. Sesionamos en el que sería uno de
trasladar al INACIPE la función que cumplía los alojamientos de la Procuraduría: el Insti-
aquella Dirección de la PGR. La medida era tuto Nacional de Ciencias Penales. En torno
necesaria —“dolorosa, pero necesaria”, se es- a una larga mesa de trabajo en el comedor
tila decir en la retórica oficial que acompaña del Instituto, revisamos la situación y adop-
los recortes presupuestales— para alcanzar tamos las primeras decisiones. Vimos, por te-
el ahorro dispuesto por el Ejecutivo, y ade- levisión, el mensaje que dirigía el Presidente
más podría constituir condición de vida para […] La estancia de la Procuraduría en el Ins-
el INACIPE, en el corto o el mediano plazo. tituto se prolongó, a partir de esa noche, más
Todo esto contribuye a explicar por qué se de dos años”.17
ocupó el Instituto de la preparación y capaci-
tación de agentes del Ministerio Público, de ***
la Policía Judicial y de los Servicios Pericia-
les. Lo hizo en una etapa de necesidad apre- La vida suele alternar momentos lumino-
miante, sin el propósito —que nunca estuvo sos y horas sombrías, en que parece perder-
en sus fines originales— de asumir tareas se, sin motivo y sin razón, todo lo que se ha
que podrían desempeñarse en el espacio de logrado. Así ocurrió también en la vida del
otras instituciones. INACIPE. Debo mencionarlo aquí, puesto
que trato de reseñar los acontecimientos fun-
En cuanto al papel del Instituto a raíz de dacionales del Instituto, tanto los gratos y
los terremotos del 85, conviene recordar que estimulantes, creativos para la ciencia y para
en Magisterio Nacional nos reunimos los México, como las coyunturas amargas, entre
funcionarios de la Procuraduría General, las que figura la injustificable desaparición
desalojados de nuestras oficinas, que habían del organismo, que dejó de funcionar durante
sido seriamente afectadas o de plano des- casi tres años: entre 1993 y 1996. Esta supre-
truidas por los sismos de septiembre. Ahí se sión de una entidad necesaria y exitosa care-
planeó la siguiente etapa de la dependencia ció de justificación. Es pertinente recordarlo,
federal, y también ahí se brindó hospitali- como también hemos evocado las horas de
dad, a costa de la comodidad del INACIPE, esforzada construcción.
a diversas oficinas de la Procuraduría, mien-
tras lográbamos reponer espacios adecuados El INACIPE desapareció por obra del artí-
para reinstalarlas en otros planteles, como culo segundo transitorio del Reglamento del
luego ocurrió. Instituto de Capacitación de la Procuraduría
General de la República, del 17 de agosto de
En una crónica de aquellos días referí:
“Para resolver lo que haríamos inmediata- 17
García Ramírez, Moradas del poder, México, Seminario de Cultura
mente después de los temblores, me reuní con Mexicana, 2000, pp. 60-61; y “Una casa para la justicia. Procuraduría Gene-
los funcionarios responsables de las áreas de ral de la República Mexicana”, Revista Mexicana de Justicia, México, núm.
2, vol. VI, abril-junio, 1988, p. 75.
18

Prólogo
1993.18 Fue restablecido merced al decreto del su parte, y por ello lo menciono. Agradecí y
9 de abril de 1996,19 denominado “Decreto por decliné la invitación. Habría —y hubo — per-
el que se crea el Instituto Nacional de Ciencias sonas más adecuadas que yo para encabezar
Penales”, según señala, además, el artículo 1º: el Instituto. Mi propia trayectoria se hallaba
“Se crea el Instituto Nacional de Ciencias Pe- —y se halla — más asociada a los pasos que
nales como organismo descentralizado, con he referido en este prólogo heterodoxo que a
personalidad jurídica y patrimonio propios, los que el INACIPE habría que dar en el fu-
con domicilio en la Ciudad de México”. turo.
El decreto de 1996 dijo literalmente, pues, No pretendo referirme aquí al trabajo rea-
lo mismo que había dicho, veinte años antes, lizado por quienes han tenido a su cargo la
el de 1976. Alguna vez se habló de “instau- dirección del organismo. Creo que cada uno,
ración” del INACIPE.20 Esa palabra, instau- en su tiempo y dentro del contexto en que le
ración, posee diversos significados: estable- tocó actuar, procuró hacer lo que estuvo a su
cimiento, fundación, institución, o bien, en alcance para la buena marcha de la institu-
acepciones en desuso: renovación, restable- ción. Su desempeño figurará, sin duda, en la
cimiento, restauración. En rigor, se trató, revisión histórica que haga el INACIPE en
evidentemente, del restablecimiento del or- 2016. Sin embargo, no podría ignorar la pre-
ganismo. Al cabo de este oscuro período, el sencia que tuvieron algunos juristas o crimi-
INACIPE fue repuesto en su local y en su nólogos que ya no se hallan entre nosotros,
misión, de los que había sido despojado. De pero aportaron al Instituto buena parte de
esta manera se rectificó el desacierto y cesó su vida y entusiasmo. No olvido, desde luego,
la acción “institucida”. a don Celestino, mencionado reiteradamen-
te en este prólogo, ni a mis colegas Gustavo
*** Malo Camacho y Gustavo Barreto Rangel, o al
profesor Fernando Castellanos Tena y a Luis
Deshecho el entuerto, el INACIPE ha se- Fernández Doblado. Tampoco puedo omitir
guido un camino ascendente que se mantiene la referencia a los años más recientes, lo que
y es necesario conservar, sostener, engrande- me lleva a mencionar en estas páginas, con el
cer. Alguna vez, a raíz del entuerto, el nuevo mayor aprecio, a los directores Gerardo La-
Procurador General y Presidente de la Junta veaga y Rafael Estrada Michel, conductores
de Gobierno, Antonio Lozano Gracia, me in- de una etapa de trabajo intenso y excelente.
vitó a presidir el organismo. Fue generoso de
No desconozco la inquietud que apareció
18
Diario Oficial de la Federación del 18 de agosto de 1993 (en adelante dof). en horas recientes, una vez más, para pres-
19
dof del 11 de abril de 1996.
cindir del Instituto. Causa extrañeza —por
20
Así, en Varios, Coloquio Internacional “La ciencia penal y la política
criminal en el umbral del siglo XXI” con motivo de la instauración del Institu- decirlo con un eufemismo— esta intención
to Nacional de Ciencias Penales (INACIPE) del 22 al 26 de enero de 1996, destructora, cuando sería más practicable y
México, Inacipe, 1998.
19

75 años (1940-2015)
desde luego más positivo para México rete- do extenso, pese a lo mucho que resta “en
ner la construcción y engrandecerla. Cierto el tintero”— doy paso a la reflexión sobre
artículo transitorio de una iniciativa de ley los otros organismos que anteriormente
prevé, de nueva cuenta, la supresión del Ins- mencioné, celebrantes de sus propios y coin-
tituto. No hago más comentarios, porque no cidentes aniversarios de fundación, y prin-
tiene caso —en mi opinión— formularlos en cipalmente acerca del prolongado proceso
este momento. Ya lo hicimos, con énfasis, a de reforma constitucional desarrollado a lo
partir de la Academia de Ciencias Penales, largo de setenta y cinco años. El lector se
que expuso con firmeza su rechazo y fundó percatará de que no ha sido poca cosa, ni en
con buenos argumentos sus puntos de vista. el tiempo de vida ni en la entidad de las re-
formas, que han impuesto giros mayores al
Hoy veo una clara simpatía de la Procura- sistema penal mexicano. Hoy —cuando ya
duría General de la República hacia el Ins- tenemos una nueva Constitución, a gran dis-
tituto. La saludo y celebro. Es una simpatía tancia de la que tuvimos en 1917, e incluso
acertada y constructiva, justamente lo que de la que formamos en el curso de las refor-
nuestro país necesita: acierto y construcción. mas del siglo XX— debemos analizar el esta-
Finalmente, nos mantendremos en pie y do que guarda la normativa constitucional
avanzaremos con seguridad merced a la for- sobre el sistema penal, de la que deriva una
taleza de nuestras instituciones. En su pro- copiosa legislación secundaria. Y sobre todo
pio ámbito, el INACIPE es una de ellas. Lo habremos de revisar el estado que guarda
es, fuera de dudas, cuarenta años después de la justicia penal, que es —podemos supo-
su fundación. nerlo, y ciertamente debemos exigirlo— el
fin al que se dirige la exuberante normativa
Dicho todo lo que precede —en este pró- constitucional que me propongo estudiar
logo “heterodoxo”, que además ha resulta- en seguida.
20

Preámbulo
L
a exposición que ahora presento sur-
gió en el marco de la doble celebra-
ción a la que me refiero en el siguiente
apartado. Se trataba entonces —como verá
quien aborde su lectura— de examinar el
desarrollo del sistema penal mexicano —es
decir, de la “justicia penal”, o del anhelo de
justicia que late en este concepto— en el cur-
so de tres cuartos de siglo: 1940 a 2015. A esta
21

75 años (1940-2015)
tarea acudimos numerosos investigadores, tidas por el Poder Ejecutivo que acogen los
catedráticos, abogados postulantes, defenso- mandamientos de la Constitución y la ley,
res de derechos humanos; en suma, ciudada- desplegados en múltiples direcciones, y sen-
nos interesados en el pasado, el presente y el tencias del Poder Judicial —o mejor dicho,
futuro de lo que hemos dado en llamar la jus- jurisdiccional— que zanjan controversias y
ticia penal, convocados por el Instituto de declaran, en definitiva, cuál es la “voluntad
Investigaciones Jurídicas de la unam y por del legislador”, no necesariamente la “volun-
la Academia Mexicana de Ciencias Penales. tad del pueblo”. Hoy se agregan las determi-
naciones de un nuevo personaje de la escena
Por supuesto, no es fácil ni indispensable, constitucional, fruto de tensiones y decisio-
como también señalaré adelante, ceñir es- nes que no me corresponde examinar en este
trictamente el examen de este tema dentro momento: los órganos autónomos que se han
de los límites temporales de la etapa corrida multiplicado. Algunos de ellos —así, sólo por
entre 1940 y 2015. En el Derecho de ese perio- ejemplo, las comisiones de derechos huma-
do, asunto del que nos ocupamos los partici- nos— generan actos que tienen cierta pro-
pantes en la mencionada reflexión colectiva, yección sobre el espacio penal.
late e influye el Derecho precedente, germen
del que luego vendría —por admisión con- En el largo, complejo y accidentado itine-
vencida o por enérgico rechazo— el orden rario constitucional han aparecido y desa-
jurídico vigente a partir de los años cuarenta parecido muchas instituciones, figuras ju-
del siglo xx. Y en el mismo ordenamiento de rídicas, personajes de la escena en la que se
la etapa analizada se anuncia el orden jurídi- presenta y resuelve el drama penal. En ese
co posterior, a cuya formación asistimos en curso se han agitado expectativas de jus-
estos días, a veces con esperanza y en ocasio- ticia y reclamaciones contra la injusticia,
nes con temor. aciertos y errores, progresos y retrocesos.
Todos ellos son particularmente relevantes
No es fácil seguir detalladamente el paso en tanto que la escena penal implica, como
del sistema penal a través de las estipulacio- también se verá adelante, el ámbito decisi-
nes de la ley suprema, que aloja reformas nu- vo para el encuentro entre el ser humano
merosas. Y tampoco se puede deducir la ver- —nosotros, en suma— y el poder político
dadera operación de ese sistema sólo a partir acompañado por otros poderes que deter-
de los mandamientos constitucionales. Bajo minan, cada vez más, la actuación de aquél.
estas normas —cumplidas o eludidas— se
encuentran otros conjuntos preceptivos de Así las cosas, el sistema penal refleja con
cotidiana aplicación: códigos y leyes, obra del gran elocuencia las verdaderas convicciones
Poder Legislativo, que desenvuelven directa y el comportamiento cotidiano del poder, do-
o indirectamente las disposiciones constitu- tado de su máxima pujanza, a menudo des-
cionales; prevenciones reglamentarias emi- bordante. Por ello es preciso advertir y seña-
22

Preámbulo
lar las tendencias de diverso signo —libertad desto servidor público y culmina en las deter-
o sumisión, democracia o autoritarismo— minaciones de la más encumbrada autoridad.
que florecen en la vida de una nación, y más Entre uno y otra discurre la justicia penal,
aún, las tendencias que disputan el gobierno por ese cauce corre la vida de muchos ciu-
de la nación. dadanos pendientes de la suerte que aquélla
puede depararles. Nadie se halla enteramen-
Todo eso figura en el examen sobre tres te a salvo: por intención, por imprudencia,
cuartos de siglo en el desempeño político, so- o sólo por un desliz. Es verdad que a todos
cial, ético, del sistema penal mexicano. En él ampara la denominada presunción de inocen-
hay luces y sombras, las hay ahora mismo, en cia, pero no hay presunción que sustraiga al
las líneas o entre las líneas de la ley y sobre sujeto de las inquietantes vicisitudes —por
todo en la práctica de la justicia, que inicia en decir lo menos— que impone, llegado el caso,
las más elementales actuaciones de un mo- la maquinaria penal.
23

1
Academia e Instituto:
la circunstancia
E
ste trabajo se inscribe en el marco de
una doble celebración académica aso-
ciada al desarrollo del sistema penal
mexicano, y sirve a un propósito vinculado con
aquella circunstancia: el examen de esta ma-
teria en las xvi Jornadas sobre Justicia Penal
(Instituto de Investigaciones Jurídicas de la
Universidad Nacional Autónoma de México,
del 3 al 6 de noviembre de 2015). La reflexión
25

75 años (1940-2015)
alojada en estas jornadas tiene sus fronteras sumado sus fuerzas para concurrir a la cele-
formales en dos fechas relevantes: 1940 y 2015, bración y al examen de los temas recogidos
cuyo significado mencionaré adelante. en las xvi Jornadas. El primer dies correspon-
de al año de fundación —un año común— de
En ese foro participó un amplio grupo la Academia Mexicana de Ciencias Penales
de académicos y profesionales del Derecho y del Instituto de Derecho Comparado de la
y otras áreas del conocimiento vinculadas unam, que tiempo después se convertiría en
con aquél, catedráticos, investigadores y Instituto de Investigaciones Jurídicas.
juzgadores, con el propósito de analizar la
marcha de las disciplinas penales —ideas y La Academia Mexicana de Ciencias Pena-
prácticas que suelen marchar distanciadas— les fue establecida por un selecto grupo de
en el curso de tres cuartos de siglo. Éste ha cultivadores de esas disciplinas, en el que fi-
sido un periodo fundamental en la evolución guraban los autores y tratadistas de la refor-
de la sociedad y el Estado en México, y del ma penal mexicana de 1931. Ésta se concentró
aparato normativo establecido para alentar- esencialmente en dos ordenamientos: el per-
la y acompañarla,1 del que forma parte la nor- durable Código Penal de ese año —rector de
mativa penal, muy abundante y variada. la legislación sustantiva en todas las entida-
des federativas, por imitación o acercamien-
La selección del dies a quo (1940) y el dies to—, que sustituyó al efímero ordenamiento
ad quem (2015) —si se me permite la ex- filopositivista de 1929, a su vez sucesor del
presión— de nuestras reflexiones obedece código clásico de 1871; y el Código de Pro-
a las fechas en que se encierra, por ahora, cedimientos Penales para el Distrito Fede-
la vida fecunda de dos organismos que han ral, de 1931, seguido por el Federal de la mis-
ma especialidad, de 1934. Previamente, algu-
nos de los fundadores de la Academia habían
1
Las Jornadas sobre Justicia Penal constituyen un programa acadé-
mico del área penal del Instituto de Investigaciones Jurídicas, cuya primera iniciado otra empresa de cultura penal que
aparición en la escena ocurrió del 3 al 5 de octubre de 2000. A partir de subsiste hasta hoy: la revista Criminalia.2
entonces se han sucedido estos encuentros ininterrumpidamente, hasta la
edición xvi, a la que me refiero en este trabajo, que se desarrolló del 3 al 6
de noviembre de 2015. Cfr. la memoria de las primeras Jornadas: García Los fundadores de la Academia, integran-
Ramírez, y Leticia Vargas Casillas, (coords.), Las reformas penales de los
últimos años en México (1995-2000), México, unam, Instituto de Investiga- tes de una primera generación de académi-
ciones Jurídicas, 2001. La Memoria de las xv Jornadas se puede consultar cos, simiente de otras, fueron los juristas
en la página del Instituto de Investigaciones Jurídicas [http://biblio.juridicas.
unam.mx/libros/libro.htm?l=4032]: García Ramírez y Olga Islas de Gon-
Francisco González de la Vega, José Ángel
zález Mariscal (coords.), El Código Nacional de Procedimientos Penales. Ceniceros, Alfonso Teja Zabre, Raúl Carrancá
Estudios, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas/Instituto de
Formación Profesional de la Procuraduría General de Justicia del Distri-
y Trujillo, Luis Garrido, Emilio Pardo Aspe,
to Federal, 2015. En las xvi Jornadas, conmemorativas del septuagésimo Carlos Franco Sodi, José Ortiz Tirado, Fran-
quinto aniversario de la Academia Mexicana de Ciencias Penales y del cisco Argüelles y Javier Piña y Palacios, así
Instituto de Investigaciones Jurídicas de la unam —como se informa en el
presente texto—, y cuya memoria se halla en preparación, intervinieron
35 expositores. El programa se puede ver en: http://www.juridicas.unam. 2
Cfr. Correa García, Historia de la Academia Mexicana de Ciencias
mx/inst/evacad/Eventos/2015/1103-2/ Penales, México, Porrúa, 2001, pp. 9 y ss. y 579 y ss.
26

1
Academia e Instituto: la circunstancia
como los médicos José Gómez Robleda y José separadas entre sí: una entre 1975 y 1977 y
Torres Torija,3 todos ellos vinculados a que- otra a partir de 2008, que concluyó en 2015.6
haceres de educación superior y, a menudo,
de gobierno. Acudieron más tarde nuevas ge- Por su parte, el Instituto de Investigacio-
neraciones que fortalecieron sus respectivas nes Jurídicas, nacido en el mismo 1940, bajo
disciplinas y ejercieron un respetado magis- el nombre y con la intención de Instituto de
terio sobre los estudiosos de temas penales. Derecho Comparado —método que se abría
Mencionaré a dos, representativos del ímpe- paso vigorosamente y franqueaba para Méxi-
tu que adquirieron, gracias a ellos, sus áreas co promisorios horizontes—, quedó estableci-
de conocimiento: el criminólogo Alfonso Qui- do originalmente dentro de la Escuela Nacio-
roz Cuarón, generalmente reconocido como nal de Jurisprudencia, luego en la Facultad
el “jefe de la Escuela Criminológica Mexica- de Derecho de la unam.7 Ahí se mantuvo has-
na”, y el penalista Celestino Porte Petit. ta el momento de adquirir autonomía dentro
del conjunto de institutos universitarios,8
Sobre las tareas de aquel tiempo y el in- rango que conserva hasta ahora y con el que
tenso desenvolvimiento de la Academia en ha adquirido, merecidamente, gran prestigio
varias décadas, me remito al estudio que nacional e internacional. En este tiempo, el
publiqué en la revista Criminogénesis,4 tam- Instituto abarca el cultivo de un buen núme-
bién aportado a la obra colectiva que reúne ro de especialidades, entre las que figura, con
las intervenciones de juristas e historiadores notable pujanza, el Derecho constitucional.
en el coloquio sobre los abogados y la forma-
ción del Estado de Derecho en México,5 orga- Este Instituto fue obra de juristas españoles
nizado por los Institutos de Investigaciones —migrados republicanos, o mejor todavía,
Jurídicas y de Investigaciones Históricas y el “transterrados”, para emplear la expresión
Ilustre y Nacional Colegio de Abogados. No que acuñó el antiguo rector José Gaos,9 que
omitiré mencionar que he tenido el privilegio entregó a México sus últimos años y murió
de presidir la Academia en dos etapas muy en el cumplimiento académico10— y juristas
3
La escritura constitutiva y estatutos de la Academia fueron suscritos
6
Doy cuenta de este desempeño en el “Informe que se presenta a la
el 25 de enero de 1941, ante el notario público Luis Chávez Hayhoe. Academia Mexicana de Ciencias Penales. Octubre de 2015”, que aparece
en Criminalia, nueva época, México, año lxxxii, núm.2, pp. 263 y ss.
4
García Ramírez, “La Academia Mexicana de Ciencias Penales y
‘Criminalia’. Medio siglo en el desarrollo del Derecho penal mexicano (una
7
El 7 de mayo de 1940, el rector Gustavo Baz inauguró el Instituto de
aproximación)”, Criminogénesis, año 2, núm. 7, octubre de 2010, pp. 21 y Derecho Comparado; era director de la Escuela Nacional de Jurisprudencia
ss. Asimismo, cfr. “La Academia Mexicana de Ciencias Penales” en mi libro don Manuel Gual Vidal. Cfr. Jorge Madrazo, “A manera de prólogo”, en Vari-
Temas de Derecho, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas/ os, Cincuenta Aniversario del Instituto de Investigaciones Jurídicas, México,
unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1990, p. 8.
Universidad Autónoma del Estado de México/Seminario de Cultura Mexica-
na, 2002, pp. 283 y ss.
8
El Instituto adquirió autonomía el 15 de diciembre de 1948. Cfr. ibi-
5
Cfr. “La Academia Mexicana…”, Óscar Cruz Barney, Héctor Fix Fie- dem, p. 9.
rro, y Elisa Speckman Guerra, (coords.), Los abogados en la formación del
9
Cfr. Varios, El exilio español en México. 1939-1982, México, Salvat/
Estado Mexicano, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas/Ilus- fce, 1982, p. 776.
tre y Nacional Colegio de Abogados de México/Instituto de Investigaciones 10

La muerte alcanzó a Gaos cuando presidía, en unión de distinguidos
Históricas, 2013, pp. 759 y ss. profesores mexicanos, el examen doctoral del historiador José María Muriá.
27

75 años (1940-2015)
mexicanos. Unos y otros concurrieron en una de una tesis de licenciatura sobre el control
vigorosa sociedad de esfuerzos, que ha sido jurisdiccional, texto que fue parteaguas en
fecunda. Al frente del naciente Instituto es- el desarrollo científico del juicio de amparo.14
tuvo el notable civilista español Felipe Sán-
chez Román,11 con quien colaboraron otros Para el análisis detallado de la historia del
maestros de la misma procedencia, como Instituto, me remito también a las numero-
Javier Elola. Con ellos actuaron varios con- sas publicaciones que han aparecido en di-
nacionales nuestros, eminentes catedráticos versas oportunidades, entre ellas las que con-
universitarios, como Antonio Martínez Báez, memoran el quincuagésimo aniversario de la
Raúl Carrancá y Trujillo y Mario de la Cueva; fundación, que ya he citado en este texto, y el
asimismo, César Sepúlveda. septuagésimo quinto aniversario del mismo
acontecimiento.15 En varias publicaciones se
En la relación de investigadores y directo- ha incluido mi visión sobre el Instituto, del
res del Instituto figuran personajes de prime- que soy investigador.16
ra línea, que han alentado con vigor y talento el
desarrollo de este organismo a lo largo de tres Dejo mucha tinta en el tintero —o mu-
cuartos de siglo. Mencionaré a uno de los anti- cha energía en la computadora—, que me
guos investigadores, promotor y baluarte del gustaría invertir en la crónica sobre la Aca-
gran trabajo académico realizado en el curso demia y el Instituto, y acerca de los estupen-
de muchos años, fallecido en España: Niceto dos frutos de ambos, y paso a ocuparme del
Alcalá-Zamora y Castillo —de origen y nacio- tema que anuncia el título de este texto y que
nalidad españoles, a quien suelo identificar me fue asignado dentro del programa de las
como hispano mexicano—;12 y a uno de los referidas xvi Jornadas sobre Justicia Penal,
eminentes directores, unánimamente reco- coordinadas por mi respetada colega Olga Is-
nocido, que sigue enriqueciendo la investiga- las de González Mariscal y por mí.
ción y la cátedra: Héctor Fix-Zamudio,13 autor
14
Data de 1955 y ha sido reeditada en 2015, en versión facsimilar: La
11
Cfr. Manuel Ferrer Muñoz, “Felipe Sánchez Román y Gallifa”, en Fer- garantía jurisdiccional de la Constitución mexicana. Ensayo de una estruc-
nando Serrano Migallón, (coord.), Los maestros del exilio español en la turación procesal del amparo, México, edición facsimilar de Porrúa, 2015.
Facultad de Derecho, México, Porrúa/unam, Facultad de Derecho, 2003, 15
Hay numerosas obras alusivas al Instituto, publicadas periódica-
pp. 375, 382 y 387. mente, además de los informes de desempeño. Al respecto, véase: Varios,
12
Cfr. García Ramírez, “Maestros españoles: Niceto Alcalá-Zamora y Cincuenta aniversario…, op. cit. Para una visión amplia y pormenorizada
los penalistas”, Cincuenta años del exilio español en la unam, México, unam, del Instituto, su origen, desarrollo y situación actual, en el concepto de
Coordinación de Difusión Cultural, 1991, pp. 73 y ss. Mi intervención en el quienes hemos formado filas en este organismo, cfr. Beatriz Bernal, Ricar-
homenaje a Alcalá-Zamora en la Facultad de Derecho de la unam (24 de do Méndez Silva y Jorge Witker (coords.), Testimonios y remembranzas
febrero de 2004) se denominó “Homenaje a un jurista hispanomexicano: acerca del Instituto de Investigaciones Jurídicas, México, unam, Instituto de
Niceto Alcalá-Zamora”. Investigaciones Jurídicas, 2015.
13
En múltiples oportunidades me he referido a la personalidad y la 16
Así, en la correspondiente al septuagésimo quinto aniversario, “Re-
obra de Fix-Zamudio. Mencionaré ahora sólo una de aquéllas: “La obra de cuerdos de un “institutense”, en Varios, Testimonios y remembranzas…, op.
Fix-Zamudio y la institución del Ministerio Público”, en Héctor Fix-Zamudio, cit., pp. 23 y ss. Mi primer ingreso al iij, como investigador de medio tiempo,
Función constitucional del Ministerio Público. Tres ensayos y un epílogo, por concurso, ocurrió en 1966, un año después de que inicié la docencia
México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2002, pp. 1 y ss., tra- sobre Derecho procesal penal en la Facultad de Derecho de la unam, por
bajo reproducido en mi libro Temas…, op. cit., pp. 471 y ss. invitación del entonces director César Sepúlveda.
28

