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Johann Benfeld
* Relación jurídica (sentido estricto): aquel vínculo ente sujetos de derecho, surgido de un
determinado supuesto preestablecido por la norma jurídica, el cual opera como condición
del surgimiento de situaciones jurídicas correlativas de derechos y deberes, cuyo objeto
consiste en ciertas prestaciones, acciones u omisiones, cuyo cumplimiento está garantizado
por la eventual aplicación de una consecuencia coactiva (sanción).
Lenguaje jurídico:
- norma jurídica utiliza lenguaje prescriptivo (ordenar determinadas acciones u
omisiones).
- ciencia jurídica utiliza lenguaje informativo descriptivo (derecho y normas como
objeto de estudio con función cognitiva)
- el lenguaje con significación jurídica entrega conocimiento del derecho y sus normas.
- dentro de lenguaje con signifación jurídica, los términos con signifación jurídica
(palabras con sentido preciso que va más allá de su uso coloquial) se dividen entre:
a) términos propiamente jurídicos*: aquellos creados por el derecho y que expresan
una peculiar relación o realidad jurídica
b) términos con importancia jurídica: sin ser creados por el derecho, adquieren una
significación diferente a la usual.
*: términos propiamente jurídicos expresan de una forma más pura al derecho. Se le hace una
distinción en cuánto a la extensión de su campo (afectando a su campo de aplicación). A
ciencia jurídica le interesan con mayor extensión debido a que de ellos se siguen otros más
particulares, generando una posibilidad de precisar con mayor claridad y comprensión al
derecho.
Capítulo 2
“Sujetos de derecho”
Perspectivas:
a) Teoría del derecho: qué significa ser sujeto de derecho.
b) Antropología jurídica y sociología del derecho: en qué consiste ser y cuál es su
naturaleza.
c) Dogmática jurídica: quiénes son tales en el ordenamiento jurídico.
d) Filosofía del derecho: quiénes debiesen ser reconocidos como tales.
Sujeto de derecho.
- Necesidad de diferenciar con ser humano debido a existencia de entidades de carácter
colectivo o individual distintas al ser humano que comparten con él la calidad de
sujeto de derecho.
- Tal calidad se materializa en ser capaz de actuar en el mundo jurídico normativo,
mediante derechos y deberes.
- Capacidad se divide entre:
o De goce: ser titular de derechos y atributos de personalidad. Inherente al
sujeto de derecho en general.
o De ejercicio: poder actuar por sí mismo en la vida jurídica. No es inherente al
sujeto de derecho.
o De goce determina existencia de sujeto.
Concepto: conjunto de condiciones establecidas por la norma jurídica que, una vez
producidas, permiten el surgimiento de las consecuencias normativas contenidas en el
precepto.
Derechos y hechos.
- Hechos entran como presupuesto de activación de normas jurídicas.
- Derecho establece una relación regulativa de hechos y no descriptiva.
- Hechos no entran como materia de descripción físico-causal (ciencia empírica).
Función: actuar como condición solo si él se verifica se producen las consecuencias previstas
por la norma.
- Destinatarios de la norma jurídica en última instancia serían los jueces.
- En la proposición hipotética de carácter condicional, las consecuencias normativas son
de carácter deontológico.
Capítulo 4
“Situaciones jurídicas”
Cuando se establece una relación jurídica, a partir de una norma, tenemos dos partes, una con
poder para exigir algo y otra con el deber de cumplir.
- Si uno no cumple, se puede reclamar intervención de la justicia.
- Norma está amparada por la coacción.
- Reciprocidad no está siempre presente, como sí en contratos.
Teorías negativas:
- León Duguit
o Derecho es un fenómeno social que solamente tiene sentido y es apreciable en
condiciones de vida real de sociedad.
o Derecho solo surge como criterio de regulación de relaciones interpersonales.
o Idea de poder aumentado de voluntad individual no tiene correlato en la
realidad para ser observado y materia de ciencia.
o Solamente existe el derecho objetivo con naturaleza social regulativa.
- Hans Kelsen
o Ordenamiento jurídico está compuesto por normas.
o Ord. jurídico atribuye efectos a ciertos actos de sujetos de derecho, en tanto la
norma los habilita para producir una situación jurídica.
o Derecho subjetivo sería el derecho objetivo considerado desde la perspectiva
del mismo sujeto de derecho.
