SISTEMA DE POSGRADO

DISEÑO DE INVESTIGACIÓN

DATOS GENERALES
MAESTRÍA EN DERECHO
NOMBRE DEL PROGRAMA:
PROCESAL
FECHA DE RECEPCIÓN
TRABAJO DE TITULACIÓN:
“LA SIMULACIÓN LABORAL EN EL
SECTOR PUBLICO Y PRIVADO,
TÍTULO DEL TRABAJO:
ARTIFICIOS, FORMAS Y CONTRATOS
UTILIZADOS DE LOS PREVISTOS
EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA”
NOMBRE DEL MAESTRANTE: BYRON EDUARDO GARCIA SUAREZ
FECHA DE ENTREGA DE
APROBACIÓN:
LINEA DE INVESTIGACION SOCIEDAD Y PROCESO.

SIMULACION LABORAL: OBJETO DE ESTUDIO

La simulación laboral constituye en esencia toda forma de encubrimiento

de una relación jurídico -laboral por una carácter administrativo, civil, mercantil
u otra índole y que se lo utiliza a través de artificios legales, contratos y
formas existentes en la legislación ecuatoriana dentro de esfera de lo público
o privado. (Bernuy Álvarez, 2012)

La Constitución de la República del Ecuador en la parte pertinente del Art.

327 establece “(…) El incumplimiento de obligaciones, el fraude, la simulación, y
el enriquecimiento injusto en materia laboral se penalizarán y sancionarán de
acuerdo con la ley”. (Asamblea Nacional, 2008).

El Art. 37 del Código del Trabajo, establece: “Los contratos de trabajo están
regulados por las disposiciones de este Código, aún a falta de referencia expresa
y a pesar de lo que se pacte en contrario”. (H. Congreso Nacional, 2012).

PLANIO Y RIPERT expresan: "Hay simulación cuando se hace

conscientemente una declaración inexacta o cuando se hace una convención
aparente cuyos efectos son modificados o descartados o suprimidos por una
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convención contemporánea de la primera y destinada a permanecer secreta .. ".

(Citada por la C.S. de J. en casación de junio 25 de 1937). El ilustre profesor
FRANCISCO FERRARA expone: "Un negocio simulado es el que tiene una
apariencia contraria a la realidad o porque no existe en absoluto, o porque es
distinto de como aparece. Entre la forma extrínseca y la esencia verdadera hay
un contraste llamativo: el negocio que, aparentemente, es serio y eficaz, es en sí
mentiroso o .ficticio, o constituye una máscara para ocultar un negocio distinto ...
". ("La simulación en los Negocios Jurídicos". Madrid, 1953, p.43. .La Corte
Suprema de Justicia de Uruguay definió la “simulación” en sentencia de vieja
data, cuya filosofía aún se mantiene vigente, así: " .. La simulación consiste en
celebrar un acto o contrato, pero al mismo tiempo celebrar con la misma persona
un acto secreto que adicione, modifique, altere o descarte los efectos del acto
público o aparente ... ".(Casación de junio 25 de 1937)

La Constitución de la República del Ecuador, mediante sus normativas

supremas establece un conjunto de principios jurídicos, los cuales velan por
proteger los derechos de los trabajadores de forma intangible e irrenunciable. La
clase obrera a través de infinidad de luchas ha conseguido la implementación de
nuevos derechos y de tal forma se garantice su integridad y para su efectiva
aplicación existe un ordenamiento jurídico, como lo es el Código del Trabajo, el
mismo que consta de diferentes parámetros en los que se encuentra
determinado un conjunto de derechos de los que son partícipes todos aquellos
trabajadores que diariamente se esfuerzan por una justa remuneración y gozar
de lo que en ley son beneficiarios, en tal virtud he creído conveniente realizar mi
investigación acerca xiv de la simulación de contratos laborales, lo cual no se
encuentra regulado en la legislación laboral ecuatoriana, por medio de la Ley de
Transformación Económica del Ecuador.

DERECHO DEL TRABAJO: CAMPO DE ESTUDIO

El derecho Laboral regula las relaciones contractuales entre trabajadores y

sus empleadores con la finalidad de establecer derechos y obligaciones. Es
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una rama del derecho público (convenios colectivos, derecho a huelga) con pie
también en el privado (contrato de trabajo, salarios, vacaciones). Es una rama
del derecho muy amplia que incluye también aspectos de derecho constitucional
(Espinosa Serrano, 2015).

El Derecho laboral en la más estricta significación jurídica comprende la

prestación realizada a otro en estado de subordinación y mediante la
suscripción de contrato expreso o acuerdo tácito de voluntades a cambio de
una remuneración por tal concepto (Organización Internacional del trabajo,
2019). Para hablar del trabajo en esta esfera, se requiere la situación de
obligatoriedad libremente consentida por las partes, aunque persista la
desigualdad entre quien necesita ganar su sustento económico y de quien
requiere los servicios de los asalariados para la prestación del servicio o la
ejecución de la obra.