2
Las reformas constitucionales:
en general y en particular
D
ebo anticipar, aunque acaso no sea
necesario si se toma en cuenta el títu-
lo de este trabajo, que en las siguien-
tes líneas intentaré proporcionar un panora-
ma —que no puede detenerse en el estudio de
cuestiones particulares— acerca del sistema
penal conforme a las previsiones de la Consti-
tución General de la República y sus frecuen-
tes reformas en el curso de tres cuartos de
29

75 años (1940-2015)
siglo. No examinaré el gran conjunto de nor- mente el amplio espacio de consideraciones

mas y prácticas que podemos ubicar bajo el —de enorme importancia, obviamente— que
título de sistema penal mexicano. Aquél es el se mantiene fuera de aquél.
alcance del presente artículo y determina su
contenido y sus linderos. Así, entraré en el examen de los 75 años
de presencia —construcción, modificación,
Quedan fuera de esta exposición, por lo orientación— del sistema penal en la Cons-
tanto, los ordenamientos secundarios y la efi- titución General de la República, asunto
cacia, aplicación y resultados de esas normas, que también he examinado en otro trabajo,
que son tan variados y a los que sólo aludiré determinado por las celebraciones del ini-
en la somera medida —siempre acotada— de cio de la Independencia y de la Revolución
lo estrictamente necesario para el examen mexicanas, ambas inconclusas. Ese texto
del tema desde la perspectiva constitucio- fue incluido en la obra colectiva de la que fui
nal. Empero, ofreceré algunas opiniones de coordinador, editada en 2010 por el Instituto
analistas y observadores que se han ocupado de Investigaciones Jurídicas y por la casa Po-
de esta materia e incluiré algún comentario rrúa con el título El Derecho en México: dos
sobre el tema bajo el rubro de “La norma y siglos (1810-2010).2
la vida”.
Se debe mencionar desde ahora —como
No desconozco, ni la sociedad ignora, que lo hice al exponer esta materia en las Jorna-
muchas de esas reformas, proclamadas en das el 3 de noviembre de 2015— que nues-
sendos discursos alentadores, no han lo- tra Constitución, ordenamiento supremo en
grado, ni remotamente, contener la inseguri- el que me concentraré, ha sido modificada
dad —un tema de primer orden en la realidad por un torrente de reformas incesante, cau-
y en la percepción pública sobre ésta (“desde daloso, que continúa a tambor batiente. A
mediados de los años noventa y en particu- diversos fines han atendido esas reformas,
lar en la última década” )1—, reducir la delin- “tipología” ésta que han examinado algunos
cuencia y regenerar radicalmente el sistema constitucionalistas y en la que figuran, por
penal construido para contenerla, que no supuesto, los cambios realizados “para recti-
para impedirla. Consta, pues, la intención ficar algunas de las reformas ya realizadas”,
de este trabajo, a la que me atengo, e igual- atenuando “un tanto las consecuencias de
las que llegaron a resultar mal hechas y tra-
1
Cfr. René Jiménez y Carlos Silva Forné, Percepción del desempeño tando de superar las contradicciones en las
de las instituciones de seguridad y justicia. Encuesta Nacional de Seguri-
dad Pública, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, pp. 25 y
que inevitablemente ha tenido que caer un
ss. y 135 y ss. Las personas que respondieron a la encuesta elaborada
por este Instituto consideraron que los problemas más graves del país son 2
García Ramírez, “El sistema penal constitucional”, en Olga Islas de
el desempleo, la inseguridad, la corrupción y la violencia. Cfr. Julia Isabel González Mariscal (coordinadora del volumen de Derecho penal) y García
Flores, Sentimientos y resentimientos de la Nación. Encuesta Nacional de Ramírez (coord.), El Derecho en México: dos siglos (1810-2010), viii vols.
Identidad y Valores, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas/Porrúa, 2010, vol. vii,
2015, p. 102. pp. 1 y ss.
30

2
Las reformas constitucionales: en general
y en particular
sistema constitucional tan abierto como el lo pone de manifiesto el sugerente trabajo de

nuestro”.3 “refundición” o “reorganización y consolida-
ción” acometido por Diego Valadés y Héctor
Evidentemente, las reformas practicadas Fix-Fierro, con otros colegas en el Instituto
en la ley fundamental se han recogido en de Investigaciones Jurídicas de la unam.6 A
textos detallados y en adiciones y amplia- través de copiosas reformas se han revisado
ciones que implican un cambio radical en la y reorientado varias decisiones políticas fun-
extensión de la normativa constitucional. damentales7 de la nación mexicana. Por ello
El número de palabras de que consta la ley cabe señalar que ya no existe la Constitución
suprema ha crecido desmesuradamente; el de 19178 y que ahora contamos, como dije, con
incremento entre 1964 y 2015 fue de 38 400 una nueva y diferente ley fundamental, no con
palabras, lo que hizo subir el texto constitu- una solamente reformada.9
cional a 66 000 palabras.4
Convengo en que este asunto es por lo me-
Hoy día se puede decir —y lo he manifes- nos opinable, y no pretendo ir más lejos en la
tado en varias ocasiones— que los cambios expresión de mis puntos de vista. Ahora bien,
incorporados al texto de la ley suprema for- si la Constitución es, como sostuvo Fernando
man parte de lo que podríamos considerar Lassalle en sus memorables conferencias
un ensayo de “sustitución de (aquélla), incon- berlinesas de 1862, “la suma de los factores
fesado y asistemático”,5 cuyo producto es la
nueva Constitución, no apenas una Constitu- 6
Cfr. Varios, Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
Texto reordenado y consolidado. Anteproyecto, México, unam, Instituto
ción reformada, que rige en 2015. de Investigaciones Jurídicas/Cámara de Diputados, H. Congreso de la
Unión, LXII Legislatura. En este trabajo participaron, asimismo, Daniel
Barceló, Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Pedro Salazar Ugarte y José María
A mi juicio, esas reformas han acabado por Serna de la Garza. La versión amplia y detallada de esta obra aparece
alterar tanto el contenido verbal de la Cons- bajo el mismo título y con el subtítulo Estudio académico (estudio que
titución —torrencial, desmesurado—, como figura en las pp. 405 y ss.). Tiene fecha de 2015. Ofrece también una
importante propuesta —esencial para la revisión que se plantea— sobre
la “Ley de Desarrollo Constitucional” (pp. 511 y ss.). Hay nueva edición
3
Jorge Sayeg Helú, Introducción a la historia constitucional de Méxi- con sello editorial de la unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas/Insti-
co, México, unam, Escuela Nacional de Estudios Profesionales de Acatlán, tuto Iberoamericano de Derecho Constitucional/Senado de la República/
1983, p. 173. Cámara de Diputados, LXIII Legislatura/Centro de Estudios e Investiga-
4
Cfr. Diego Valadés, “Reescribir la Constitución”, Reforma, 31 de ciones Parlamentarias, México, 2016.
enero de 2016 [http://www.reforma.com/aplicacioneslibre/articulo/default.
7
Aludo a la expresión utilizada por Carl Schmitt, Teoría de la Constitución,
aspx?id=754045&md5=bf9608075798321cfedd0d38a685ec7&ta=0dfdbac- trad. de Alfonso Gallego Anabitarte, Barcelona, Ariel, 1979, pp. 27-29.
11765226904c16cb9ad1b2efeb]. El mismo autor observa que hemos aban- 8
Nuestra Constitución, sostiene Valadés, presenta “un alejamiento de
donado la extrema cautela en materia de reformas constitucionales, para su esencia original provocado por las constantes reformas”. “Reescribir la
ir al “extremo opuesto […] las reformas se hicieron tantas, tan frecuentes Constitución”, Reforma, 31 de enero de 2016.
y tan barrocas, que la norma suprema se fue desfigurando”. Añade: “Una 9
Cfr. García Ramírez, “Algunos temas actuales en la Constitución
Constitución fugaz genera un poder inasible e impredecible, en el que no se mexicana: reforma y reformas”, en Patricia Galeana, (coord.), El consti-
puede confiar”. “¿Qué hacer con la Constitución?”, Reforma, 2 de febrero tucionalismo mexicano. Influencias continentales y trasatlánticas, México,
de 2016. Siglo XXI Editores/Senado de la República, LXI Legislatura, 2010, pp. 283
5
Cfr. García Ramírez, “Seguridad pública, proceso penal y derechos y ss.; reproducido en Jorge Carpizo y Carol B. Arriaga (coords.), Homenaje
humanos”, Reforma Judicial. Revista Mexicana de Justicia, México, núm. al doctor Emilio O. Rabasa, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurí-
17, enero-junio 2011, p. 157. dicas, 2010, pp. 179 y ss.
31

75 años (1940-2015)
reales de poder”10 que existen en un país, el Dentro de este alud de cambios, algunos
estudioso de la política y del constituciona- plausibles, otros no, han tenido una creciente
lismo deberá preguntarse y responder cuá- manifestación los dedicados a asuntos pena-
les han sido y son esos factores a lo largo de les, en forma directa y exclusiva, o de manera
la vida constitucional de México, a partir indirecta y circunstancial, aunque muy im-
de 1917. Las respuestas son diversas; alguna portante. Aunque en este artículo pondré el
de ellas, de fuente respetable, muy crítica.11 mayor énfasis en las reformas penales de los
últimos setenta y cinco años, que es el com-
Por supuesto, estoy lejos de postular, en promiso temporal anunciado en el título,
modo alguno, la “inmovilidad” de los textos también aludiré a los cambios en otros mo-
constitucionales —dejando a salvo las lla- mentos a partir de 1917, para proporcionar
madas “cláusulas pétreas”, que es materia un marco más completo sobre esta materia.
diferente de la que ahora comento—, lo que
pretendo es llamar la atención acerca del cau- En esta somera invocación de anteceden-
dal de cambios (¿necesarios, prescindibles?) tes, no ingresaré —como sería indispensable
que hemos incorporado en esos textos. En lí- hacerlo en un examen más amplio y revela-
nea general, acojo el parecer de Diego Valadés dor— en la descripción de las circunstancias
cuando se refiere a la necesidad de encontrar en que aparecieron la Carta de 1917 (elabo-
“un punto de equilibrio entre la preservación rada por diputados que habían padecido en
de los derechos existentes y las expectativas carne propia la inocuidad de la Constitución
de nuevos derechos”.12 de 1857 frente a los rigores penales del Por-
firiato)13 y sus reformas, y que ciertamente
determinaron tanto el contenido como la
pretensión de aquélla. Por lo que hace a las
10
¿Qué es una Constitución?, México, Colofón, pp. 10 y 11, 19, 51 y 104. condiciones que tuvieron a la vista los di-
11
Diego Valadés sostiene, en el diario Reforma del 31 de enero de putados del Congreso de 1916-1917, fue elo-
2016, que hemos pasado de tener una Constitución del pueblo, a tener
una de la élite gobernante, y luego —ahora— de la élite económica inter- cuente la reclamación de José Natividad
nacional. Macías acerca de la conveniencia de demoler
12
Añade el profesor Valadés: “las tensiones que resultan de la intan- la penitenciaría de Lecumberri —insignia
gibilidad constitucional pueden ocultar posiciones conservadoras que limi-
ten al máximo los cambios constitucionales. Viceversa, las presiones que penal del Porfiriato— “aunque se pierdan
acompañan las exigencias de cambios pueden corresponder a actitudes los millones que se invirtieron en erigirla”.14
que afectan la estabilidad de la norma suprema. En ambos casos, llevados
al extremo, se puede lesionar la relación entre la norma y la normalidad, en
perjuicio de la adhesión espontánea al orden jurídico y de las relaciones
13
Diario de los Debates del Congreso Constituyente, México, 1922,
sociales”. “El orden constitucional: reformas y rupturas”, en José Reynoso t. i, p. 666.
Núñez, y Herminio Sánchez de la Barquera y Arroyo, (coords.), La demo- 14
Acerca del debate sobre el régimen penitenciario en el Constitu-
cracia en su contexto. Estudios en homenaje a Dieter Nohlen en su sep- yente de Querétaro, cfr. García Ramírez, Los personajes del cautiverio.
tuagésimo aniversario, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, Prisiones, prisioneros y custodios, México, Secretaría de Gobernación/
2009, pp. 538 y 539. Asimismo, cfr. en relación con el mismo autor “Rees- cvs Publicaciones, 1996, pp. 131-133. Hay una segunda edición de Po-
cribir la Constitución”, op. cit., y “¿Qué hacer con la Constitución?”, op. cit. rrúa publicada en 2002.
32

2
Las reformas constitucionales: en general
y en particular
Entre 1917 y 1993, los cambios constitucio- tantes, a veces obsesivos, con diversos signos:
nales en materia penal fueron relativamente desde el característico del sistema penal de-
escasos, pero no irrelevantes, y tuvieron signo mocrático hasta el vinculado con una orien-
humanista, progresista,15 bajo las ideas que tación autoritaria. Ambos han dejado honda
imperaban en su tiempo. A partir de 1994,16 huella en la normativa constitucional y, por
los cambios han sido muy abundantes, cons- supuesto, en la regulación secundaria.
15
Cfr. García Ramírez, “El sistema penal constitucional”, en El Derecho
en México…, op. cit., t. vii, p. 23.
16
Sobre la reforma de 1994, que tuvo importantes aspectos penales,
cfr. García Ramírez, Poder Judicial y Ministerio Público, 3ª ed., México, Po-
rrúa, 2006, pp. 123 y ss.
33

3
Función del sistema penal
en el marco constitucional. Las
decisiones fundamentales
E
n un estudio de este carácter es
preciso recordar el papel que juega
el sistema penal, particularmente el
constitucional, rector del conjunto, fuente de
la interpretación y de la creación normativa,
en la formación y el destino del Estado de De-
recho, que imprime rumbo a la vida colectiva.
No se trata de un asunto menor. Tiene que
ver con la paz y la seguridad, pero también
35

75 años (1940-2015)
—y no menos— con la libertad y la justicia, justicia penal en el mundo entero,3 y desde

que poseen rostros diferentes, aunque asu- luego en nuestro país.
man los mismos nombres, bajo ideologías y
tendencias distintas y a menudo encontra- Tuvo razón el jurista mexicano Lardizá-
das. Esta referencia permite, finalmente, bal —que reivindican con perseverancia
analizar y valorar las reformas realizadas los amigos españoles, porque buena parte
en la ley suprema y en sus derivadas, pero de su vida y de su obra se desenvolvieron
también en la práctica que aquéllas deben en España—,4 cuando aseguró que nada
gobernar. interesa más a la nación que tener buenas
leyes penales, porque de ellas dependen la
Tomemos en cuenta, no sólo a título de no- libertad, la constitución y la seguridad del
ticia histórica, sino de prevención actual, la Estado.5 Evidentemente, la referencia a la
enseñanza de Luigi Ferrajoli sobre las ideas constitución tenía, en el libro de este au-
penales que prosperaron en los siglos xvii tor, un sentido material, no formal, puesto
y xviii y que contribuyeron a la fragua del que aún no se contaba con ordenamientos
Estado de Derecho.1 Esas ideas, provenien- constitucionales en el sentido moderno de
tes del territorio de los delitos, las penas la expresión, que sólo llegarían al cabo del
y los procesos, se hallan en la raíz y en la siglo xviii.
intención del Estado de Derecho, y por lo
tanto, se alojaron en la entraña de lo que, En su turno, el revolucionario Pablo Ma-
siguiendo a Häberle, podríamos denominar rat resumió con una fórmula excelente, asen-
Estado constitucional antropocéntrico.2 tada en su Plan de Legislación Criminal, de
Pero también es cierto que las ideas pena- 1789, lo que pudiéramos denominar el para-
les pudieran mellar, si pierden el rumbo de digma (palabra que se halla “de moda”) del
la democracia, o bien, si figuran en el dis- sistema penal en una sociedad respetuosa
curso pero no desembarcan en la realidad, del ser humano y del principio democrático.
la estructura y el designio del Estado que Difícilmente se podría expresar mejor el ob-
pretendemos consolidar. De este riesgo se jetivo de ese sistema y de la normativa y las
han ocupado muchos observadores contem-
poráneos respecto a los ires y venires de la 3
Mireille Delmas-Marty se refiere a dos problemas convergentes que
han aparecido en países democráticos, extremando la adopción de medi-
das preventivas o punitivas en aras de la seguridad: la “deshumanización”
del Derecho penal (“Deshumanización del derecho penal”, en Varios, Secu-
ritarismo y Derecho penal. Por un Derecho penal humanista, Cuenca, Ed.
1
Cfr. Derecho y razón. Teoría del garantismo penal, 3ª ed., trad. de de la Universidad de Castilla-La Mancha, 2013, p. 17) y “radicalización”,
Perfecto Andrés Ibáñez, Alfonso Ruiz Miguel, Juan Carlos Bayón Mohino, que constituye “un verdadero cambio de cultura” que avanza a través de
Juan Terradillos Basoco y Rocío Cantarero Bandrés, Madrid, Trotta, 1998, nuevos procedimientos de control social (“Radicalización en los procedi-
p. 24. mientos de control”, en ibidem, p. 29).
2
“Los textos clásicos, pero también los más recientes, sugieren una
4
Cfr. García Ramírez, Moradas del poder, op. cit., pp. 93 y 94.
concepción antropocéntrica de Constitución”. Peter Häberle, El Estado 5
Cfr. Manuel de Lardizábal, Discurso sobre las penas contraído a las
Constitucional, trad. de Héctor Fix-Fierro, México, unam, Instituto de Inves- Leyes Criminales de España para facilitar su reforma, México, Porrúa,
tigaciones Jurídicas, 2001, p. 115. 1982, p. iii.
36

3
Función del sistema penal en el marco
constitucional. Las decisiones fundamentales
prácticas que lo alojen: “No lastimar ni la jus- referirse al objeto de la sociedad política—,
ticia ni la libertad, y conciliar la benevolenciadetermina asimismo el espacio para que se
con la certeza de los castigos, y la humanidad desarrolle el encuentro más intenso entre el
con la seguridad de la sociedad civil”.6 Esta le-individuo y el poder público (alimentado o
yenda podría figurar, con gran actualidad, en mediatizado por los otros poderes, informa-
el pórtico de la política criminal: una política,les, que asedian al poder formal y a menudo
por cierto, que no tenemos y que echamos de resuelven su desempeño, constituyéndose
menos como hilo conductor del frenesí penal luego en testigos o en coro de sus actuacio-
que se ha depositado en la Constitución y en nes). Ese espacio es el escenario crítico de
numerosas leyes. los derechos humanos; el foro para dirimir la
más intensa pugna entre el Estado poderoso
Veré en seguida el papel que juega la nor- y el ciudadano desvalido.8
mativa constitucional en el sistema penal.
Aquélla es, en buena medida, una doble escri- La ley fundamental es norma básica y pro-
tura política, ética y jurídica. Por una parte, grama para el ejercicio de lo que llamamos la
es la escritura que orienta y legitima —o al “justicia”, en general,9 y la “justicia penal”, en
menos legaliza, o más bien, constituciona- particular, que suele alojarse, esta última, en
liza— el monopolio de la violencia al que se reun apreciable número de normas, cantidad
firió Max Weber;7 y por la otra, participa en la que refleja la natural preocupación del legis-
escritura de la libertad, o bien, dicho de otra lador y de la sociedad por la forma en que se
manera, en el estatuto de aquélla: contribuye despliegue esa expresión del poder. Así ha
a establecer su contenido, su orientación, sus sucedido entre nosotros, incluso cuando el
beneficios y también sus límites. Cumple así, Constituyente omite la extensa relación de
mayúsculas tareas que vinculan al aparato derechos individuales. No deja de llamar la
público y orientan la vida social; protege la atención, por ejemplo, aunque no sea tema de
libertad y señala sus fronteras, ambas cosas este trabajo, que los derechos básicos recogi-
con la mayor energía. dos por la Constitución mexicana de 1824 no
fueron todos los que debió incluir una norma
La Constitución, cuya médula reside en constitucional (y que en efecto incluyó el De-
los derechos humanos, no en la organización creto de Apatzingán), sino sólo los concer-
del Estado —que se halla al servicio de aqué-
llos, como sostuvo la Déclaration de 1789 al
8
A menudo me he referido a este encuentro, tema natural de los cons-
6
Tal era el objetivo asignado a la reforma del procedimiento penal en titucionalistas y los penalistas; así en La prisión, México, fce/unam, Instituto
ese documento publicado en Neuchâtel en 1789 y en París en 1790. Cit. de Investigaciones Jurídicas, 1975, p. 21, y en Proceso penal y derechos
Marc Ancel, La défense sociale nouvelle. Un mouvement de politique crimi- humanos, 2ª ed., México, Porrúa, 1993, pp. 17 y 18.
nelle humaniste, París, Cujas, 1971, pp. 63 y 64. 9
Cfr. García Ramírez, “El tema de la justicia de la Constitución”, De-
7
Economía y sociedad. Esbozo de sociología comprensiva, 2ª ed., rechos del pueblo mexicano. México a través de sus constituciones, 3ª ed.,
trad. de José Medina Echavarría, Juan Roura Parella, Eduardo García México, Cámara de Diputados del Congreso de la Unión, LII Legislatura,
Máynez, Eugenio Imaz y José Ferrater Mora, México, fce, 1969, p. 1056. 1985, pp. 201 y ss.
37

75 años (1940-2015)
nientes a la administración de justicia, con Asimismo, la Constitución es la norma re-

un ingrediente fuertemente penal. 10
ceptora —como he analizado en otros traba-
jos— de las decisiones fundamentales de la
La Constitución es, hoy día, como no lo fue nación en materia penal, no sólo en cuestio-
anteriormente —ni pudo serlo en siglos pre- nes políticas, que se proyectan en aquélla.13
cedentes— el puente más o menos firme para Hoy día esa recepción opera a partir de las
el ingreso al Derecho interno del Derecho in- fuentes que mencioné en el párrafo anterior:
ternacional o supranacional, en sus múltiples la derivada de nuestra tradición constitucio-
materias, pero principalmente, en lo que nos nal, generalmente liberal, social, popular, y la
atañe, en la vertiente de los derechos huma- aportada por las corrientes internacionales
nos, y dentro de éstos, en la penal.11 de reconocimiento y garantía de los derechos
humanos.14 Entre nosotros, la reforma consti-
Por ese puente —que favorece el encuentro
entre el Derecho interno y el internacional— 13
Cfr. García Ramírez, “Panorama de la justicia penal”, en Varios,
transita el orden jurídico internacional o su- La ciencia del Derecho durante el siglo xx, México, unam, Instituto de In-
pranacional, que en general ha coincidido y vestigaciones Jurídicas, 1998, pp. 718 y ss., y “Los derechos humanos
en la persecución penal”, en Temas y problemas de la justicia penal,
fortalecido la tradición humanista del cons- México, Seminario de Cultura Mexicana, 1996, pp. 83 y ss. Asimismo,
“Crimen y prisión en el nuevo milenio”, Boletín Mexicano de Derecho
titucionalismo propio. En México, lo hace a cfr.Comparado, nueva serie, año XXXVII, núm. 110, mayo-agosto de 2004,
través del viejo artículo 133, que debiera ser pp. 547-595; en César Barros Leal, Memoria electrónica en cd: II Congre-
reformado para ponerlo al día del siglo xxi,12 so Internacional de Prevención Criminal, Seguridad Pública, Procuración
y Administración de Justicia. Una visión del Presente y del Futuro a la
y del nuevo artículo 1º, al que tampoco le ven- Luz de los Derechos Humanos, Brasil, 2004, pp. 393-412, y en la página
dría mal una reforma que asegurase, de una electrónica del Departamento de Derecho Político, Panóptico. Observa-
torio Penitenciario [http://www.uned.es/dpto-derecho-politico/rami.pdf],
vez por todas y sin reticencias, el primado del pp. 1-28.
principio pro homine. 14
Acerca de la recepción en el ordenamiento mexicano de los dere-
chos humanos de fuente internacional, que ocurre por diversas vías que
he descrito en otras ocasiones (constitucional, legal, jurisdiccional, política
y cultural), cfr. mis estudios de esta materia en La Corte Interamericana de
10
Algunos derechos del infractor figuraron en la Constitución de 1824 Derechos Humanos, 2ª ed., México, Porrúa, 2015, esp. pp. 685 y ss., 737
como restricciones a las facultades del Ejecutivo o como reglas de la ad- y ss. y 753 y ss., y “Recepción de la jurisprudencia interamericana sobre
ministración de justicia. Cfr. José Ángel Ceniceros, Trayectoria del Derecho derechos humanos en el Derecho interno”, en Anuario de Derecho Consti-
penal contemporáneo, México, Botas, 1943, p. 95. Emilio Rabasa observa tucional Latinoamericano, Montevideo, Konrad Adenauer Stiftung, pp. 353 y
que ni la Constitución de 1824 ni las centralistas que siguieron contenían ss., así como en García Ramírez y Mireya Castañeda (coords.), Recepción
“una declaración especial de los derechos del hombre; algunos se encuen- nacional del Derecho internacional de los derechos humanos y admisión
tran diseminados en ellas, escasos en número y pobres en amplitud y más de la competencia contenciosa de la Corte Interamericana, México, unam,
bien como concesiones del poder que como base de la sociedad”. La Cons- Instituto de Investigaciones Jurídicas/Secretaría de Relaciones Exteriores/
titución y la dictadura. Estudio sobre la organización política de México, 3ª Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2009; y Castañeda, El Dere-
ed., México, Porrúa, 1956, p. 75. cho internacional de los derechos humanos y su recepción nacional, México,
11
Cfr. García Ramírez y Julieta Morales, La reforma constitucional so- Comisión Nacional de los Derechos Humanos, 2012. Hay valiosos estudios
bre derechos humanos. 2009-2011, 4ª ed., México, unam, Instituto de Inves- en otros países, que dan cuenta de la recepción del didh en diversos ám-
tigaciones Jurídicas/Porrúa, 2015, pp. 39 y 40. bitos del correspondiente orden jurídico interno. Al respecto, y por lo que
12
Entre los temas ausentes en la reforma constitucional de 2011, “el toca a Argentina, cfr. Víctor Abramovich, Alberto Bovino y Christian Courtis
más importante es el relativo a la definición clara, específica, sin ambages, (coords.), La aplicación de los tratados sobre derechos humanos en el ám-
acerca de la jerarquía de las normas internacionales sobre derechos hu- bito local. La experiencia de una década, Buenos Aires, cels/Editores del
manos adoptadas por México como Estado Parte en una convención de Puerto, 2007. En esta obra, Marcelo A. Sgro y María Fernanda López Puleio
esta materia”. Ibidem, pp. 200 y ss. analizan la materia procesal penal, ibidem, pp. 527 y ss.
38