Teorías positivas:
- Teoría de la voluntad (Bernard Windscheid)
o Derecho subjetivo es la manifestación de una voluntad reconocida por el
ordenamiento jurídico.
o Puede verse como una potestad (Willensmacht). Ej: demandas.
o Puede verse como una voluntad soberana (willenssherreschaft). Ej: la renuncia
de un derecho.
o Crítica por dudas en qué sucede con:
▪ Quienes no pueden expresar su voluntad.
▪ Accidentes con efectos jurídicos.
▪ Renuncias de derecho prohibidas.
o Otras críticas:
▪ Mera cesación de voluntad equipararía a la renuncia del derecho.
▪ Incapaces absolutos no tienen derechos subjetivos.
▪ Capaces que no intervengan directamente jamás podrían contraer
derechos subjetivos.
- Teoría del interés (Rudolph Von Ihering)
o Derecho subjetivo es cierto interés protegido por el derecho.
o Derecho admite una consideración externa y otra interna. Subsistiría entonces
mientras acción no prescriba.
o Sujetos persiguen ciertos bienes de vida para cuyo goce cuentan con
protección y reconocimiento del derecho.
o Bien es un objeto del derecho, de naturaleza económica, social o moral.
o Críticas: bastaría puro interés para estar en presencia de un derecho (situación
meramente precaria de expectativa frente a un bien).
o Objeto podría ser cualquier cosa que soberano político eleve a calidad.
- Teoría ecléctica (George Jellinek)
o Potestad de voluntad humana, reconocida y protegida por el ordenamiento
jurídico, que tiene por objeto un bien o interés.
o No se libra de críticas anteriores.
- Teoría de pertenencia-dominio (Jean Dabin)
o Sería lo que pertenece a un titular: lo que es suyo.
o Pertenencia de cosa (bien, atributo, etc) que toca sujeto y le interesa.
o Domino sería el poder de disposición de la cosa objeto del derecho y expresión
máxima de pertenencia.
o Crítica: ciertos derechos están en su pertenencia pero no son disponibles para
él (vida) de los que caben solo un ejercicio pasivo.
o Crítica: solo explica perspectiva civil y patrimonial.
Contenido: integración de un elemento externo (norma jurídica que los establece) y otro
interno (facultad de ejercer derecho y exigir).
Clases:
- En atención a sujeto pasivo.
o Absoluto: puede exigirse su respeto a toda persona. Ej: derechos reales y
fundamentales.
o Relativos: exigibles a aquellas personas que han contraído el deber correlativo
al derecho. Ej: generalmente los derechos personales.
- En atención a la facultad otorgada al titular.
o Simples: son aquellos que se agotan con realización de una conducta.
o Complejos: conjunto de distintas facultades (derecho de dominio)
- En atención a su ámbito de ejercicio.
o Subjetivos públicos: puede ejercitarse en contra del Estado y sus órganos
(derechos fundamentales).
o Subjetivo privado: se hacen valer entre particulares en sus respectivos
negocios jurídicos.
- En atención a los bienes o valores que protege.
o Fundamentales: se consagran las más de las veces en CPR y gozan de un
estatuto protectivo. Existen también en tratados internacionales (art. 5 CPR).
Ej: acción de amparo y protección.
o Ordinarios: consagrados en disposiciones jurídicas legales. Protegidos por
régimen común.
Deber jurídico.
- El por cuál razón está la necesidad jurídica de realizar una conducta.
- Primer argumento (iusnaturalista)
o Se está obligado cuando se actúa correctamente, siendo la coerción un mero
añadido.
o Duda en si leyes injustas deben de ser obedecidas (posibles desobediencia
civil).
- Segundo argumento (realista)
o De no ejecutar acción requerida, procede una acción coactiva y uso de fuerza
institucional.
o Falta de legitimidad teórica al suponer que el derecho no es distinto a una
especie de asalto sofisticado.
- Tercer argumento (Kelsen)
o Obligación jurídica es independiente a la moral. Tampoco debe confundirse
con violencia.
o Prescripción de bien común de contenido ético mínimo.