Existen contratos civiles y mercantiles existentes en el ordenamiento

jurídico ecuatoriano como el de prestación de servicios profesionales,
arrendamiento mercantil, transporte, comisionista mercantil, entre otros, que
se utilizan para encubrir las relaciones contractuales de índole laboral.

En el sector público se suscriben contratos de servicios ocasionales con

los obreros del estado de los previstos en la LOSSEP, ley de contratación
publica, ley de educación intercultural y otros para dicho encubrimiento,
además de otros mecanismos y artificios administrativos utilizados para esta
malhadado este propósito.

DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA

Es frecuente observar cómo en lo privado, pese a pactarse acuerdos de

voluntades para las prestación de servicios lícitos y personales por cuenta ajena
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entre trabajadores y empresarios donde prima la subordinación y el pago de

una remuneración como contraprestación por los servicios físicos prestados o
la ejecución de la obra realizada, se impone la suscripción de contratos
escritos de índole civil bajo la figura de “prestación de servicios profesionales”,
arrendamiento o locación de servicios, comisionistas mercantiles, entre otros, lo
cual cae en el fraude y la simulación laboral.

En el ámbito público este fenómeno no es la excepción pues el Estado a

través de sus funcionarios públicos utilizan artificios administrativos y
contractuales existentes en la legislación ecuatoriana para encubrir la relación
jurídico laboral de los obreros del estado ( auxiliares , conserjes , choferes , etc)
imponiéndoles la suscripción “ contratos ocasionales”, prestación de servicios
profesionales y otros, propiciando la suscripción de acciones de personal
fraudolentas dentro de régimen distinto al de su verdadera naturaleza; se
contrata obreros a través de empresas prestadoras de servicios técnicos
especializados o actividades complementarias (EPAC- ESTE) quienes pese a
tener estabilidad y encuadrarse dentro del giro normal de las instituciones y
empresas públicas se precariza su permanencia y se limita sus derechos
irrenunciables, se utiliza de forma indebida partidas presupuestarias
inherentes a servicios profesionales y personales para distraerlos del pago de
beneficios laborales y seguridad social, además bajo la supuesta autonomía
seccional se “califican” sin informe técnico del Ministerio de trabajo a los
obreros dentro del régimen de la ley orgánica de servicio público, ley orgánica
de educación intercultural bilingüe, ley de contratación pública, todo ello en
detrimento de los derechos individuales y colectivos de los trabajadores del
estado.

Formulación del problema:

¿Es imperativo introducir reformas legales en el ordenamiento jurídico

ecuatoriano para combatir el fraude, la simulación y enriquecimiento
injustificado en materia laboral y hacer respetar los derechos elementales
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de los trabajadores?

PREMISA

La ausencia en el ordenamiento jurídico de un régimen de determinación

de figuras legales y tipificar sanciones administrativas, civiles y penales para
quienes utilicen artificios y contratos simulados en lo público y privado
vulnera los derechos elementales del trabajador de los previstos en la ley y en la
Constitución de la República del Ecuador

OBJETIVOS

Objetivo general:

Fundamentar un estudio jurídico doctrinario sobre la simulación laboral en el

sector público- privado y las formas, contratos y artificios de los previstos en
la legislación ecuatoriana.

Objetivos específicos:

Desarrollar un estudio comparativo en el Ecuador acerca del fenómeno de

la simulación laboral en el sector público y privado para determinar las similitudes
y diferencias existentes con otras legislaciones de America latina y l Caribe.

Identificar las formas contractuales más comunes existentes en el

ordenamiento jurídico ecuatoriano para la determinación de vacíos legales en el
tema del fraude, simulación laboral y enriquecimiento injustificado en matera
laboral.

Establecer una propuesta de reforma debidamente fundamentada al Código

del Trabajo ecuatoriano, COIP y leyes administrativas a través de la
incorporación de articulados que incorporen sanciones a quienes hicieren uso
de ésta clase de contratos y artificios en perjuicio de los derechos del
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trabajador público y privado

Métodos teóricos:

Método Científico. Se lo aplicó en el desarrollo de toda la investigación,

permitiendo destacar los efectos de la simulación y el fraude laboral a través del
estudio fundamental de los diferentes contratos en los cuáles se vulnera en
parte el conjunto de derechos que le pertenece a la clase trabajadora u obrera de
nuestro país en el sector público y privado y confronta con lo previsto en otras
legislaciones de América latina y el Caribe.

Método deductivo. A través de éste método, se constata, que los derechos

fundamentales de las personas trabajadoras estipulados en nuestra Constitución
de la República del Ecuador se encuentran vulnerados, en la celebración de los
contratos simulados y mediante la utilización de mecanismos fraudlentos de los
comúnmente utilizados.