3
tucional de 2011 franqueó con fuerte imperio mínimo. Recordemos la expresión de Ferra-
el ingreso de criterios garantistas al ámbito joli: es inadmisible utilizar “la afilada espada
del procedimiento penal, traídos por el Dere- del Derecho penal cuando otras medidas de
cho internacional de los derechos humanos;15 política social puedan proteger igualmente
ingreso que desde luego abarca los criterios o incluso con más eficacia un determinado
y estándares aportados por la jurisprudencia bien jurídico”.17 No obstante esta filiación (o
supranacional, cada vez más penetrante e in- afiliación) constitucional a la mejor corriente
fluyente. Esta jurisprudencia ha tenido pro- penal, el Derecho punitivo máximo se ha des-
yecciones penales de gran relevancia.16 lizado bajo el cimiento constitucional, pro-
clamándose como necesario por motivos de
En el ejercicio de esa función receptora seguridad pública y gobernabilidad.18 La cul-
de las decisiones penales fundamentales, la minación de esta tendencia produciría lo que
Constitución debe resolver —consultando se ha llamado, expresivamente, un sistema
la orientación democrática que le imponen penal de “proporciones faraónicas”.19
su origen, su condición popular, su designio
ideológico— diversas interrogantes decisi- Puesto que estamos examinando panorá-
vas. Ante todo, ha de resolver para qué sirve micamente las reformas constitucionales de
el sistema penal, aunque no lo haga con de- las últimas décadas, es indispensable sub-
claraciones literales, sino con disposiciones rayar la aparición del concepto “seguridad
claras, inequívocas, perfectamente compro- pública” en el paisaje constitucional, regu-
metidas, de las que se valdrán los intérpretes. larmente asociado a ideas y tareas del orden
penal,20 aunque también se ha rescatado en
En este sentido, nos hemos pronunciado
—pero la Constitución no lo ha hecho, inva-
riablemente— en favor de un Derecho penal
17
Ferrajoli, Derecho y razón…, op. cit., p. 104.
18
Cfr. Jiménez y Silva Forné, Percepción del desempeño…, op. cit.,
15
Cfr. García Ramírez y Mauricio Del Toro Huerta, México ante la esp. pp. 29 y 135. Se observa que “el Estado democrático como estruc-
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Decisiones, transformacio- tura de garantía está envejeciendo aceleradamente”, incapaz de adecuar
nes y nuevos desafíos, 2ª ed., México, unam, Instituto de Investigaciones las garantías tradicionales a las exigencias de los nuevos tiempos. Antonio
Jurídicas/Porrúa, 2015, esp. pp. 86 y ss., y Mara Gómez Pérez, Jueces y Rovira, “Gobernanza y derechos humanos”, en Varios, Gobernanza demo-
derechos humanos. Hacia un sistema judicial transnacional, México, Po- crática, Madrid, Cátedra de Estudios Iberoamericanos Jesús de Polanco,
rrúa-imdpc, 2014, pp. 356 y ss. Universidad Autónoma de Madrid-Fundación Santillana-Marcial Pons,
16
Cfr. mi trabajo “Recepción nacional del Derecho interamericano 2013, pp. 20 y 21.
de los derechos humanos. Implicaciones penales”, en García Ramírez
19
Así califica Zaffaroni al sistema penal norteamericano, considerando
e Islas de González Mariscal, (coords.), Criterios y jurisprudencia intera- el enorme número de presos y de individuos sujetos a parole o probation.
mericanos de derechos humanos. Influencia y repercusión en la justicia En nombre de la eficacia se extiende el discurso del poder irracional. “Justi-
penal, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, Instituto de cia penal y discriminación”, en Varios, El juez y la defensa de la democracia.
Formación Profesional de la Procuraduría General de Justicia del Distrito Un enfoque a partir de los derechos humanos, Instituto Interamericano de
Federal, 2014, pp. 3 y ss.; igualmente, J. Jesús Orozco Henríquez y Karla Derechos Humanos-Comisión de las Comunidades Europeas, San José,
Quintana Osuna, “Criterios relevantes de la Comisión Interamericana de 1993, p. 286.
Derechos Humanos aplicables a la justicia penal”, en ibidem, pp. 19 y 20
Cfr. Pedro Peñaloza, “Seguridad pública: la crisis de un paradigma”,
ss., y Ferrer Mac-Gregor, “La jurisprudencia de la Corte Interamericana en Varios, Seguridad pública. Voces diversas en un enfoque multidisciplina-
de Derechos Humanos aplicable a la justicia penal”, en ibidem, pp. 39 y ss. rio, México, Porrúa, pp. 561 y ss.
39

75 años (1940-2015)
la ley el carácter multifacético de aquélla.21 relación en la que figuran los otros.24 Como
Suele plantearse —y este concepto se mira factor de resistencia frente al extravío de la
al trasluz de algunas disposiciones constitu- seguridad, actualmente avanzan en el plano
cionales, equívocas o ambiguas— una antino- mundial los conceptos de seguridad “hu-
mia inaceptable o un falso dilema: seguridad mana” y seguridad “ciudadana” (este último
pública vs. derechos humanos,22 eficacia vs. como dimensión de aquél); y a su amparo se
legitimidad.23 afirman la necesidad y la exigencia de preser-
var los derechos humanos.25 También se ha
En este caso —sobre el que volveré cuando observado a menudo —y este es otro asunto
examine algunas reformas constituciona- que ha merecido constante reflexión, en nues-
les—, se pierde de vista no sólo la compati- tra difícil circunstancia actual— la necesidad
bilidad natural entre seguridad y derechos de planificar adecuadamente la seguridad
humanos, sino el hecho de que la seguridad ciudadana y deslindarla normativa y operati-
es un derecho fundamental localizado, desde vamente de otras tareas del Estado, como la
el alba del constitucionalismo, en la misma del sistema de defensa nacional e inteligencia
vinculada a ésta.26
En este orden de ideas, es preciso explo-

21
Cfr. mi examen de estos asuntos en “Los derechos humanos en la rar la naturaleza y las aplicaciones de otro
persecución penal”, en Temas y problemas…, op. cit., pp. 83 y ss., y en La
reforma penal constitucional (2007-2008). ¿Democracia o autoritarismo?,
concepto socorrido: la “gobernabilidad”. Con
4ª ed., México, Porrúa, 2010, pp. 203 y ss., y 563 y ss. Se afirma, con frecuencia se olvida o soslaya que la goberna-
razón, que “las políticas de seguridad y justicia deben ser contextualizadas
en las coordenadas de la seguridad humana, alineándolas al fin último de
bilidad no se asegura legítimamente con el
contribuir a garantizar las condiciones para el pleno desarrollo humano, ejercicio de la represión, sino con la perfecta
basado a su vez en el pleno ejercicio de los derechos y las libertades, ecuación entre la demanda social y la capa-
y el responsable cumplimiento de las obligaciones”. Elementos para la
construcción de una política de Estado para la seguridad y la justicia en cidad de respuesta del sistema político. La
democracia. Conferencia Internacional sobre Seguridad y Justicia en De- gobernabilidad supone respuestas idóneas,
mocracia, México, unam, Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucio-
nal, 2011, p. 10. suficientes, oportunas para las demandas que
22
He señalado que “en el discurso y en el debate públicos frecuente- plantea una gobernanza racional,27 y abarca
mente se enfrentan, como términos antitéticos, derechos humanos y segu-
ridad pública. Esta antinomia, un falso dilema, ha llegado a muchos ciuda-
danos de buena fe, que naufragan en las espesas explicaciones de algunos
servidores públicos sobre la ineficacia de su desempeño”. La reforma penal
24
El artículo 2º de la Declaración de los Derechos del Hombre y del
constitucional…, op. cit., p. 206. Asimismo, cfr. Mario I. Álvarez Ledesma, Ciudadano previene: “El fin de toda asociación política es la conservación
“Seguridad pública y derechos humanos. ¿Vecinos distantes u obstáculos de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos
insalvables?”, en Varios, Seguridad pública…, op. cit., pp. 45 y 46. son: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresión”.
23
“El Derecho penal nacional tardó siglos en integrar los derechos
25
Cfr. Guillermo Escobar (dir.), Federación Iberoamericana de Om-
fundamentales, y el temor de muchos penalistas, hoy, es que la mundial- budsman, Seguridad Ciudadana. viii Informe sobre Derechos Humanos,
ización impone un Derecho penal regresivo y opresivo, que sacrificaría la Madrid, Trama Editorial, 2011, pp. 25 y 26.
legitimidad con el único objetivo de ser eficaz”. Delmas-Marty, “Discurso”,
26
Cfr. Alejandro E. Álvarez, “El estado de la seguridad en América
en Panorama internacional sobre justicia penal. Proceso penal y justicia Latina”, Reforma Judicial. Revista Mexicana de Justicia, núm. 12, julio-di-
penal internacional. Culturas y sistemas jurídicos comparados. Séptimas ciembre 2008, pp. 295 y ss.
Jornadas sobre Justicia Penal, México, unam, Instituto de Investigaciones 27
Cfr. Roberto Garretón, “Justicia y gobernabilidad”, en Varios, ¿Cómo
Jurídicas, 2007, p. xxiii. hacer justicia en democracia? Segundo Encuentro Internacional de Magis-
40

3
elementos que van más allá de la legitimidad El denominado Derecho penal del enemigo,
electiva de la autoridad.28
que se encuentra en el escenario del debate
y de las respuestas jurídicas y políticas a la
En la misma línea de las decisiones penales delincuencia actual,30 ganó terreno en 1996,
fundamentales, alojadas en la Constitución y a través de la Ley Federal contra la Delin-
atendidas por la ley criminal secundaria, se cuencia Organizada, entre cuyos desaciertos
encuentran las orientaciones, explícitas o im- figuró la fórmula original del tipo, contenida
plícitas, acerca del contenido de ilicitud que en el artículo 2º, que adelantó desmesurada-
justifica la adopción de tipos penales, que mente la intervención punitiva.31 Este ade-
suelen proliferar indiscriminadamente,29 al lanto constituye un rasgo característico del
empuje de circunstancias o acontecimientos Derecho penal del enemigo.32 Confesando o
que alarman a la sociedad. La formulación de
tipos penales sólo debiera servir para la pro- 30
Cfr. una síntesis de los puntos de vista del más caracterizado soste-
nedor actual de la teoría del Derecho penal del enemigo, Günther Jakobs,
tección de bienes jurídicos de la mayor jerar- “Derecho penal del ciudadano y derecho penal del enemigo”, en Günther
quía cuando se les ataca gravemente o se les Jakobs y Miguel Polaino Navarrete, El Derecho penal ante las sociedades
modernas (Dos estudios de dogmática penal y política criminal), México,
pone en verdadero y grande peligro. Flores Editor y Distribuidor, 2006, pp. 41 y ss. Jakobs menciona los da-
tos centrales de esta concepción, que deslinda el Derecho del ciudadano
del Derecho del enemigo; éste —aclara— “sólo se puede legitimar como
Reviste la mayor importancia que la Cons- un Derecho penal de emergencia que rige excepcionalmente”; por ende,
titución resuelva —también a través de re- censura el desbordamiento en que incurren algunos ordenamientos. Mo-
derna dogmática penal. Estudios compilados, ed. especial, México, Tribunal
gulaciones claras, que reflejen la intención Superior de Justicia del Distrito Federal/Anales de Jurisprudencia/Porrúa,
democrática de la ley suprema y conduzcan 2010, pp. 429 y 430 y 733 y 734.
su reglamentación y aplicación— a quién se 31
Hice la crítica de ese precepto en mi libro Delincuencia organizada.
Antecedentes y regulación penal en México, México, unam, Instituto de In-
considerará y tratará como delincuente, y vestigaciones Jurídicas/Porrúa, pp. 107 y ss. Véase además, Noé Ramírez
por qué medios. No podrían serlo, en la actua- Mandujano, “La Ley Federal contra la Delincuencia Organizada a la luz del
Derecho penal del enemigo”, en Mariano Herrán, José L. Santiago, Samuel
lidad, el pecador o el demente, pero tampoco González y Ernesto Mendieta (coords.), Análisis, técnicas y herramientas
el diferente, el discrepante, el disidente. En en el combate a la delincuencia organizada y corrupción, México, Ediciones
Coyoacán, 2007, pp. 193 y ss. El autor concluye: “la Ley Federal contra
este punto surge el tema del “enemigo” en el la Delincuencia Organizada reúne todas y cada una de las características
Derecho penal. típicas necesarias para calificarla como propia de un Derecho penal del
enemigo”. Ibidem, p. 212. En sentido semejante, cfr. Miguel Ángel Mancera
Espinosa, Derecho penal del enemigo, México, Ubijus/Procuraduría Gene-
trados y Juristas, Santiago de Chile, Comisión Chilena de Derechos Huma- ral de Justicia del Distrito Federal, Instituto de Formación Profesional, 2011,
nos, 1989, p. 78. pp. 32 y ss. Miguel Polaino-Orts cuestionó igualmente la fórmula original
28
“Para justificar la actuación del poder político y económico o para del artículo 2º, bajo el rubro “Un grave problema de legitimación: el adelan-
calificar a un Estado como democrático es necesario y urgente exigir el tamiento del adelantamiento”, cuya desmesura planteó “graves problemas
cumplimiento de otros mínimos requisitos y estándares que hoy vienen conde legitimación democrática”. El Derecho penal del enemigo ante el Estado
tenidos en el término gobernanza, es decir, efectividad y legitimidad en el de Derecho, México, Flores, 2013, p. 301. El mismo autor observa que “en
ejercicio del poder y de las correspondientes estructuras, legitimidad que los ordenamientos jurídicos se ha substituido, desde hace un tiempo, el pa-
exige dar razón de cada una de las actuaciones y no sólo razones jurídicas radigma de la lesión consumada del bien individual por el de la anticipación
o de oportunidad”. Rovira, “Gobernanza y derechos…”, en Varios, Gober- a un momento anterior, con base en la necesidad de protección de un bien
nanza democrática, op. cit., p.16. colectivo”. Ibidem, p. 477.
29
Cfr. Islas de González Mariscal, “El desarrollo del Derecho penal 32
Aquí se plantea un “amplio adelantamiento de la punibilidad, es de-
mexicano en el siglo xx”, en Varios, La ciencia del Derecho…, op. cit., p. cir, el cambio de la perspectiva del hecho producido por la del hecho que
812. se va a producir”. Jakobs, Moderna dogmática…, op. cit., p. 732. Se crimi-
41

75 años (1940-2015)
no su afiliación a esta corriente, recibiéndola cuente la expresión de Perfecto Andrés Ibá-

y entendiéndola bien o mal, y respondiendo ñez sobre la “terrible filosofía” que encarna
a los apremios de la seguridad pública —y en el Derecho penal de autor: “Las garantías
acaso de la seguridad nacional— se han cons- son bienes escasos. El coste que representan
truido categorías de infractores diferencia- pertenece a la categoría de los gastos sociales
das, a las que desde el peldaño constitucional improductivos y, en consecuencia, deben ser
se ha otorgado distinto trato por lo que toca administrados con sentido de la economía,
a la entidad y la medida de los derechos y las sólo a quienes las merezcan, y, en todo caso,
garantías.33 con tiento”.36
Tomando en cuenta la extensión y las di- La reforma de 2008 hizo su propia aporta-
versas formas de aparición de esta corriente ción a las ideas que hemos comentado y a los
del sistema punitivo, no dejaré de recordar la deslindes que provienen de ellas y que se re-
observación de Polaino-Orts: “todos los Esta- flejan en el triple espacio sustantivo, proce-
dos democráticos actuales emplean normas sal y ejecutivo, instituyendo por primera vez
de Derecho Penal del enemigo para comba- en el alto plano de la Constitución un doble
tir determinadas formas de criminalidad es- sistema penal, en vez del único que teníamos.
pecialmente peligrosas”. A este respecto, el Éste ha sido uno de los peores deslices en la
mismo autor menciona —acompañando los historia reciente del orden penal constitu-
argumentos en que sustenta su afirmación— cional.37
que “el Derecho penal del enemigo es, visto
desde [una] perspectiva funcionalista, en En el catálogo de las decisiones penales fun-
controladas dosis, una garantía necesaria del damentales figura, con particular relevancia,
Estado de Derecho”.34 la reacción jurídico-política frente al infractor
con motivo de la conducta realizada, es de-
Sobre el Derecho penal del enemigo, que cir, la pena (y las medidas de seguridad). En
atrae la reflexión hacia el Derecho penal de este universo de sanciones queda expuesta
autor,35 en contraste con el Derecho penal la convicción del Estado: si redentora o re-
de conducta o de hecho —baluarte del orden cuperadora, por una parte, o meramente re-
penal de la sociedad democrática—, es elo-
36
“Las garantías del imputado en el proceso penal”, en Eugenio
naliza “por la lesión de bienes jurídicos situados delante de (otros bienes Raúl Zaffaroni y Elías Carranza (coords.), Los derechos fundamentales
jurídicos que aún no han sido atacados) o en sus flancos”. Ibidem, p. 418. en la instrucción penal en los países de América Latina, México, Raoul
33
Cfr. Eduardo Rojas Valdez, “El Derecho penal del enemigo: ¿condi- Wallenberg Institute, Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas
ción o negación del Estado constitucional?”, Criminalia, nueva época, Méxi- para la Prevención del Delito y el Tratamiento del Delincuente/Porrúa,
co, año lxxx, núm. 2, pp. 217 y ss. 2007, pp. 176 y 177.
34
Polaino-Orts, El Derecho penal del enemigo…, op. cit., pp. xxv y xxviii. 37
Adelante volveré sobre este tema. Al respecto, cfr. mi libro La refor-
35
Raúl Zaffaroni, que ha estudiado esta materia con notable autoridad, ma penal constitucional…, op. cit., pp. 525 y 526; igualmente, mi “Prólogo
denuncia la “identificación de los destinatarios (del Derecho penal) median- a la cuarta edición”, Delincuencia organizada…, op. cit., pp. 94 y ss., y
te un fuerte giro al Derecho penal de autor”. El enemigo en el Derecho el prólogo a Marco Antonio Díaz de León, Derecho penal mexicano. La
penal, Madrid, Dykinson, 2006, p. 14. reforma de 1996, México, Porrúa, 1997, pp. vii-xii.
42

3
presiva, retributiva, eliminadora, por la otra. podría desfallecer el derecho de quienes ca-
Esta antinomia resume, de alguna manera, la recen de recursos para ejercerlo, y las cargas
historia de las reacciones ante el delito38 y se de violencia que todavía entraña el proceso
localiza en los textos constitucionales, y re- penal, inclusive en los países democráticos.41
cientemente en los internacionales.39
Por lo que hace al régimen procesal como
Sigamos con las decisiones capitales del conjunto de principios y actos, los autores de
sistema penal. Llega el turno al método, me- textos constitucionales tienen a la vista op-
dio o procedimiento para determinar que se ciones que suelen rotular con términos tra-
ha incurrido en un delito, identificar al autor dicionales: sistema inquisitivo, acusatorio
y aplicar la reacción. Es así que se construye o mixto. A la hora de ponderar la selección
una de las porciones más detalladas y rele- procesal —que despierta vivos debates—, no
vantes del orden penal constitucional, donde siempre se recuerda que la gran mayoría de
los derechos humanos tienen un crítico es- los sistemas de los últimos siglos han sido
cenario y el autoritarismo puede operar a mixtos, con presencia de elementos inquisiti-
discreción: esa porción es el enjuiciamiento, vos y acusatorios.
para utilizar una expresión que en concepto
de algunos tratadistas cubre investigación, Los datos acusatorios predominaron en el
instrucción, juicio y sentencia. 40
texto original de 1917,42 malinterpretado por
no pocos analistas de última hora, que incu-
La mejor doctrina destaca la condición rren en la sorprendente afirmación de que
del proceso como “método […] impuesto por nuestra ley fundamental, y con ella todo el
la autoridad para llegar a la justicia”, hace sistema penal, transitó del sistema inquisi-
notar que el proceso no es como lo prevé el tivo al acusatorio, apenas en 2008. A partir
legislador, en abstracto, sino como lo hacen de este yerro se eleva el abundante panegí-
vivir quienes participan en él; la necesidad de rico de la reforma de 2008, que posee méritos
que la promesa de justicia contenida en las indudables y no requiere instalarlos sobre
normas se materialice en la realidad, donde ese desacierto.
38
Que se advierte cuando el texto original de la Constitución de 1917 Por último, la Constitución adopta una de-
se ha referido a la “regeneración” del reo; el incorporado en 1964-1965 a
la “readaptación social”, y el establecido en 2008, a la “reinserción social”.
cisión fundamental con la que culmina la se-
39
Así, por ejemplo, el artículo 5.6 de la Convención Americana so-
bre Derechos Humanos previene que “las penas privativas de la libertad
tendrán como finalidad esencial la reforma y la readaptación social de los 41
Cfr. Piero Calamandrei, Proceso y democracia, trad. de Héctor
condenados”. Fix-Zamudio, Buenos Aires, ejea, 1960, pp. 29, 55, 176, 177 y 198.
40
Alcalá-Zamora ponderó las ventajas de la expresión “enjuiciamien- 42
Cfr. Islas de González Mariscal y Elpidio Ramírez, El sistema pro-
to”, que está “vinculad(a) en un sentido al juicio […] y […] refleja, además, cesal penal en la Constitución, México, Porrúa, 1979, pp. 39 y ss. Jesús
el desarrollo de la actividad procesal necesaria para llegar a la obtención de Zamora Pierce señala que “el proceso penal mexicano ya era acusatorio
ese juicio [por ello] representa, en cierto modo, un término que abarca a un antes de la reforma constitucional de 2008”, a lo que agrega que el proceso
tiempo el proceso y el procedimiento”. Cuestiones de terminología procesal, establecido por esta reforma es mixto con pronunciados rasgos inquisitivos.
México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1972, pp. 94 y 95. Juicio oral. Utopía y realidad, México, Porrúa, 2011, pp. 11 y 15.
43

75 años (1940-2015)
cuencia que he mencionado: forma, sentido, A la hora de regular, y sobre todo de llevar
condiciones para la ejecución de la condena. adelante la ejecución de las consecuencias ju-
Puede ser extremadamente rigurosa o ajus- rídicas del delito, ordenadas en la sentencia
tarse al signo del Derecho penal mínimo, de condena, debiéramos recuperar las expre-
estableciendo tanto el indispensable prin- siones de Carnelutti cuando se refirió al sen-
cipio de legalidad en la ejecución como las tenciado como el “pobre entre los pobres” y
características de ésta bajo conceptos —que consideró que el proceso no concluye con la
he aludido y a los que adelante me referiré sentencia de condena; su “sede se transfiere
nuevamente— de readaptación o reinser- del tribunal a la penitenciaría [que] está
ción, con sus propias correspondencias eje- comprendida, con el tribunal, en el palacio
cutivas. de justicia”.43 No se entiende así por muchos
ejecutores de la pena privativa de libertad, la
cual lamentablemente domina el escenario
de las sanciones.
43
Francesco Carnelutti, Las miserias del proceso penal, trad. de San-
tiago Sentís Melendo, Bogotá, Temis, 1993, pp. 81 y 82.
44

4
Series de normas penales
E
stablecidas las decisiones fundamen-
tales en la Constitución mexicana, la
ley suprema recoge un vasto conteni-
do punitivo —o asociado a éste— en varias
series de preceptos que mencionaré adelante.
Antes de hacerlo, reiteraré que los documen-
tos que abrieron la puerta al orden penal mo-
derno alojaron las definiciones centrales de
esas series normativas: lo hizo, primordial-
45

75 años (1940-2015)
mente, el revolucionario opúsculo de Becca- Algunos ensayos legislativos, aislados e in-

ria, a través de una minuciosa crítica y una suficientes, aparecieron en la primera mitad
enérgica reclamación.1 del siglo xix,4 sin que el conjunto alcanzara a
perfilar un verdadero sistema penal mexica-
Por lo que toca a México, en los primeros no. El rezago en la codificación criminal cesó,
años de la vida independiente los temas que hasta cierto punto, con la relevante obra del
ocuparon a los laboriosos legisladores tuvie- veracruzano Fernando J. Corona, en 1869,5
ron que ver, como era natural, con la organi- autor de proyectos de legislación civil, penal
zación política de la nación —o de la Repú- y procesal. El Código Penal para Veracruz su-
blica, en su momento—, mucho más que con primió la pena de muerte, paso civilizatorio
el sistema penal, que siguió instalado en la que no siguieron otros ordenamientos, como
normativa colonial.2 el celebrado código de Martínez de Castro,
un par de años después.
En el alba de la República era necesario
distanciar al Estado naciente de la metró- En nuestras constituciones históricas hay
poli, y establecer las instituciones en las que detallada normativa penal: así, en 1814, 1824
se alojaría la independencia. De ahí que los —como antes mencioné— y 1857. La prime-
legisladores se ocupasen en fraguar, con in- ra, de Apatzingán, dedicó seis artículos a la
finitas dificultades, esas instituciones políti- materia que ahora nos interesa. Destaca el
cas y dejaran para otro momento la normati- 23, que puso énfasis en la legalidad y la racio-
va civil, penal y procesal, con las salvedades nalidad del sistema penal —heredando así el
necesarias para establecer, en condiciones pensamiento beccariano, las ideas de Ben-
de verdadera emergencia, un orden público tham y las orientaciones de la gran Décla-
elemental en el campo y en la ciudad, para ration de 1789—, al decir: “La ley sólo debe
enfrentar el “desenfreno de las costumbres” decretar penas muy necesarias, proporciona-
y el “exceso de criminalidad”.3 das a los delitos y útiles a la sociedad”.
Por su parte, los artículos 145 a 156 de la