Capítulo 6
“Objetos del derecho”
Objeto del derecho objetivo:
- La conducta humana en su dimensión social (externa y perceptible).
- Relaciones sociales con relevancia para la comunidad.
- Se busca regular efectos de hechos con significación jurídica a nivel conductual.
Sanción y coacción.
- Coercible: no atiende a la voluntad de individuos cuando se trata de hacer cumplir una
norma, en la medida que ello sea posible.
- No toda sanción necesariamente trata de aplicar fuerza (nulidad de acto).
Sanciones civiles.
- Ejecución forzada: ordenar cumplimiento de una obligación.
o En naturaleza: cumplimiento de obligación es posible.
o En equivalencia: imposibilidad de cumplir obligación. Indemnización o
despojar de ciertos bienes para rematar en subasta pública.
o Posibilidad de que deudor cumpla sin intervención previa de fuerza.
- Nulidad del acto
o Desconocimiento de efectos jurídicos de acto por carencia de requisitos o
formalidades legales.
o Partes se retrotraen a estado anterior a celebración de acto, sin perjuicio de
excepciones que logren confirmar acto.
Sanciones penales.
- Principal sanción es la pena (sanción que se sigue como consecuencia de la comisión
de un delito).
- Delito:
o Conducta debe ser punible (objeto de pena):
▪ Típica: establecida en cuerpo legal con total precisión.
▪ Antijurídica: sin circunstancias que eximan de responsabilidad.
▪ Culpable: realizada con dolo (intención) o culpa (sin debido cuidado).
o Sometido a adecuada sanción penal.
o Lleva condiciones objetivas de punibilidad.
- Ej: presidio, reclusión, relegación, confinamiento, extrañamiento, inhabilitación, multa,
destierro.
Comparación
- Penal es reclamada de oficio por MP. Civil es reclamada por sujeto interesado.
- Penal tiene interés público comprometido. Civil busca beneficiar a demandante
- Penal tiene carácter retributivo o preventivo. Civil busca resarcir el daño producido.
- Penal busca producir un daño en afectado por sanción. Civil considera al daño del
ejecutado como un efecto colateral indeseado.
Capítulo 8
“Derecho como ordenamiento jurídico”
Sistema normativo jurídico (Nino):
- Sistema normativo reconocido por ciertos órganos que el mismo sistema estatuye y
que regula las condiciones en que esos organismos pueden disponer la ejecución de
medidas coactiva en situaciones particulares, recurriendo al monopolio de la fuerza.
- Características:
o Sistema normativo
▪ Ser un conjunto de normas jurídicas que pueden determinar a ciertas
conductas como prohibidas, obligatorias o permitidas.
▪ También se contemplan definiciones, fórmulas procesales y conceptos
que permiten dar sentido al sistema.
o Sistema coactivo
▪ Aunque coactividad de norma es característica destacada, no tiene
porqué serlo del sistema entero.
▪ Resulta utópico, de todas formas, pensar en un sistema jurídico no
coactivo en la práctica ya que debe regularse, al menos, el monopolio
de la fuerza estatal.
o Sistema institucionalizado
▪ Normas que permiten adaptación del derecho a nuevas exigencias.
▪ Adaptación es limitada por necesidad de certeza jurídica.
▪ Normas que indican cómo reconocer a una norma válida y existente.
▪ Posibilidad de generar nuevas normas o modificar antiguas.
▪ Normas que establecen cómo solucionar controversias sociales.
o Existencia de órganos encargados de creación, aplicación e interpretación.
▪ Órganos jurisdiccionales son encargados de interpretación y aplicación
del derecho.
o Sistema unitario y coherente
▪ Se busca evitar antinomias
o Sistema pleno
▪ Soluciones a problemas jurídicos están en propio ordenamiento.
Pertenencia al ordenamiento.
- Cuestiones: cómo saber cuándo pertenece a un determinado ordenamiento y el cómo
distinguir a un ordenamiento de otro.
- Normas primarias o derivadas (derivan de alguna norma superior o primaria.
- Criterio de pertenencia al sistema de derivadas (Nino)
o Cuando el acto de dictarla está autorizada por otra norma ya perteneciente.