Método Inductivo. Con la utilización del presente método se puede

establecer parte de la doctrina de la presente investigación jurídica e
identificación de vacíos legales existentes en la legislación ecuatoriana.

MÉTODOS EMPÍRICOS

Métodos empíricos:

Principalmente como técnicas aplicadas dentro de la presente Investigación

Jurídica, está la encuesta y la entrevista; por otro lado también aplique otras
técnicas suplementarias de gran importancia como lo es la observación y el
fichaje.

Los materiales que fueron empleados en el presente trabajo de investigación,

están las obras literarias de diferentes autores de la materia correspondiente a la
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temática, la Constitución de la República del Ecuador, Código de Trabajo, COIP,

lesyes de la administración publica, literatura científica, Internet, Computadora,
además de los recursos económicos y humanos. En definitiva la investigación fue
documental, bibliográfica, de campo y comparativa, para así encontrar normas
jurídicas comunes en el ordenamiento jurídico nacional e internacional, para de
esta forma descubrir sus relaciones y destacar sus diferencias y semejanzas; y,
por tratar de una investigación analítica se utilizó de igual manera la
interpretación de textos los cuales fueron de vital importancia.

Categorías Dimensiones Instrumentos Unidades de análisis

*Constitución de la República del
Ecuador Artículos 33,3.124,229,
325,326,327,328,329,330,331,332,333
*Código del Trabajo: Arts 5, 37,
Simulación laboral: Análisis documental
Mandados constituyente 8 y
La simulación del Estudio de casos:
reglamento de aplicación:
contrato es la Derecho del trabajo, civil . Derecho *Ley Orgánica de servicio público
realización del mercantil y administrativo. comparado( jurisprudencia Arts: 61,62, 58,
*Normas técnicas del subsistema de
mismo pero con un y doctrina)
clasificación de puestos del servicio
contenido no real aun Proyectos de ley
Civil y sus reformas( resolución
conociéndolo las ( presentados en la
SENRES- RH-2005-0042 publicada
partes implicadas con Asamblea Nacional)
en el RO- 103- de 14 de septiembre
una finalidad de
de 2005.
engaño
*Código Civil: Art 1941,1947,
2020,2012,2022.
*Código de Comercio Art 3;
TITULO V- DEL TRANSPORTE;
TITULO VI – DEL CONTRATO DE
COMISION.
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NOVEDAD CIENTÍFICA

La novedad científica de esta investigación jurídica, se sustenta en el

planteamiento de una propuesta jurídica reformatoria en el Código del Trabajo,
LOSSEP, COIP y otras leyes de la administración pública, que prohíban y
sancione a los empleadores públicos y privados que utilicen contratos simulados
y artificios legales , siendo entonces verificado tal objetivo mediante las
respuestas obtenidas, indicando tales profesionales que es necesario la
incorporación de normas legales donde se identifique , describa y tipifique este
tipo de accionar y se juzgue a los empleadores que utilicen éste tipo de
artimañas para no reconocerles los derechos a los trabajadores, incurriendo
directamente en la violación del principio constitucional de irrenunciabilidad de
los derechos del trabajador.

Es imperativo que se promulgue reformas legales que efectivicen

mecanismos de sanción para que los contratos simulados en lo público y
privado que hayan sido concebidos con evidente fraude o simulación sin que
estos generen efectos jurídicos y sean declarados nulos de oficio y establecer
mecanismos de sanción a sus responsables por infringir normas constitucionales
y legales que generan perjuicio directo a los trabajadores y se establezca
formas de reparación.

BIBLIOGRAFÍA

Asamblea Nacional. (2008). Constitución de la república del Ecuador. Ley. Quito.

Bernuy Álvarez, O. (2012). Encubrimiento de la relación laboral a través delos

contratos de locación de servicios. Revista Actualidad Empresarial(N°.
253), pp. 7-23.
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Espinosa Serrano, E. (2015). Los Efectos del Condicionamiento del Plazo de un

Contrato de Trabajo a la Duración de un Contrato de Servicios
Complementarios en Base al Artículo 169 numeral 3ero del Código de
Trabajo. Tesina de grado presentada como requisito para la obtención del
título de Magíster en Derecho de Empresa. Quito. [En línea]. Disponible
desde: http://repositorio.usfq.edu.ec/bitstream/23000/4918/1/122665.pdf:
Universidad San Francisco de Quito.

H. Congreso Nacional. (6 de septiembre de 2012). Código de Trabajo. Registro

Oficial Suplemento 167 de 16-dic-2005. Quito, Ecuador.

Organización Internacional del trabajo. (2019). La relación de trabajo. OIT. [En

línea]. Disponible desde: http://ilo.org/ifpdial/areas-of-work/labour-
law/WCMS_165190/lang--es/index.htm.