1
Cfr. García Ramírez, Los reformadores. Beccaria, Howard y el Dere-
primera Constitución federal, de 1824, esta-
cho penal ilustrado, México, Tirant lo Blanch/Inacipe/unam, Instituto de In-
vestigaciones Jurídicas, 2014, pp. 25 y ss.
2
En 1860, Rafael Roa Bárcena señaló que se hallaban vigentes en 4
A este respecto, véase el panorama que proporciona Celestino Porte
gran parte de México los siguientes ordenamientos: Fuero Juzgo, Fuero Petit, Evolución legislativa penal en México, México, Ed. Jurídica Mexica-
Viejo de Castilla, Fuero Real, Leyes de Estilo, Siete Partidas, Ordenamien- na, 1965. A este panorama es preciso agregar la referencia al proyecto
to de Alcalá, Ordenamiento Real, Leyes de Toro, Nueva Recopilación, de Código Criminal de Jalisco, presentado al Congreso del Estado el 6 de
Novísima Recopilación, Recopilación de Indias, Ordenanzas de Intenden- abril de 1831 por el presbítero Francisco Delgadillo, que menciono en mi
tes, Autos Acordados y Providencias de Nueva España, Ordenanzas de libro Derecho penal, 4ª ed., México, unam, Instituto de Investigaciones Ju-
Minería y Decretos de las Cortes de España. Cfr. Manual razonado de prác- rídicas-Porrúa, 2015, p. 4. Debo la noticia de este ordenamiento al doctor
tica criminal y médico-legal forense mexicana, México, Imp. de Andrade y Guillermo Zepeda Lecuona, como menciono en “El sistema penal constitu-
Escalante, 1860, pp. 5-8. cional”, en El Derecho en México…, op. cit., t. vii, p. 16, n. 79.
3
José Ma. Marroqui, La Ciudad de México, México, Jesús Medina 5
Sobre la obra legislativa de Corona, cfr. Porte Petit, Evolución legis-
editor, 1969, t. I, pp. 104 y 105. lativa…, op. cit., pp. 19-21.
46

4
Series de normas penales
blecieron las reglas generales para la admi- gunda serie se integra con las disposiciones
nistración de justicia, que son un catálogo de concernientes a la sanción jurídica, en las
derechos (principalmente) penales con parti- que se fija lo que podríamos llamar el “pro-
cular importancia en el cuerpo de una consti- yecto penal del Estado” —al que me referí al
tución que carece de la relación de derechos aludir a las decisiones penales fundamenta-
humanos característica de las leyes funda- les— reflejado en la orientación de la pena y,
mentales. En su hora, la Carta de 1857, que por lo tanto, en el trato al infractor a partir
cargó el acento en los derechos fundamenta- de la condena con la que cesa la presunción
les (acierto ponderado por Rabasa6), contuvo de inocencia.
varias disposiciones sobre esta materia.
Una tercera serie de normas corresponde
La Constitución de 1917, fruto de un Con- al “cuerpo de la justicia”, que es parte del
greso Constituyente popular en el que figu- cuerpo del Estado. Se trata de las disposicio-
raban muchos militantes de la Revolución nes orgánicas y funcionales incorporadas en
de 1910 y de los procesos inmediatamente la ley suprema a propósito de la policía, los
posteriores a ésta, recogió la materia penal, órganos de persecución, juzgamiento y eje-
como señalé, en series de normas cuyo con- cución. La cuarta serie —en esta sucesión
junto, que no es un “capítulo” de la Constitu- que manejo convencionalmente, para fines
ción propiamente dicho, integra el “sistema expositivos— concierne al procedimiento: el
penal” mexicano,7 profusamente modificado. debido proceso, las garantías esenciales del
imputado y ahora del ofendido (que son guía
La primera serie normativa corresponde, de la justicia), el proceso justo.
en mi concepto, al principio de legalidad, que
se analiza en varias dimensiones: tipos pena- Merece una referencia especial, y por ello
les, órganos y autoridades, proceso y ejecu- constituye una serie normativa propia, la
ción de las consecuencias del delito.8 Una se- quinta en la relación que propongo, el régi-
men cautelar, una suerte de justicia prelimi-
nar o provisional que procura generar equi-
6
Quizá “no haya en la legislación constitucional mexicana —escribió
el ilustre constitucionalista— hecho más importante que la adopción de los librio entre intereses y requerimientos que
derechos del hombre, ni evolución más completa ni más necesaria que la entran en colisión y que se refieren a la jus-
que ella debía producir en toda la obra legislativa”. La Constitución y la
dictadura…, op. cit., p. 75.
ticia misma, al imputado y a la víctima. En el
7
Cfr. García Ramírez, Curso de Derecho procesal penal, México, 5ª orden penal, este régimen afecta severamen-
ed., Porrúa, 1989, pp. 60 y 61; Los derechos humanos y el Derecho pe- te a la persona, aun cuando no son descono-
nal, 2ª ed., México, Miguel Ángel Porrúa/Librero Editor, 1988, pp. 49 y ss.,
“La ‘cuestión penal’ en la Constitución”, en Francisco Fernández Segado, cidas las medidas que se despliegan sobre ob-
(coord.), La Constitución de 1978 y el Constitucionalismo Iberoamericano, jetos o bienes de diversa naturaleza,9 sobre
Madrid, Ministerio de la Presidencia/Secretaría General Técnica/Centro de
Estudios Políticos y Constitucionales, 2003, pp. 591 y ss., y “El sistema todo a propósito de la persecución de ciertos
penal constitucional”, en El Derecho en México…, op. cit., t. vii, p. 11.
8
Cfr. Raúl F. Cárdenas, El principio de legalidad penal, México, Porrúa, 9
Cfr. Alcalá-Zamora y Castillo y Ricardo Levene (h), Derecho procesal
2009, pp. 27 y ss. penal, Buenos Aires, Guillermo Kraft, t. ii, p. 272.
47

75 años (1940-2015)
supuestos de delincuencia organizada, como sivamente penal, pero cuenta con implicacio-
el lavado o blanqueo de capitales. nes relevantes en aquélla: las instituciones
comunes a diversos ámbitos concernientes al
Podemos acoger en la sexta serie norma- control de los actos de autoridad y a la tutela
tiva las disposiciones concernientes a los ór- de los derechos y garantías del individuo (así,
denes punitivos especiales o especializados, el amparo y la actuación del ombudsman).
que necesariamente tienen cimiento cons-
titucional, por cuanto traen consigo salve- Todas estas series se han visto abarcadas
dades o novedades con respecto al sistema por las reformas constitucionales que exami-
punitivo regular. A saber: el enjuiciamiento no en este trabajo; lo han hecho con diversos
militar, la atención a los menores de edad signos y características. En este proceso de
(adolescentes) en conflicto con la ley penal transformación, conversión o reorientación
—como se suele decir—, el régimen de los constitucional es posible distinguir entre la
servidores públicos, el régimen de excepción reforma moderada, que procura retener las
sobre delincuencia organizada, la normativa determinaciones constitucionales origina-
de la extradición (nacional e) internacional. les; y la reforma caudalosa, que ha implicado
la paulatina, pero diligente, formulación de
Y aún es posible identificar una séptima y una nueva ley suprema, como anteriormente
última serie, aunque su materia no sea exclu- mencioné.
48

5
La norma y la vida
M
e he referido a las normas pena-
les en la ley suprema y en seguida
aludiré a la modificación, que he
llamado torrencial, de ese mismo ordena-
miento, invariablemente sustentada en un
discurso que promete mejores condiciones
para el Estado de Derecho y los derechos de
quienes se hallan bajo su jurisdicción. Cuan-
do abordo este tema me parece indispensable
49

75 años (1940-2015)
recordar, siempre y con énfasis, las cuestio- pública en la que proliferan esos documen-
nes que suscita la eficacia del ordenamiento tos, sin atención verdadera a su eficacia y
jurídico: traslado cierto y regular a la vida cumplimiento.4
social;1 o de otra manera: la distancia que
suele mediar entre la norma y la vida, y por Sigue viva la expresión de Emilio Rabasa:
lo tanto el abismo que separa el sueño —o la hemos esperado todo de la ley, y ésta ha mos-
esperanza— del legislador, incluso el mejor trado su incurable incompetencia.5 Traiga-
intencionado, y la práctica insumisa que no mos aquí conceptos de Ignacio Vallarta en el
se disciplina al orden normativo. A menudo Constituyente de 1857: “las instituciones no
ha ocurrido entre nosotros, en el espacio pese importan en un país con la facilidad con
nal que ahora nos interesa. Ignorarlo ha sido que se hacen viajar las modas [...] el legisla-
factor de nerviosos, constantes, impetuosos dor que cura añejos males debe ser como el
cambios legislativos que no han transitado a médico que a la cabecera del enfermo, falta a
la realidad. su deber si se obstina en no ver el mal en toda
su gravedad”.6 Y en lo que toca a la materia
Olvidamos la prudente reflexión de Des- que ahora nos interesa, no hemos aprendido
cartes: más vale pocas leyes bien cumplidas, a desconfiar del automatismo que propone
que muchas que no se observen.2 No siem- recurrir a la “ley penal como respuesta única
pre recordamos la observación de Maria- frente al conflicto”.7
no Otero (constitucionalista y conocedor,
como pocos, del desorden penal de su tiem- Mucho antes de ahora, nuestros dirigen-
po) contenida en el voto particular sobre el tes políticos mencionaron el espacio vacío
Acta de Reformas, del 5 de abril de 1847: los entre la ley y la justicia práctica. En palabras
“pueblos se gobiernan por los hábitos y las de Obregón: “el clamor público ha señalado
creencias, por la imaginación y las costum- males profundos en la administración de jus-
bres”.3 No siempre hemos entendido —o ticia que hoy en día está únicamente inscrita
asumido— correctamente la idea de ser un en nuestras leyes, pero carece en absoluto de
“país de leyes”, que no es por fuerza una re- efectividad”.8
1
Midamos la eficacia del orden jurídico-penal mexicano, y particular-
mente del contingente de reformas acogidas en los últimos tiempos, frente
al concepto de eficacia de un sistema jurídico, que es “más o menos eficaz
cuando sus normas son constantemente obedecidas por la mayoría, son
4
Cfr. mi comentario en “Una reflexión sobre las reformas penales de
constantemente aplicadas, producen sus efectos o cumplen sus fines o 1966”, en Temas…, op. cit., pp. 233 y 234.
propósitos”. Leticia Bonifaz Alfonzo, El problema de la eficacia en el Dere-
5
Cfr. La Constitución y la dictadura…, op. cit., p. 8.
cho, México, Porrúa, 1993, p. 67. 6
Derechos del pueblo mexicano…, op. cit., t. iii, pp. 894 y 897.
2
La “exagerada multiplicidad de las leyes es con frecuencia excusa 7
Delmas-Marty, “Pour des principes directeurs de législation pénale”,
de las infracciones […] los Estados mejor organizados son los que dictan en Revue de Science Criminelle et de Droit Pénal Comparé, núm. 2,
pocas leyes, pero de rigurosa observancia […]”. René Descartes, Discurso abril-junio de 1985, p. 226.
del método, 7ª ed., México, Porrúa, 1980, p. 15. 8
“El Gral. Álvaro Obregón, al abrir las sesiones extraordinarias del Con-
3
“Voto particular”, en Felipe Tena Ramírez, Leyes constitucionales de greso, el 7 de febrero de 1921”, Los Presidentes de México ante la Nación,
México. 1808-1973, 5ª ed., México, Porrúa, 1973, p. 447. México, LII Legislatura de la Cámara de Diputados, 1985, t. iii, p. 447.
50

5
La norma y la vida
Sólo añadiré una expresión: “la gran refor- frecuencia, los autores de esa variada crimi-
ma indispensable, que sacuda antiguas defi- nalidad se hallan a salvo, merced a la exten-
ciencias, no tiene que ver con las leyes, sino dida impunidad,11 que frena, asociada a la
con las instituciones y con los hombres que corrupción, cualquier progreso que se pre-
en ellas trabajan o que a ellas recurren. Lo tenda alcanzar en materia de política crimi-
que se haga en este sentido pasará a la histo- nal, que es, a su turno, otro espacio general-
ria. La reforma de la justicia no se satisface mente desatendido. Ésta es la realidad12 que
—y ni siquiera comienza— con otras leyes, hemos querido enfrentar, empeñosamente,
más leyes, nuevas leyes. La verdadera refor- con las copiosas reformas constituciona-
ma consiste en aplicar las que tenemos, con les y legales a las que me refiero en este
rigurosa puntualidad”.9 artículo.
Los hechos, rebeldes a las reformas nor- Hace algunos años, la unam y el Instituto
mativas, apuntan en una dirección inquie- Iberoamericano de Derecho Constitucional
tante. Se han multiplicado los delitos de promovieron el reexamen de la seguridad
diverso género, así los crímenes tradiciona- y la justicia en democracia. Se hizo a través
les como los “evolucionados”, que solemos de una Conferencia Internacional, un docu-
abarcar, al menos en parte, bajo el rubro mento de diagnóstico y conclusiones y una
de “delincuencia organizada”, un tema que serie de encuentros con dirigentes políticos
ha dominado la escena de la criminalidad y académicos. Los problemas de corrupción,
en los últimos tiempos y generado copiosa impunidad y carencia de política criminal
normativa y abundante bibliografía.10 Con fueron examinados detalladamente en ese
encuentro y en el documento derivado de él,
9
García Ramírez, “Justicia y seguridad”, Manual de prisiones (La ampliamente difundido y comentado en mu-
pena y la prisión), 5ª ed., México, Porrúa, 2004, p. 142. Años más tarde
sostuve, en la misma línea, que “la reforma integral, que abarca leyes e chos foros,13 aunque escasamente atendido
instituciones, es indispensable. Precave contra ilusiones. No hay variación o totalmente desatendido. Hay analistas de
normativa que valga si en nosotros nada cambia. Aquí cobra relevancia el
conflicto entre lo que se dice y se hace. No es posible ni es debido tolerar
este contraste”. Discursos de política y justicia, México, Instituto Mexicano (origen, evolución, situación y configuración de la delincuencia organizada
de Cultura, 1988, p. 91. en México), 2ª ed., México, Porrúa, 2007 y Luis Felipe Guerrero Agripino,
La delincuencia organizada. Algunos aspectos penales, criminológicos y
10
Por lo que toca a trabajos aledaños a la reforma de 1993, cabe
político criminales, 2ª ed., México, Ubijus, 2012.
mencionar los aportados por un amplio número de participantes en una
obra colectiva, precedida y nutrida por un importante coloquio, en la que
11
Rafael Moreno González destaca este severo problema, al que me
destacan los estudios en torno a diversos aspectos de la delincuencia or- referiré en otros puntos del presente estudio. Dice: “Los índices de impuni-
ganizada y a la necesidad de proveer reformas normativas. Autores de dad se han incrementado en forma alarmante […]. En México la impunidad
esos trabajos fueron: Manuel Alonso Lobato, Máximo Carvajal, Luis de la constituye uno de los factores (de la criminalidad) más extendidos y fre-
Barreda Solórzano, Fausto Rico Álvarez, Jorge Sánchez Cordero, Nés- cuentes”. “Violencia, inseguridad e impunidad”, Iter Criminis, cuarta época,
tor de Buen, Álvaro Bunster, Ignacio Burgoa Orihuela, Fernando Gómez núm. 7, enero-febrero de 2009, pp. 198 y 199.
Mont, Jesús Zamora Pierce, Jorge Carrillo Olea, Gabriel García Márquez,
12
Cfr. García Ramírez, “Seguridad pública, proceso penal…”, Reforma
Guadalupe González González, Jorge Tello Peón y Rafael Velasco Fer- judicial…, op. cit., pp. 157 y ss.
nández. Cfr. Varios, La procuración de justicia. Problemas, retos y pers- 13
Cfr. Elementos para la construcción…, op. cit., esp. pp. 3, 6 y 17. En
pectivas, México, Procuraduría General de la República, 1993, pp. 345 y la elaboración de ese documento participamos Jorge Carpizo (coord.), Luis
ss. En este amplio campo de reflexiones mencionaré mi libro Delincuencia Raúl González, Luis de la Barreda, Ernesto López Portillo, Guillermo Silva
organizada…, op. cit.; Luis Alonso Bruccet Anaya, El crimen organizado y García Ramírez.
51

75 años (1940-2015)
la situación que guarda el país en la materia críticamente, de cara al panorama y las con-
que ahora nos interesa, que abordan aquélla, clusiones derivadas de la Conferencia.14
14
Así, Fernando García Cordero, en una obra íntegramente dedicada
a la Conferencia, en su diagnóstico, sus conclusiones y sus propuestas;
el autor sostiene —como señalamiento personal— que durante la déca-
da precedente fueron abandonadas las disposiciones constitucionales, se
desvirtuó el Estado de Derecho, quebró la seguridad pública y quedó de
manifiesto la descomposición del sistema de administración de justicia.
Cfr. Seguridad, justicia y democracia. Una glosa crítica, México, Ed. Flores,
2014, p. 23.
52

6
Factores y perfil de las reformas
L
as reformas constitucionales obede-
cen a diversos factores o surgen a par-
tir de varias fuentes. Las ha habido
oriundas de la presión sobre el sistema cons-
titucional ejercida por hechos emergentes
que reclaman atención: la nueva delincuen-
cia —sobre todo en la modalidad de crimen
organizado, cuyo mascarón de proa ha sido
el narcotráfico, al que hoy se agregan otras
53

75 años (1940-2015)
conductas de lesión y peligro graves—,1 el Todo esto milita contra el Estado de Dere-
debilitamiento de los controles sociales y de cho, especialmente erosionado si campean la
los jurídicos no punitivos, el desconcierto, re- impunidad y la corrupción —particularmen-
basamiento o ineficacia de instituciones de te lesiva cuando opera en instituciones vin-
prevención y justicia penal, la impunidad,2 la culadas con la seguridad pública y la justicia
corrupción,3 la exasperación e incluso deses- penal—,5 lo que ha llevado a considerar que
peración de amplios sectores de la sociedad en nuestro país “no existe un cabal Estado
que plantean al legislador, no siempre prepa- de Derecho”.6 Algunos analistas que aluden a
rado para manejar este asedio, fórmulas pu- esos factores de erosión de las instituciones y
nitivas de extrema dureza.4 la seguridad destacan el incremento de aqué-
llos en etapas que se suponían “depuradoras”
de antiguos males hondamente arraigados.7
1
En relación con la política mexicana sobre el combate al narcotráfico, En el mismo ámbito de consideraciones
hay diversas opiniones. No las analizaré ahora, aun cuando se trata de un se inscribe un tema difícil para este medio:
tema mayor de la política criminal del Estado. Cfr., en sentidos diversos,
García Ramírez, Narcotráfico. Un punto de vista mexicano, México, Miguel la “cultura de la legalidad”,8 que más bien
Ángel Porrúa, Librero-Editor, 1989, y Jorge Chabat, “Las respuesta del go- podríamos mencionar como “incultura de
bierno de Calderón al desafío del narcotráfico: entre lo malo y lo peor”, en
Arturo Alvarado y Mónica Serrano (coords.), Los grandes problemas de
México. Seguridad nacional y seguridad interior, México, El Colegio de Mé- 5
Los estudiosos del tema se ocupan en establecer la caracteriza-
xico, 2010, t. xv, pp. 21 y ss. ción de este fenómeno, que requiere el análisis de diversos elementos.
2
Guillermo Zepeda Lecuona ha observado: “la probabilidad de que La percepción acerca de los servidores públicos en estas instituciones es
un presunto responsable de un delito fuera puesto a disposición de la au- generalmente negativa. Cfr. María Marván Laborde, Fabiola Navarro Luna,
toridad judicial durante (el año) 2000 fue de 3.5%, esto es, una impunidad Eduardo Bohórquez López y Hugo Alejandro Concha Cantú, La corrupción
de 96.7 por ciento”. Crimen sin castigo. Procuración de justicia penal y Mi- en México: percepción, prácticas y sentido ético. Encuesta Nacional de
nisterio Público en México, México, fce/Centro de Investigación para el Corrupción y Cultura de la Legalidad, México, unam, Instituto de Investiga-
Desarrollo, 2004, pp. 218-220. De días muy recientes son los muy preocu- ciones Jurídicas, 2015, esp. pp. 34 y ss., 94 y ss. y 176. Asimismo, cfr.
pantes datos contenidos en el Índice General de Impunidad, que mide este Héctor Felipe Fix-Fierro, Alberto Abad Suárez Ávila y Edgar Corzo Sosa,
fenómeno a escala internacional y nacional (igi-Mex). Nuestro país figura con Entre un buen arreglo y un mal pleito, Encuesta Nacional de Justicia, Mé-
un promedio de 75.70 puntos en una escala de 1 a 100. El Índice incluyó xico, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2015, esp. pp. 135 y ss.
59 países; entre éstos, el nuestro ocupa el lugar 58. Véase la información y 187 y ss.
que suministra y comenta la Universidad de Las Américas-Puebla, en http:// 6
“Un primer ejemplo de la continua violación del Estado de Derecho, lo
www.pueblaonline.com.mx/2015/portal/index.php/estado/item/34960-ud- constituye la impunidad en la comisión de delitos penales. La ineficiencia,
lap-presente-indice-global-de-impunidad-mexico-2016#.VrPIG7f2Ydv pero sobre todo la corrupción que existe en la procuración y administración
3
En una obra reciente y aleccionadora, Ricardo Raphael examina con de justicia, se traduce en que, de cada 100 delitos denunciados, sólo 11
agudeza los problemas generales de impunidad y corrupción en México. terminan en una condena, y de cada 100 delitos, entre denunciados y no
Invariablemente inciden en el ámbito penal. Cfr. Mirreynato. La otra des- denunciados, sólo tres terminan en una condena”. Isaac Katz, “El costo de
igualdad, México, Planeta, 2014, pp. 69 y ss. En los análisis de fechas re- la impunidad”, en Varios, Derecho penal y economía. Memoria del Con-
cientes, cfr. Hugo Concha Cantú y Pedro Salazar Ugarte, “La corrupción en greso Internacional, México, Inacipe, 2009, pp. 76 y 77. El trabajo de este
el Poder Judicial en México. Un mapa de riesgos”, en Varios, La corrupción autor alude, primordialmente, a la protección del derecho a la propiedad.
en México. Transamos y no avanzamos, México, Instituto Mexicano para 7
Así, por ejemplo, en Jorge Carpizo, “Diversos aspectos personales y
la Competitividad, 2015, pp. 87 y ss., y María Amparo Casar, “Tapaos los sociales en la procuración de justicia”, Reforma Judicial. Revista Mexicana de
unos a los otros”, en ibidem, pp. 91 y ss. Justicia, México, núm. 12, julio-diciembre de 2008, p. 92.
4
En las campañas electorales y en la gestión de los funcionarios se 8
Gerardo Laveaga instala la cultura de la legalidad sobre el consenso,
halla, constante, el tema de la seguridad con sus desembocaduras en seve- que traslada al plano legal los valores políticos, y destaca la diversidad de
ridad punitiva. Cfr. Stefano Fumarulo, “Delincuencia organizada y seguridad: valores acogidos en diversos sectores de la sociedad mexicana. Cfr. La
represión y prevención”, en Varios, Análisis, técnicas y herramientas…, op. cultura de la legalidad, 2ª ed., México, unam, Instituto de Investigaciones
cit., pp. 233 y ss. Jurídicas, 2006, pp. 35 y ss. y 75 y ss.
54

6
Factores y perfil de las reformas
la…”, o bien, “cultura de la ilegalidad”. Ésta se mente— la cooperación internacional para

observa, en una de sus manifestaciones más enfrentarlo.14
flagrantes, en la “toma de justicia por propia
mano”9 o en la clara preferencia por negociar Si recapitulamos sobre los factores in-
soluciones “adecuadas” por medios desvia- mediatos de una reforma,15 los arietes que
dos, mejor que recurrir a los cauces legales.10 la desencadenan en el Congreso y la conso-
lidan en el texto constitucional, habrá que
Entre los factores de presión sobre el siste- distinguir una serie de datos promotores
ma penal, tanto en su proyección legislativa o favorecedores, en determinadas circuns-
como en su materialización, cuentan igual- tancias: la evolución natural de las figuras
mente la renovada composición política, so- jurídicas, que propiciaría una reforma “fisio-
cial y económica de la nación, que incorpora lógica” natural; las crisis, en ocasiones pro-
nuevos actores en el poder público; los ava- fundas, que reclaman respuestas prontas y
tares del federalismo,11 la mundialización del en ocasiones espectaculares —en el amplio
crimen y de las respuestas nacionales e inter- sentido de la palabra—; la moda; el simple
nacionales, que han generado lo que algunos reformismo; la expectativa real de cambio y
tratadistas denominan Derecho penal inter- progreso; la necesidad de tender elementos
nacional (un orden jurídico de colaboración, de distracción o cortinas de humo ante las
en contraste con el internacional penal, que miradas inquietas o recriminadoras de la
contiene tipos y sanciones de alcance preten- sociedad, a la que se “alivia” con reformas
didamente universal).12 Si el crimen trascien- penales —que forman parte de “la justicia
de fronteras, como se anunció hace mucho
tiempo13, también las trasciende —holgada- La transformación del delito en la sociedad moderna, trad. de Constancio
Bernaldo de Quirós, Madrid, Lib. General de Victoriano Suárez, 1902.
14
De esto hay evidentes manifestaciones a escala mundial y regional.
Un ejemplo notable es la creación del espacio penal europeo, que responde
9
De ello ha habido muchos casos en los últimos años, siempre bajo la
a necesidades y posibilidades de esa región. Dice John A. E. Vervaele: “La
“bandera” de la justicia que hacen los ciudadanos, en defecto de la justicia
necesidad de reconceptualizar el Derecho penal en el espacio europeo es
que debe hacer el Estado, o al menos ésta ha sido la explicación de noto-
real”. Éste necesita “una protección penal de bienes jurídicos traspasando
rias ejecuciones de aquella mano: “Respetamos lo que el pueblo decidiera
la noción de Estado-nación y su ius puniendi”. Cfr. El Derecho penal euro-
—dice un participante en un homicidio colectivo de este género—. Si el pue-
peo. Del Derecho penal económico y financiero a un Derecho penal federal,
blo decide que se linche, que se linche”. Carlos Monsiváis, “Justicia por pro-
trad. de Isidoro Blanco Cordero, Joxerramon Bengoetxea Caballero, Ana
pia mano”, en Varios, Justicia por propia mano, México, cndh, 2002, p. 11.
San Miguel, Jacobo López Barja de Quiroga, Alejandro González Gómez,
10
Cfr. Fix-Fierro, Abad y Corzo, Entre un buen arreglo…, op. cit., pp. 68, Emmanuel Roa Ortiz y María Luisa Silva Castaño, Lima, Ubijus, 2006,
87, 94 y 166. p. 339. En torno a estas cuestiones me remito igualmente a lo que expon-
11
A los que me he referido, desde la perspectiva mexicana, en “Iden- go en mi artículo “Orden penal, globalización y gobernanza”, Revista de la
tidad y funciones actuales del federalismo mexicano”, en Temas…, op. cit., Facultad de Derecho de México, t. lxiv, núm. 262, julio-diciembre de 2014,
pp. 105 y ss. pp. 337 y ss.
12
Cfr. Cherif Bassiouni, Derecho penal internacional. Proyecto de 15
Es interesante la exposición de un expresidente de la República so-
Código Penal Internacional, trad. de José L. de la Cuesta Arzamendi, Ma- bre el proceso de formación de leyes. Me refiero a las constancias que deja
drid, Tecnos, 1983, pp. 50-54 y 80. Miguel de la Madrid, activo iniciador de leyes o reformas, en su obra El ejer-
13
Cfr. mi comentario en Narcotráfico…, op. cit., p. 15, y en Delincuencia cicio de las facultades presidenciales, México, Porrúa, 1998, que comento
organizada…, op. cit., p. 101. La referencia al anuncio sobre el desarrollo en una nota del mismo título en mi libro Temas de Derecho, México, unam,
de la criminalidad en el curso del siglo xx —aunque no necesariamente a la Instituto de Investigaciones Jurídicas/Universidad Autónoma del Estado de
internacionalización del delito—, alude a la clásica obra de Alfredo Niceforo, México/Seminario de Cultura Mexicana, 2002, p. 127.
55