Solamente aplicable a derivadas. Ej: DFL, sentencias de tribunales.
- Criterio territorial
o Territorio jurisdiccional es efecto del ordenamiento al ser su ámbito de
aplicación. Hay posibilidad de haber territorio más allá de fronteras para tener
ámbito de aplicación. Ej: normas relativas a capacidad y obligación con
parientes chilenos.
- Criterio del origen de cierto legislador (John Austin)
o Derivada pertenece si es posible hacerla derivar de un legislador soberano.
o Supone erróneamente que sistema se identifica con figura del soberano,
entonces, si cambia éste último, cambiaría también el ordenamiento.
- Criterio de la norma fundamental (Kelsen)
o Derivada pertenece si es posible derivarla de una norma fundamental.
o No explica cómo la misma fundamental pertenece al sistema.
o Puede explicar validez, coherencia y unidad.
- Criterio de la regla de reconocimiento (Hart)
o Norma fundamental es suprema norma de reconocimiento que da validez al
resto de las normas.
o Posibilidad práctica de encontrar más normas de reconocimiento.
- Criterio del reconocimiento de órganos primarios (Alf Ross y Joseph Raz)
o Dependen de reconocimiento que hacen órganos primarios de un
ordenamiento (órganos jurisdiccionales).
o Problema de que mismos órganos son establecidos por otras normas.
Validez
- 1er argumento.
o Norma o sistema son válidos cuando existen (se confunden conceptos).
o Se es válida cuando está vigente, o sea, tiene eficacia (relacionado a práctica).
- 2do argumento
o Es válido cuando dispone prescripciones que pueden ser justificadas en razón
de que disponen una conducta que debe ser realizada como obligatoria o
evitada como prohibida.
o Enfoque en el contenido de la norma.
- 3er argumento: es válida cuando otra norma que declara su aplicación es obligatoria.
- 4to argumento: cuando ha sido dictada por autoridad competente (jurisdiccional).
Estructura de sistema.
- Fuentes del derecho
o Definiciones: acto concreto creador del derecho o forma de expresión de la
norma creada.
o Posibilidad de distinguir: CPR, ley, tratados, DFL, D. Ley, reglamentos, actos
administrativos, instrucciones, jurisprudencia, costumbre y doctrina.
o Clasificación.
▪ Creación deliberada (intervención de órganos competentes en proceso
determinado, como la ley) o espontánea (sin intervención de
procedimiento u órganos, como la costumbre).
▪ Formal (forma en que se expresa la norma) o material (autoridad u
órgano de la cual emana).
▪ Positiva (escrituradas bajo forma de cuerpo legal) o no positiva (no
forman parte de un cuerpo legal).
▪ Legales (CPR y Ley), con rango legal (DFL, DL o Tratados) o no legales
(reglamentos, actos, etcétera).
o Orden jerárquico de normas en sistema democrático constitucional moderno.
Unidad y coherencia
- Necesidad de determinar la unidad de un sistema jurídico y pertenencia de normas.
- Necesidad de especificar cómo han de resolverse conflictos normativos.
- Kelsen: normas jurídicas en su conjunto valen porque existe una norma suprema que
da sentido al sistema.
o Noción de Constitución es una fictio de la ciencia jurídica que establece que
todo lo no reñido a ella, es inválido.
- Coherencia que demanda el ordenamiento no es igual a la que supone un sistema
lógico deductivo.
o Si sistema lógico tiene incoherencia, falla todo el sistema. Sistema jurídico
tiene incoherencias pero son solucionables.
o Posibles incoherencias en cuanto a lo temporal, espacial, personal o material,
resultando en antinomias jurídicas.
- Criterios de solución de antinomias.
o Lex superior derogat inferiori (relacionado a Kelsen)
o Lex specialis derogat generali
o Lex posterior derogat priori
- Destinatarios del deber de coherencia son el legislador y el juez ya que cantidad de
antinomias está relacionada al clima de incerteza e inseguridad jurídicas.
Destinatarios:
- Generales: no hacen distinción respecto de su aplicación (aplicación universal).
- Particular: destinatario específico.
Condiciones:
- Categóricas: no requieren de verificación de un supuesto condicionante para ser
cumplidas.