75 años (1940-2015)
como espectáculo”— de la atención y solu- de que éstos no pueden sucumbir por sufra-
ción a problemas que reclaman respuesta en gio popular —que desemboca en la tiranía
otros ámbitos del quehacer público.16 de la mayoría—, y ni siquiera por decisión
del poderoso Constituyente en un sistema
Por supuesto, las reformas navegan en democrático, como lo ha precisado la Corte
aguas inciertas, sobre todo cuando no res- Interamericana de Derechos Humanos;17 y
ponden a necesidades reales o lo hacen erró- las hay ambiguas, que navegan entre diver-
nea o desproporcionadamente. Es obvio que sas aguas, como ha ocurrido, en mi concep-
la realidad no se transforma a partir de una to, con la reforma penal constitucional más
reforma constitucional. Si ésta fracasa en el ambiciosa de los últimos años: la de 2008.
alcance de ciertos objetivos o determinadas
promesas, será necesario, y así ha ocurrido En general, las reformas constitucionales
recientemente, emprender otra reforma, realizadas a partir de 1917 han cubierto con la
mejor o peor que la precedente, en un deses- mayor frecuencia los asuntos del poder —ciu-
perado esfuerzo por aliviar el mal que perdu- dadanía, sufragio, partidos políticos, integra-
ra o se agrava. ción del Congreso, supervisión electoral, régi-
men estatal, normativa municipal, etc.— y las
Las reformas pueden ser analizadas con- garantías sociales propias del Estado social
forme a su perfil o a su orientación genuina. de Derecho, entendido como Estado de bien-
En este sentido, y por lo que toca al régimen estar, la injerencia del Estado en las relacio-
penal, las hay progresistas, consecuentes con nes sociales y económicas, tenencia de la tie-
el modelo apetecible en una sociedad demo- rra, derechos laborales, recursos naturales,
crática: pasos adelante; las hay regresivas, atención a sectores vulnerables, etcétera.18
que hieren los derechos humanos, ignorantes
17
La Corte idh sostiene que la “protección de los derechos humanos
constituye un límite infranqueable a la regla de las mayorías, es decir, a la
esfera de lo ´susceptible de ser decidido´ por parte de las mayorías en in-
stancias democráticas”. Caso Gelman vs. Uruguay. Fondo y reparaciones,
Sentencia de 24 de febrero de 2011, párr. 239. A este respecto, cfr. igual-
mente Luigi Ferrajoli, Principia juris. Teoría del Derecho y de la Democracia,
trad. de Perfecto Andrés Ibáñez, Carlos Bayón y Marina Gascón, Madrid,
Cfr. mis comentarios a este respecto en “La reforma constitucional
16 Trotta, 2007, t. ii, p. 96.
del Poder Judicial”, en Poder Judicial…, op. cit., pp. 25-27, y “Una reflexión 18
Cfr. García Ramírez, “Las reformas a la Constitución vigente”, en
sobre las reformas…”, en Temas…, op. cit., p. 234. Temas…, op. cit., pp. 62 y ss.
56

7
Números
L
a primera reforma de la Carta de 1917,
que se presenta como rígida —técni-
camente— pero ha probado ser su-
mamente flexible, se produjo el 8 de julio de
1921. Entre el 5 de febrero de 1917 y el 31 de
enero de 2016, hubo 227 decretos de reforma
constitucional; de ellos, 110 —nada menos—
corresponden al periodo comprendido entre
el 6 de abril de 1990 y el mencionado día úl-
57

75 años (1940-2015)
timo de enero: puesto en números redondos, ron tres códigos procesales: dos distritales en
digamos que en sólo tres lustros apareció la el siglo xix y uno federal en el xx,4 convencido
mitad de los decretos expedidos a lo largo de de que semejante monumento jurídico, como
un siglo. Desde luego, cada decreto reforma- algunos lo calificaron, no debía ser tocado con
dor abarca uno o varios preceptos, que pue- ligereza.5
den ser decenas, y lo han sido en varios casos.1
Como dije, en el espacio de las fechas
Veamos la materia penal constitucional, mencionadas (diciembre de 1994 y enero de
ámbito en el que la primera reforma se pro- 2016) aparecieron nada menos que veinti-
movió en 1947.2 Entre el 31 de diciembre de dós decretos de reforma constitucional —en
1994 y el 31 de enero de 2016, hubo 22 decre- promedio, más de uno por año— que atañen
tos reformadores en este ámbito, algunos directamente a la materia penal o la afectan
atenidos exclusiva o destacadamente a cues- indirectamente.6 Mencionémoslos: 1994,
tiones penales; otros, relacionados en mayor Poder Judicial y Ministerio Público;7 1996,
o menor grado con éstas. Por vía de compa- normas de procedimiento y seguridad pú-
ración, considérese que la Constitución de blica;8 1999, más disposiciones procesales;9
1857 recibió sólo seis reformas de contenido 2000, derechos de la víctima y el ofendido;10
penal entre la fecha de su promulgación — 2001, cumplimiento de pena;11 2004, seguri-
la primera reforma penal data de 1874— y dad nacional;12 2005, Corte Penal Internacio-
1908.3 El Porfiriato fue también cauteloso en nal;13 2005, conocimiento de delitos federales
revisiones al Código Penal de 1871, aunque en por autoridades comunes, tráfico de drogas
esa larga etapa de la vida del país se expidie-
4
Al respecto, cfr. mi estudio sobre “El sistema penal en el Porfiriato
1
Citemos, a manera de ejemplo, algunos casos relevantes: la reforma (1877-1911). Delincuencia, proceso y sanción”, Revista de la Facultad de
del 31 de diciembre de 1994 abarcó 27 artículos constitucionales; la del 2 Derecho de México, t. lxv, núm. 264, julio-diciembre de 2015, esp. pp. 183
de agosto de 1996 comprendió 19; la del 10 de febrero de 2014 se extendió y ss. Una versión menos extensa de la misma materia: “El sistema penal y
a 31 preceptos, y la del 29 de enero de 2016, 51 artículos, lo cual no deja penitenciario en el Porfiriato”, en Raúl Ávila Ortiz, Eduardo de Jesús Cas-
de ser una modificación masiva si se toma en cuenta que la Constitución tellanos Hernández y María del Pilar Hernández (coords.), Porfirio Díaz
está integrada por 136 preceptos. Claro está que habría que agregar un y el Derecho. Balance crítico, México, unam, Instituto de Investigaciones
enorme número de artículos transitorios, algunos de los cuales ingresan Jurídicas/Cámara de Diputados del Congreso de la Unión, lxiii Legislatura,
de plano en disposiciones reglamentarias de los preceptos principales mo- 2015, pp. 315 y ss.
dificados. 5
Cfr. Informe del Presidente Porfirio Díaz, del 16 de septiembre de
2
Esta reforma, promovida por el Ejecutivo el 11 de noviembre de 1947, 1896, en Los Presidentes de México…, op. cit., t. i, p. 454.
se contrajo a la fracción i del artículo 20 y versó sobre la libertad provisio- 6
Desde luego, dejo fuera de este cómputo la iniciativa sobre seguri-
nal bajo caución. Originalmente procedía la libertad caucional cuando el dad pública presentada por el Ejecutivo en noviembre de 2014, pendiente
delito materia del proceso se hallaba sancionado con privación de libertad de decisión al tiempo de escribir estas líneas.
con límite máximo de cinco años; el cambio modificó la procedencia de la 7
dof, 31 de diciembre de 1994.
libertad: sólo delitos cuyo término medio aritmético no excediera de aquella 8
dof, 3 de julio de 1996.
duración. Cfr. García Ramírez, Curso…, op. cit., p. 587. 9
dof, 8 de marzo de 1999.
3
Sobre delitos comunes de funcionarios públicos (1874, artículo 104); 10
dof, 21 de septiembre de 2000.
delitos oficiales de funcionarios públicos (1874, artículo 105); amnistías 11
dof, 14 de agosto de 2001.
(1882, artículo 72, fracción xxv); libertad de expresión y delitos de imprenta
(1883, artículo 7); pena de muerte (1901, artículo 23); libertad de tránsito y
12
dof, 5 de abril de 2004.
restricciones correspondientes (1908, artículo 14). 13

dof, 20 de junio de 2005.
58

7
Números
al menudeo;14 2005, abolición de la pena de periodistas, derecho a la información y liber-

muerte;15 2005, justicia para adolescentes;16 tades de expresión y de imprenta;22 2013, legis-
2008, amplia reforma procesal penal: bifur- lación procesal y ejecutiva penal única;23 2014,
cación del sistema penal: “democracia y au- Fiscalía General;24 2015, Sistema Nacional
toritarismo”;17 2009, ley general en materia Anticorrupción;25 2015, legislación nacio-
de secuestro;18 2009, disposición transitoria nal sobre justicia penal para adolescentes;26
sobre el régimen de los menores de edad en 2015, emisión de leyes generales para la per-
conflicto con la ley penal;19 2011, derechos secución de diversos delitos;27 y 2016, Ciudad
humanos en general y reinserción social;20 de México;28 que tiene algunas implicaciones
2011, trata de personas;21 2012, delitos contra en el orden penal.
14
dof, 28 de noviembre de 2005.
15
dof, 9 de diciembre de 2005. 22
dof, 25 de junio de 2012.
16
dof, 12 de diciembre de 2005. 23
dof, 8 de octubre de 2013.
17
dof, 18 de junio de 2008. 24
dof, 10 de febrero de 2014.
18
dof, 4 de mayo de 2009. 25
dof, 27 de mayo de 2015.
19
dof, 14 de agosto de 2009. 26
20
dof, 10 de junio de 2011. 27
21
dof, 14 de julio de 2011. 28
dof, 29 de enero de 2016.
59

8
Una larga etapa: escasas
reformas
P
ara el propósito de esta revisión pa-
norámica, dividiré la noticia de las
reformas penales a la ley suprema en
diversas etapas: la primera, muy larga, corrió
entre 1917 y 1992; las siguientes se sucedieron
con mayor frecuencia, hasta llegar a la cos-
tumbre de las reformas anuales —o casi—,
que en ocasiones se insertaron en cambios de
otro contenido —por ejemplo, político, como
61

75 años (1940-2015)
ha sido el caso de la creación de la Fiscalía siempre la tensión entre las orientaciones

General— que implican verdaderos “omnibu- liberales —a la cabeza, la presunción de ino-
ses” o “misceláneas” legislativas. cencia— y los requerimientos de la seguridad
pública, que inducen restricciones a la libertad
En esa primera etapa, de la que me ocuparé del procesado.
brevemente y que se halla dentro de las fron-
teras temporales de este texto —cambios a Las siguientes reformas de la misma eta-
partir de 1940— las modificaciones consti- pa tuvieron que ver con lo que podríamos
tucionales se vieron influidas, en apreciable llamar “humanismo constitucional”.4 En
medida, por la herencia liberal decimonóni- ellas se fortaleció, con fórmulas enfáticas, el
ca y la corriente social que ingresó podero- “finalismo ético-jurídico” de la ley suprema:
samente en el constitucionalismo mexicano ¿a qué objetivos debe atender la pena? He
en 1917, con antecedentes notables en el pen- ahí el “problema más clásico de la filosofía
samiento y la normativa constitucional pre- del Derecho”.5 En 1965 y 1975 se llevaron a
via, que paulatinamente conduciría hacia la Constitución (artículo 18) dos reformas
ese destino1 y sin perjuicio, por supuesto, de notables asociadas a la idea de la readapta-
los intentos adelantados en 1856-1857 por ción social, que relevaron al concepto de re-
constituyentes visionarios como Arriaga y generación incorporado en 1917. La de 1965
Ramírez.2 Aquéllos fueron escasos y distan- planteó el designio de readaptación y esta-
tes de la procuración y administración de la bleció medios para procurar este destino,6
justicia penal, en sentido estricto. No fue al- y la promovida en 1975, publicada el 4 de
terado el marco procesal acusatorio previsto febrero de 1977, instituyó la “repatriación”
por Carranza. de sentenciados —ejecución de penas en un
territorio ajeno a la jurisdicción del Estado
Como señalé supra, la primera reforma de que condena—, figura que por primera vez
la etapa que ahora comento, iniciada por el apareció en el espacio latinoamericano.7
Ejecutivo en 1947 y vigente en 1948, se re-
firió a la libertad provisional del inculpado,
tema que ocupó de nuevo al Constituyen- tad bajo caución”, en Varios, La reforma jurídica de 1984 en la adminis-
te en 1984.3 En esta materia se ha reflejado tración de justicia, México, Procuraduría General de la República, 1985,
pp. 43, y Fernando Barrita López, “Algunas consideraciones en torno a la
reforma de la fracción I del artículo 20 constitucional”, ibidem, pp. 63 y ss.
1
Como ha dicho y explicado uno de los más apreciables cultivadores
4
Cfr. García Ramírez, “El sistema penal…”, en Varios, El Derecho en
de la doctrina del constitucionalismo social mexicano, Jorge Sayeg Helú. México…, op. cit., t. vii, p. 23.
Cfr. Introducción a la historia…, op. cit., pp. 7 y 8. 5
Ferrajoli, Derecho y razón…, op. cit., p. 143.
2
Cfr. mi artículo “Raíz y horizonte de los derechos ‘sociales’ en la 6
Cfr. García Ramírez, El artículo 18 constitucional. Prisión preventiva,
Constitución mexicana”, en Estudios Jurídicos, México, unam, Instituto de sistema penitenciario, menores infractores, México, unam, Coordinación de
Investigaciones Jurídicas, 2000, pp. 25-27. Humanidades, 1975, pp. 53 y ss.
3
La enmienda fue publicada el 14 de enero de 1985. Cfr. García 7
Cfr. García Ramírez, Legislación penitenciaria y correccional comen-
Ramírez, Curso…, op. cit., pp. 587-589, y “El sistema penal constitucio- tada, México, Cárdenas Editor y Distribuidor, 1975, pp. 11 y ss., y “El siste-
nal”, en El Derecho en México…, op. cit., t. vii, p. 23, n. 114. Igualmente, ma penal constitucional”, en El Derecho en México…, op. cit., t. vii, pp.
véase Andrade Sánchez, “La nueva regulación constitucional de la liber- 43 y 44.
62

8
Una larga etapa: escasas reformas
Asimismo, en 1965 se fijó la orientación como “renovación moral de la sociedad”, no

general para la atención rehabilitadora apenas del aparato público.
de los menores infractores,8 tema que se-
ría objeto de intensas controversias y nue- En una comparecencia ante la Cámara de
vos cambios —afortunados unos, otros Senadores, el 27 de diciembre de 1982, hice
desafortunados, y en todo caso ineficaces notar que “el candidato cuyo programa pre-
frente a la realidad prevaleciente— en los valeció en las urnas hizo de la renovación
primeros años del siglo xxi. Y en 1982 se moral de la sociedad un capítulo fundamen-
planteó una mayor benevolencia en la san- tal de sus ofertas electorales, y el Presidente
ción por faltas de policía y buen gobierno,9 de la República ha hecho de él, como consta
previstas en el artículo 21 constitucional, al pleno de la Nación, un compromiso central
cuya reforma se publicó el 3 de febrero de gobierno”.10 Bajo esta bandera se llevó a
de 1983, que permeó todo el horizonte de cabo la reforma constitucional, que abarcó
las sanciones administrativas en general. disposiciones sobre responsabilidad políti-
ca, penal y administrativa, e incluso prefijó
En esta misma etapa, que concluye con la un tipo penal a propósito del enriquecimien-
amplia reforma de 1993, debemos localizar la to ilícito de servidores públicos, a través de
modificación del Título Cuarto de la Consti- una caracterización de esta figura, que re-
tución, que cambió de denominación —no de levó a la de “enriquecimiento inexplicable”.
materia— para referirse a las responsabilida- No existía costumbre de que la ley supre-
des de los servidores públicos, término que ma trazara con detalle los tipos delictivos.
sustituyó en la ley suprema y en otros orde-
namientos al tradicional de “funcionarios y La intención renovadora —mal interpre-
empleados”. Otros preceptos fueron reforma- tada como sistema de ajustes en el ejercicio
dos en el mismo rumbo. Se trató entonces de público, sin correspondencia real en el ejerci-
responder a una intención política expuesta cio privado—no alcanzó los resultados apete-
cidos. De nueva cuenta, la herramienta penal
8
Cfr. García Ramírez, El artículo 18…, op. cit., pp. 95 y ss. fue insuficiente para transformar “usos y cos-
9
Cfr. García Ramírez, Curso…, op. cit., pp. 849 y 850, y “El sistema tumbres” de la sociedad en su conjunto. Ya ve-
penal constitucional”, en El Derecho en México…, op. cit., t. vii, pp. 47 y 48.
Sobre esta materia —el orden jurídico de faltas que involucra el tema de remos cómo el designio moralizador —ahora
los llamados reglamentos autónomos—, cfr. los artículos de varios juris- bajo la animada bandera de la lucha contra la
tas, incluidos en la obra La reforma jurídica de 1983 en la administración
de justicia (México, Procuraduría General de la República, 1984), a saber:
corrupción— retornaría tres décadas más tar-
Antonio Carrillo Flores, “Ley sobre justicia en materia de faltas de policía de, esta vez como Sistema Nacional Antico-
y buen gobierno”, ibidem, pp. 399 y ss.; Tena Ramírez, “Opinión respecto
de la Ley de Faltas de Policía y Buen Gobierno”, ibidem, pp. 407 y ss.;
rrupción, concretado en cambios constitucio-
Antonio Martínez Báez, “La aplicación por la autoridad administrativa de las nales y en proyectos de ley, creación de nuevos
sanciones establecidas por las infracciones a los reglamentos de Policía y organismos y revisiones competenciales.
Buen Gobierno”, ibidem, pp. 411 y ss.; Fernando Román Lugo, “La justicia
de policía y buen gobierno”, ibidem, pp. 419 y ss., y Andrade Sánchez, “El
régimen legal de la justicia de faltas. Comentario a la ley sobre justicia en 10
García Ramírez, Discursos de política y justicia, México, Instituto
materia de Faltas de Policía y Buen Gobierno”, ibidem, pp. 429 y ss. Mexicano de Cultura, 1988, pp. 53-54
63

9
La amplia reforma de 1993
E
l nuevo periodo de reformas penales
se abre propiamente en 1993,1 con un
intenso trabajo parlamentario impul-
sado por el Ejecutivo. Fue así que se hizo la
modificación de varios preceptos de la ley su-
1
Cfr. García Ramírez, Delincuencia organizada…, op. cit., pp. 37 y
ss., y “El sistema penal constitucional”, en El Derecho en México…, op. cit.,
t. vii, p. 24. Asimismo, “Temas del procedimiento penal federal”, en Temas…,
op. cit., pp. 439 y ss.
65

75 años (1940-2015)
prema, de manera un tanto apresurada,2 con inaugurada en 1993): asesor, reparación, co-
aportación de novedades virtuosas y apertu- adyuvancia, atención médica y otras.
ra de problemas que más tarde obligarían a
nuevas reformas.3 En lo que respecta a aspectos cuestiona-
bles de la reforma de 1993, cabe mencionar,
A mi juicio, entre los aspectos positivos del también en mi concepto, los siguientes: flexi-
giro de 1993, que en este sentido representó bilización en el ejercicio de la acción penal y,
un “parteaguas” del procedimiento penal re- por lo tanto, en la injerencia en el ámbito de
gulado constitucionalmente, figuran varios libertad de los ciudadanos, a partir de la re-
extremos, a saber: inmediata puesta a disposi- forma al artículo 19 (que inició el cuestionable
ción ante la autoridad del sujeto aprehendido, trasiego de conceptos: cuerpo del delito y ele-
precisión del alcance de la urgencia menciona- mentos del tipo),4 noción de delito grave para
da en el artículo 16, control de la detención en limitar la libertad provisional, restricciones a
hipótesis de flagrancia y urgencia, plazos para ésta a petición del Ministerio Público, incor-
la retención, mejora del régimen de libertad poración del concepto de delincuencia orga-
bajo caución, confesión ante el juez o el m.p. con nizada, sin certeza acerca de su caracteriza-
asistencia del defensor, defensa adecuada, au- ción,5 extradición interna sustraída a la ley
mento de garantías en la averiguación previa, y gobernada por convenios entre procuradu-
establecimiento de garantías del ofendido o víc- rías, con flagrante menoscabo del principio
tima (confusión terminológica y conceptual, de legalidad.
con repercusiones normativas y prácticas,
2
Silva Meza hizo notar que “la reforma penal de 1993 fue apresurada
pues de un ‘plumazo’ se adaptaron a nuestro orden jurídico instituciones
que se antojaban ajenas a nuestra tradición jurídica; tal vez en [sic] la
debida preparación y, sobre todo, sin el debido aquilatamiento de lo que
ello implica”. “Las reformas penales de los últimos cinco años en México”,
en Varios, Las reformas penales de los últimos años…, op. cit., p. 224.
3
Esa reforma no quedó al abrigo de críticas —y mereció, por otro
lado, elogios fundados—, como expuse detalladamente en El nuevo pro-
cedimiento penal mexicano. Las reformas de 1993-2000, 4ª ed., México,
Porrúa, 2003, obra en la que paso revista a los diversos cambios aporta-
dos por la reforma de 1993, que acogió dos iniciativas, ambas originadas
en la Cámara de Diputados y finalmente consolidadas en un solo texto,
tras la revisión y el debate correspondientes: la primera, de 30 de junio de
1993, planteó la reforma de los artículos 16, 20 y 119; la segunda, promovida
4
Cfr. Julio Antonio Hernández Pliego, El proceso penal mexicano,
el 8 de julio, solicitó la reforma de los artículos 19 y 107. Acerca de la México, Porrúa, 2002, pp. 353 y ss.
repercusión de esta reforma, véase, igualmente, José Antonio Caballero 5
De esta manera inició el recorrido constitucional y legal de la materia,
Juárez y Carlos Natarén Nandayapa, “El malestar en el proceso. Análisis sembrado de escollos y tropiezos. Cfr. mi crítica al dictamen de los diputados
de los problemas en el procedimiento penal mexicano”, Criminalia, año en lo que concierne a este asunto, en El nuevo procedimiento…, op. cit.,
lxx, núm. 3, septiembre-diciembre de 2004, pp. 149-151. pp. 38 y ss.
66

10
Etapa intermedia: múltiples
temas
M
e parece que la heterogénea refor-
ma de 1993, con su caudal de figu-
ras garantistas y su incorporación
de figuras problemáticas, integra por sí mis-
ma una etapa de los cambios constituciona-
les en materia penal. Luego vendrían otros,
en una nueva etapa que culmina en 2008. En
esa etapa intermedia —por llamarle de al-
gún modo— se hallan la reforma de 1994 so-
67

75 años (1940-2015)
bre lo que he denominado “macrojusticia”,1 una de las peores crisis en materia de seguri-
que también se refirió a la seguridad pública dad pública. La sociedad mexicana entera se
y puso fin al monopolio del m.p. en el ejerci- ha pronunciado en este sentido y demanda
cio de la acción penal,2 y la reforma de 1996, respuestas satisfactorias para enfrentarla”.3
con la que comienza una secuencia de modi- Esa crisis se mantiene. Las cifras sobre delin-
ficaciones al artículo 73 que caracterizan el cuencia son diversas y, a menudo, zigzaguean-
abundante conjunto de novedades llevadas tes;4 con frecuencia es oscuro el “paisaje” de
por el tema penal, impulsado por la grave in- los problemas, expuestos con informaciones
seguridad pública, a la revisión de expresio- discutibles y no siempre fidedignas, en con-
nes específicas del federalismo, que se halla cepto de analistas calificados.5 No dejaré de
en la fragua. observar que el problema de la violencia y la
inseguridad asedia a muchos países, entre
Digamos desde ahora que la primera re- ellos —en lugar destacado— varios de nues-
forma de contenido penal al artículo 73, y tra América Latina, y que en éstos ha consti-
directamente a su fracción xxi, se presentó tuido un obstáculo para la consolidación de
en 1996, es decir, setenta y nueve años des- la gobernabilidad democrática.6
pués de la promulgación de la Carta en 1917.
Ahora bien, entre 1996 y 2016 ha habido diez En la Conferencia Internacional sobre Se-
reformas al mismo precepto, abultado nú- guridad y Justicia en Democracia, que cité
mero que pone de manifiesto el zigzagueo en
la política criminal —por así llamarla— del 3
Samuel A. González Ruíz, “Crisis de la seguridad pública y lucha
contra el crimen organizado en el Estado de Derecho”, en Varios, La justi-
Estado mexicano con respecto a las nuevas cia mexicana hacia el siglo xxi, México, unam, Instituto de Investigaciones
manifestaciones de la criminalidad y a la re- Jurídicas/Senado de la República, lvi Legislatura, 1997, p. 427.
distribución de tareas entre la Federación y 4
Algunas versiones oficiales aseguran que hubo decremento en la
comisión de delitos graves durante los últimos años. Sin embargo, otras
las entidades federativas en este campo de informaciones, también de fuente oficial (Secretariado Ejecutivo del Siste-
preocupaciones y ocupaciones públicas, de- ma Nacional de Seguridad Pública), señalan lo contrario. Por ejemplo, se
manifiesta que en los primeros 11 meses de 2015 los homicidios dolosos
terminadas por “angustias sociales”. —que habían descendido en etapas anteriores— tuvieron un “repunte” de
casi 8%, al pasar de 14 381 a 15 mil 544 en el periodo analizado. Cfr. El
Universal, México, 24 de diciembre de 2015, sección “Nación”, p. 1. En el
Hace varios lustros ya se decía —y la ex- suplemento anual de este diario, relativo a 2015, el tema del incremento
presión no ha perdido actualidad— que de homicidios dolosos se examina bajo un expresivo rubro: “Buenas cifras
que se fueron por un hoyo”, Anuario 2015. Parteaguas, 26 de diciembre
“para nadie es secreto que atravesamos por de 2015, p. 18.
5
Es así que Fernando Escalante Gonzalbo, que relaciona la informa-
1
A despecho de la “microjusticia”, cuya reforma apremiaba, a la que ción sobre crimen organizado con la “costumbre” del discurso político mexi-
hoy día se denomina “justicia cotidiana”. Sobre aquella reforma, cfr. mi cano, señala: “nada puede saberse con seguridad, ninguna información es
examen en Poder Judicial…, op. cit., pp. 27 y 28, y en “Las reformas a la digna de crédito, detrás de lo que se puede saber hay siempre otra cosa,
Constitución vigente”, en Temas…, op. cit., pp. 66 y 67. que no se sabe; tras lo aparente está siempre lo verdadero, que es impo-
2
En tanto permitió la impugnación por particulares de la decisión del sible conocer. Por lo tanto, no hay fundamento sólido para discutir nada”.
m.p. de no ejercitar la acción penal, decisión que anteriormente se hallaba “Crimen organizado. La dimensión imaginaria”, Nexos, México, núm. 418,
exclusivamente bajo la competencia del Ministerio Público. A este respecto octubre de 2012, p. 34.
y sobre seguridad pública en la reforma de 1994-1995, cfr. García Ramírez, 6
Cfr. Álvarez, “El estado de la seguridad en América Latina”, op. cit.,
Poder Judicial…, op. cit., pp. 130 y ss., 143 y ss., 197 y ss. y 204 y ss. pp. 277 y 278.
68