- Hipotéticas: sí demandan verificación de un supuesto jurídico.
- Hay algunas con aplicación incondicional (orden público) y otras que requieren de
supuestos adicionales (normas supletorias de la voluntad).
Estructura lógica.
- Reglas de cambio: permiten modificación del sistema jurídico (generación o
derogación).
- Reglas de adjudicación: garantizan eficacia de una norma al señalar mecanismos que
aseguran su cumplimiento (procedimientos).
- Reglas de reconocimiento: permiten determinar cuando una cierta norma pertenece a
un ordenamiento determinado (Kelsen y norma fundamental).
Coacción de normas.
- Perfectas: normas jurídicas con sanción.
- Imperfectas: normas jurídicas sin sanción o de fomento que prescriben un “premio”
(éstas últimas serían una manifestación de ciertas políticas estatales).
Capítulo 10
“División del ordenamiento jurídico”
Consideraciones preliminares.
- Las normas de naturaleza constitucional, por ejemplo, parecen regular la conducta de
ciertos sujetos de derecho y de forma muy especial.
- Normas de derecho civil parecen apuntar en otra dirección a la constitucional.
- Posible división entre el derecho público y derecho privado, aunque muchas veces se
confunden entre sí.
Orden público
- Normas que limitan la autonomía de los individuos en orden de actuar y generar
vínculos jurídicos, y, por otra parte, excluyen la aplicación de la ley extranjera con
carácter extraterritorial.
- Toda norma de derecho público es de orden público, pero también hay normas de
orden público que son, a la vez, de derecho privado o rama sui generis.
- Relaciones de familia, requisitos de validez, conductas prohibidas, derechos
irrenunciables.
- Características:
o Miran al interés general de la comunidad.
o Normas irrenunciables.
o Funcionan como límite a la autonomía de la voluntad.
o Son un límite a los efectos extraterritoriales.
o Tienen carácter imperativo (acarrea nulidad de los actos), nunca facultativo.
Capítulo 10
“El saber jurídico”
Ciencia del derecho
- Comparte la pretensión epistemológica de alcanzar mediante un método de estudio
definido un conocimiento racional, verdadero y sistemático del derecho positivo.
- Nacido a partir del entusiasmo por el método científico en siglo XIX.
- No sire método de ciencias naturales al no ser un hecho pre-establecido.
- Científico toma al derecho como un hecho cuya existencia no se cuestiona, aunque
sepa que no es pre-existente.
- No se emite opinión valórica respecto al derecho ya que su objeto es el derecho
positivo.
- Pretende conocer con verdad aquello que se le presenta como su objeto de estudio.
- Nada obsta a que uno pueda conocer con verdad al derecho positivo.
- Disciplinas.
o Dogmática jurídica
▪ Desarrollo de complejos sistemas de carácter formal elaborados a
partir de ciertos principios jurídicos que se entienden presentes en la
norma de derecho positiva y que dotan de contenido y sentido a las
mismas.
▪ Posibilidad de establecer relaciones entre principios y normas.
▪ Toma al derecho positivo como hecho dado e indiscutible.
▪ Se busca una compresión abstracta de las normas positivas.
▪ Procede a esclarecer los diferentes ámbitos del ordenamiento.
▪ Busca describir las normas.
▪ Busca interpretar las normas a fin de lograr la ordenación y
sistematización del ordenamiento.
▪ Contribuye a la generación de nuevas normas.
▪ Busca también cumplir función crítica.
o Análisis comparado de derecho
▪ Necesario para correcta aplicación de derecho foráneo.
▪ Cotejo de diferentes sistemas normativos jurídicos pertenecientes a
diferentes estados.
▪ Busca establecer analogías y disimilitudes entre ordenamientos.
o Teoría general del derecho
▪ Busca formular los conceptos jurídicos fundamentales.
Historia del derecho, Sociología y Filosofía jurídica
- Sociología jurídica.
o Comprensión del nacimiento y evolución del fenómeno jurídico dentro de los
grupos sociales.
o Repercute en las relaciones sociales de los individuos.
- Filosofía del derecho
o No siempre afirma que su objeto sea derecho positivo.
o Discusión de justicia, qué es y qué debe ser el derecho.