10
Etapa intermedia: múltiples temas
supra, se hizo notar, como “artículo previo” lidad),10 ingresó en la ley suprema novedades
para el análisis de los temas abordados en- sobre temas destacados —varios de los cua-
tonces, que “en nuestro país, la convivencia les implican restricción o condicionamiento
en las familias, en las comunidades y en las de la libertad o la intimidad—, como son:
ciudades atraviesa por una crisis. Entre sus intervención de comunicaciones privadas,
más dolorosas y dramáticas manifestaciones restricciones a la libertad provisional (que
figuran la multiplicación y diversificación de consideran antecedentes del sujeto y ries-
la delincuencia, la violencia y la inseguridad. gos que entraña su liberación, es decir, con
El diagnóstico y las estrategias para conte- diverso término: “peligrosidad”), ampliación
ner y acabar estos fenómenos han sido insu- de supuestos de decomiso.11
ficientes. La información disponible muestra
un acelerado crecimiento de la violencia”,7 Añadamos el retiro de la denominación de
que produjo cifras peores que alarmantes en “judicial” que había tenido desde 1917 la po-
ciertos periodos del pasado reciente.8 licía de investigación subordinada al m.p., y
sobre todo la atribución de facultades a las
La reforma de 1996 a la que me estoy refi- autoridades federales —dentro de la mencio-
riendo, dominada por la referida atención a nada línea de presiones penales sobre la nor-
la seguridad pública9 y el menor acento sobre mativa federal constitucional— para conocer
los derechos humanos y el régimen tradicio- de delitos del fuero común conexos con los fe-
nal de competencias persecutorias y juris- derales. Esta atribución arraiga en diversos
diccionales (en el que anteriormente gravitó motivos: sea la conveniencia de encauzar por
con fuerza decisiva el principio de territoria- una sola vía, razonablemente, la actividad
10
Previamente, la ley procesal secundaria había modificado el régi-
7
Elementos para la construcción de una política de Estado…, op. cit., men de competencia. Cfr. García Ramírez, El nuevo procedimiento…, op.
p. 3. cit., pp. 254-258. Sobre este tema, cfr. también mi estudio “Temas del pro-
8
En los estudios más interesantes sobre este incremento se procura cedimiento…”, en Temas…, op. cit., pp. 466 y ss. Desde luego, en otros
establecer la relación entre el aumento de los homicidios dolosos y las ac- sistemas no es desconocida la alteración de las reglas ordinarias de com-
ciones del Estado, entre ellas las relativas a operativos militares y policia- petencia a partir de supuestos particularmente delicados que bajo el orde-
les; asimismo, se comenta el papel que en el “control del crimen” asumen namiento italiano se identificaron como “graves motivos de orden público
las policías locales, cuya tarea ha suscitado grandes reparos e iniciativas o de legítima sospecha”. Se trata, en todo caso, de modificar regulaciones
de reorganización, como la correspondiente a “mando único”, que se en- que concurren a establecer el marco de garantías del individuo sujeto a la
cuentra en estudio legislativo al tiempo de redactar estas notas. Cfr. sobre injerencia penal del Estado, que implica una cuestión mayor en la relación
el mencionado incremento delictivo Fernando Escalante Gonzalbo, “Homi- entre aquél y el justiciable. Por ello Giovanni Leone puntualiza, con toda
cidios 2008-2009. La muerte tiene permiso”, Nexos, México, núm. 397, enero razón, que “la configuración del instituto (de variación de competencia y
2011, pp. 36 y ss. Véase igualmente, del mismo autor, “Territorio, cambio consecuente remisión de procedimientos) y su clara función derogatoria
social y delincuencia”, en García Ramírez e Islas de González Mariscal de las normas sobre la competencia deben inducir a usar de ellas con
(coords.), La situación actual del sistema penal en México, México, unam, mucha cautela y en vía excepcional”. Tratado de Derecho procesal penal,
Instituto de Investigaciones Jurídicas/Inacipe, 2011, p. 275, y “Panorama trad. de Santiago Sentís Melendo, Buenos Aires, Ejea, 1963, t. i, p. 364.
del homicidio en México. Esquema de análisis territorial 1990-2007”, en Va- 11
Cfr. García Ramírez, Delincuencia organizada…, op. cit., pp. 47 y ss.,
rios, Seguridad nacional y seguridad interior, op. cit., pp. 301 y ss. y “Consideraciones sobre la reforma procesal penal en los últimos años”, en
9
“Desesperación, es la palabra con que puede calificarse la reforma Varios, Las reformas penales de los últimos años…, op. cit., pp. 57 y ss., y
del año 1996 […]. Nadie puede negar que se trataba de un derecho penal Jesús Zamora Pierce, “La reforma constitucional de 1996”, ibidem, pp. 69 y
de excepción”. Silva Meza, “Las reformas penales…,” op. cit., pp. 224 y ss., así como el examen amplio que hace Marco Antonio Díaz de León en
225. Derecho penal mexicano, op. cit.
69

75 años (1940-2015)
persecutoria del Estado mexicano, sea la es- cuerpo del delito en los artículos 16 y 19, cuya
casa competencia, no jurídica, sino material, historia objetiva está por hacerse, en medio
de las instancias locales para llevar adelante de las corrientes enfrentadas que desahucia-
esta función esencial del poder público. ron esa noción o la defendieron (débilmen-
te).13 Agreguemos la prórroga del plazo para
En 1999 se incorporó una nueva reforma dictar auto de formal prisión a solicitud del
en el texto constitucional, atinente a cues- imputado (prórroga originalmente prevista,
tiones penales, que provino de una iniciativa con buen sustento, en el Código Federal de
planteada por el Ejecutivo en 1997. Ésta tuvo Procedimientos Penales).14 y 15
un inequívoco talante autoritario, con fuerte
reducción de garantías a partir del combate Me parece cuestionable, en cambio, la fle-
a la delincuencia organizada. Se pretendió, xibilización de la acción penal confirmada en
con enorme extravío, introducir el juicio pe- los artículos 16 y 19, que desanda el camino
nal en ausencia y aludir solamente a los ele- de las garantías procesales; es discutible el
mentos objetivos del tipo para sustentar (el régimen de decomiso de bienes de proceden-
ejercicio de la acción y) la orden de aprehen- cia ilícita presunta, bienes que “causen aban-
sión y el auto de formal prisión. Fue notoria dono” y bienes asegurados en procedimien-
la intención de desviar la orientación liberal tos sobre delincuencia organizada cuando se
que campeaba en el sistema penal constitu- ponga fin, sin condena penal, a la investiga-
cional.12 ción o al proceso.
Afortunadamente, el Senado de la Repú- Tampoco fue afortunada, desde la pers-

blica actuó con cautela frente a esa tentación pectiva de la congruencia entre principios
autoritaria del Ejecutivo. Tomó dos años la jurídicos que debieran marchar al unísono
elaboración del dictamen senatorial, que fi- y de las garantías elementales del servi-
nalmente corrigió errores de la normativa dor público, la inclusión en el artículo 123
vigente y de la iniciativa del Ejecutivo, pero constitucional de un régimen de libre re-
acogió otros por su cuenta o derivados de moción de policías por deficiencias poste-
aquella iniciativa. Un acierto —siempre en
mi concepto— fue el retorno a la noción de 13
En su momento, Victoria Adato Green comentó: “La reforma penal de
1999 nos parece acertada, siempre y cuando se considere que por ‘cuerpo
del delito’, se entiende la existencia de los elementos que integran la des-
“Fue tan intensa, razonada y persuasiva la oposición que se alzó
12 cripción de la conducta o hecho delictuoso según lo determina la ley penal”.
contra varias de las propuestas contenidas en la iniciativa, que ésta de- “Las reformas de los últimos cinco años en materia de administración de
bió aguardar un largo tiempo —muy largo para nuestros usos y costum- justicia penal”, en Varios, Las reformas penales de los últimos años…,
bres legislativos— antes de que hubiese dictamen de las comisiones op. cit., p. 218.
senatoriales. Y este dictamen, que desde luego mejoró algunos aspec-
14
Cfr. mi comentario en Curso…, op. cit., pp. 522 y 523.
tos del proyecto, sin perjuicio de incurrir en sus propios errores, rechazó 15
En concepto de Silva Meza, “la reforma de 1999 implicó un reen-
diversas fórmulas de la propuesta de cambios y aportó algunas modifi- cuentro con las ideas tradicionales, a la vez que un inicio de racionalidad
caciones convenientes”: especialmente la reformulación de los artículos en cuanto a la dureza legislativa anterior”. “Las reformas penales de los últi-
16 y 19. García Ramírez, Delincuencia organizada…, op. cit., pp. 74 y mos cinco años en México”, en Varios, Las reformas penales de los últimos
75. En esta obra se refieren a la reforma de 1996 las pp. 73 y ss. años…, op. cit., p. 226.
70

10
riores a su nombramiento, que entraña la peligro— y de la víctima —sujeto que resien-

aplicación de una inadmisible retroactivi- te las consecuencias del delito, aunque no sea
dad desfavorable. Se entiende, por supues- titular del bien afectado—. La confusión fue
to, la motivación de esta reforma, atenta a abonada por reformas posteriores e incluso
los mayúsculos problemas existentes en por el Código Nacional de Procedimientos
la selección y supervisión de los integran- Penales, pese a que éste caracteriza correc-
tes de corporaciones policiales, problemas tamente —y por lo tanto deslinda— víctima
generados por el abandono o la alteración y ofendido.18
de políticas saludables en este ámbito.16
En 2001 llegó una bondadosa reforma ga-
En los años 2000, 2001 y 2004 llegaron más rantista —diluida en la regulación constitu-
reformas, que incluyo dentro del periodo que cional posterior— sobre ejecución de la pena
ahora estoy examinando, posterior a 1993 y privativa de libertad en un lugar cercano al
anterior a 2008. La primera de ellas, en 2000, domicilio del sentenciado. Esta disposición,
se refiere al apartado B) del artículo 20 cons- que abarcaría a todos los sentenciados, tuvo
titucional, que con acierto fortaleció la pre- origen en el proyecto de reformas de aquel
sencia del ofendido en el marco de las garan- año sobre derechos de comunidades indíge-
tías constitucionales a favor de participantes nas y de sus integrantes; en éste se pretendió
en el proceso penal.17 En general, el ofendido contraer la garantía a los individuos pertene-
había permanecido a la sombra, oscurecidos cientes a esas comunidades; luego se amplió
sus derechos sustantivos y adjetivos. en los términos pertinentes que habría de
recoger la Constitución en 2001, y se restrin-
El ofendido comenzó a salir de esa oscuri- giría años después, como más adelante vere-
dad —para bien de la justicia— en la refor- mos.
ma constitucional de 1993, aunque en esta
emergencia se cometió el error al que antes Vayamos ahora a las reformas constitu-
me referí, que persiste con obstinación, de cionales de 2004 y 2005. No abundaré en la
considerar idénticas las figuras del ofendido primera, que concierne a seguridad nacional
—titular del bien jurídico dañado o puesto en y sólo indirectamente —pero no por ello irre-
levante— podría generar repercusiones pe-
nales. Tiene mayor significado para los fines
16
En torno a la reforma de 1999, cfr. García Ramírez, Delincuencia
organizada…, op. cit., pp. 73 y ss., así como El nuevo procedimiento pe- de este repaso constitucional el conjunto de
nal…, op. cit., en el que examino las reformas de varios años, inclusive
1999, analizando los preceptos constitucionales a las que se refirieron, pp.
7 y ss. Caballero Juárez y Natarén Nandayapa comentan: “Hoy en día en- 18
Así, en una contradictoria regulación, el capítulo II del Título V del
contramos que el panorama del sistema penal mexicano no ha cambiado Libro Primero lleva el epígrafe “Víctima u ofendido” (expresión reiterada a lo
radicalmente. Parece ser que las previsiones sobre los efectos de la refor- largo del ordenamiento), pero en el primer párrafo del artículo 108, que es
ma de 1999 fueron mucho más optimistas que los resultados hasta ahora el precepto inicial de aquel capítulo se suministran las caracterizaciones del
alcanzados”. “El malestar en el proceso…”, op. cit., p. 151. ofendido y de la víctima en forma separada. No omitiré mencionar que el
17
Cfr. mis comentarios en Delincuencia organizada…, op. cit., pp. 87 y segundo párrafo de ese precepto crea una curiosa categoría de ofendidos,
88, y El nuevo procedimiento penal…, op. cit., pp. 132 y ss. a los que se podría denominar “equiparados, suplentes o sustitutos”.
71

75 años (1940-2015)
reformas (cuatro) que aparecieron en 2005, decir con una expresión de cerrajería que ha
que corresponden a diversos temas de gran echado raíz— carece de asidero en el Estatu-
importancia. Se trata, en todos los casos, to de Roma y en el propio Derecho interna-
de modificaciones sugeridas tiempo atrás y cional de los tratados,20 y pudiera arribar a
sujetas a debates intensos, de los que final- la negativa de validez a semejante cláusula
mente surgió la solución que prevalecería en condicionante, como ya ha ocurrido a propósi-
2005, aunque su consagración no siempre to de declaraciones o reservas mexicanas que
fuese afortunada —el caso de la justicia pe- quieren limitar el alcance de disposiciones
nal internacional— o no fuese perdurable a internacionales cuya observancia ha compro-
pesar de haber sido afortunada —el caso de metido nuestro país como Estado parte del
los adolescentes en conflicto con la ley penal, tratado respectivo.21
en el que hubo notorio retroceso al cabo de
pocos años—. El 28 de noviembre de 2005 se publicó el
decreto que contempla la emisión de una ley
De las reformas de 2005 me ocuparé se- federal para el conocimiento de delitos de
gún su orden de aparición en la escena. El este fuero por autoridades comunes en ma-
20 de junio fue publicada la modificación al terias de jurisdicción concurrente. He aquí
artículo 21 que permite a México “reconocer, un nuevo paso para reorganizar el sistema de
en cada caso, la jurisdicción de la Corte Pe- competencias penales —que es, en su base,
nal Internacional”, o bien, en otros términos un sistema de persecución de delitos y asun-
—más claros— incorporarse al sistema pe- ción de las pesadas cargas de la seguridad
nal internacional mediante la adopción del pública— depositando mayores y más claras
Estatuto de Roma, que crea la Corte Penal atribuciones en las autoridades locales y mo-
y define sus atribuciones y procedimientos. dalizando, en lo que toca a este sector, la or-
ganización federal de la República.
La discusión interna sobre este tema fue
ardua y culminó en una reforma de “transac-
ción”, singularmente defectuosa, que preten-
de supeditar la participación mexicana en 20
Cfr. el análisis de esta cuestión en Raúl Armando Jiménez Vázquez,
actividades persecutorias de la Corte Inter- “La Corte Penal Internacional y la reforma al artículo 21 constitucional”, Re-
nacional a los acuerdos que para ello emitan vista de la Facultad de Derecho de México, t. lxv, núm. 264, julio-diciembre
de 2013, esp. p. 221.
el Ejecutivo, primero, y el Senado, después.19 21
Por lo que hace al rechazo —y declaratoria de invalidez— de reser-
Esta modalidad —de “candados”, se suele vas formuladas por el Estado mexicano, conviene tomar en cuenta el pro-
nunciamiento que a este respecto emitió la Corte Interamericana al conocer
el Caso Radilla Pacheco y analizar, en este contexto, la reserva formulada
19
Cfr. mi comentario acerca de la reforma al artículo 21, en García por el Estado con respecto al fuero de guerra para el conocimiento de de-
Ramírez, La Corte Penal Internacional, 3ª ed. y 1ª de Novum, México, litos de desaparición forzada. Esta asignación de competencia —sostuvo
Novum/Inacipe, pp. 141 y ss. Acerca de la vinculación de México por el el Tribunal Interamericano— contraviene la garantía de juez natural y es
Derecho internacional de contenido penal y las tareas cumplidas o por cum- incompatible, por ello, con la Convención Americana sobre Derechos Hu-
plir en la esfera legislativa, cfr. Javier Dondé Matute, Lineamientos interna- manos. Cfr. García Ramírez y Del Toro Huerta, México ante la Corte…, op.
cionales en materia penal, México, Inacipe, 2009. cit., pp. 97 y 98.
72

10
También en 2005 —el 9 de diciembre— se En el debate entre corrientes enfrentadas

publicó el decreto que extrae de la Constitu- en este tema —que es un debate con altas y
ción la pena capital, un progreso pendiente bajas a escala continental, proyectadas so-
desde el siglo xix. En algunos textos de esa bre la deliberación acerca de este asunto en
centuria, y particularmente en la Consti- México— militaron las tendencias llamadas
tución de 1857, se pretendió la abolición de tutelares y las denominadas garantistas, de-
la pena capital a partir del establecimiento signaciones que no siempre son apropiadas,25
del sistema penitenciario.22 Desde entonces y desde luego apareció en la escena el “punto
hubo penitenciarías —algunas de ellas erigi- terminológico”: ¿hablar de menores infracto-
das conforme a los mejores patrones arqui- res, como lo ha hecho la Constitución desde
tectónicos de su hora—, pero no un genuino 1965, o de niños y niñas, o de adolescentes, o
sistema penitenciario nacional. En 2005, el de personas que aún no han alcanzado cierta
abolicionismo se impuso y fue desterrada la edad?26
pena de muerte, sin mayores condiciones ni
vinculación con la pena privativa de la liber- Antes, durante y después de la reforma
tad, abolición que nuestro país acentuó a tra- de 2005 —diversamente desarrollada en los
vés de la adopción del protocolo a la Conven- ordenamientos secundarios, dentro de las
ción Americana sobre Derechos Humanos
que suprime la pena de muerte.23
de la Federación, México, Suprema Corte de Justicia de la Nación, 2009.
Asimismo, cfr. García Ramírez y Laura Martínez Breña, El Poder Jurisdic-
El 12 de diciembre de 2005 fue publicado cional en México: dos siglos, México, Instituto Nacional de Administración
un nuevo texto acerca de los menores de edad Pública, 2014, pp. 175 y ss.
25
Cfr. mi exposición sobre este asunto en “Algunas cuestiones a pro-
en conflicto con la ley penal, que puso térmi- pósito de la jurisdicción y el enjuiciamiento de los menores infractores”, en
no a la normativa sobre menores infractores Varios, Memoria del Coloquio Multidisciplinario sobre Menores Infractores.
y propuestas, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1996,
basada en el texto constitucional precedente Diagnóstico pp. 205 y 206; “Jurisdicción para menores de edad que infringen la ley pe-
de 1965. Vale recordar los giros que ha tenido nal. Criterios de la jurisdicción interamericana y reforma constitucional”, en
—y sigue teniendo— la “idea” acerca de estos Varios, Derechos humanos de los niños, niñas y adolescentes. Memorias
del Seminario Internacional, Juan Carlos Gutiérrez Contreras (coord. de
sujetos de Derecho y de derechos, proyecta- la edición), México, Programa de Cooperación sobre Derechos Humanos
dos en la legislación y la jurisprudencia.24 México/Comisión Europea/Secretaría de Relaciones Exteriores, 2006, y
Derechos humanos de los menores de edad. Perspectiva de la jurisdicción
interamericana, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2010,
22
El Constituyente de 1856-1857 adoptó el artículo 23 de la ley funda- pp. 74-76 y 113-116. Asimismo, cfr. Ruth Villanueva Castilleja, Los meno-
mental (vigente hasta la reforma de 1901) en los siguientes términos: “Para res infractores en México, México, Porrúa, 2005, pp. 214 y ss. Sobre esta
la abolición de la pena de muerte, queda a cargo del poder administrativo cuestión, en general, la reforma constitucional de 2005 en torno a menores
el establecer, a la mayor brevedad, el régimen penitenciario”. Acerca del (o niños, niñas y adolescentes), cfr. igualmente, Islas de González Mariscal,
debate sobre este punto en aquel Congreso, cfr. mi exposición en El artículo “La reforma al artículo 18 constitucional”, en Olga Islas de González Maris-
18…, op. cit., pp. 45 y ss. cal y Miguel Carbonell, Constitución y justicia para adolescentes, México,
23
Protocolo a la Convención Americana sobre Derechos Humanos rel- unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2007, p. 37.
ativo a la Abolición de la Pena de Muerte, aprobado en Asunción, Paraguay, 26
Esta cuestión, que trae consigo una carga doctrinal y práctica, ha
el 8 de junio de 1990. interesado más a los legisladores latinoamericanos que a los europeos. Cfr.
24
Además de otras obras y artículos de referencia mencionados en Guillermo Escobar (dir.), Niñez y adolescencia. iii Informe sobre Derechos
este trabajo, es informativa la revisión que hace Héctor Arturo Hermoso Humanos, Madrid, Federación Iberoamericana de Ombudsman, Trama Edi-
Larragoiti, La justicia de menores a la luz de los criterios del Poder Judicial torial, 2005, p. 17.
73

75 años (1940-2015)
respectivas competencias legislativas—,27 cercano”.28 Así ocurrió. En fin de cuentas —y

constantemente se ha mantenido en vela por lo pronto—, se alejó la idea de considerar
el intento por llevar al ordenamiento de los a los adolescentes en un sistema penal y pre-
menores de edad “formas, actos y figuras valeció la de asignarles un sistema integral
propias del derecho represivo para adultos, de justicia propia.29 Fue un acierto del Poder
dentro de una tendencia que se pudiera lla- Revisor de la Constitución, que echaría por
mar ‘penalista’ o ‘autoritaria’”, tendencia que tierra la nueva revisión de este asunto diez
“acecha y pudiera tener éxito en algún futuro años más tarde.
28
García Ramírez, “Las reformas procesales de 1990. Introducción”,
en Varios, El Derecho mexicano hacia la modernidad, México, unam, Institu-
to de Investigaciones Jurídicas/Porrúa, 1991, pp. 140 y 141.
29
Cfr. el examen de esta reforma en la revista Criminalia, que dedicó
un número especial (año lxxiii, núm. 1, enero-abril de 2007) a la reforma de
2005 al artículo 18 constitucional en lo relativo a adolescentes en conflic-
to con la ley penal. Dicho número cuenta con estudios de Correa García,
García Ramírez, González Salas Campos, Rodríguez Manzanera, Sán-
chez Galindo, Speckman Guerra, Villanueva Castilleja, F. Escalante de la
Hidalga, A. Linares Carranza, A. López Martínez, S. López Tirado, R. Pérez
Sánchez, Ma. del Carmen Rodríguez Moroleón y J. L. Sánchez Sandoval.
Igualmente, cfr. Isabel Alvarado Martínez, Germán Guillén López y Lorena
Cfr. Rubén Vasconcelos Méndez, La justicia para adolescentes en
27
Oliva Becerra (coords.), La nueva justicia integral para adolescentes, Méxi-
México, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas/unicef, 2009, co, Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal/Federación Mexicana
pp. 94 y ss. de Médicos y Peritos en Ciencias Forenses, A.C., 2009.
74

11
La reforma ambigua de 2008:
¿democracia o autoritarismo?
L
a reforma constitucional promovida
en 2007 y consumada en 2008 —con
antecedente en una iniciativa, que no
prosperó, de 2004—,1 en la que coincidieron
finalmente, a través de una “transacción”
más que opinable, las corrientes garantistas
1
Cfr. García Ramírez, “La iniciativa de reforma constitucional en ma-
teria penal del 29 de marzo de 2004”, en Varios, Seguridad pública…, op.
cit., p. 231.
75

75 años (1940-2015)
y las corrientes autoritarias —como ya men- Los favorecedores de la reforma de 2008 —

cioné—, es la que reviste mayor alcance en cuyas expresiones públicas son numerosas,
materia procesal entre todas las realizadas mucho más que las de los críticos,6 aunque
a partir de 1917, y por supuesto figura entre las dudas y las críticas abunden en la prácti-
las más frondosas del ordenamiento consti- ca— hablan del establecimiento de un “nue-
tucional.2 Hay múltiples estudios en torno a vo paradigma” en la justicia penal mexicana,
esta materia.3 De las modificaciones de 2008 expresión probablemente sugerida por los
a la ley suprema se desprenderían otras re- términos utilizados para caracterizar a la re-
formas también constitucionales: la relativa forma de 2011 sobre derechos humanos.7
a competencia legislativa del Congreso de la
Unión, de 2013,4 y la normativa secundaria Las banderas desplegadas para instalar
que rige en la actualidad: Código Nacional de el “nuevo paradigma” aluden a los juicios
Procedimientos Penales5 y regulación de las orales —en realidad, se trata de juicios por
soluciones alternas, a la que se agregó la ley audiencias— y al sistema acusatorio (que
de ejecución de sentencias. también se ha calificado, con desliz, como ad-
versarial, voz grata a quienes pugnaron por
2
Se comenta que “el artículo 20 constitucional, relativo a las garantías la importación del adversary system), bajo
del proceso penal, se ha convertido en un verdadero Código de Procedi-
mientos Penales, en lugar de mencionar y definir solamente los derechos la idea, que ya mencioné, de que la Consti-
de las personas acusadas o víctimas de un delito, así como los principios tución ha abandonado el sistema inquisitivo
más importantes de la materia”. Varios, Constitución Política… Texto reor-
denado y consolidado…, op. cit., p. 13. y asumido el acusatorio. Sobra insistir en
3
En el conjunto figura un examen amplio desde diversas perspectivas el rechazo de este equivocado diagnóstico
(legislativa, del Ministerio Público, judicial, académica, de derechos hu- constitucional,8 aunque no se deba negar
manos y de la defensa), que incluyen el parecer de quienes intervinieron, a
título de legisladores, en la elaboración de la reforma. Cfr. García Ramírez —sino aplaudir— los ingredientes liberales
e Islas de González Mariscal (coords.), La reforma constitucional en ma-
teria penal, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas/Inacipe,
2009. 6
En la abundante bibliografía que acoge ampliamente las bondades
4
Cfr. García Ramírez, “La unificación legislativa en el enjuiciamiento de la reforma, figura Diana Cristal González Obregón, Una nueva cara de la
y la ejecución penal: la reforma constitucional de 2013. Concentración y justicia en México: aplicación del Código Nacional de Procedimientos Pe-
dispersión”, Boletín Mexicano de Derecho Comparado, año xlvii, núm. nales bajo un sistema acusatorio adversarial, México, unam, Instituto de
139, enero-abril de 2014, pp. 297 y ss. Investigaciones Jurídicas/Instituto de Formación Profesional, de la Pro-
5
Las xv Jornadas sobre Justicia Penal, celebradas en 2014 en el Ins- curaduría General de Justicia del Distrito Federal, 2014, esp. pp. 1-30.
tituto de Investigaciones Jurídicas de la unam, mediante convocatoria de
7
Así, Miguel Carbonell y Pedro Salazar (coords.), La reforma constitu-
aquél y de la Academia Mexicana de Ciencias Penales, se destinaron al cional de derechos humanos: un nuevo paradigma, México, Suprema Corte
examen del Código Nacional de Procedimientos Penales. El análisis de de Justicia de la Nación/unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2012.
este ordenamiento corrió a cargo de numerosos expositores: Díaz Aranda, 8
Cfr. Islas de González Mariscal y García Ramírez, El sistema pro-
Villanueva Castilleja, Moreno González, De la Barreda, Nader Kuri, Díaz de cesal penal…, op. cit., pp. 39 y ss. En el mismo sentido, con crítica a las
León, Moreno Hernández, Islas de González Mariscal, Carmona Sánchez, desviaciones posteriores en la legislación y en la práctica, cfr. Raúl Guillén
Ontiveros Alonso, Zamora Pierce, Ochoa Romero, Dondé Matute, Fromow López, Breve estudio sobre los intentos por establecer en México juicios
Rangel, Azzolini Bincaz, Gómez Pérez, Mirón Reyes, Leguízamo Ferrer, orales en materia penal, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurí-
Ojeda Bohórquez, Adato Green, Hernández Pliego, Ojeda Velázquez, Gar- dicas, Instituto de Formación Profesional de la Procuraduría General de
cía Ramírez y Correa García. Estos trabajos se reúnen en García Ramírez, Justicia del Distrito Federal, 2012, pp. xi y xii. Como anteriormente señalé,
e Islas de González Mariscal (coords.), El Código Nacional de Procedi- Zamora Pierce considera que el sistema adoptado en 1917 correspondía
mientos Penales. Estudios, que se puede consultar en la página del iij: al modelo acusatorio, y el establecido por la reforma de 2008 introduce un
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=4032. Se halla en prensa sistema mixto con pronunciados rasgos inquisitivos. Cfr. Juicio oral..., op.
la versión impresa. cit., pp. 11 y 15.
76

11
La reforma ambigua de 2008: ¿democracia
o autoritarismo?
que la reforma aporta al conjunto de la justi- dos Unidos de América.11 Las instituciones
cia penal. norteamericanas, que ganan terreno en todo
el horizonte de las reformas procesales, han
La reforma de 2008 y sus derivaciones aportado sugerencias prontamente acogidas
secundarias recogen elementos de la Ley en México, e incluso recursos económicos
Federal contra la Delincuencia Organiza- que han concurrido a la construcción de ins-
da —un ordenamiento contaminante, con el trumentos para la reforma a través de forma-
que inicia la bifurcación del sistema penal ción profesional y difusión académica, entre
mexicano, entre luz y sombra—, del impulso otros renglones.12
reformista sudamericano,9 principalmente
el emprendido en Chile, más alguna lectura He dedicado un libro —varias veces invo-
del excelente documento que es el Código cado en este texto y que contiene el subtí-
Procesal Penal Modelo para Iberoamérica, tulo de “¿Democracia o autoritarismo?”—13
elaborado al amparo del Instituto Iberoame- a la reforma de 2008, y a él me remito para
ricano de Derecho Procesal por un grupo de conocer el origen, el desarrollo y la adopción
respetables juristas que actuaron en varias de la mencionada reforma, que también he
etapas hasta llegar a la más reciente, que ya calificado de “ambigua”14 por los elementos
implicó la redacción del modelo presentado contradictorios que aloja.15 Los propios do-
en 1988: Niceto Alcalá-Zamora, quien “lanzó
la idea”, Sebastián Soler, Alfredo Vélez Mari- 11
Cfr. Juan Luis Gómez-Colomer, El sistema de enjuiciamiento crimi-
conde, Jorge A. Clariá Olmedo, Víctor Fairén nal propio de un Estado de Derecho, México, Universitat Jaume l/Inacipe,
2008, pp. 18, 22 y 187 y ss. Del mismo autor, cfr. “Prólogo” a Moisés More-
Guillén, Fernando de la Rúa, Julio B.J. Maier, no Hernández y Miguel Ontiveros Alonso (coords.), Comentarios al Código
Bernardo Gaitán Mahecha, Jaime Bernal Nacional de Procedimientos Penales, México, Ubijus, 2014, pp. 18 y 19.
12
Cfr. a este respecto Moisés Moreno Hernández, “Fortalezas y debili-
Cuéllar, Ada Pellegrini Grinover y Alberto M. dades del Código Nacional de Procedimientos Penales (la lucha poco fructí-
Binder.10 fera por un modelo procesal penal para México)”, en Varios, Comentarios al
Código Nacional…, op. cit., pp. 60 y ss. Asimismo, Moreno Hernández cita
en esta línea de favorecedores de la reforma, alentados desde el exterior, a
Sin perjuicio de esas influencias, las nada los “expertos” (entre comillas en el texto citado) del Programa para el Forta-
estimables (la Ley contra la Delincuencia lecimiento del Estado de Derecho (Proderecho), Renace, la Red Nacional a
favor de los Juicios Orales y el Debido Proceso. Ibidem, pp. 63 y 65.
Organizada) y las muy estimables, que tam- 13
La reforma penal constitucional (2007-2008), op. cit. Véase mi co-
bién he mencionado, el ímpetu mayor para mentario concentrado, en torno a diversos puntos relevantes de la reforma
llevar a cabo la reforma provino de los Esta- de 2008, en “La reforma penal constitucional de 2007”, en Varios, La refor-
ma constitucional en materia penal, op. cit., pp. 187 y ss.
14
Cfr. “La reforma penal constitucional de 2007: un proyecto ambiguo”,
9
Cfr. Eduardo Ferrer Mac-Gregor y Alberto Saíd Ramírez (coords.), en ibidem pp. 537 y 538. Sobre el debate entre corrientes: garantismo y
Juicios orales. La reforma judicial en Iberoamérica. Homenaje al maestro seguridad, que se refleja en el juicio en torno a las reformas normativas
Cipriano Gómez Lara, México, unam, Instituto de Investigaciones Jurídicas, realizadas en México, cfr. Agripino Guerrero, La delincuencia…, op. cit.,
Instituto Iberoamericano de Derecho procesal, 2013. pp. 49 y ss.
10
Cfr. “Breve historia del Código Modelo”, Código procesal penal mo- 15
La reforma que ahora menciono ha suscitado un gran número de
delo para Iberoamérica. Historia. Antecedentes. Exposición de motivos y comentarios que es preciso analizar y ponderar con objetividad. Es impo-
texto del proyecto, Buenos Aires, Hammurabi, 1989, pp. 7-9. Al respecto, sible recoger aquí la copiosa bibliografía que apareció en los últimos años,
cfr. igualmente Maier, Derecho procesal penal. Fundamentos, 2ª ed., Bue- destinada a examinar los diversos e importantes cambios constitucionales
nos Aires, Ed. del Puerto, 1996, t. I, pp. III y IV. realizados en ese año. Entre las obras relevantes acerca del sistema pro-
77

75 años (1940-2015)
cumentos generadores de la reforma, que Ya me he referido a la infortunada escisión

ponderan el garantismo a voz en cuello —y lo del sistema procesal en dos vertientes: ordi-
saludo—, también hablan de la exclusión de naria, la primera, con mayores derechos y ga-
“falsos garantismos”, que quizás no son tan rantías, y especial, la segunda, para la delin-
falsos, y de reducción de garantías —revisión cuencia organizada y “otros” supuestos que
de estándares, dicen— para la injerencia del ameriten medidas restrictivas con respecto
Estado en el ámbito de la libertad, como ocu- al procedimiento y la privación de libertad.
rre en la orden de aprehensión y en el auto de Por este camino se puede internar el sistema
procesamiento, al que la nueva terminología penal en el rumbo de los extravíos autorita-
denomina de “vinculación” a proceso.16 rios. No rechazo variantes o particularidades
en el procedimiento destinado a reaccionar
A estas alturas ya se cuenta con numero- frente a ciertos delitos, pero esto no podría
sos estudios que ponen de manifiesto lo que conducir, en modo alguno, al menoscabo,
se suelen llamar “retos” o “desafíos” de la re- desconocimiento o exclusión de principios,
forma de 2008, los obstáculos que han surgi- derechos y garantías conquistados y deposi-
do sobre la marcha —derivados, muchos de tados en el texto constitucional al cabo de un
ellos, de inercias y problemas con larga his- largo y arduo proceso histórico de reivindi-
toria— y las medidas que es preciso adoptar caciones liberales y democráticas.18
para superar escollos y poner a salvo una re-
forma que debe alcanzar plena aplicación en La reforma de 2008 pone fuerte acento en la
junio de 2016. 17
solución consensual del litigio penal a través
de mecanismos alternos, cuyo detalle consta
cesal, cfr. Miguel Carbonell, y Enrique Ochoa Reza, ¿Qué son y para qué en el Código Nacional de Procedimientos Pe-
sirven los juicios orales?, México, Porrúa/unam/Renace, 2008. Carbonell nales y en la Ley sobre Mecanismos Alternos.
afirma: “El procedimiento penal mexicano está en completa bancarrota”.
“La reforma al sistema penal: elementos para un diagnóstico”, en José Este acento pudiera llevar hacia la justicia
Jesús Borjón Nieto (coord.), La reforma penal constitucional 2007-2008, restaurativa, a la que nuestra ley suprema
Xalapa, El Colegio de Veracruz, 2009, p. 37. Esta obra colectiva contiene
varios artículos que examinan diversos aspectos de la reforma menciona- no menciona por su nombre, pero también
da. Asimismo, cfr. Everardo Moreno Cruz, El nuevo proceso penal mexica- plantea una colisión de “paradigmas”, para
no. Lineamientos generales, 2ª ed., México, Porrúa, 2011.
16
Miguel Ángel Mancera Espinosa hace notar cómo la reforma de 2008
plantea, por un lado, una “clara amplificación de garantías individuales de la República”, Iter Criminis, Cuarta Época, núm. 7, enero-febrero de 2009,
cara a la aplicación del sistema acusatorio en México”, y por la otra, “le- Bernardino Esparza Martínez y Alejandra Silva Carreras, Implementación
gitima la forma de proceder en contra de la delincuencia organizada, que del nuevo sistema de justicia penal. Análisis prospectivo de impacto, Mé-
contiene […] un gran número de limitantes y restricciones a las garantías xico, Inacipe, 2013.
individuales”. Derecho penal…, op. cit., pp. 58 y 59. 18
A esto se refiere Ramón de la Cruz Ochoa cuando examina el “con-
17
Cfr. a este respecto, por ejemplo, Guillermo Zepeda Lecuona, Desa- senso entre los penalistas” sobre la necesidad de controlar eficazmente el
fíos de la implementación de la reforma penal en México, México, Centro crimen organizado, echando mano de “nuevas formas en el proceso penal”:
de Investigación para el Desarrollo/Inacipe, 2010, esp. pp. 124 y ss.; María El tratadista afirma: “El afán de lograr seguridad y una supuesta eficacia
de los Ángeles Fromow, “Retos y desafíos de la instrumentación del Código en el proceso penal no justifica que se violen estos principios esenciales”.
Nacional de Procedimientos Penales”, en Varios, Foro. Código Nacional de “El proceso penal y la delincuencia organizada. Un examen comparado”,
Procedimientos Penales, México, Inacipe/Academia Mexicana de Ciencias en Varios, El Derecho penal en los inicios del siglo xxi. En la encrucijada
Penales, 2014, pp. 173 y ss.; Álvaro Vizcaíno Zamora, “Diez pasos para entre las garantías penales y el expansionismo irracional, La Habana, onbc,
implementar la reforma constitucional en materia penal en los Estados de 2014, p. 163.
78

11
o autoritarismo?
utilizar el vocablo tan socorrido: de un lado, procesal y el desarrollo de derechos y garan-

el paradigma de la justicia; del otro, el de la tías, proclamadas bajo el rubro del proceso
economía,19 alentado por acuerdos entre acusatorio. Mencionemos algunas, entre las
partes —una de ellas el poderoso Ministerio más importantes: avanza en la relación y el
Público—, verdades pactadas, aplicación del desarrollo de principios del procedimiento y
principio de oportunidad, etcétera. objeto del proceso, considera en mejor for-
ma los derechos del ofendido y su acceso al
Muestra de esa colisión, resuelta por el proceso, crea los jueces de control —o jueces
Poder Revisor y por el legislador ordinario de garantía—, pone el acento en la defenso-
a favor de la economía, es la regulación del ría pública, tiende a reducir los supuestos de
procedimiento abreviado o terminación anti- prisión preventiva —cuya regulación ha me-
cipada, en la que son evidentes las huellas del jorado bajo el Código Nacional de Procedi-
plea bargaining norteamericano, tan diversa- mientos Penales—, judicializa la ejecución
mente considerado, en su propia tierra, por y con ello abre la puerta al establecimiento
partidarios y adversarios.20 Por supuesto, es de jueces de ejecución previamente acogidos
bien conocida la tendencia de diversos siste- por algunas entidades federativas,22 y regula
mas, gobernados por la orientación acusato- las medidas cautelares y precautorias, pero
ria, a prever “mecanismos de simplificación deja subsistente, con regulación desacertada,
que reservan el procedimiento más garantis- la posibilidad del arraigo, constantemente
ta sólo a los casos realmente controvertidos cuestionada y celosamente preservada.
y a los crímenes graves”,21 observación que
implica la reducción del garantismo para el En lo que toca a la distribución de compe-
conocimiento de la mayoría de los casos y la tencias persecutorias, el giro constitucional
diversidad de opiniones acerca de lo que sig- del 2008 precisó, considerando la existencia
nifica “realmente controvertidos”: ¿en fun- de pareceres diversos que encaminaron dife-
ción de la justicia o de la economía? rentes acciones, que la materia de delincuen-
cia organizada queda bajo la jurisdicción fe-
Es justo reconocer y subrayar que la re- deral. Compete al Congreso de la Unión, en
forma de 2008 ofrece innovaciones relevan- exclusiva, legislar acerca de esta cuestión
tes, positivas, en la vertiente del progreso erizada de problemas, lo cual descarta los or-
denamientos que algunas entidades —entre
19
Tema que he analizado en varias ocasiones; la más reciente en ellas el Distrito Federal— habían comenzado
mi artículo “Criterios de oportunidad y economía en el nuevo sistema de a expedir en relación con esta materia.
justicia penal. ¿Nuevos paradigmas?”, Criminalia, nueva época, año lxxxii,
núm. 2, pp. 65 y ss.
20
Hay abundantes exámenes del nuevo sistema mexicano de justicia
penal en sus conexiones con el plea bargaining, sobre todo a través del
“procedimiento abreviado”. A este respecto, cfr. Zamora Pierce, El procedi- 22
Cfr. Luis Rivera Montes de Oca, Juez de ejecución de penas. La
miento abreviado, México, Inacipe, 2014. reforma penitenciaria mexicana del siglo xxi, México, Porrúa, 2003, y mi
21
Ottavio Sferlazza, Proceso acusatorio oral y delincuencia organiza- reseña bibliográfica en el Boletín Mexicano de Derecho Comparado, nueva
da, trad. de Salvatore La Barbera, México, Fontamara, 2006, p. 104. serie, año xxxviii, núm. 112, enero-abril de 2005, pp. 431 y ss.
79

75 años (1940-2015)
Supra me referí al proyecto ético del sis- La reforma de 2008 dispuso plazos ad
tema penal alojado en el objetivo o fin de las quem para la vigencia plena de las noveda-
penas, particularmente la más intensa y di- des constitucionales. En lo que respecta al
fundida —lo cual no es un acierto—: la priva- sistema procesal acusatorio, ocho años que
tiva de la libertad. A partir del texto de 1917, concluirán en junio de 2016; y en lo que atañe
ese fin fue la regeneración del reo; en 1964 al sistema de ejecución penal —que supone
se acogió el concepto de readaptación, que revisión profunda del régimen penitenciario,
bajo ese nombre u otros equivalentes existe normas y realidad, y judicialización de la eje-
en muchos ordenamientos nacionales y en el cución—, tres años que expiraron hace tiem-
Derecho internacional de los derechos hu- po sin que hubiese avances significativos.25
manos;23 en 2008, aquel término fue sustitui-
do por el de reinserción, sin razones suficien- Por supuesto, la reforma penal constitu-
tes para el cambio, más allá de algunas ideas cional —o, mejor aún, las reformas— se han
demasiado vagas y prejuiciosas a propósito proyectado con fuerza en la jurisprudencia,
de lo que es —pero no es— la readaptación.24 tanto federal como local. Aquélla se ha pro-
nunciado en un elevado número de ocasiones,
En 2008 se indicó que la reinserción y la sobre el significado y alcance de numerosas fi-
prevención de la reincidencia, expresamen- guras aportadas por la ley fundamental. Esta
te planteada en la reforma constitucional, recepción jurisprudencial fue muy relevante,
se buscarían a través del trabajo, la capaci- en su hora, bajo la reforma de 1993; hoy lo es
tación para éste, la educación, el cuidado de al amparo de la reforma de 2008, que tocó un
la salud y el deporte. Algunos de estos datos buen número de temas, como he menciona-
de readaptación o reinserción se hallaban en do, con gran impacto en las determinaciones
textos anteriores; otros son nuevos, como jurisdiccionales.26
ocurre con la invocación explícita del cuidado
de la salud y el deporte. 25
Acerca de esta materia en la reforma de 2008 y las omisiones y “re-
tos” que suscita en materia penitenciaria, cfr. Varios, Seminario. La reforma
penitenciaria. Un eslabón clave de la reforma constitucional en materia pe-
nal, México, Consejo de la Judicatura Federal, 2012. Mi comentario sobre
ejecución de penas, en ibidem, pp. 44 y ss.
23
Ya he mencionado supra, en este orden de ideas, la estipulación 26
Comienza la aparición de compilaciones y estudios acerca de la re-
contenida en la Convención Americana sobre Derechos Humanos, de la cepción de las normas constitucionales de contenido penal –directamente o
que México es Estado parte, cuyo artículo 5.6 se refiere a la reforma y a través de disposiciones secundarias– en las decisiones de los tribunales.
la readaptación social de los condenados, finalidad esencial de la privación Sobre el particular, cfr. Javier Dondé Matute (coord.), Impacto de la reforma
penal de la libertad. penal en la jurisprudencia, México, Inacipe, 2010; Esparza Martínez, Dere-
24
En mi concepto, existe un erróneo entendimiento acerca de lo que chos fundamentales. Jurisprudencia constitucional penal, México, Inacipe,
verdaderamente significa la “readaptación social”, confundida con prácticas 2013, y María Elena Leguízamo Ferrer, “Breves reflexiones sobre el Código
autoritarias o despersonalizadoras que ciertamente son extrañas al recto Nacional de Procedimientos Penales y el juicio de amparo”, en Varios, Co-
sentido de la readaptación y deben ser desechadas. Al respecto, cfr. mis mentarios al Código Nacional…, cit., pp. 27 y ss. En otras obras se brinda
comentarios en “Función de la pena y la readaptación social”, Estudios jurí- información sobre los extremos que ahora interesan, además de referirse
dicos, op. cit., pp. 782 y ss., y Los personajes del cautiverio…, op. cit., pp. a diversas cuestiones de materia penal que no se hallan directamente aso-
58 y ss. Acerca del cambio que en este punto introdujo la reforma constitu- ciadas a la reforma de 2008; así, Decisiones relevantes en materia penal
cional de 2008, cfr. mi libro La reforma penal constitucional..., op. cit., pp. (obra elaborada por el Comité de Publicaciones, Comunicación Social y
181 y ss. Relaciones Institucionales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación),
80

11
o autoritarismo?
Concluiré este apartado sobre la relevante Sin perjuicio —menciona el mismo

reforma de 2008 con la conclusión que a este documento— de que prosiga, por lo pron-
respecto apunta el multicitado documento de- to, la instrumentación de la reforma según
rivado de la Conferencia Internacional sobre lo previsto en las nuevas reformas consti-
Seguridad y Justicia en Democracia, de 2011. tucionales, es preciso revisar esta materia
en forma integral, objetiva y documentada,
La necesidad de una reforma profun- para establecer sus aciertos y sus deficien-
da del sistema de justicia penal mexicano cias. La revisión debe tomar en cuenta
—señala dicho documento— ha sido am- tanto la eficacia verdadera de las solucio-
pliamente discutida. La reforma constitu- nes procesales planteadas —a la luz de las
cional en materia de seguridad pública y circunstancias y las experiencias reunidas
justicia penal iniciada en 2008, que en bue- hasta ahora—, como la inclusión de figuras
na medida se motiva en dicha necesidad, regresivas, incompatibles con el marco de-
ha suscitado muy diversos comentarios. mocrático, e incluso incompatibles con el
En el conjunto figuran observaciones posi- Derecho internacional de los derechos hu-
tivas y cuestionamientos severos. Aquéllos manos, adoptado claramente por la propia
destacan avances a propósito del enjuicia- Constitución a través de las reformas de
miento acusatorio; los segundos subrayan 2011.28
retrocesos en garantías penales y proble-
mas en la concepción y aplicación del sis-
tema procesal.27
2ª ed., México, Inacipe, 2010. Igualmente, el Instituto de Investigaciones

Jurídicas de la unam, en coordinación con la Suprema Corte de Justicia
cuenta con una serie de publicaciones –en la que figuran temas que atañen
a la materia analizada en este artículo– denominada Decisiones relevantes
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
27
Antes me referí al avance de conceptos inherentes al denominado
Derecho penal del enemigo, que desembarcaron también en la reforma del
2008. A este respecto, se puede consultar, entre otros trabajos, a Eduar-
do Salvador Rojas Valdez, “El Derecho penal del enemigo y la reforma
de 2008. Su incompatibilidad con el Estado constitucional y los fines del
Derecho penal”, tesis, México, Facultad de Derecho, unam, 2015. El autor
revisa las características del Derecho penal del enemigo, analiza el régi-
men “parapenal” traído por la reforma de 2008 y señala la incompatibilidad
entre el Derecho penal del enemigo y el Estado constitucional. Propone “la
eliminación del régimen parapenal contra la delincuencia organizada del
sistema jurídico mexicano, tanto a nivel constitucional (artículos 16, 18, 19,
20 y 22) como legislativo (Ley Federal contra la Delincuencia Organizada)”. 28
Elementos para la construcción de una política de Estado…, op. cit.,
Ibidem, p. 321. p. 27.
81

12
Abundantes reformas
posteriores: de 2008 a 2015
D
espués del decreto reformador de 2008
han sobrevenido numerosas reformas
penales, diversas, heterogéneas, que
pudieran conformar, más en razón del tiempo
en que se presentaron (siete años) que en fun-
ción de sus temas, una nueva etapa del pro-
ceso de reformas penales constitucionales. Se
trata, desde luego, de cambios importantes,
que reseñaré en los siguientes párrafos.
83

75 años (1940-2015)
El 4 de mayo de 2009 quedó establecida ción habla del contenido mínimo, el indispen-
—en una nueva reforma al artículo 73 cons- sable, el inexcusable, de las leyes generales,
titucional, para seguir distribuyendo cargas pero no determina el otro lindero: hasta dón-
penales entre la Federación y las entidades de pueden llegar, y por ello, el analista podría
federativas— la facultad del Congreso de la poner en juego la imaginación y quizás con-
Unión para expedir la ley general en mate- vertir una ley general en un ordenamiento
ria de secuestro,1 delito cuya comisión se ha exhaustivo sobre determinada materia, que
incrementado y que causa extrema alarma abarque inclusive todos —o casi todos— los
social. temas generales del Derecho penal.
A propósito de esta reforma, es importante El 14 de julio de 2011 se avanzó un trecho

observar el empleo de un concepto de recien- más en el despliegue de la Federación sobre
te ingreso al orden jurídico mexicano, con materias incluidas, total o parcialmente, en
dudoso sustento constitucional —aunque el ámbito de competencia estatal: la ley ge-
lo tuviera jurisprudencial— hasta el haz de neral abarcará la trata de personas, otro cri-
reformas de 2009 y posteriores: las “leyes men frecuente. Una nueva redistribución de
generales”, que tienen a su cargo —definió competencias se hizo merced a la reforma
inicialmente la jurisprudencia federal— la constitucional del 25 de junio de 2012, pro-
fijación de competencias específicas a cargo ducto del clamor levantado por la frecuente
de la Federación y las entidades, en hipótesis comisión de delitos muy graves (desde ame-
en que se requiere la convergencia de ambos nazas hasta homicidio calificado) en agravio
planos del Estado. de periodistas; ilícitos aparentemente moti-
vados por el ejercicio de esta profesión, que
En la reforma de 2009 y en las subsecuen- puede provocar violencia por parte de autori-
tes de 2011, 2012, 2013, 2014 y 2015 (2 y 10 de dades públicas o delincuentes.
julio), a las que adelante me referiré, se halla
el perfil “mínimo” de esas leyes generales en Hechos de esta naturaleza han causado
materia penal: tienen por objeto “establecer, un severo deterioro a la imagen pública del
como mínimo, los tipos penales y sus san- país más allá de nuestras fronteras y susci-
ciones”, así como “la distribución de compe- tado reclamaciones constantes por parte de
tencias y las formas de coordinación entre la comunicadores sociales y organizaciones
Federación, el Distrito Federal, los estados y promotoras de la libre expresión. De ahí que
los municipios”.2 Adviértase que la Constitu- se hubiese querido brindar protección pe-
1
Sobre este delito en la legislación mexicana, cfr. Roberto Ochoa inciso citado, habrá que tomar en cuenta la nueva redacción aprobada en
Romero, La privación ilegal de la libertad. Especial referencia a los tipos 2016 acerca de reforma política en el Distrito Federal, en cuyos términos
penales contenidos en la Ley General para prevenir y sancionar los delitos “las leyes generales contemplarán también la distribución de competencias
en materia de secuestro, México, Tirant lo Blanch, 2012. y las formas de coordinación entre la Federación, las entidades federativas
2
Así lo ha previsto el inciso a) de la fracción xxi del artículo 73 cons- y los municipios”. Ya no se alude al Distrito Federal, hoy abarcado bajo el
titucional. Ahora bien, con respecto a la última referencia contenida en el concepto de entidad federativa.
84

12
Abundantes reformas posteriores:
de 2008 a 2015
nal para la práctica segura de uno de los de- querido enfrentar, con la expresa alusión a
rechos básicos en el marco de una sociedad los derechos fundamentales, la situación que
democrática: la libre expresión de noticias e ha prevalecido y prevalece en los reclusorios:
ideas. En la especie —señala hoy la fracción violación sistemática y masiva de aquéllos.
xxi del artículo 73—, los órganos federales
podrán conocer de delitos contra periodistas, En 2012 y 2013, primero por la vía política
personas e instalaciones que afecten el dere- y luego por la legislativa, llegó un alivio a lo
cho a la información o las libertades de expre- que se ha denominado, con sobra de razón,
sión e imprenta. “extremoso federalismo”5 en materia penal,
que dispersó la legislación de esta especia-
En 2011 se llevó a cabo una trascendental lidad entre la Federación, los estados de la
reforma sobre derechos humanos, que apa- República e incluso el Distrito Federal (ante-
rejó progresos notables en varios puntos del riormente sujeto al mismo código que regía
ordenamiento nacional. Ya me he ocupado para la Federación).
de esta materia en una obra de la que soy
coautor3 y no pretendo analizar ahora esa A partir de un pronunciamiento presiden-
extraordinaria reforma. Me limitaré a men- cial del 1º de diciembre de 20126 surgieron
cionar algunos extremos en los que ésta se varias iniciativas de revisión del régimen
halla fuertemente asociada a cuestiones pe- constitucional de competencias. En este pun-
nales. Entre ellos destacan: asilo y refugio, to no sólo influyó la evidente necesidad de
restricción y suspensión de derechos y garan- racionalizar la legislación punitiva para dis-
tías, expulsión de extranjeros, investigación poner de la herramienta que sustentase —o
de violaciones graves de derechos humanos y reflejara— una verdadera política nacional,
reinserción social.4 sino también los patentes desaciertos de la
aplicación dispersa, a veces caprichosa, de
Dos palabras acerca de la reinserción, con-
cepto que proviene —ya lo vimos— de la re- 5
Al referirse a la dispersión de la ley penal en México, Luis Jiménez de
forma de 2008. La reinserción se buscará por Asúa sostuvo que “esta multiplicidad legislativa en materia de delitos y pe-
diversos medios; uno de éstos, agregado en nas es por demás dañosa. Nosotros hemos señalado los perjuicios de este
‘extremoso federalismo’ y la conveniencia de unificar la ley penal”. Mencio-
2011, son los derechos humanos. De ninguna nó, como ejemplos del camino a seguir, los casos de Argentina y Suiza. Cfr.
manera es reprochable esta referencia, pero Tratado de Derecho penal, 3ª ed., Buenos Aires, Losada, 1964, p.1263.
6
“Habré de presentar al Honorable Congreso de la Unión, una ini-
resulta extraña si se considera que todas las ciativa de reforma constitucional, que permita contar con un solo Código
personas, no sólo los reclusos, son titulares Penal, y otro de Procedimientos Penales, únicos y de aplicación nacional”.
Véase en http://www.presidencia.gob.mx/decisiones-presidenciales-anun-
de semejantes derechos y acreedores a su ciadas-el-1o-de-diciembre/ El llamado “Pacto por México”, suscrito el 2
protección. Seguramente el Poder Revisor ha de diciembre de 2012 por los partidos políticos Acción Nacional, Revolu-
cionario Institucional y de la Revolución Democrática, se pronunció en el
mismo sentido unificador. Cfr. “Implantar en todo el país un Código Penal
3
Me refiero al libro citado, La reforma constitucional sobre derechos y un Código de Procedimientos Penales Únicos”, en http://www.presiden-
humanos (2009-2011), del que somos coautores Julieta Morales y yo. cia.gob.mx/wp-content/uploads/2012/12/Pacto-Por-M%C3%A9xico-TO-
4
Cfr. ibidem, pp. 124 y ss., 138 y ss., 160 y ss., 177 y ss. y 135 y ss. DOS-los-acuerdos.pdf
85

75 años (1940-2015)
la normativa procesal constitucional estable- nales volvieron a localizarse en el centro de

cida en 2008: aparecieron distintas interpre- la escena donde se reconstruye el régimen
taciones en diversos códigos locales, lo cual federal mexicano. En este caso no se echó
agravó los problemas que se pretendió resol- mano de los conceptos de ley general o ley
ver en 2008.7 reglamentaria, sino de una nueva categoría:
Código Nacional, cuya naturaleza será preci-
Por lo dicho, se volvió a la carga sobre la so explorar dentro del conjunto de leyes de
fracción xxi del artículo 73, a fin de conferir diferente carácter y designación que han lle-
al Congreso de la Unión competencia exclu- gado a nuestro orden jurídico.
siva para legislar sobre diversas materias,
con alcance para toda la República: procedi- El 10 de febrero de 2014 recibimos una
miento penal, mecanismos alternativos de “miscelánea” político-electoral, nueva pre-
solución de controversias de este carácter y sentación de una cauda de reformas de esta
ejecución de penas, enmienda suscitada el 8 materia que han puesto en evidencia la pin-
de octubre de 2013. toresca expresión, utilizada en 1996, de que
se había llegado a una reforma electoral “defi-
Lamentablemente quedó fuera de este nitiva”.9 La definitividad no ha caracterizado,
giro competencial lo que más interesaba que en modo alguno, al sistema electoral, como
quedase dentro: la ley penal sustantiva, cuya tampoco al penal, según hemos podido ver a
unificación ha sido requerida desde hace mu- lo largo de esta exposición.
chos años —constituye un planteamiento
reiterado de la Academia Mexicana de Cien- Dentro de esa miscelánea cobró presencia
cias Penales—, y cuenta en su favor con só- una nueva figura auspiciada por la necesidad
lidos argumentos.8 Como sea, los temas pe- de introducir cambios en la localización polí-
tico-constitucional y en la gestión funcional
7
Sólo para ilustrar esta afirmación, recordaré que en la iniciativa del Ministerio Público, cuyo emplazamiento
senatorial del 30 de abril de 2013, conducente al nuevo Código Nacional
de Procedimientos Penales, se hizo clara referencia a los insatisfactorios
actual viene de 1900.10 La nueva figura fue la
resultados de la reforma constitucional de 2008 por lo que respecta a la
renovación de la legislación procesal en las entidades federativas: “Hasta
el mes de abril de 2013 (esto es, a cinco años de la reforma de 2008, un dicial del Estado de Aguascalientes, 2013, y “Hacia la unidad de la legisla-
lustro de afanes, poblado de expectativas) (énfasis agregado), 23 entidades ción penal mexicana. Tendencias, avances y rezagos”, op. cit., pp. 99 y ss.
federativas cuentan con un Código de Procedimientos Penales de corte Véase, asimismo, el número monográfico de la revista Criminalia “Hacia la
acusatorio: (tres lo operan en todo su territorio, 10 aún sólo lo implemen- unificación de la legislación penal. Aportes de la Academia Mexicana de
tan por regiones, uno lo tiene promulgado pero su vigencia depende de Ciencias Penales”, Speckman Guerra (coord.), año lxxix, no. 1, enero-abril
una declaratoria, siete entrarán en operación parcial durante el 2013, dos de 2013.
iniciarán su operación parcial en 2014 […] siete entidades federativas aún 9
Expresión del Presidente Ernesto Zedillo en su discurso de toma de
se encuentran discutiendo los proyectos en sus legislaturas locales, y […] posesión de la Presidencia de la República el 1º de diciembre de 1995. Cfr.
Colima y el Distrito Federal son las entidades más atrasadas en el proceso el comentario sobre esta cuestión formulado por Emilio O. Rabasa, “La re-
de implementación”. Se pudo agregar que la Federación tampoco contaba forma electoral definitiva”, Boletín Mexicano de Derecho Comparado, nueva
con un código de la materia. Éste era el abigarrado paisaje de la normativa serie, año xxviii, núm. 82, enero-abril de 1995.
procesal penal en 2013, muy distante de los objetivos perseguidos en 2008. 10
Cfr. Varios, Apuntes y documentos para la historia de la Procuraduría
8
Cfr. García Ramírez, La unidad de la legislación penal en México: General de la República, México, Procuraduría General de la República,
antecedentes, iniciativas, obstáculos, razones, Aguascalientes, Poder Ju- 1987, pp. 27 y ss.
86

12
Abundantes reformas posteriores:
de 2008 a 2015
Fiscalía General de la República, que hasta motivos,12 se creó el Sistema Nacional Anti-
la hora de redactar estas notas carece de la corrupción, previsto en el artículo 113 cons-
regulación secundaria requerida por la nor- titucional, cuyo propósito y funcionamiento
ma constitucional. La Fiscalía General está van más allá de los temas penales, pero indu-
concebida como órgano constitucional autó- dablemente los implica. De nueva cuenta se
nomo —uno más en el conjunto creciente y reformó el artículo 73 constitucional —pero
abigarrado de entes de la misma naturaleza no la fracción xxi— para facultar al Congre-
que han proliferado en años recientes—. Con so de la Unión, en forma consecuente con el
el mismo impulso político-electoral, la refor- cambio constitucional, a expedir una ley de
ma de 2014 aportó a la cosecha de leyes ge- bases de coordinación (que no se denomina
nerales, introduciendo en esta categoría la reglamentaria, nacional, general o única)
especialidad penal electoral. del referido Sistema Nacional. Algunos es-
tudiosos de esta reforma han hecho ver que
El 27 de mayo de 2015 hubo nuevas refor- “la aprobación (del Sistema Nacional Antico-
mas importantes. Por una parte, se modificó rrupción) fue recibida con un alto grado de
el artículo 22 constitucional para ampliar los escepticismo por la opinión pública y aun por
supuestos de extinción de dominio —una fi- algunas comunidades académicas” que mani-
gura que también se halla pendiente de ex- festaron “desesperanza”.13
ploración seria desde la perspectiva de los
derechos fundamentales, puesto que incide
en éstos—,11 a fin de incluir el supuesto de en-
riquecimiento ilícito a los antes mencionados 12
“No existe duda alguna de que en México estamos convencidos
de que la corrupción es uno de los principales problemas que aquejan y
en el texto constitucional: delincuencia or- preocupan al país. En los últimos años ha pasado de ser tema de con-
ganizada, delitos contra la salud, secuestro, versación para convertirse en material de las primeras planas de los perió-
dicos”. Marván, Navarro Luna, Bohórquez y Concha Cantú, La corrupción
robo de vehículos y trata de personas. en México…, op. cit., p. 17. Asimismo, véase, Julia Isabel Flores y Agus-
tín Morales Mena (coords.), Inventario de México en 2015, México, unam,
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2015, p. 277. En otra obra, Flores
En la misma fecha últimamente citada, 27 señala que “por primera vez aparece mencionada la corrupción como uno
de mayo de 2015, y a partir de una intensa de los problemas más importantes, ello como consecuencia de recientes
preocupación social para la que abundan los acusaciones de corrupción a altos funcionarios del gobierno”. Sentimientos
y resentimientos…, op. cit., p. 103.
13
Marván, Navarro Luna, Bohórquez y Concha Cantú, La corrup-
ción…, cit., p. 173. Los mexicanos “tenemos muy poca fe en las medidas
tomadas hasta ahora y por ello creemos que el problema irá en aumento”.
Ibidem, p. 286. En el índice de Percepción de la Corrupción 2015, publica-
11
Se ha procurado justificar la extinción de dominio, que desde luego do el 27 de enero de 2016 por Transparencia Internacional y Transparen-
traspasa las fronteras del minimalismo penal acogido por las corrientes li- cia Mexicana, nuestro país obtuvo una puntuación de 35 en una escala
berales. La justificación reside en la necesidad de atraer instrumentos para que va del cero (altos niveles de corrupción) a 100 (bajos niveles); es la
enfrentar nuevas expresiones de la delincuencia. En este sentido, cfr. May- misma puntuación alcanzada en la edición anterior del Índice. No hubo
da Goyte Pierre (que se confiesa “aún asida a la utopía de un pensamiento variación. Diversos “casos”, públicamente conocidos, “hicieron imposible
criminológico de minimalismo penal”), “Las leyes de extinción de dominio, que las reformas constitucionales (que crearon los Sistemas Nacionales
un instrumento para el enfrentamiento a la corrupción y a la criminalidad orde Transparencia y Anticorrupción) tuvieran un efecto positivo en el Índi-
ganizada; la justificación entre la ‘necesidad político-criminal y el minimalis- ce de Percepción de la Corrupción”. Véase Transparency International
mo penal’”, en Varios, El Derecho penal en los inicios…, op. cit., pp. 99 y ss. (www.transparency.org), y Transparencia Mexicana (www.tm.org.mx).
87

75 años (1940-2015)
El 2 de julio de 2015 reaparecieron en el Pocos días más tarde, el 10 de julio de 2015,

plano constitucional los adolescentes en con- acudió la última reforma constitucional de
flicto con la ley penal, tema que ya menciona-contenido penal —última, hasta la fecha
mos al ocuparnos del grupo de reformas in- de elaboración de estas líneas—, también
troducidas en 2005. En el cambio de 2015 a la en relación con la fracción xxi del artículo
fracción xxi del artículo 73 se hizo retroceder
73. En un nuevo intento de amparar con efi-
parcialmente las manecillas de la historia, ciencia derechos humanos frecuentemente
que habían avanzado en 2005. El retroceso vulnerados, se atribuyó al Congreso de la
consiste en la adopción de una ley única — Unión la potestad de expedir una ley gene-
hasta aquí, un paso necesario, que no fue po- ral acerca de desaparición forzada —una
sible adelantar en 2005— en materia de justi- cuestión que ha inquietado al país y deter-
cia “penal” para adolescentes, “penalización” minado severos cuestionamientos por parte
innecesaria y perturbadora. de órganos internacionales de defensa de los
derechos humanos—,14 otras formas de pri-
El régimen de los adolescentes sigue aho- vación ilegal de la libertad y diversos tratos
ra el patrón relativo a los adultos: procedi- o penas crueles, inhumanos o degradantes.15
miento acusatorio y oral, con derechos es-
pecíficos y sin aludir, como antes se hacía,
a la rehabilitación de aquellos sujetos. Se
contempla el internamiento de los mayo-
res de 14 años que incurran en hechos de-
lictuosos, pero se ha omitido calificar esos
hechos como graves, omisión que multiplica
las posibilidades de internamiento, contra-
riamente a la tendencia mundial sobre esta
materia.
Además, el Poder Revisor adecuó la refor- 14

La desaparición forzada se ha presentado en diversos países, al am-
paro de regímenes autoritarios. Es interesante mencionar que las primeras
ma sobre adolescentes a los lineamientos sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, previas a los
competenciales y materiales del régimen de convenios mundial y americano sobre esta materia (el regional americano,
ratificado por México, fue suscrito en Belém do Pará el 9 de junio de 1994)
adultos, en tanto dispuso que el Congreso de versaron precisamente sobre desaparición forzada. Se trató de los Casos
la Unión expidiese una ley única —no nacio- Velásquez Rodríguez, Godínez Cruz, Fairén Garbi y Solís Corrales, todos
nal— procedimental “penal”, de mecanismos ellos contra Honduras, sentencias dictadas el 29 de julio de 1988, el 20 de
enero de 1989 y el 15 de marzo de 1989, respectivamente.
alternativos, de ejecución de penas y de “jus- 15
Conceptos vinculados a la tortura, todos ellos incluidos en tratados
ticia penal” (que por lo visto tiene un conteni- internacionales sobre derechos humanos, además de su recepción en ins-
trumentos específicos. Por lo que toca al ámbito americano, el Pacto de
do diferente de la procedimental) destinada a San José señala enfáticamente: “Nadie debe ser sometido a torturas ni a
adolescentes. penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes” (artículo 5.2).
88

13
Colofón
H
asta aquí, pues, el curso de las estipu-
laciones penales en la Constitución
General de la República, a partir del
texto aprobado en 1917 por un Constituyen-
te en el que participaron muchos diputados
que habían conocido el rigor del régimen pe-
nal del Porfiriato. Esos legisladores no sólo
leyeron las noticias o la doctrina en torno
a la policía, el Ministerio Público, los tri-
89

75 años (1940-2015)
bunales, las prisiones. Algunos vivieron la Hoy contamos con muchas normas plau-
experiencia de la letra de 1857 —una Cons- sibles y algunos trabajos de buena voluntad
titución avanzada y liberal con la que, sin para que las disposiciones hagan el viaje que
embargo, no parecía posible gobernar, como va del discurso del legislador a la realidad de
se dijo o se vivió entonces—1 en contraste la justicia cotidiana, la que he llamado “mi-
con la práctica punitiva de la dictadura que crojusticia”, la que se procura y administra
muchos cronistas, víctimas, testigos, relata- en numerosos espacios del quehacer público,
ron puntualmente.2 a gran distancia de la majestuosa escalinata
de la Suprema Corte de Justicia en la que ve-
En el camino constitucional recorrido des- lan los monumentos a Rejón, Otero y Vallarta.
de 1917, pero sobre todo en el andado desde
1940, dies a quo de este trabajo, han prolife- Lo que más debiera inquietar al observa-
rado las buenas intenciones y han abundado dor del sistema penal de nuestro tiempo —
los tropiezos en la materialización de lo que aquí y fuera de nuestras fronteras— es la
llamé, casi al inicio del recorrido, las decisio- tentación de utilizar la herramienta punitiva
nes fundamentales en materia penal, y entre más allá de su oficio natural en una sociedad
ellas la mayor de todas, rectora del conjunto: democrática, alterando el desarrollo del pen-
¿para qué sirve el sistema penal? ¿Qué que- samiento beccariano y el progreso de la nor-
remos hacer de él y con él? mativa aplicable en todos los casos, tropiezo
en el que incurrió, pese a todas sus bondades,
la reforma constitucional de 2008. Fortalecer
el costado humanista y liberal del aparato
1
Así lo expresó Comonfort, directamente; y por supuesto así lo vivieron
Juárez y Díaz, según la penetrante exposición de Rabasa, que concluye: penal y ahuyentar esa tentación autoritaria
“La Ley de 57, en desacuerdo con el espíritu y condiciones orgánicas de la que pretende cumplir las tareas de la justicia
nación, no podía normar el Gobierno […]”. La Constitución y la dictadura…,
op. cit., p. ej., pp. 89 y 241.
social con justicia penal es el cometido pri-
2
Sigue siendo aleccionadora la relación de John Kenneth Turner, que mordial de la política criminal avanzada, que
pone de manifiesto el verdadero sistema penal del Porfiriato: México bár- no cede en el esfuerzo por implantar una ver-
baro, México, Editores Mexicanos Unidos, 2002. Tampoco puede olvidarse
la respuesta de Díaz a las preguntas de Creelman, en la víspera de la dadera justicia.
3
última “reelección” del dictador: “Empezamos —confesó Díaz— castigan-

do el robo con pena de muerte y apresurando la ejecución de los culpa-
bles en las horas siguientes de haber sido aprehendidos y condenados.
Ordenamos que donde quiera que los cables telegráficos fueran corta-
dos y el jefe del distrito no lograra capturar al criminal, él debería sufrir
el castigo; y en el caso de que el corte ocurriera en una plantación, el
propietario, por no haber tomado medidas preventivas, debería ser col-
gado en el poste de telégrafo más cercano. No olvide usted que éstas
eran órdenes militares”. Prosigue: “Éramos duros. Algunas veces, hasta
la crueldad. Pero todo esto era necesario para la vida y el progreso de la 3
Véanse algunos ejemplos de los señalamientos de tratadistas que se
nación. Si hubo crueldad, los resultados la han justificado con creces […]. han ocupado de las desviaciones que pudiera sufrir, o ya está padeciendo,
Fue mejor derramar un poco de sangre, para que mucha sangre se salvara. el sistema penal en la tensión entre eficiencia y verdadera justicia, debido
La que se derramó era sangre mala, las que se salvó, buena”. Entrevista proceso y control del crimen, derechos humanos y seguridad, en el “Prólo-
Díaz-Creelman, trad. de Mario Julio del Campo, México, unam, Instituto de go” (bajo el rótulo: “Reforma histórica y transición penal”) a la cuarta edición
Historia, 1963, p. 18. de mi libro La reforma penal constitucional…, op. cit., pp. x y ss.
90

Los cambios y las reformas a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexi-
La Constitución
y el sistema penal:
canos son, por decirlo de alguna forma, un indicador de las tendencias en materia
penal que se han presentado a lo largo de la segunda mitad del siglo XX y la pri-

mera década del XXI. Todo esto siempre ha estado envuelto en una esperanza: un
75 años (1940-2015)
sistema de justicia penal justo, un sistema de justicia penal “humano” donde la
víctima y el imputado no se vean sumidos en un doloroso camino.
Las expectativas que se han generado con las reformas constitucionales al sis-
tema penal suelen ser muchas y sus resultados quedan lejos de la tan anhelada
justicia. En este texto del Dr. Sergio García Ramírez se traza un “boceto” de lo que
han sido las reformas al sistema penal en la Carta Magna desde 1940 hasta 2015.
Aciertos y errores, progreso y retroceso, esperanzas, desilusiones, nuevas figuras
penal —unas afortunadas otras contradictorias—.
La Constitución y el sistema penal: 75 años (1940-2015) es una obra que nos reve-
la el itinerario que ha seguido el sistema penal en México. Nos regala una imagen
de lo que ha sido la evolución o involución de la “idea” penal en la Constitución. Un
libro que nos alienta a investigar y a imaginarnos que esa “idea” de poco sirve a la
sociedad si en ella no está implícito el respeto a los derechos humanos.
Obra conmemorativa del
ForroSGR.indd 1 15/08/16 13:01

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Los cambios y las reformas a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexi-

La Constitución y el sistema penal: 75 años (1940-2015)

Obra conmemorativa del

ForroSGR.indd 1 15/08/16 13:01

Sergio García Ramírez

40añosSergioGarcia.indb 3 16/08/16 17:30

Arely Gómez González

Salvador Sandoval Silva

Rafael Estrada Michel

Elisa Speckman Guerra

Jorge Martínez Iglesias

Alfonso Jesús Mostalac Cecilia

40añosSergioGarcia.indb 4 16/08/16 17:30

Sergio García Ramírez

40añosSergioGarcia.indb 5 16/08/16 17:30

© Sergio García Ramírez

Instituto Nacional de Ciencias Penales,

Primera edición electrónica, diciembre de 2016

ISBN electrónico: 978-607-8447-77-0

Coordinadora de la Serie 40 Aniversario: Elisa Speckman Guerra

Conozca nuestra oferta educativa

Posgrado Capacitación Publicaciones

40añosSergioGarcia.indb 6 16/08/16 17:30

1. Academia e Instituto: la circunstancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.25

2. Las reformas constitucionales: en general y en particular. . . . |.29

3. Función del sistema penal en el marco constitucional.

4. Series de normas penales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.45

5. La norma y la vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.49

6. Factores y perfil de las reformas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.53

40añosSergioGarcia.indb 7 16/08/16 17:30

8. Una larga etapa: escasas reformas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.61

9. La amplia reforma de 1993 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.65

10. Etapa intermedia: múltiples temas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.67

11. La reforma ambigua de 2008: ¿democracia o autoritarismo?. . . . . |.75

12. Abundantes reformas posteriores: de 2008 a 2015 . . . . . . . . . . . |.83

13. Colofón. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |.89

40añosSergioGarcia.indb 8 16/08/16 17:30

Instituto Nacional de Ciencias Penales

40añosSergioGarcia.indb 1 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 2 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 3 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 4 16/08/16 17:30

El Inacipe a cuarenta años:

Sergio García Ramírez

40añosSergioGarcia.indb 5 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 6 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 7 16/08/16 17:30

primeros pasos del Instituto, su yo y su cir-

40añosSergioGarcia.indb 8 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 9 16/08/16 17:30

los elementos sobresalientes del nacimien- Al cabo de una enérgica etapa de

40añosSergioGarcia.indb 10 16/08/16 17:30

haceres públicos de procuración federal aliados de aquella entidad pública, estable-

40añosSergioGarcia.indb 11 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 12 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 13 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 14 16/08/16 17:30

40añosSergioGarcia.indb 15 16/08/16 17:30

Instituto, se debe traducir en la creatividad conferencias, seminarios, mesas redondas.

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40añosSergioGarcia.indb 17 16/08/16 17:30

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